VICISITUDES EN TORNO A LA ACREDITACIN DE AOS DE APORTACIN AL SISTEMA NACIONAL DE

PENSIONES

Publicado por Circulo Juvenil Peruano de Derecho Laboral el diciembre 11, 2012

Publicado en: Artculos Ivestigacin - Estudiantes. 2 comentarios

Por: Oscar Augusto Francisco Jurado Arenas[1] [Descarga el archivo en word]

1.- A MANERA DE INTRODUCCIN

Como se sabe, para acceder a un beneficio provisional establecido en el Decreto Ley 19990 se
necesita cumplir con requisitos que exige la ley como son los aos de aportacin y la edad. Luego
de varias modificaciones al Decreto Ley 19990, actualmente se necesita acreditar un mnimo de 20
aos de aportacin al sistema nacional de pensiones a fin de poder acceder al rgimen de
jubilacin ordinaria (cumpliendo as mismo con el requisito de contar con 65 aos de edad para el
caso de hombres o mujeres) o acreditando 30 aos o ms de aportacin para el rgimen de
jubilacin adelantada (cumpliendo as mismo con el requisito de contar con 55 aos de edad para
el caso de hombres o 50 aos en el caso de mujeres).

Sin embargo en muchas ocasiones, el asegurado al momento de iniciar el procedimiento

administrativo ante la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) a fin de acceder al beneficio
provisional confa en que cuenta con los aos de aportacin necesarios, para luego encontrarse
decepcionado de la labor de verificacin que realiza la entidad en la cual se determina que no
figura en planillas o que figurando su empleadora o empleadoras, en calidad de entidades de
retencin de aportes, no realizaron el aporte respectivo al Sistema Nacional de Pensiones.

Cabe mencionar, que la situacin antes descrita motiva a que los asegurados, asesorados por
abogados que ejercen mala praxis de la profesin, decidan presentar documentos falsificados a fin
de tratar acreditar supuestas relaciones laborales con empleadoras que muchas veces ni siquiera
existen. Lamentablemente en muchas veces a travs de procesos judiciales (ya sea mediante
amparo o procesos contenciosos administrativos) se logr que en base a documentos falsos, se
reconocieran judicialmente aos de aportacin para supuestas empleadoras; siendo que muchas
veces los jueces resolvan dando la razn al demandante con el fundamento ad misericordiun:
bueno, es una persona de avanzada edad, hay que flexibilizar los criterios judiciales a favor del
asegurado que necesita de una pensin para poder vivir, si present solo un certificado de trabajo,
bueno habr que darle la pensin. Sin lugar a dudas, un criterio judicial tan flexible como el
anotado anteriormente, resulta lesivo patrimonialmente hablando- al ya colapsado sistema
nacional de pensiones.

A continuacin se har un breve repaso, respecto a la historia que ha tenido la normativa que
regulaba la acreditacin de aos de aportacin al Sistema Nacional de Pensiones, incluyendo fallos
relevantes expedidos por el Tribunal Constitucional, respecto a la materia. Finalmente se
confrontar el criterio del colegiado con la dacin de la Ley N 29711 (publicada el 18 de Junio de
2011).

2.- LA ACREDITACIN DE AOS DE APORTACIN EN EL SISTEMA NACIONAL DE PENSIONES.

El original artculo 70 del Decreto Ley 19990, estableci: Para los asegurados obligatorios son
perodos de aportacin los meses, semanas o das en que presten, o hayan prestado servicios que
generen la obligacin de abonar las aportaciones o que se refieren los artculos 7 al 13, an cuando
el empleador; o la empresa de propiedad social, cooperativa o similar; no hubiese efectuado el
pago de las aportaciones

