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VITRIA
2005
Livros Grtis
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SONIA DO CARMO GROBRIO
VITRIA
2005
SONIA DO CARMO GROBRIO
COMISSO EXAMINADORA
-
FRANCISCO VIEIRA LIMA NETO - ORIENTADOR
-
SILMARA JUNY DE A. CHINELATO E ALMEIDA - MEMBRO
ERLY EUZBIO DOS ANJOS - MEMBRO
minha Me Minelina e aos meus irmos Stephenson, Fernando, Luiz e
Geraldo, pela pacincia e incentivo.
A Deus, pela fora e persistncia que me foi concedida para que, nos momentos
difceis, seguisse em frente e vislumbrasse o encerramento desse trabalho com
xito, vencendo os obstculos, tornando tudo possvel.
Aos meus amigos pela compreenso de minha ausncia em muitos momentos. Meu
carinho e gratido por vocs certamente no cabem nessas palavras.
Ao meu orientador, professor Francisco Vieira Lima Neto pelo incentivo, valiosa
colaborao e apoio em todas as fases de realizao deste trabalho, principalmente
quanto s criticas e sugestes, o que permitiu a definio do caminho a seguir. Seu
conhecimento sobre o tema e maneira de conduzir a orientao influenciou muito no
desenvolvimento do texto, o que pode ser identificado em algumas abordagens.
A excluso em sua dimenso profunda no carncia de
bens materiais, mas de dignidade humana. Portanto, a cultura
do dar se estende tambm (e necessariamente) dimenso
econmica, mas atinge sobretudo, o nvel do ser. Ela restitui a
dignidade pessoa excluda, atravs da participao, do
exerccio da cidadania, do acesso democracia, do
reconhecimento do seu valor como pessoa, como grupo, como
cultura, na sua diversidade.
The dignity of the human being has been considered by indoctrinators as an intrinsic
and nondissociable quality of any and all human beings and, in spite of the
constitutionalization of the term, there is much discussion in the doctrine and in the
jurisprudence concerning its content and meaning for the judicial order. The aim of
this paper is to discuss the judicial-constitutional conception and the dimension of the
dignity of the human being, establishing a relationship between the doctrine and its
applicability in the decisions of the Brazilian high courts, considering the hypotheses:
The principle of the dignity of the human being is not invoked with the degree of
normativity that it was granted by the constitution. The relationship of the principle
with the fundamental rights is intrinsic and, in spite of being rather juridical
autonomous, in practice its applicability becomes subsidiary, being invoked only for
the concretization of the fundamental rights. The principle of the dignity of the human
being seldom has priority and may be mitigated; The judicial decisions related to the
dignity of the human being are very diversified. The bibliographic research was
carried out in the doctrine and the documental research in the jurisprudence of the
Supreme Court of Brazil and in the Superior Court of Justice by means of rulings or
decisions issued in the period from 1996 to 2005, with reference to the dignity of the
human being. From the research resulted a diversity of concepts and indefinition of
the term dignity of the human being, standing out the excessive philosophical
valuations of the existing doctrinal conceptions. It became evident that the dignity of
the human being as an essential nucleus of the fundamental rights and the existence
of the possibility of its relativization by means of the analysis of the concrete cases.
The judicial decisions are rather varied and the dignity of the human being is invoked
either as a principle, sub-principle or rule. It is also found in the judicial decisions that
the dignity of the human being is not applied autonomously, always being linked to
fundamental rights, and the normative force of the principle granted or conferred by
the judicial order is not recognized.
1 CONSIDERAES INICIAIS.............................................................................. 13
9 REFERNCIAS................................................................................................... 145
Dados de Catalogao na publicao (CIP)
(Biblioteca da Faculdades de Vitria , ES, Brasil)
___________________________________________________________________
1 CONSIDERAES INICIAIS
1
O fim sempre a futura humanidade libertada. Nesse objetivo ainda
continua vivo, em sua ltima diluio e abstrao, o velho ethos da
dignidade humana. A superao definitiva de um ethos um processo que
dura sculos, porque est vivo na lngua e suas valoraes, nos ditames do
direito e da moral, a que at hoje, com exceo da fina flor dos nazistas, s
poucos foram capazes de subtrair-se inteiramente. Mas ainda est em jogo
apenas uma sombra do velho ethos, que se dilui, por fim, na sua definitiva
funcionalizao pela idia da libertao, convertendo-se no seu
2
contrrio.
1
As expresses libertada e libertao so utilizadas no sentido do iluminismo poltico que significa a vitria
sobre a injustia. Ver KRIELE, Martin. Libertao e iluminismo poltico: uma defesa da dignidade do homem.
So Paulo: Edies Loyola, 1983, p. 9.
2
Ibid., p. 36.
3
Nesse sentido, ver: SARLET, Ingo,W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na
Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2002, p. 30.
4
ARENDT, H. Eichmann em Jeruzalm: um relato sobre a banalidade do mal. Trad. Jos Rubens Siqueira.
So Paulo: Companhia das Letras, 1999, passim.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 15
A dignidade da pessoa humana foi tratada pela primeira vez na histria das
constituies brasileiras na Carta de 1988, e foi aposta na parte inaugural do texto,
antecedendo os direitos fundamentais, como princpio. Dessa forma, o constituinte
demonstrou claramente que a inteno foi conferir aos princpios a funo de
normas que embasam toda a ordem constitucional, sendo reconhecido como
fundamento da Repblica e do Estado Democrtico de Direito.
5
Sobre a diversidade de interpretao, ver: SANTOS, Fernando F. O princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana. Fortaleza: Celso Bastos, 1999, p. 32; NUNES, R. O princpio constitucional da dignidade da
pessoa humana: doutrina e jurisprudncia. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 45; SARLET, Ingo W. Dignidade da
pessoa humana e direitos fundamentais constitucionais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2002, p. 38-43. BARCELLOS, A. P. A eficcia dos princpios constitucionais: o
princpio da dignidade da pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 106-121, dentre outros.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 16
necessrio tambm verificar a dinmica das prticas jurdicas sobre o tema, bem
como o relacionamento da dignidade da pessoa humana com os direitos
fundamentais. Nesse aspecto, importante abordar a dignidade da pessoa humana
em questes concretas de ponderao de interesses, analisando se existe a sua
prevalncia como valor absoluto ou se pode ser relativizada.
6
SARLET, Ingo.W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais constitucionais na Constituio
Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 106-107.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 17
Finalmente, como ltimo motivo para o interesse pelo tema, alm de verificar que
existem ainda poucos estudos sobre ele, soma-se o fato da autora dessa
dissertao ter realizado a leitura do texto intitulado Caracterizao jurdica da
dignidade da pessoa humana de autoria do Professor Antnio Junqueira de
Azevedo. 7
O referido texto despertou a ateno, pois o autor faz uma abordagem inovadora
sobre o assunto, apresentando duas concepes da pessoa humana que procuram
dar suporte sua dignidade, que so: a concepo insular da pessoa e a concepo
prpria de uma nova tica, as quais sero abordadas ao longo do trabalho.
7
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista
Trimestral de Direito Civil, Rio de Janeiro: Padma, v.9, p. 03-34, jan/mar.2002.
Consideraes iniciais_____________________________________________________ 19
Objeto de anlise
Tema
Objetivos
Geral
Especficos
Hipteses
1 Apesar dos avanos das pesquisas sobre o tema e de sua relevncia histrico-
cultural, existem muitas divergncias na ordem jurdica quanto ao conceito e
concepes da dignidade da pessoa humana, o que prejudica o seu entendimento e
acarreta o no reconhecimento da abrangncia de sua proteo.
3 A dignidade da pessoa humana nem sempre tem primazia e pode ser mitigada
ou relativizada nos casos de ponderao de interesses.
Metodologia
8
MIRANDOLA, Giovanni P. D. Discurso sobre a dignidade do homem. Traduo Luiz Feracine. So Paulo:
GRD, 1988, p. 49-51.
9
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos Princpios e o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana na
Constituio de 1988. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n 221, p. 159, Jul. 2000.
10
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista
Trimestral de Direito Civil, Rio de Janeiro: Padma, v.9, p. 03, jan/mar. 2002.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 23
11
BBLIA. Portugus. Bblia Sagrada. Traduo de Padre Matos Soares. Rio de Janeiro: Gamma Editorial.
12
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 30.
13
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 1-8.
14
PECES-BARBA, Gregrio M. Derechos sociales y positivismo jurdico (Escritos de Filosofia Jurdica y
poltica). Cuadernos Bartolom de Las Casas, Universidad Carlos III, Madrid, n 11, p.9, 1999.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 24
Quanto aos iluministas, acrescenta o referido autor que a noo dos direitos do
homem j foi resumida por eles na expresso dignidade humana. Atualmente ainda
concebida dessa forma nas diferentes declaraes e pactos acerca dos direitos
humanos, sendo entendido que o eixo e o centro do iluminismo poltico17 foi
15
BARCELLOS, Ana Paula de. A Eficcia jurdica dos princpios constitucionais. Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p. 106.
16
KRIELE, Martin. Libertao e iluminismo poltico: uma defesa da dignidade do homem. Traduo S.A. So
Paulo: Edies Loyola, 1983, p. 53.