Posteriormente, mediante Ley N 28991 (Ley de Libre Desafiliacin Informada, pensiones mnimas
y complementarias, rgimen especial de jubilacin anticipada) en un intento por elevar los
bajsimos niveles de recaudacin, y adems de combatir los abusos que efectuaban algunos
asegurados asesorados por malos abogados los cuales aprovechndose del original texto del
artculo 70 del decreto acotado, con la sola presentacin de documentos muchas veces
falsificados, se suprimi del texto normativo la frase an cuando el empleador; o la empresa de
propiedad social, cooperativa o similar; no hubiese efectuado el pago de las aportaciones,
aadiendo adems que la ONP deba de verificar los aportes efectivos[2]. Se buscaba, digmoslo
as, establecer que el elemento sustancial para acceder a una pensin por parte del trabajador, sea
que su empleador pague efectivamente los aportes que retena y de esa manera menguar un poco
el elevado dficit del Sistema[3].
3.- EN RELACIN A LO DESARROLLADO POR EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PARA LA
ACREDITACIN DE AOS DE APORTACIN AL SISTEMA NACIONAL DE PENSIONES

Con fecha 22 de noviembre de 2008, el TC emite la STC recada en el Expediente N 04762-2007-

PA/TC, la cual constituye precedente vinculante de observancia obligatoria. En el fallo acotado, el
TC realiza un anlisis del artculo 70 del Decreto Ley 19990, modificado por la Ley N 28991:

3. La responsabilidad en la retencin y pago de las aportaciones

()

15. Pues bien, teniendo en cuenta la nueva redaccin del primer prrafo del artculo 70. del
Decreto Ley N. 19990 se impone determinar si la modificacin referida ha suprimido la
presuncin iuris et de iure de que se considere aportaciones efectivas a la retencin del aporte
efectuado por el empleador a la remuneracin del trabajador que no es pagada a la entidad
gestora. Para resolver esta cuestin debe tenerse presente la posicin que ocupa el trabajador, el
empleador y la entidad gestora en la relacin laboral-previsional de retencin y pago de
aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones.

16. Sobre el particular, este Tribunal considera que la modificacin del artculo 70. del Decreto
Ley N. 19990 en nada afecta la responsabilidad de los empleadores por la retencin y pago de las
aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones, pues si bien en la nueva redaccin se ha eliminado
la frase aun cuando el empleador, o la empresa de propiedad social, cooperativa o similar, no
hubiese efectuado el pago de las aportaciones, ello no implica que las aportaciones retenidas y no
pagadas sean consideradas como aportaciones no efectuadas; por el contrario, las aportaciones
retenidas y no pagadas por los empleadores deben ser consideradas como aportaciones efectivas,
pues la modificacin referida no enerva la calidad de los empleadores como agentes de retencin
de las aportaciones de los trabajadores.

()
18. Por lo tanto, los asegurados obligatorios del Sistema Nacional de Pensiones nunca se
encuentran en la posibilidad efectiva de realizar directamente el pago de sus aportaciones a la
entidad gestora, razn por la cual las aportaciones retenidas pero no pagadas al Sistema Nacional
de Pensiones sern consideradas para determinar el total de aos de aportaciones, pues su pago
es responsabilidad exclusiva del empleador.

19. Ello quiere decir que el incumplimiento de la obligacin de abonar las aportaciones por el
empleador no puede perjudicar al trabajador, ya que si existe incumplimiento en este aspecto, la
ONP o la entidad gestora competente debe hacer uso de los procedimientos de cobranza y de las
sanciones previstas por la ley para cobrarle al empleador las aportaciones retenidas y no pagadas.
En consecuencia, en todos los casos en que se hubiera probado adecuadamente la relacin de
trabajo, deber equipararse el periodo de labores como periodo de aportaciones efectivas al
Sistema Nacional de Pensiones.

Como se puede apreciar, el TC haciendo uso del activismo judicial (trmino criticado por varios
doctrinarios, que por razones de espacio no se realizar un anlisis al respecto), en buena cuenta
deja sin efecto la modificatoria introducida por la Ley 28991, establecindose nuevamente, por va
jurisprudencial, que bastar la prueba de la relacin laboral para que deban considerarse como
efectivamente realizadas las aportaciones por el mismo perodo.

Asimismo, el colegiado toma en cuenta los abusos por parte de algunos litigantes al presentar
documentos falsos a fin de acreditar perodos de aportacin y en el mismo precedente vinculante
estableci:

5. Reglas para acreditar periodos de aportaciones

a. El demandante con la finalidad de generar suficiente conviccin en el juez de la razonabilidad

de su petitorio puede adjuntar a su demanda como instrumento de prueba, los siguientes
documentos: certificado de trabajo, las boletas de pago de remuneraciones, los libros de planillas
de remuneraciones, la liquidacin de tiempo de servicios o de beneficios sociales, las constancias
de aportaciones de Orcinea, del IPSS o de EsSalud, entre otros documentos. Dichos instrumentos
pueden ser presentados en original, copia legalizada o fedateada, mas no en copia simple. El Juez,
de oficio o a pedido del demandante, podr solicitar el expediente administrativo a la ONP o copia
fedateada de l, bajo responsabilidad[4].
En la misma lnea el colegiado, en la aclaracin del precedente vinculante estableci:

Los documentos antes referidos tambin pueden ser presentados por el demandante en copia
simple cuando se haya adjuntado documentos en original, copia legalizada o fedateada, a fin de,
conjuntamente, lograr generar conviccin en el juez. Ello quiere decir que los documentos no
pueden ser adjuntados en copia simple cuando sean los nicos medios probatorios que pretendan
acreditar periodos de aportaciones.

En el caso de que el documento presentado en original, copia legalizada o fedateada sea el nico
medio probatorio adjuntado para acreditar periodos de aportaciones, el juez deber requerir al
demandante para que presente, en el plazo mximo de 15 das hbiles, documentacin adicional
que corrobore lo que se pretende acreditar, pudiendo esta ser presentada en original, copia
legalizada, fedateada o simple.

Finalmente, en posteriores jurisprudencias el TC dej en claro otros criterios, como por ejemplo
que el demandante debe acreditar la identidad y facultades del firmante de un certificado de
trabajo (vase la sentencia recada en el Expediente N 02324-2008-PA/TC); as como tambin que
debe existir una cercana entre el cese laboral y la fecha de emisin del certificado (vase la STC
recada en el Expediente N 03628-2008-PA/TC); y el criterio que el certificado de trabajo o
declaraciones juradas no pueden ser el nico medio probatorio presentado por el demandante,
pues se debe contrastar tales declaraciones con otros medios probatorios para que,
conjuntamente, generen conviccin al juez de la existencia del vnculo laboral (vase la sentencia
recada en el Expediente N 03365-2010-PA/TC).

La idea principal esbozada por el colegiado radica que un solo documento (sin importar que sea
presentado en original, copia legalizada o fedateada) no es suficiente para dar por acreditada la
relacin laboral. Tal criterio resulta de gran relevancia, pues obliga a los jueces a analizar el
reconocimiento de los perodos laborados con base en la valoracin de ms de un medio
probatorio, sin que resulte factible la estimacin de la demanda al amparo nicamente de un
certificado de trabajo, por ejemplo.
APRECIACIN CRTICA DE LA LEY 29711: SER JUSTOS TIENE UN COSTO

El sistema nacional de pensiones se basa en el llamado principio de solidaridad, por el cual se

disea la estructura del aludido sistema. El dinero para pagar a los pensionistas actuales proviene
de los trabajadores activos que son aportantes al SNP y el pago de la pensin de stos se
solventar con los futuros trabajadores aportantes activos y as sucesivamente. En este orden de
ideas, se tiene que para que el sistema pueda funcionar de manera ptima, se requiere que
efectivamente el aporte de los trabajadores activos se recaude y pasa a formar parte del
patrimonio del Sistema Nacional de Pensiones.

Sin embargo, en la realidad suele suceder que la empresa en la cual labora el trabajador
aportantes (ente retenedor de los aportes) no logra efectivizar en la prctica el dinero retenido de
sus trabajadores a la Oficina Nacional de Pensiones (ente recaudador y rector del Sistema Nacional
de Pensiones), lo que conlleva a la situacin no deseable que un trabajador cuando realiza los
trmites para obtener su pensin de jubilacin no la obtiene, puesto que la ONP le manifiesta que
no se han registrado aportes por parte de su empleador, y al ser as, consecuentemente la pensin
solicitada le es denegada.