17
Iluminismo poltico segundo Martin Kriele trata da combinao entre o realismo e solidariedade, pois o
princpio do iluminismo faz valer uma exigncia intelectual e uma exigncia moral. Intelectualmente, trata-se
das condies concretas reais, sob as quais essa exigncia pode ser realizada. Moralmente, a realizao dessas
condies supe solidariedade e engajamento.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 25
O conceito da dignidade humana como citado por Martin Kriele18, possui um tom
singularmente srio, uma dimenso de profundidade que muitas vezes permanece
incnscia, pois os illuministas, quando se referiam dignidade, a trataram como
sendo de todo aquele que traz um rosto humano. Comenta o autor que Esta
abstrao um corpo estranho e singular no mundo hodierno do pensamento
marcado pela racionalidade, de certo modo, um bloco errtico de outros contextos
de pensamento. Pode-se extrair dessa afirmao que o pensamento predominante
que o homem se distingue de forma especfica do animal no s pela lngua e pela
inteligncia tcnica, mas pelas possibilidades de que os homens tm direito
liberdade.
Outro ponto sobre a evoluo da dignidade da pessoa humana, ressaltado por Ana
Paula de Barcellos19, que o desenvolvimento terico do humanismo acarretar na
formao de um conjunto de conseqncias importantes para o desenvolvimento da
idia de dignidade humana, como a preocupao com os direitos individuais do
homem e o exerccio democrtico do poder. Como conseqncia do reconhecimento
do valor do ser humano, surgiu a afirmao dos direitos especficos do homem com
a distino entre a vida do homem e do Estado. Nesse sentido, como se expressa
Miguel Reale20, provocou a busca do equilbrio entre a liberdade e a autoridade
atravs do deslocamento do direito do plano do Estado para o plano do indivduo.
18
KRIELE, Martin. Libertao e Iluminismo poltico: uma defesa da dignidade do homem. Traduo S.A. So
Paulo: Edies Loyola, 1983, p. 52.
19
BARCELLOS, A.P. A Eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p.
106.
20
REALE, M. Filosofia do Direito. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 4.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 26
21
SARLET, I. W. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004, p. 111.
22
COMPARATO, F. K. Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 18-19.
23
MIRANDOLA, Giovanni P. D. Discurso sobre a dignidade do homem. Traduo Luiz Feracine. So Paulo:
GRD, 1988, passim.
24
LOPES, J. R, de L. O Direito na Histria. So Paulo: Max Limonad, 2002, p. 31.
25
KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. In: Os Pensadores Kant (II). Trad. Paulo Quintela.
So Paulo: Abril Cultural, 1980, p.134-35 e 141.
26
Nesse sentido: BARCELLOS, Ana Paula. A Eficcia Jurdica dos princpios constitucionais; SARLET, I.
W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. SANTOS,
Fernando F. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos, 1999;
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris,
2004; dentre outros.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 27
27
KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. In: Os Pensadores Kant (II). Trad. Paulo Quintela.
So Paulo: Abril Cultural, 1980, p.103 -162.
28
Ibid., p. 134.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 28
se tornar lei universal da natureza. Mas logo, se v que uma natureza cuja lei
fosse destruir a vida em virtude do mesmo sentimento cuja determinao
suscitar sua conservao se contradiria a si mesma e no existiria como
natureza.
O filsofo busca tambm fazer uma relao da idia de lei moral universal e do ser
humano como fim em si mesmo, enunciando, assim, o imperativo prtico que
decorre dessa relao que se traduz em: "age de tal maneira que possas usar a
humanidade, tanto em tua pessoa como na pessoa de qualquer outro, sempre e
simultaneamente como fim e nunca simplesmente como meio". Assim, a filosofia
kantiana concebia o homem como um ser racional, que existia como um fim e no
como um meio, diferentemente dos outros seres desprovidos de razo. Segundo o
filsofo, o princpio inicial de toda a tica o de que o ser humano e, de modo geral,
todo ser racional, existe como um fim em si mesmo, no simplesmente como meio
do qual esta ou aquela vontade possa servir-se a seu talante.
Continua Kant afirmando que todo homem tem dignidade e no um preo, como as
coisas. 30 Essa pessoa humana seria dotada de um valor intrnseco, um valor prprio
da sua essncia. Esse valor intrnseco seria superior a qualquer preo e, por isso,
29
KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. In: Os Pensadores Kant (II). Trad. Paulo Quintela.
So Paulo: Abril Cultural, 1980, p. 135.
30
Ibid., p. 141.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 29
No reino dos fins, tudo tem ou um preo ou uma dignidade. Quando uma
coisa tem preo, pode ser substituda por algo equivalente; por outro lado,
a coisa que se acha acima de todo preo, e por isso no admite qualquer
equivalncia, compreende uma dignidade. [...] o que se faz condio para
alguma coisa que seja fim em si mesma, isso no tem simplesmente valor
relativo ou preo, mas um valor interno, e isso quer dizer, dignidade. Ora, a
moralidade a nica condio que pode fazer de um ser racional um fim
em si mesmos, pois s por ela lhe possvel ser membro legislador do
reino dos fins. Por isso, a moralidade e a humanidade enquanto capaz de
moralidade so as nicas coisas providas de dignidade.
31
COMPARATO, F. K. Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 21.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 30
capaz de guiar-se pelas leis que ele prprio edita. E ainda afirma o autor que a
essncia do ser humano evolutiva, porque a personalidade de cada indivduo
sempre na durao de sua vida, algo de incompleto e inacabado, uma realidade em
32
contnua transformao. Nesse sentido, pode-se dizer que o ser humano est
suscetvel s mudanas e so acrescentadas sua personalidade caractersticas
que se alteram com o tempo.
32
COMPARATO, F. K. Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 29.
33
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil. Rio de Janeiro, v. 9, p.11, Jan/Mar, 2002.
34
Ibid., p. 4.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 31
com que persistncia os burros se esforam para fazer o que desejam! [...]
Os cachorros, por sua vez, como seus donos sabem, tm conscincia do
que proibido e do que permitido; envergonham-se quando erram e
orgulham-se quando acertam. So impressionantes, por fim, os relatos de
35
solidariedade, amizade e colaborao entre os macacos antropides.
Como embasamento, o autor invoca ainda o Cdigo Civil Alemo, o BGB, que,
seguindo o Cdigo Civil Austraco, alterou seu texto, em 1990, passando o ttulo
Coisas da Parte Geral para Coisas. Animais. E atualmente o pargrafo 90 do
referido Cdigo dispe: Os animais no so coisas. Os animais so tutelados por lei
especfica. Se nada estiver previsto, aplicam-se as disposies vlidas para coisas.
Alm disso, no pargrafo 251.2 est previsto que, em caso de dano ao animal, o juiz
no pode recusar a tutela especfica, ainda que os custos da cura sejam maiores
que o valor econmico hipottico do animal.
35
Nesse ponto, o autor argumenta dizendo que no se pode confundir vontade que a capacidade interna de
deciso e liberdade natural. Assim se expressa porque a vontade dos animais no livre, pois determinada pela
natureza e suas circunstncias. E o autor complementa indagando se o homem no estaria nessa mesma situao.
36
BARCELLOS, A. P. A Eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da
pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 107.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 32
ocidental, ainda que a ela se tenham agregado novas preocupaes, como a tutela
coletiva dos interesses individuais e a existncia de condies materiais
indispensveis para o exerccio da liberdade.
Acrescentamos que, mesmo com todo arcabouo filosfico, moral e jurdico, visando
proteo do homem, e o crescente reconhecimento da dignidade da pessoa
humana, existem registros histricos desde a antigidade que demonstram que, de
fato, o ser humano nem sempre foi considerado e sua existncia foi preservada em
relao aos outros interesses.
37
PECES-BARBA, Gregrio Martinez. La dignidad de la persona desde la filosofia del derecho, Madrid:
Editorial Dykinson, 2002, p. 11.
Gnese e desenvolvimento da noo de dignidade da pessoa humana______________ 33
38
BARCELLOS, A, P. A Eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 162.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 34
39
ROCHA, Carmem Lcia. O Constitucionalismo contemporneo e a instrumentalizao para a eficcia dos
direitos fundamentais. Revista CEJ (Centro de Estudos Judicirios do Conselho de Justia Federal),
Braslia, n. 3, p. 45, Dez. 1997.
40
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 7.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 35
41
FRANA. Declarao (1789). Declarao dos direitos do homem e do cidado. Frana, 1789.
42
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva 2005, p. 9.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 36
43
BARROSO, L. R. Interpretao e aplicao da Constituio. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 326.
44
Ibid., p. 326.
45
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva , 2005, p. 16.
46
ROCHA, C. L. A. Constituio, soberania e Mercosul. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, p.
42, jul/set. 1998.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 37
A Constituio Alem de Weimar foi precursora dessa tendncia, em que foi seguida
pela Constituio brasileira. Desde ento, nada escaparia rbita constitucional,
formando a cultura do constitucionalismo exacerbado, seguindo a mxima: Coloca-
se na Constituio, para depois cumprir.48 Apesar disso, a concepo de
Constituio para muitos, atualmente, de que ela uma referncia para a
sociedade de um modo geral, sendo uma fonte de esperana para a realizao de
diversas aspiraes e, s vezes, por isso endeusada por muitas pessoas. Como
aduz Ana Paula de Barcellos, a Constituio vem tomando a forma de um
repositrio geral de esperanas, muitas vezes at excessivamente idealizado em
suas potencialidades.