La Ley 29711 (materia de comento) busca erradicar esta situacin, con el claro mensaje de que si la
ONP no registra aportes por parte del solicitante no es culpa del asegurado, sino responsabilidad
del empleador, por lo que se puede concluir que esta Ley se aproxima ms a la justicia que a la
eficiencia. Esta afirmacin es cierta, pues si entendemos a la justicia como dar a cada uno lo suyo,
lo que le corresponde al asegurado haber laborado por aos a favor de la sociedad, lo justo es que
luego de trabajar le toque un descanso, una pensin de jubilacin (vase la definicin de justicia
distributiva).

Pero la Ley 29711, no es eficiente (entindase eficiencia, como aquella situacin en la que existe
una asignacin de bienes a su mejor uso posible) puesto que al sealar que tan solo basta
acreditar la relacin laboral para entenderla como aos efectivamente aportados, no toma en
cuenta que las aportaciones efectivamente hayan sido recaudadas por la ONP, como consecuencia
de ello si el asegurado logra acreditar tal relacin laboral (sin que su empleador haya realizado los
aportes al ente recaudador) la ONP debe asumir el pago de la pensin, siendo en realidad los
recursos del Estado quienes cubrirn la irresponsabilidad del empleador que no realiz los aportes
a la ONP, a fin de que el asegurado no sea perjudicado[5].

Lo dicho en este punto no debe mal entenderse. No pretendo hacer notar que la Ley 29711, sea
perjudicial para los intereses del Estado y que es costo que el Estado no debera asumir. Muchas
empresas empleadoras, no se preocuparon por realizar o efectivizar los aportes a la ONP de sus
trabajadores; sin embargo tal irresponsabilidad no debera ser asumida por el asegurado, de ah
que la Ley en comento se acerque ms a la justicia que a la eficiencia y sea un costo necesario que
se debe asumir para llegar a la justicia. As sea que la data emprica, nos seala que el pago de las
pensiones de los jubilados se financia en un 80% con recursos estatales y apenas con un 20% de
aportes de los trabajadores activos (es decir, el principio de solidaridad en que se debe basar el
sistema nacional de pensiones ya qued destruido por la realidad), es un costo necesario para
hacer justicia con aquellos trabajadores que efectivamente han acreditado fehacientemente en
juicio su relacin laboral.

En este contexto, la labor del juez debe circunscribirse a evaluar y valorar de manera adecuada y
conjunta los medios probatorios presentados por los asegurados, cuya peticin de obtener pensin
de jubilacin ha sido rechazada en va administrativa por la ONP, al no encontrar aportes
efectivamente realizados a favor del asegurado. Una buena labor judicial de calificacin de medios
probatorios permitir que quienes efectivamente han laborado gocen de una pensin de
jubilacin, y quienes traten de sorprender a la judicatura presentado medios de prueba falsos o
adulterados (como en varias oportunidades ha sucedido) su pretensin debe ser desestimada.

Como se puede apreciar, un criterio judicial de valoracin de medios probatorios tiene que ver y
mucho, con la economa nacional y con el deber de que los recursos Estatales sean correctamente
asignados a quienes verdaderamente logren acreditar una relacin laboral. De ah que cobre
sentido lo que algunos autores sostienen: el juez es tan responsable de la economa nacional,
como el propio ministerio de economa y finanzas.

FUENTES BIBLIOGRFICAS

ARTCULO DE REVISTA
MOGOLLN ATOCHE, Alex Ernesto, Anlisis de la Ley 29711, a la luz de lo dispuesto en la STC Exp.
N 04762-2007-PA/TC y su resolucin aclaratoria en Gaceta Constitucional, Tomo 44, Agosto de
2011, p. 228 234.

SENTENCIAS

Sentencia de fecha 22 de Septiembre de 2008 recada en el {Expediente N 04762-2007-PA/TC}.

Sentencia de fecha 21 de Septiembre de 2009 recada en el {Expediente N 02324-2008-PA/TC}.

LEYES

Decreto Ley 19990, que crea el sistema nacional de pensiones.

Ley N 29711, Ley que modifica el artculo 70 del Decreto Ley 19990.

Ley N 28991, Ley de Libre Desafiliacin Informada, pensiones mnimas y complementarias,

rgimen especial de jubilacin anticipada.

Decreto Supremo N 092-2012-EF, reglamento de la Ley 29711.

[1] Estudiante de la Universidad Catlica Santo Toribio de Mogrovejo; uno de los creadores y
administradores de CIJUPDEL, y adems practicante en el Quinto Juzgado Contencioso
Administrativo Laboral de la Corte Superior de Justicia de Chiclayo.

[2] Artculo 70: () Corresponde al empleador cumplir con efectuar la retencin y el pago
correspondiente por concepto de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones de sus
trabajadores. La ONP, para el otorgamiento del derecho a pensin, deber verificar el aporte
efectivo, de acuerdo a lo que establezca el Reglamento para dichos efectos
[3] MOGOLLN ATOCHE, Alex Ernesto, Anlisis de la Ley 29711, a la luz de lo dispuesto en la STC
Exp. N 04762-2007-PA/TC y su resolucin aclaratoria en Gaceta Constitucional, Tomo 44, Agosto
de 2011, p. 228 234.

[4] Con lo dispuesto por el TC, se estara modificando el artculo 54 del reglamento del Decreto Ley
19990, aprobado por Decreto Supremo N 011-74-TR, modificado a su vez por el Decreto Supremo
N 063-2007-EF, Reglamento de la Ley N 28991, que estableci los documentos que la ONP
debera considerar para acreditar las aportaciones, sealando cules seran los principales y
estableciendo otros, que tendran la calidad de supletorios, a falta de los primeros. Artculo 54.-
Para acreditar los perodos de aportacin de conformidad con el artculo 70 del Decreto Ley N
19990, la Oficina de Normalizacin Previsional tendr en cuenta lo siguiente:

a) Para los perodos de aportaciones devengados hasta el mes de marzo de 2007: Los perodos de
aportacin se acreditarn con el Sistema de la Cuenta Individual de la Superintendencia Nacional
de Administracin Tributaria (SUNAT), por perodos comprendidos a partir de julio 1999, mientras
que los perodos anteriores, se acreditarn con los libros de planillas de pago de remuneraciones
de los empleadores, llevados de conformidad con las disposiciones legales aplicables, declarados
por el asegurado al inicio del trmite de pensin. De no contarse con los mencionados libros o de
contarse slo con parte de ellos, se considerar, supletoriamente, adems de la inscripcin del
asegurado en ORCINEA, Sistema de Cuenta Individual de Empleadores y Asegurados (SCIEA),
Sistema de Cuenta Individual de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria
(SUNAT) o registros complementarios que establezca la ONP, por el empleador declarado;
cualquiera de los siguientes documentos:

* Las boletas de pago de remuneraciones, debidamente firmadas y/o selladas por el empleador;

* Liquidacin de Beneficios Sociales, debidamente firmada y/o sellada por el empleador;

* Declaracin Jurada del Empleador, slo para el caso de persona jurdica o sucesin indivisa,
suscrita por el Representante Legal, condicin que se acreditar con la copia literal de la
correspondiente ficha emitida por Registros Pblicos, en la que se seale que existi la
correspondiente retencin al Sistema Nacional de Pensiones a favor del asegurado;

* Informes de verificacin de aportaciones emitidos por la ONP dentro del proceso otorgamiento
de pensin;
* Declaracin Jurada del asegurado, de acuerdo con las condiciones previstas en el Decreto
Supremo N 082-2001-EF;

* Documentos probatorios de aportaciones emitidos por el ex IPSS o ESSALUD.

Para el caso de las planillas de pago de empresas que ya no estn operando y las cuales no se
encuentren en custodia de persona o entidades, que por norma expresa estn autorizados a
custodiar dichos documentos, la ONP no se encontrar obligada a tener por cierto lo que en dichos
documentos se exprese.

b) Para los perodos de aportaciones devengados a partir del mes de abril de 2007: La
informacin obtenida del Sistema de Cuenta Individual de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria (SUNAT) o registros complementarios que establezca la ONP. Slo se
considerarn aquellos perodos con aportes efectivos al SNP, es decir, que hayan sido cancelados
en su totalidad.

Toda la documentacin supletoria a que se hace referencia en el prrafo a) del presente artculo,
deber ser presentada en original ante la ONP.

Si efectuada la verificacin posterior se comprobara que los documentos presentados por el

asegurado y/o su representante son falsos, adulterados o contienen datos inexactos, sern
responsables de ello penal y administrativamente, el propio solicitante y/o quien corresponda,
segn sea el caso.