Para Uadi Lamgo Bulos49, existir uma outra fase do constitucionalismo, em que
47
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva 2005, p. 17.
48
Ibid., p. 17.
49
Ibid., p. 22.
50
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana na
Constituio de 1988. Revista do Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 221, p. 162-163, Jul. 2000.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 38
Dalmo de Abreu Dallari53, por sua vez, nos ensina que a Constituio deve prever
direitos, prerrogativas, garantias, competncias, dispondo ainda sobre as funes
51
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre:
Srgio Antonio Fabris Editor, 1991, p. 12.
52
CANOTILHO, J. J. G. Direito constitucional. Coimbra: Almedina, 1993, p. 65
53
DALLARI, D. de A. Constituio e constituinte. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1984, p. 21-22.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 39
54
BULOS, U. L. Constituio federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 24.
55
ARENDT, H. Eichmann em Jeruzalm: um relato sobre a banalidade do mal. Trad. Jos Rubens Siqueira.
So Paulo: Companhia das Letras 1999, passim.
56
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 36-66.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 40
57
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 36-66.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 41
58
PIOVESAN, F. Direitos humanos e o princpio da dignidade da pessoa humana. In: LEITE, S. L. (Org.). Dos
Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio. So Paulo:
Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 188.
59
Ibid., p. 192.
60
ARENDT, H. Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal. Trad. Jos Rubens Siqueira.
So Paulo: Companhia das Letras, 1999, passim.
61
COMPARATO, F. K. A Afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 229.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 42
O autor acrescenta que esse argumento pode ser sustentado e aprofundado como o
fez Hannah Arendt, na sua reflexo sobre a trgica experincia dos totalitarismos no
sculo XX, em que afirma que a privao de todas as qualidades concretas do ser
humano, isto , de tudo aquilo que forma a sua identidade nacional e cultural, o
torna uma frgil e ridcula abstrao. A dignidade da pessoa humana no pode ser
reduzida condio de puro conceito.
Corroborando com essa afirmativa, temos, segundo Jos Afonso da Silva63, que o
constitucionalismo apenas consagrou juridicamente essa noo, mas no a criou de
fato, j que a dignidade da pessoa humana no uma criao constitucional, [...]
ela um desses conceitos a priori, um dado preexistente a toda experincia
62
PIOVESAN, F. Direitos humanos e o princpio da dignidade da pessoa humana. In: LEITE, S. L. (Org.).
Dos Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio. So
Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 189.
63
SILVA, J. A da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista do Direito
Administrativo, Rio de Janeiro: Renovar, n. 212, p. 91, 1988.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 43
especulativa, tal como a prpria pessoa humana. Apesar de ser possvel a deduo
dos textos constitucionais mais antigos que tutelavam as liberdades fundamentais, a
expressa positivao do ideal da dignidade da pessoa humana bastante recente.
64
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, Rio de Janeiro, v. 9, p. 4. Jan/Mar 2002.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 44
65
SILVA, J. A da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista do Direito
Administrativo, Rio de Janeiro: Renovar, n. 212, p. 91, 1988.
66
GUERRA FILHO, W.S. Notas em torno do princpio da proporcionalidade. In: MIRANDA, J. (Org.).
Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976. Coimbra: Coimbra Editora, 1996, v.1, p.
219-292.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 45
68
Informa-nos Ernesto Benda que o Artigo 1.1 da Lei Fundamental de 1949 impunha,
alm da perspectiva do indivduo no ser arbitrariamente tratado, um respeito cada
vez maior pela sua sobrevivncia. E ainda de acordo com o autor, observa-se uma
opo clara pelo respeito e proteo da dignidade da pessoa humana, em razo do
destaque conferido aos direitos fundamentais. Acrescenta que a Constituio alem
trata de um ordenamento comprometido com valores, reconhecendo a proteo da
dignidade da pessoa humana como fim supremo de todo o Direito.
67
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 36-66.
68
BENDA, Ernest; Dignidade humana y derechos de la personalidad. In: BENDA, E; MAIOHOFER, Werner;
HESSE, Konrad (APRES). Manual de Derecho Constitucional. Madrid: Marcial Pons, 1996.p. 61 e ss.
69
MARTINS, F. J. B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p. 37.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 46
70
SANTOS, F. F. dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos
Editor, 1999, p. 62.
71
SANTOS, F. F. dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos
Editor, 1999, p. 63-65. O autor se refere s posies dos autores Jorge Miranda e Jos Carlos Vieira de Andrade
em contraposio a J.J.Canotilho expondo a concepo deles quanto incluso da dignidade da pessoa humana
na Constituio Portuguesa.
72
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional. 6 ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 173.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 47
73
ESPANHA. Constituio (1978). Constituio [da] Espanha. Madrid: Palcio de Las Cortes. 1978.
Disponvel em: < www.direito.adv.br/constitu.htm>. Acesso em: 25 mar.2005
74
SANTOS, F. F. dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos
Editor, 1999, p. 55.
Constitucionalizao da dignidade da pessoa humana____________________________ 48
75
SANTOS, F. F. dos. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos
Editor, 1999, p. 56.
76
BRASIL. Constituio (1934). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 115, caput.
Braslia: Senado Federal, 1934.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 49
77
BARCELLOS, A. P. A Eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais: o princpio da dignidade da
pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 198.
78
Ibid., p. 15.
79
BRASIL. Constituio (1934). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 115, caput.
Braslia: Senado Federal, 1934.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 50
80
BRASIL. Constituio (1946). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 145, Pargrafo
nico. Braslia: Senado Federal, 1946.
81
BRASIL. Constituio (1967). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 157, Inciso II.
Braslia: Senado Federal, 1967.
82
BRASIL. Constituio (1969). Emenda Constitucional n.1/69, Artigo 60. Braslia: Senado Federal, 1969.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 51
83
SARMENTO, D. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Lumem Jris, 2004, p. 108.
84
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 70-71.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 52
85
BRASIL. Constituio (1988). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal,
1988.
86
BARCELLOS, A.P. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 148.
87
Ibid., p. 155-190.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 53
Os Artigos 3, Inciso III, e 23, Inciso X, esto inclusos no nvel II, que trata de um
subprincpio89 da dignidade. O subprincpio em questo a erradicao da pobreza
e a reduo das desigualdades, e ainda a regra de competncia que atribui aos
entes da Federao o dever de implantar o previsto nesses artigos. A norma prevista
nesse nvel demonstra tambm uma dificuldade relativa em se determinar a sua
pretenso. Entende-se que a inteno de que no existam pessoas que passem
necessidades bsicas, ou seja, sintam fome, frio, durmam nas caladas, dentre
outras.
As normas reunidas pela autora no nvel IV formaram grupos de 3 (trs) temas que
so a educao, a sade e a assistncia aos desamparados. Nesses trs grupos,
88
BARCELLOS, A.P. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 166.
89
O termo subprincpio uma modalidade de norma jurdica que trata dos desdobramentos dos princpios ou
so etapas de sua verificao.
90
BARCELLOS, A.P. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 169-170.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 54
91
BARCELLOS, A.P. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa
humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 169-170.
92
SILVA, Jos Afonso. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista de Direito
Administrativo. Rio de Janeiro: Renovar, n. 212, p. 92, Abr./Jun. 1988.
93
TEPEDINO, G. Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 48.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 55
94
SARLET, I. W. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do advogado, 2002, p. 68.
95
TEPEDINO, G. Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, p. 500.
96
Expresso encontrada em: LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos: um dilogo com o
pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988, p. 15.
97
ROCHA, C. L. A. O princpio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Revista Interesse Pblico.
Rio de Janeiro, v.4, p. 32-33, 1999.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 56
Daniel Sarmento98 assevera que a ascenso dos princpios vive hoje a sua idade de
ouro, que atravessa um perodo ps-positivista, caracterizado pelo reconhecimento
da plena eficcia jurdica dos princpios. Esta fase marca a superao de uma viso
formalista, que atribua aos princpios um carter meramente supletivo das regras
legais, cingindo a sua incidncia s hipteses de lacuna. Assim, podemos afirmar
que a importncia central atribuda aos princpios torna-se uma das caractersticas
do direito constitucional contemporneo, com o reconhecimento da sua fora
normativa.
98
SARMENTO, D. Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2004, p. 42.
99
DANTAS, I. Instituies de direito constitucional brasileiro. Curitiba: Juru, 2002, p. 381.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 58
matrias que compem o prprio texto constitucional, sobre estas exercendo uma
fora vinculante, sobretudo, no instante do exerccio interpretativo.
100
BULOS, U. L. Constituio Federal anotada. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 71-72.
101
BARROSO, L. R. Interpretao e aplicao da Constituio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 152.
102
MIRANDA, Jorge. Manual de direito constitucional. 3. ed., T. II, Coimbra: Coimbra Editora, 1991, p. 226-
227.
103
CARRAZA, R.A. Curso de direito constitucional tributrio. 17. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 38-39.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 59
como devem aplicar-se as normas jurdicas, isto , que alcance lhes dar, como
combin-las e quando outorgar precedncia a algumas delas.