Asimismo, y en funcin a la aplicacin del Principio de Privilegio de Controles Posteriores, lo

establecido precedentemente, resulta aplicable sin perjuicio de las restantes acciones que la
Administracin pudiera implementar y/o derivar de lo establecido en el artculo 32 de la Ley N
27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

En todos los casos que la ONP compruebe que existen indicios razonables de falsedad,
adulteracin y/o irregularidad en la documentacin y/o informacin a travs de la cual se ha
reconocido derechos pensionarios, sta queda facultada para suspender los efectos de los actos
administrativos que los sustentan. Cabe sealar, que sta disposicin fue completamente derogada
por el Decreto Supremo N 092-2012-EF, desde el 16 de Junio de 2012.

[5] En este es necesario hacer mencin al llamado costo de oportunidad, por el cual el Estado al
invertir recursos econmicos en hacerse cargo del pago de los asegurados, deja de realizar otras
actividades u obras pblicas en beneficio de la comunidad. Es decir, el hecho de hacerse cargo del
pago de las pensiones tiene un costo social.

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Copias fedateadas deben corroborarse

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Copias fedateadas deben corroborarse

SALA SUPREMA RESUELVE CASACIN: En el caso de que no demuestren veracidad o precisin por
s mismas.

Los documentos presentados en copias fedateadas que no demuestren veracidad o precisin por s
mismas deben ser corroborados con otros medios probatorios que generen conviccin en el
juzgador.

La Segunda Sala Constitucional Transitoria de la Corte Suprema estableci este criterio

jurisprudencial mediante la sentencia recada en la Casacin N 12586-2013 Piura por la cual se
declara infundado dicho recurso interpuesto en el marco de un proceso de reconocimiento de
aportes y otorgamiento de pensin por jubilacin.

Sustentacin

El colegiado supremo fij dicho criterio al establecer en el caso materia del citado expediente que
los certificados de trabajo presentados en original, copia legalizada, fedateada o en copia simple
constituyen medios probatorios idneos y suficientes para demostrar perodos de aportaciones
considerados por la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) como aportaciones no acreditadas.

Sin embargo, aclara que para el caso de las copias simples de aquellos documentos no expedidos
por los exempleadores sino por terceras personas, que sean contradictorios o que generen duda
respecto a su contenido, deben ser corroborados con otros medios de prueba porque, de lo
contrario, carecern de mrito probatorio.

En el caso objeto de anlisis el demandante para acreditar el vnculo laboral y, por tanto, los aos
de aportacin al Sistema Nacional de Pensiones (SNP) present copias fedateadas por la propia
empresa demandada del certificado de trabajo y de la liquidacin de beneficios sociales.

La sala detect que el sello del funcionario que emiti la copia fedateada del certificado de trabajo
aparece sobre la fecha del documento, y no existe otra prueba que pueda corroborar la
informacin que contiene dicha copia.
Respecto de la copia fedateada de la liquidacin de beneficios sociales, el colegiado comprob que
esta carece de la firma del empleador y del demandante; detect adems que la fecha de este
documento fue colocada a manuscrito cuando la informacin que consta en l fue impresa a
mquina de escribir mecnica.

Por ello, la sala suprema considera que ambos documentos no constituyen medios de prueba
idneos que generen suficiente conviccin respecto al vnculo laboral con la empresa demandada.

Jurisprudencia

La sala suprema toma en cuenta que el Tribunal Constitucional (TC) fij como precedente
vinculante en el Expediente N 4762-07-PA/TC que cuando en los procesos de amparo la
dilucidacin de la controversia conlleve el reconocimiento de perodos de aportaciones que no han
sido considerados por la ONP, para que la demanda sea estimada los jueces y las partes, deben
considerar lo siguiente:

Que el demandante para generar suficiente conviccin en el juez sobre la razonabilidad de su

petitorio puede adjuntar a su demanda como prueba su certificado de trabajo, boletas de pago
que pueden ser presentadas en original, copia legalizada o fedateada, mas no en copia simple.

MS EN: http://www.educacionenred.pe/noticia/?portada=53136#ixzz4CLo5xt00