104
Dentre eles: BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas: limites e
possibilidades da Constituio brasileira. 6. ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 93 e ss; BONAVIDAES,
Paulo. Curso de direito constitucional. 12. ed., So Paulo: Malheiros, 1999; BARCELLOS, Ana Paula de. A
eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da pessoa humana. Rio de Janeiro:
Renovar, 2002, p. 46-60; ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, 1997, p. 83; DWORKIN,
Ronald. Es el derecho um sistema de normas? Filosofia del derecho. Trad. de Javier Sainz de los Terreros.
Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1980.
105
DWORKIN, R. M. Es el derecho um sistema de normas? Filosofia del derecho. Trad. Javier Sainz de los
Terreros. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1980.
106
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997, p. 83.
107
Registra-se o incio de um rompimento desse consenso com publicaes recentes como VILA, Humberto. A
teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros Editores, 2004.
108
Ibid., p. 15.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 60
doutrina mais difundida sobre o tema, que a de Robert Alexy, a qual se apresenta
fortes influncias de Ronald Dworkin.
109
DWORKIN, R. M. Es el derecho um sistema de normas? Filosofia del derecho. Mxico: Fondo de Cultura
Econmica, 1980.
110
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. 3. ed. So Paulo:
Malheiros Editores, 2004, p. 28.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 61
Por sua vez, J.J. Gomes Canotilho111, doutrinador portugus que, por intermdio de
sua obra, divulgou a doutrina de diferenciao entre princpios e regras no Brasil,
classifica os princpios constitucionais basicamente em duas categorias que so os
princpios jurdico-constitucionais e os princpios poltico-constitucionais. Os
princpios jurdico-constitucionais para o referido autor seriam princpios gerais
informadores da ordem jurdica nacional. Decorreriam de certas normas
constitucionais e, no raramente, constituiriam desdobramentos (ou princpios
derivados) dos fundamentais, como o princpio da supremacia da Constituio e o
conseqente princpio da constitucionalidade, o princpio da legalidade, o princpio
da isonomia, entre outros que, mutatis mutandis, figurariam nos Incisos XXXVIII a LX
do Artigo 5 da nossa Constituio Federal.
111
CANOTILHO, J.J.Gomes. Direito constitucional. 6. ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 171.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 62
Existem muitos critrios propostos pela doutrina que tratam da distino entre
princpios e regras. Em resumo, Ana Paula de Barcellos114 destaca que alguns deles
se apresentam mais consistentes do que outros, mas, no conjunto, todos contribuem
para o entendimento da distino entre princpios e regras. Os critrios elencados se
112
CANOTILHO, J.J.Gomes. Direito constitucional. 6. ed. Coimbra: Almedina, 1993, p. 173.
113
Ibid., p. 174.
114
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade
da pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 46-57.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 63
115
DWORKIN, Ronald. Es el derecho um sistema de normas? Filosofia del derecho. Mxico: Fondo de
Cultura Econmica, 1980.
116
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997, p. 493.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 64
seja realizado na maior medida possvel, admitindo uma aplicao mais ou menos
ampla de acordo com as possibilidades fsicas e jurdicas existentes.
Acrescenta Ana Paula de Barcellos117 mais duas diferenas que podem ser
apontadas em relao aos princpios e regras. A primeira delas relativa
indeterminao dos efeitos, em que, ao contrrio das regras, os efeitos que os
princpios desejam produzir so relativamente indeterminados. Para melhor
entendimento, tem-se o exemplo da regra que probe o trabalho noturno, perigoso
ou insalubre aos menores de dezoito anos, o qual produz um efeito especfico, ou
seja, a proibio de menor de 18 anos realizar trabalho noturno perigoso ou
insalubre. Mas quando se analisa um princpio, no se verifica o mesmo efeito
especfico, como, por exemplo, o princpio da dignidade da pessoa humana, pois
no podemos dizer de imediato quais so os efeitos que ele pretende produzir e o
seu real significado, uma vez que existem muitas concepes diferentes do que seja
dignidade humana.
Assim, as concluses que a autora apresenta quanto aos efeitos que um princpio
pretende produzir que se irradiam a partir de um ncleo bsico determinado,
semelhante s regras. A partir do ncleo referenciado, esses efeitos vo tornando-se
indeterminados, porque variam em funo de concepes polticas, ideolgicas,
religiosas, dentre outras, ou ainda porque surgem situaes indeterminveis no
previstas, em que o efeito bsico do princpio poder ser aplicado.
Por sua vez, Luiz Roberto Barroso118 assinala que os princpios constitucionais o
conjunto de normas que espelham a ideologia da Constituio, seus postulados
117
BARCELLOS, Ana Paula de. A eficcia jurdica dos princpios constitucionais: o princpio da dignidade da
pessoa humana. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 51-57.
118
BARROSO, L.R. Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional
transformadora. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 151.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 65
Dessa forma, podemos afirmar que os princpios se irradiam por todo o sistema
jurdico constitucional, indicando o ponto de partida e os caminhos a serem
percorridos. As regras, por sua vez, indicam conseqncias jurdicas quando
aplicadas aos casos concretos.
Para tanto, o autor apresenta quatro critrios de distino entre princpios e regras,
fazendo comentrios sobre eles. Em primeiro lugar, apresenta o critrio do carter
hipottico-condicional, que se fundamenta no fato de as regras possurem uma
hiptese e uma conseqncia que predeterminam a deciso, as quais so aplicadas
ao modo se, ento, enquanto os princpios apenas indicam o fundamento a ser
utilizado pelo aplicador para futuramente encontrar a regra para o caso concreto. Em
segundo lugar, apresenta o critrio do modo final de aplicao, que se sustenta no
119
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros
Editores, 2004, p. 27.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 66
120
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros
Editores, 2004, p. 31-69.
121
Ibid., p. 70.
122
Ibid., p. 72-77.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 67
Assim, para a anlise dos princpios, inicialmente, deve ser realizada a leitura da
Constituio Federal, com a ateno voltada para os dispositivos relacionados ao
princpio objeto de anlise; devem ser relacionados os dispositivos em funo dos
princpios fundamentais; deve ser diminuda a vagueza dos fins por meio da anlise
das normas constitucionais que possam, de forma direta ou indireta, restringir o
mbito de aplicao do princpio. Acrescentamos que o segundo passo a
investigao da jurisprudncia principalmente dos Tribunais Superiores, visando
encontrar casos cuja soluo possa servir de exemplo para outros. Estes passos
mostram o caminho a ser percorrido e o esforo exigido nesse percurso, que, para
Humberto vila, tem uma finalidade de superar a mera exaltao de valores em
favor de uma delimitao progressiva e racionalmente sustentvel de
comportamentos necessrios realizao dos fins postos pela Constituio
Federal.
Teorizando a respeito das funes dos princpios, temos para Humberto vila123 que
123
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros
Editores, 2004, p. 79-80.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 68
Fazendo uma adaptao da teoria das funes dos princpios defendida pelo
referido autor, podemos exemplificar a funo rearticuladora do sobreprincpio da
dignidade da pessoa humana prevista na Constituio Federal. O referido
sobreprincpio permite o relacionamento entre o subprincpio da liberdade com as
regras da liberdade de imprensa, acesso s informaes, inviolabilidade da
intimidade, vida privada e imagem das pessoas, de maneira que cada elemento,
pela relao que passa a ter com os demais em razo do sobreprincpio, recebe um
significado novo, diverso daquele que teria caso fosse interpretado separadamente.
124
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2002, p. 69-70.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 69
125
MARTINS, F.J.B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p.71-73.
126
BARROSO, L. R; BARCELLOS, A. P. A nova interpretao constitucional dos princpios. In: Dos
Princpios Constitucionais. So Paulo: Malheiros Editores, 2003, p.128.
127
SILVA, J. A. da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista de Direito
Administrativo. Rio de Janeiro: Renovar, n. 212, p. 91, 1988.
128
Vrios autores defendem esta concepo entre eles: BONAVIDES, P. Curso de direito constitucional. So
Paulo: Malheiros Editores, 2002; SILVA, J. A. da. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo:
Malheiros Editor, 1999.
129
SARMENTO, D. A Ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p.59-60.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 70
perodo histrico conturbado pelo autoritarismo, que foi superado pela abertura
democrtica, o constituinte brasileiro deu um colorido humanista sua obra,
consagrando a dignidade da pessoa humana como valor nuclear da ordem
constitucional.
130
AGUAYO, Enrique. El concepto de persona en la filosofia de Maurcio Beuchot. Estudios.filosofia-
historia-letras. Verano, 1995, p.24.
131
PECES-BARBA, Gregrio Martinez. Filosofia del derecho. Madri: Editorial Dykinson, 2002.
132
MARTINS, F. J. B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p. 53.
133
SARLET, I. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio de 1988. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.71-72.
134
Ibid., p. 74.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 71
Paulo Bonavides135 ressalta que nenhum princpio mais valioso para compendiar a
unidade material da Constituio que a dignidade da pessoa humana, pois, hoje, a
par dos progressos hermenuticos do direito e de sua cincia argumentativa, o
princpio que urge referir na ordem espiritual e material dos valores.
A dignidade da pessoa humana um valor mximo que tem relao direta com o
contedo de todos os direitos humanos do homem, iniciando pelo direito vida.
Concebido como referncia constitucional unificadora de todos os direitos
fundamentais, de acordo com Gomes Canotilho e Vital Moreira136,
135
BONAVIDES, P. Prefcio obra de Ingo W.SARLET. Dignidade da pessoa humana e direitos
fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002.
136
SILVA, J.A. da. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da Democracia. Revista do Direito
Administrativo, n. 212, p. 92, 1988.
137
PIOVESAN, F. Direitos Humanos e o princpio da dignidade da pessoa humana. In: LEITE, S. L. (Org.). Dos
Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio. So Paulo:
Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 192.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 72
pelo constituinte como centro do sistema, como deciso bsica do Estado brasileiro.
Independente da sua origem, seja como uma condio inata do ser humano, seja
como uma construo cultural ou resultado das conquistas de diversos povos, a
dignidade da pessoa humana atualmente entendida como um axioma138
jusfilosfico do nosso sistema jurdico.
138
Axioma significa uma proposio cuja veracidade aceita por todos, de tal forma que no nem possvel ,
nem necessrio prov-la.
139
MARTINS, F. J. B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p. 53.
140
Ibid., p. 64.
141
Ibid., p.66.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 73
Alm das funes j apresentadas, a efetividade da dignidade da pessoa humana, segundo Ana
143
Paula Barcellos , resulta tambm dos prprios objetivos da constituio democrtica, que so
assegurar um consenso mnimo e garantir o pluralismo poltico. Complementa ainda a autora,
afirmando, quanto ao primeiro objetivo, que cabe Constituio tomar determinadas decises
polticas fundamentais, dentre as quais a de garantir um mnimo de direito aos indivduos, que so
colocados pelo poder constituinte originrio fora do alcance da deliberao poltica e das maiorias. E,
em relao ao segundo objetivo, significa garantir a abertura do sistema e o exerccio democrtico
de modo que o povo possa, a cada momento, decidir o caminho a seguir.
142
SARMENTO, D. A Ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p.59-60.
143
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 175, Jul. 2000.
144
Ibid., p. 177.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 74
145
AZEVEDO, A.J. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p. 7, Jan/Mar. 2002.
146
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 178, Jul. 2000.
147
Ibid., p.179.
148
Ibid., p.198.
149
BARROSO, L. R.; BARCELLOS, A. P. A nova interpretao constitucional dos princpios. In: LEITE, S. L.
(Org.). Dos Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio.
So Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 128.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 75
Dos nveis apresentados, as normas reunidas no ltimo nvel, ou nvel IV, que so
as que vo compor o mnimo de dignidade, juntamente com outros direitos
individuais. Esse nvel composto por quatro elementos, trs materiais e um
instrumental, que so: educao fundamental, sade bsica, assistncia aos
desamparados e acesso justia. Eles correspondem ao ncleo da dignidade da
pessoa humana a que se reconhece eficcia jurdica positiva e que podem ser
exigveis perante o Poder Judicirio.
150
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 182, Jul. 2000.
151
BRASIL. Constituio (1988). Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal,
1988.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 76
norma constitucional funciona como um princpio, com apenas o esboo dos fins a
serem alcanados.
No Artigo 196 da Constituio, temos a sade bsica, em que est escrito: A sade
direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e
econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos ao acesso
universal igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao. Para Ana Paula de Barcellos152, o ponto mais difcil o relacionado
sade. Isto, em primeiro lugar, porque h fatores totalmente alheios ao controle
humano que podem afetar de forma irremedivel a sade. Em segundo, e mais
importante, porque as prestaes de sade disponveis no mundo moderno tm uma
amplitude enorme e um custo cada vez mais elevado.
152
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 185, Jul. 2000.
2000, p.185
153
Ibid., p.179.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 77
154
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 185, Jul. 2000.
155
Ibid., p.182-183.
156
Ibid., p.186.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 78
Como exemplificado por Ana Paula Barcellos158, ao Estado cabe organizar e manter
sistema previdencirio, com vistas a suprir os rendimentos do trabalhador por
ocasio das contingncias da vida gregria, como disposto no Artigo 201, da CF,
englobando: a) cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade
avanada; b) proteo maternidade, especialmente gestante; c) proteo ao
trabalhador em situao de desemprego involuntrio, salrio-famlia e auxlio-
recluso para os dependentes do trabalhador de baixa renda; e) penso por morte.
157
BRASIL. Constituio (1988) Constituio [da] Repblica Federativa do Brasil. Artigo 194. Braslia:
Senado Federal, 1988.
158
BARCELLOS, A. P. Normatividade dos princpios e o princpio da dignidade da pessoa humana. Revista de
Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 221, p. 188, Jul. 2000.
A dignidade da pessoa humana na constituio brasileira de 1988__________________ 79
apresenta, nesse sentido, dois exemplos constitucionais que so: a poro mnima
de direitos assegurados ao empregado, urbano ou rural, (Artigo 7, Inciso I a XXXIV,
da Lei Maior) e o respeito defesa do consumidor nos vnculos contratuais de
massa, (Art. 5, Inc.XXXII e Art. 170, Inc. V).
Complementa Ana Paula de Barcellos que o Artigo 170, caput, da Lei Mxima, ao
tratar da ordem econmica, observa a valorizao do trabalho humano e a livre
iniciativa e assinala como finalidade garantir a todos existncia digna, em compasso
com os ditames da justia social.
A seguir, falaremos acerca dos conceitos e diversos sentidos, bem como algumas
concepes da expresso dignidade da pessoa humana adotado pela doutrina.
Contudo, no pretendemos empreender uma discusso sobre a diferenciao dos
sentidos aplicados dignidade da pessoa humana com a finalidade de enquadr-la
em um deles, e sim com o objetivo de contribuir para a clarificao do tema.
159
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Notas em torno do princpio da proporcionalidade. In: MIRANDA, J.
(Org.). Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976. Coimbra: Coimbra Editora, 1996,
v. 1, p. 329.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 80
160
MELLO, C.A.B.de. Discricionariedade e controle jurisdicional. So Paulo: Malheiros Editor, 1992, p.28.
161
Dentre eles AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista
Trimestral de Direito Civil., v.9 , p. 3, Jan/Mar. 2002 e TEPEDINO, G. Temas de direito civil. Rio de
Janeiro: Renovar, 2001, p.23-24.
162
TEPEDINO, op. cit., p.23-24, nota 161.
163
AZEVEDO, op. cit., p.3, nota 161.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 81
Embora haja tentativa de esclarecimento por parte dos juristas brasileiros sobre a
dignidade da pessoa humana, observa-se que a freqente referncia ao termo
dificultada. Como ressalta Carmen Lcia Antunes Rocha165, [...] no por ser um
princpio matriz no constitucionalismo contemporneo se pode ignorar a
ambigidade e porosidade do conceito jurdico da dignidade da pessoa humana. A
autora complementa afirmando que At o papel por ele desempenhado
diversificado e impreciso, sendo elemento em construo permanente mesmo em
seu contedo.
164
SILVA, Jos Afonso. A dignidade da pessoa humana como valor supremo da democracia. Revista de Direito
Administrativo, n. 212, p. 91, abr./jun. 1988.
165
ROCHA, C. L. A. O princpio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Revista Interesse
Pblico, v.4, p. 24, 1999.
166
COMPARATO, F. K. A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 29.
167
AGUAYO, Enrique. El concepto de persona em la filosofia de Mauricio Beuchot. Estudios.filosofia-
historia-letras, Verano 1995, p. 23.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 82
168
SARLET, Ingo W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de
1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.42.
169
SARMENTO, D. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p.66.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 83
170
MIRANDA, J. Manual de direito constitucional. Coimbra: Coimbra Editora, v. 4, 1991. p. 184.
171
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.53.
172
SARMENTO, D. A Ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p.60.
173
Ibid., p. 113.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 84
Alm disso, alguns autores apontam para o fato de que a dignidade da pessoa
humana no deve ser considerada exclusivamente como intrnsica natureza
humana. Isto porque a dignidade tambm possui um sentido cultural, pois vem
sendo construda atravs de diversas geraes e da humanidade em seu todo. Ou
seja, vem sendo concretizada histrico-culturalmente.176 Assim, podemos afirmar
que a concepo inata da pessoa humana no subsiste por si s. Ela se harmoniza
com o sentido cultural da dignidade da pessoa humana, com a qual estabelece uma
complementao e interao mtua.
174
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.47-50.
175
Ibid., p.39.
176
Ibid., p. 46-47.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 85
177
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 57.
178
Ibid., p. 57.
179
PECES-BARBA, Gregrio Martinez. Curso de derechos fundamentales. Teora general. Universidad
Carlos III de Madrid. Madri: Boletn Oficial del Estado, 1999, p. 312.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 86
ainda afirmam que a dignidade representa o valor absoluto de cada ser humano180.
Embora exista esse entendimento, encontramos tambm posicionamento doutrinrio
em sentido contrrio, como veremos posteriormente, em que admitida a eventual
relativizao da dignidade nos casos em que se verifica conflito direto entre as
dignidades de pessoas diversas.
180
Nesse sentido, Fernando Ferreira dos Santos. Princpio constitucional da pessoa humana. So Paulo: Celso
Bastos, 1999, p. 32.
181
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 48.
182
Ibid., p. 50
183
ALMEIDA, Silmara J.A.Chinelato e. Tutela civil do nascituro. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 129.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 87
Observamos, entretanto, que, alm das teorias citadas serem passveis de crticas
em alguns aspectos, no se verifica uma oposio fundamental entre elas, uma vez
que ambas se apiam na subjetividade e na autonomia dos indivduos. Ressaltamos
ainda que, para o referido autor, esse carter prestacional (de promoo e no s de
proteo) seria o principal fator de distino entre a noo liberal setecentista e a
noo atual democrtica da aplicao do princpio da dignidade da pessoa
humana.
184
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 47-48.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 88
Apesar dos conceitos existentes, isso no significa que todo e qualquer contedo
tenha abrangncia na dignidade da pessoa humana. A indeterminao, nesse caso,
torna-se relativa, pois, como cita Flademir J. B. Martins188, cabe ao intrprete
verificar, no sistema jurdico, quais concepes so compatveis com sua
importncia constitucional, havendo uma colmatao pelos agentes jurdicos no
momento da interpretao e aplicao das normas jurdicas.
185
SARLET, I. W, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 61.
186
PREZ LUO, A.E. Derechos humanos, estado de derecho y Constitucion. Madrid: Tecnos,1990,p. 318.
187
SARMENTO, D. A Ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p. 72.
188
MARTINS, F. J. B. Dignidade da pessoa humana: princpio constitucional fundamental. Curitiba: Juru,
2003, p. 37.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 89
189
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do advogado, 2002, p. 47-48.
190
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v. 9, p. 3, Jan/Mar. 2002.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 90
A nova tica aqui mencionada se estabelece no sentido de que essa nova viso
ajudar a formar uma humanidade consciente de sua posio perante a vida no
planeta e dar origem a uma nova postura, um novo comportamento calcado na
preservao global da natureza, sendo uma nova esperana de vida. Colocando-se
em prtica essa nova forma de comportamento tico, surgir uma satisfao
subjetiva e ntima em cada indivduo e, conseqentemente, na sociedade humana,
por estar contribuindo responsavelmente para a preservao do maior bem que
existe, que a natureza como um todo nos dando a esperana de podermos
prolongar a existncia de nossa espcie nesse planeta com condies mais dignas,
usufruindo, juntamente com os demais seres, plenamente, do bem da vida.
191
MATURANA, H.;Varela.F. A rvore do conhecimento:as bases biolgicas da compreenso humana. 2 ed.
So Paulo: Palas Athenas, 2001, p. 35.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 91
Percebe-se que a concepo da pessoa humana luz da nova tica segue o rumo
inverso da concepo insular. Para o referido autor a primeira concepo leva ao
entendimento da dignidade humana como autonomia individual, ou
autodeterminao; a segunda, como qualidade do ser vivo, capaz de dialogar e
chamado transcendncia.192
192
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p.5, Jan/Mar 2002.
193
Ontolgico se refere ao estudo filosfico dos entes, investigao dos conceitos que nos permitam conhecer
e determinar pelo pensamento em que consistem as modalidades nticas, quais os mtodos adequados para o
estudo de cada uma delas, quais as categorias que se aplicam a cada uma delas. Ver CHAU, Marilena. Convite
filosofia. 11 ed. So Paulo: tica, 1999, p.238-239.
194
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p.7, Jan/Mar 2002.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 92
195
que a velha tica j no resolve essas novas situaes. Entretanto, mesmo
assim, encontramos jurisprudncias que buscam concretizar o princpio da dignidade
da pessoa humana atravs de outras concepes, como poderemos observar mais
adiante.
195
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p.13, Jan/Mar 2002.
196
Ibid., p.3.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 93
197
AZEVEDO, A. J. de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, v.9, p.3, Jan/Mar 2002.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 94
Assim, nas separaes judiciais, se a mulher for considerada culpada, no pode ser
imposta a pena de perda de um de seus atributos da personalidade, subtraindo sua
identidade adquirida ao adotar o nome do marido. Essa interferncia na identidade
da pessoa, impondo penalidade sem que haja qualquer motivo que a justifique, um
desrespeito dignidade da pessoa humana. Para a referida autora, a regra deve
ser a conservao do nome de casada, independentemente da indagao de culpa.
199
198
ALMEIDA, Silmara J.A. Chinelato. Do nome da mulher casada: direito de famlia e direitos de
personalidade. So Paulo: Forense Universitria, 2001, p.113.
199
Ibid., p. 137.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 95
200
representaes ideolgicas dominantes . Sendo assim, temos que, atualmente,
devemos procurar privilegiar uma concepo de dignidade da pessoa humana como
conceito aberto a um preenchimento no qual impera a autonomia do interessado e o
seu poder conseqente de conformao da prpria vida201. Nesse sentido, Jorge
Reis Novais202 explica que
uma concepo deste tipo aceita mal que possam ser a sociedade, a
autoridade pblica, o intrprete oficial ou terceiros a impor ao titular do
direito representaes de dignidade da pessoa humana pretensamente
objetivas que colidam com as concepes segundo as quais o prprio
pretende modelar a sua vida. Muito menos aceitar que, em nome de uma
concepo de dignidade em que o interessado no se rev, a autoridade
pblica se arrogue o poder de o proteger contra si prprio, impedindo-o, por
exemplo, de renunciar a posies protegidas de direitos fundamentais [...].
200
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Notas em torno do princpio da proporcionalidade. In: MIRANDA, J.
(Org.). Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976. Coimbra: Coimbra Editora, 1996,
v. 1, p. 327-329.
201
Ibid., p.263-336.
202
Ibid., p.329.
203
COMPARATO, Fbio Konder. Afirmao histrica dos direitos humanos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2003,
p. 33 e 291.
Delimitao conceitual e concepes da dignidade da pessoa humana_______________ 96
204
BRASIL. Lei n 11.105 de 24 de maro de 2005. Dispe sobre normas de segurana e mecanismos de
fiscalizao da atividade que envolva organismos geneticamante modificados (OGM) e seus derivados. Dirio
Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, 28 mar 2005. Disponvel em: <
http://www.senado.gov.br >. Acesso em: 26 jul. 2005.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________97
205
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.106.
206
FILHO, Manoel Gonalves Ferreira. Direitos humanos fundamentais. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1998, p. 9-
15.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________98
Ao tratar dos direitos fundamentais, outros autores, como Klaus Stern208, faz em
distino entre as expresses direitos humanos e direitos fundamentais. No
entendimento de Stern, os direitos fundamentais seriam os direitos humanos
positivados nas Constituies, nas leis ou nos tratados internacionais e
reconhecidos pela autoridade competente para editar normas no interior dos
Estados ou no plano internacional.
207
MORAIS, Alexandre de. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. So Paulo: Atlas,
2002, p. 162.
208
STERN, Klaus. Derecho del Estado de la Republica Federal Alemana. Madrid: Centro de Estudios
Constitucionales,1987, p. 23.
209
PECES-BARBA, Gregrio Martinez. Curso de derechos fundamentales. Teoria general. Universidad
Carlos III de Madrid. Madrid: Boletn OficiaL del Estado, 1999, p. 37.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________99
Outro conceito de direitos fundamentais o emitido por Prez Luo210, que diz:
constituyen la principal garanta con que cuentam los ciudadanos de un Estado de
Derecho de que el sistema jurdico y poltico en su conjunto se orientar hacia el
respeto y la promocin de la persona humana.
210
PREZ LUO, Antonio E. Los derechos fundamantales. Madrid: Editorial thecnos, 1998, p. 20.
211
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p.41-42.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________100
212
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. 2002, p.73.
213
ROCHA, C. L. A. O princpio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Revista Interesse
Pblico. Rio de Janeiro, v. 4, p. 32, 1999.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________101
214
SARLET, I. W. Algumas notas em torno da relao entre o princpio da dignidade da pessoa humana e
os direitos fundamentais na ordem constitucional brasileira. In: LEITE, George Salomo (org).Dos
Princpios Constitucionais:consideraes em torno das normas principiolgicas da constituio. 2003, p.198.
215
SANTOS, F. F. Princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. So Paulo: Celso Bastos, 1999,
p. 97-98.
216
MIRANDA, J. Manual de direito constitucional, 3. ed.,v. 4 ,Coimbra: Coimbra Editora, 1999, p. 180.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________102
217
SARLET, I. W, Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de
1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 83.
218
Ibid., p. 85.
219
Ibid., p.89-90.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________103
220
SARLET, I. W,. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 99.
221
Ibid., p. 100.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________104
Sobre essa questo alerta, Ingo Sarlet223 que se assim fosse, toda e qualquer
posio jurdica estranha ao catlogo poderia [...] seguindo a mesma linha de
raciocnio, ser guindada condio de materialmente fundamental. E acrescenta
que a dignidade no deve ser tratada como um espelho no qual todos vem o que
desejam ver, pena de a prpria noo de dignidade e sua fora normativa correr o
risco de ser banalizada e esvaziada. Sendo assim, para o autor o que se pretende
demonstrar que o princpio da dignidade da pessoa humana assume posio de
destaque, servindo como diretriz material para a identificao de direitos implcitos
[...] e, de modo especial, sediados em outras partes da Constituio.
222
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 101.
223
Ibid., p. 102.
224
Ibid., p. 105.
225
Ibid., p. 106.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________105
226
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
2002, p. 106.
227
Nesse ponto foram colacionados vrios posicionamentos na doutrina, principalmente, dentre eles: SARLET,
I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2002, p. 106.
228
COMPARATO, F. K. Afirmao histria dos direitos humanos. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 30.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________106
Por fim, verifica-se que, dotada de carter universal, a dignidade da pessoa humana
tanto o fundamento quanto o fim dos direitos fundamentais, para os quais funciona
como paradigma e por meio dos quais aflora concretamente, nos mostrando assim a
relao sui generis existente entre o princpio da dignidade da pessoa humana e os
direitos fundamentais. Nesse sentido, ou seja, devido relao intrnseca existente
entre o princpio da dignidade e os direitos fundamentais, importa ainda uma
abordagem acerca da possibilidade de se estabelecerem limites dignidade da
pessoa humana, o que ser tratado a seguir.
229
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 119.
230
Ibid., p. 119.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________107
231
ANDRADE, J. C. V. de. Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976. Coimbra:
Almedina, 1987.
232
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 119.
233
Ibid., p. 124-125.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________108
234
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista
Trimestral de Direito Civil, v. 9, p. 3, Jan/Mar 2002.
235
BARROSO, Luis Roberto. Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica
constitucional transformadora. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 330.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________109
236
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,
1997, p. 493.
237
Ibid., p. 493-494.
238
BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. Braslia: Editora UNB, 1990, p. 81.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________110
239
ALEXY, Robert. Coliso e ponderao como problema fundamental da dogmtica dos direitos
fundamentais. Palestra proferida na Fundao Casa Rui Barbosa, RJ, 1998, p. 10.
240
BARROSO, L. R; B, A. A nova interpretao constitucional dos princpios. In: LEITE, S. L. (Org.). Dos
Princpios Constitucionais: Consideraes em Torno das Normas Principiolgicas da Constituio. So
Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 128. .
241
Ibid., p.128.
242
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: lumen Jris,
2003, p. 57.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________111
243
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: lumen Jris,
2003, p. 75.
244
Sobre o tema, na doutrina alem, ver ALEXY, Robert. Coliso e ponderao como problema fundamental
da dogmtica dos direitos fundamentais. Palestra proferida na Fundao Casa de Rui Barbosa, no Rio de
Janeiro, em 11.12.98; Na doutrina nacional, ver BARROSO, Lus R. Interpretao e aplicao da
Constituio. 1999, p. 192; e SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio
de Janeiro: Lumen Jris, 2000.
245
ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales
1997, p.106.
246
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 73.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________112
Do exposto, temos, como aduz Ingo Wolfgang Sarlet248, que a dignidade [...]
inevitavelmente est sujeita a uma relativizao no sentido de que algum sempre
ir decidir qual o contedo da dignidade e se houve, ou no, uma violao no caso
concreto. A dignidade, como vem sendo tratada pela maioria da doutrina, como
qualidade inerente ao ser humano, um bem jurdico absoluto e entendida como
inalienvel, irrenuncivel e intangvel, certamente no comportaria uma discusso
desse nvel. Ocorre que observamos nas relaes sociais inmeras situaes249 em
que
247
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 123-124.
248
Ibid., p. 123-124.
249
Ibid., p. 125-126.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________113
Diante de tudo o que foi exposto nesse tpico, permanecem ainda alguns
questionamentos, como, por exemplo, quando se trata de verificar quais condutas
so, de fato, violadoras da dignidade da pessoa humana. E assim,
por mais que se tenha a dignidade como bem jurdico absoluto, o que
absoluto (e nesta linha de raciocnio, at mesmo o que a prpria
dignidade) encontra-se de certa forma em aberto e, em certo sentido, ir
depender da vontade do intrprete e de uma construo de sentido cultural
e socialmente vinculada.
Desta forma, aps ter sido definido o que pode ser considerado protegido em termos
de dignidade e tambm o que pode ser considerado como agresso, que poder
ser viabilizada uma tomada de posio em relao ao tema em questo, o que no
ser tratado no presente trabalho.
250
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal
de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 132-133.
251
Ibid., p. 138.
252
Ibid., p. 141-142.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________114
Como fundamentos para essa colocao, o autor esclarece, em primeiro lugar, que
o consentimento relevante, porque o princpio da dignidade da pessoa humana
pode ser simultaneamente esgrimido como limite absoluto das possibilidades de
renncia a direitos fundamentais, mas tambm invocado como fundamento do
prprio poder de disposio sobre posies protegidas por normas de direito
fundamentais. Acrescenta ainda o autor, em segundo lugar, que a relativizao se
verifica porque o prprio contedo da dignidade da pessoa condicionado pelo
consentimento do lesado e pelas suas convices acerca do sentido de sua
dignidade.
253
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Notas em torno do princpio da proporcionalidade. In: MIRANDA, J.
(Org.). Perspectivas constitucionais. Nos 20 anos da Constituio de 1976. Coimbra: Coimbra Editora, 1996,
v. 1, p. 329.
254
Ibid., p. 263-336.
Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais_________________________115
255
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2003, p.58.
256
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos. So Paulo: Malheiros
Editores, 2004, p. 72-77.
257
BARROSO, L. R.; BARCELLOS, A. P. A nova interpretao constitucional dos princpios. In: LEITE, S. L.
(Org.). Dos Princpios Constitucionais: consideraes em torno das normas principiolgicas da Constituio.
So Paulo: Malheiros Editores Ltda, 2003, p. 135.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 117
O caso trata de uma empresa do ramo de diverses que decidiu lanar, em algumas
discotecas das cidades, um concurso diferente conhecido como "arremesso de
ano" (lancer de nain), que consistia em transformar um ano em projtil a ser
arremessado pela platia de um ponto a outro da casa de diverso. O prefeito da
cidade de Morsang-sur-Orge interditou o espetculo, tendo a deciso administrativa
se inspirado em uma norma de cunho supranacional, o Artigo 3 da Conveno
Europia de Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais,
com argumento de que o evento era incompatvel com a dignidade da pessoa
humana.
258
Citado por GOMES, Joaquim B. Barbosa. O poder de polcia e o princpio da dignidade da pessoa
humana na jurisprudncia francesa. COAD/ Selees Jurdicas n 12, p. 17-30, 1996.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 118
259
SARLET, I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 86.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 119
260
Disponvel em: <http:// www.stf.gov.br >. Acesso de maio a agosto de 2005. Os dados foram extrados do
site do Supremo Tribunal Federal, atravs da consulta do inteiro teor de acrdos, onde foram encontradas
80(oitenta) ocorrncias com referncia dignidade da pessoa humana, no perodo em estudo.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 120
Pelo exposto, verifica-se que a dignidade da pessoa humana foi citada na ementa
como princpio fundamental da Repblica. Embora o princpio seja basilar do
ordenamento jurdico e tenha o condo de proporcionar o pleno desenvolvimento
das pessoas, observa-se que o caso foi analisado em virtude do aspecto social da
questo, pois a Cmara atuou, disciplinando a matria para finalizar algo que no
poderia viger, em face dos novos ares constitucionais e democrticos, no que do
uma nfase maior e homenageiam a dignidade do homem.
261
ROCHA, Carmem Lcia Antunes. O princpio da dignidade da pessoa humana e a excluso social. Revista
Interesse Pblico, Rio de Janeiro, n. 4, p. 43, 1999.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 121
fundamental ao trabalho previsto no Artigo 6, que trata dos direitos sociais, da Carta
Constitucional brasileira.
Foi entendido pelo STF que, apesar da ofensa integridade fsica, ou seja, da leso
corporal, ter previso com definio penal tpica tanto na legislao penal comum
(Art 129) , como na legislao Militar (Art.209), existe no caso circunstncia que tem
tratamento normativo especial que o caso do Estatuto da Criana e do
Adolescente - Lei 8069/90, Art. 233, que trata do crime de tortura contra menor. Por
esse motivo, foi deferido o pedido da defesa no sentido de remanescer a pretenso
punitiva somente luz do Artigo 233 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
Assim, na ementa temos:
262
BRASIL. Lei penal n 9.455, de 7 de abril de 1988. Dispe sobre os crimes de tortura e d outras
providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, 8 de abr. 1997. Disponvel em:
<www.senado.gov.br >. Acesso em: 06 mai 2005.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 123
263
BRANDELLI, Leonardo. Consideraes acerca do direito ao nome numa perspectiva constitucional do
princpio da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito Civil, Rio de Janeiro, v. 22, p. 197,
Abr/Jun 2005.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 124
presumida a paternidade do cnjuge varo (Cdigo Civil de 1916, Art. 340, com
idntica presuno no Cdigo Civil atual, Art. 1597).
Verifica-se que a dignidade da pessoa humana foi citada sem referncia sua
modalidade de norma jurdica, ou seja, se era princpio, subprincpio ou regra.
Nesse caso, a dignidade da pessoa humana foi referida com vnculo no direito
fundamental de respeito integridade fsica e psquica da pessoa humana. A
concepo doutrinria identificada trata da concretizao da dignidade da pessoa
humana luz da nova tica.
265
AZEVEDO, A. J. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, Rio de Janeiro, v. 9, p. 17. 2002.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 125
Surge, nesse ponto, um questionamento, que fica apenas como registro no presente
trabalho, no qual indaga-se por que, no mbito civil, no poderia ser realizado o
exame de DNA e, na esfera penal, este poderia ser realizado com embasamento no
interesse pblico. O entendimento que se trata do desrespeito mesma
integridade fsica da pessoa humana.
necessidades materiais mnimas de vida, o que poderia ter sido decidido atravs do
princpio da proporcionalidade.
Alm disso, outra referncia que poderia ser adotada para o caso em questo o
disposto no Artigo 232 do CC (Cdigo Civil), a denominada tcnica da presuno,
em que a recusa a submeter-se a exame mdico autoriza a presuno de ocorrncia
do fato que a percia viesse a comprovar, includa aqui a extrao de sangue para
realizao de exame relacionado paternidade, o DNA.
Nesse sentido, para Cndido Rangel Dinamarco266, o Artigo 231 do Cdigo Civil fixa
uma regra geral e uma verdadeira premissa ao disposto no Artigo 232 do Cdigo
Civil , ao estabelecer que
266
DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. V. 3. So Paulo: Malheiros
Editores, 2003, p. 124.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 127
267
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 42.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 129
O pedido de Habeas Corpus foi indeferido por unanimidade de votos. Essa deciso
teve a justificativa de que, embora assegurando que a dignidade da pessoa humana,
especialmente a dos idosos, sempre ser preponderante, esta mesma dignidade
estaria ameaada, pois, se acometido de doena grave, os cuidados especiais
seriam fornecidos no local da custdia ou em estabelecimento hospitalar adequado.
Podemos dizer que um caso de conflito entre a dignidade da mesma pessoa, cuja
deciso teve como enfoque doutrinrio a concepo protetiva da dignidade, visando
proteo do ser humano como competncia do Estado.
Por estes acrdos, infere-se que o Supremo Tribunal Federal ainda no reconhece
a fora normativa do princpio da dignidade da pessoa humana, pois no houve
referncia ao mesmo de forma autnoma, existindo, nas decises, a vinculao ao
direito fundamental. Verificamos que a dignidade, em alguns casos, foi citada sem
referncia sua modalidade de norma jurdica, ou seja, princpio, subprincpio ou
regra.
Nesse caso, a deciso teve o enfoque nas condies mnimas de vida, sendo que a
referncia dignidade da pessoa humana foi visando intangibilidade da vida,
dentro de concepo luz da nova tica. A dignidade da pessoa humana foi referida
268
Disponvel em: <http:// www.stj.gov.br >. Acesso de maio a agosto de 2005. As decises referidas foram
coletadas no site do Superior Tribunal de Justia, onde foram encontradas 76(setenta e seis) ocorrncias com
utilizao da expresso dignidade da pessoa humana, no perodo em estudo.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 131
2. [...]
Alm disso, a dignidade da pessoa humana foi citada como princpio e no sentido de
intangibilidade da vida, como prev a concepo prpria de uma nova tica. E ainda
h de se registrar que a dignidade afetada, em termos de intangibilidade da vida, foi
de terceira pessoa envolvida no processo, no caso, a da esposa do recorrente, o
que podemos entender como uma referncia filosfica.
Outro julgamento foi o do HC 34.121, que tem como relatora a Ministra Laurita Vaz,
ocorrido em 11 de maio de 2004, em que se alegava ausncia de fundamentao
para a priso preventiva, com ofensas ao princpio da dignidade da pessoa humana.
A ao criminal foi movida pelo Ministrio Pblico Federal contra integrantes de uma
quadrilha especializada em trfico internacional de rgos. Conforme resumo
estruturado e parte da Ementa, temos:
269
Ver MIRANDA, J. Manual de direito constitucional. Coimbra: Coimbra Editora. V. 4, p. 184. e SARLET,
I. W. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2002, p. 53.
270
SARMENTO, D. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Jris, 2003,
p. 60.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 134
Pela anlise da deciso, verifica-se que a dignidade da pessoa humana foi citada
como princpio e vinculada aos direitos fundamentais. Est relacionada s condies
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 135
[...]
1. J decidiu esta Terceira Turma que no justifica o pedido de indenizao
por dano moral a simples divulgao de discurso pronunciado em sesso
pblica do rgo legislativo municipal.
Observa-se que foi admitido pelo STJ que a dignidade da pessoa humana pode ser
ponderada, dependendo do caso como o acima exposto, em que houve o conflito
entre o direito da livre circulao da informao pela mdia assegurando o direito
fundamental informao e preservao da dignidade. Alm disso, houve a
vinculao do princpio da dignidade da pessoa humana ao direito fundamental
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 136
No Habeas Corpus de n 12.547, que tem como relator o Ministro Ruy Rosado de
Aguiar, foi discutida a manuteno da priso de paciente considerada depositria
infiel nos autos da ao de busca e apreenso, convertida em depsito, pela recusa
de entregar o veculo objeto do contrato de alienao fiduciria. O julgamento
ocorreu em 01 de junho de 2000, e a ordem foi concedida por unanimidade. O
resumo estruturado e parte da ementa trazem:
Nesse caso do voto do Ministro Ruy Rosado de Aguiar, emitido poca, extraiu-se
que tanto possvel aplicar diretamente o princpio da dignidade da pessoa
humana, como a clusula geral do artigo 17 da lei de Introduo ao Cdigo Civil
sobre ordem pblica e bons costumes.
O Ministro faz referncia ainda a que a similar alem usada em casos tais, alm
do emprego da norma de hermenutica que condiciona a aplicao da lei aos fins
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 138
sociais a que ele se dirige. Como enfoque doutrinrio nesse caso, podemos dizer
que se trata da conseqncia do princpio da dignidade da pessoa humana
consistente no respeito aos pressupostos mnimos de liberdade e convivncia
igualitria entre os homens.
271
JUNQUEIRA, A.A. Caracterizao jurdica da dignidade da pessoa humana. Revista Trimestral de Direito
Civil, Rio de Janeiro, v. 9, p. 18, Jan/ Mar. 2002.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 139
Verificamos que a dignidade foi citada dentro da modalidade jurdica como princpio
vinculado ao direito fundamental habitao. O direito habitao ou moradia
est incluso no Artigo 6 da Constituio Federal e trata dos direitos sociais, que
significam uma concretizao da dignidade da pessoa humana na esfera das
condies mnimas materiais de existncia do ser humano.
Observa-se que, aos poucos, vai se formando uma massa crtica de jurisprudncia
brasileira273 acerca da dignidade, que vem sendo utilizada com enfoque no que
existe na doutrina de um extremo ao outro de forma muito diversificada.
272
SARLET, I. W, Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002, p. 73.
273
BARROSO, L. R. Interpretao e aplicao da Constituio. 5.ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 336.
Aplicabilidade prtica da dignidade da pessoa humana___________________________ 140
Vemos tambm um alcance diversificado nas decises judiciais, como pode ser
verificado nos exemplos apresentados: proibio do corte do fornecimento de
energia eltrica por falta de pagamento, no realizao do exame de DNA, liberao
do FGTS para fins de tratamento de doena grave, rejeio de priso por dvida
motivada pelo no-pagamento de juros absurdos, entre muitos outros.
Por fim, registramos ainda que a dignidade da pessoa humana ainda vive, no Brasil
e no mundo, um momento de elaborao doutrinria e de busca de maior
densidade jurdica. Procura-se estabelecer os contornos de uma objetividade
possvel, que permita ao princpio transitar de sua dimenso tica e abstrata para as
motivaes racionais e fundamentadas das decises judiciais.275
274
BARROSO, L. R. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2002, p. 85.
275
Id. Interpretao e aplicao da Constituio. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 85.
Consideraes finais_____________________________________________________ 141
8 CONSIDERAES FINAIS
Mesmo ciente das limitaes da pesquisa ora realizada, esperamos que tenha
contribudo para despertar o interesse para as questes abordadas e clarificado
alguns pontos correlatos ao tema, os quais resumiremos nesse tpico sem,
entretanto, ter a pretenso de esgotar o assunto.
Pelo exposto, temos que a dignidade da pessoa humana passa por um momento de
elaborao doutrinria e tambm pela busca de uma maior densidade jurdica. Esse
momento consiste no estabelecimento de contornos objetivos com a possibilidade
da dignidade se deslocar de sua dimenso tica, abstrata ou filosfica e ser aplicada
nas questes prticas e fundamentadas das decises judiciais.
Consideraes finais_____________________________________________________ 145
9 REFERNCIAS
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padma, 2004.
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Consideraes finais_____________________________________________________ 147
CHAU, Marilena. Convite filosofia. 11. ed. So Paulo: Editora tica, 1999, p.238-
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RAWLS, John. Uma teoria da justia. Traduo Almiro Pisetta e Lenita Maria
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SOUZA, Carlos Aurlio Mota de. Direitos humanos, urgente! So Paulo: Editora
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Consideraes finais_____________________________________________________ 153