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CUESTIONES PREVIAS
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SOBRE LAS AUTORAS1
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INTRODUCCIN
Desde el punto de vista del mecanismo, a fines de 2016 enviar al Congreso un proyecto de
reforma de la actual Constitucin para que, por dos tercios [2/3] de sus miembros en
ejercicio, establezcan los procedimientos que hagan posible dictar una nueva Carta
Fundamental. En esta reforma agrega la Presidenta, propondremos al actual Congreso
que habilite al prximo para que sea l quien decida, de entre cuatro alternativas, el
mecanismo de discusin del proyecto enviado por el Gobierno y las formas de aprobacin de
la nueva Constitucin3.
De esta manera, el Gobierno intenta dar curso a una de sus grandes promesas de campaa: la
dictacin de una nueva Constitucin en Chile. Sin embargo, lo est haciendo de manera
parcial, ya que el proceso constituyente mismo se llevar a cabo durante la prxima
legislatura5.
2 Estas etapas previas sern fiscalizadas por un Consejo ciudadano de observadores, que acaba de ser presentado
el 2 de diciembre pasado.
3 Bachelet, Michelle, Discurso de la Presidenta de la Repblica al anunciar el proceso constituyente.
4 Ibd.
5 Adems, en el mismo discurso, la Presidenta anunci que: A inicios del segundo semestre del 2017,
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creciendo en el tiempo, pese a las reticencias iniciales de algunos actores que debemos
estar activamente presentes, impulsando las ideas y el proyecto de Constitucin que
estimamos mejor para el pas.
Esta decisin ha sido tambin impulsada por Evolucin Poltica (Evpoli), partido con el cual
Horizontal trabaja de manera estrecha. Ambas entidades, a su vez, han planteado la necesidad
de propiciar la dictacin de una Constitucin mnima7. Es decir en los trminos de Hernn
Larran Matte, de una Carta que se limite a establecer las reglas, derechos y libertades que
hacen posible una poltica democrtica8. Dicho en positivo:
Una Constitucin es mnima en tanto no busca resolver de una vez y para siempre el conflicto
entre las diversas visiones globales de sociedad que tenemos entre los chilenos, petrificando
slo una de ellas en el texto constitucional. Lejos de ser un arma en la permanente lucha
ideolgica, una Constitucin debe ser slo el piso mnimo compartido entre todas las visiones en
disputa. Hacer lo contrario implicara simplemente replicar la lgica de 1980, acaso con signo
inverso9.
Y el debate constitucional que actualmente vive Chile, aunque est lejos de merecer el
calificativo de revolucionario, s da cuenta de un tiempo de ruptura11, tambin en trminos
conceptuales. De hecho, en torno a l se han puesto en tela de juicio significados
7 Para una monografa acerca de este tema, ver Jos Francisco Garca, Minimalismo e incrementalismo
constitucional, Revista Chilena de Derecho, Vol. 41, N 1 (Santiago, 2014), pp. 267-302.
8 Larran Matte, Hernn, Una Constitucin mnima para una democracia mxima, columna de opinin en El
revoluciones hispnicas, en Javier Fernndez Sebastin y Gonzalo Capelln de Miguel (editores), Lenguaje, tiempo y
modernidad. Ensayos de historia conceptual (Santiago, Globo Editores, 2011), p. 31.
11 Diversos autores sostienen que, desde el movimiento estudiantil de 2011, Chile experimenta un cambio de ciclo.
Desde la derecha, esta es una de las grandes tesis de Hugo Herrera, La derecha en la crisis del Bicentenario
(Santiago, Ediciones Universidad Diego Portales, 2014).
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tradicionales de democracia, ciudadana, poder constituyente y, por cierto, el concepto
mismo de Constitucin, sobre el cual centraremos este documento.
Teniendo plena conciencia que las respuestas siguientes ameritan un espacio mayor al
dedicado en estas pginas, aclaramos que el punto de vista de este trabajo no es acadmico en
sentido estricto, sino poltico. Lo importante, para nosotras, es fijar posicin en torno al debate
constitucional en curso, comenzando por un acercamiento a tres cuestiones que consideramos
fundamentales. O, como se dice en derecho procesal, de previo y especial pronunciamiento.
Adems, y de manera muy importante, nos interesa que lo aqu escrito se convierta en un
insumo til para los militantes de Evpoli12.
1. QU ES UNA CONSTITUCIN?
Segn se infiere del discurso de la Presidenta, la etapa de educacin cvica del proceso
constituyente se centrar en la explicacin a los chilenos de lo que es una Constitucin13. El
problema de esto adems de que resulta imposible transmitir en pocos meses un tema de
suyo complejo es que sobre el concepto de Constitucin no existe una nica visin. Para un
lego en la materia, puede resultar sorprendente enterarse que la comunidad cientfica de
constitucionalistas no ha sido capaz de coincidir en un concepto universalmente aceptado de
Constitucin, y que esta tarea ha terminado por convertirse en algo imposible14.
Pero qu es lo que nunca debera faltar en una Carta Fundamental? Para responder a esta
pregunta, un buen camino puede ser recordar lo que las elites de fines del siglo XVIII y
comienzos del XIX entendieron por Constitucin15. Y hacer esto no con un afn puramente
romntico, de volver a un pasado ya inexistente, sino porque se trata en nuestro concepto
de ideales no superados, an vigentes, y por los que vale la pena volver a luchar.
A este respecto, es interesante recordar que, en dicha poca, as como ya exista la palabra
liberal, asociada a la virtud de la generosidad, tambin exista la de constitucin (con
minscula), vinculada a los estatutos internos de las corporaciones, entidades que
12 Sobre todo, considerando los dilogos ciudadanos que se vienen en 2016, y en el que esperamos nuestros
militantes participen de manera activa.
13 Esta etapa acaba de comenzar (6 de diciembre de 2015) con el lanzamiento del sitio www.constitucionario.cl
14 Beca Frei, Juan Pablo, La (im) posibilidad de construir un concepto cientfico de Constitucin, Revista Ius Et
Praxis, ao 14, N 2 (2009), p. 330. Este autor refiere diecisiete definiciones de Constitucin, aunque todas ellas no
son enteramente distintas o contradictorias.
15 Portillo Valdez, Jos M., Ex unum pluribus: revoluciones constitucionales y disgregacin de las monarquas
iberoamericanas, en Javier Fernndez Sebastin (Director), Diccionario poltico y social del mundo iberoamericano.
La era de las revoluciones, 1750-1850 [Iberconceptos-I] (Madrid, Fundacin Carolina Sociedad Estatal de
Conmemoraciones Culturales Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2009), pp. 307-324.
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representaban a parte y no a toda la sociedad, por ejemplo: estamentos, Iglesia, municipios,
etc.
Pero lo que buscaban los constituyentes de hace ms de doscientos aos, no era tanto
organizar como s limitar el poder de los estados, especialmente de los monarcas. Ya no
bastaba, como lo haba hecho el despotismo ilustrado (por ejemplo, Carlos III en la Espaa
borbnica), con aumentar parcialmente la libertad de comercio. Era necesario que la libertad
fuera tambin de carcter poltico16. Es decir, que los gobiernos y los individuos queden
sometidos a las mismas leyes, que los primeros garanticen derechos fundamentales en favor
de los segundos, y que el poder se encuentre separado en distintos rganos.
Desde esta perspectiva, un autor como Maurizio Fioravanti que el constitucionalismo es,
desde sus orgenes, una corriente de pensamiento encaminada a la consecucin de finalidades
polticas concretas, consistentes, fundamentalmente, en la limitacin de los poderes pblicos y
en la consolidacin de esferas de autonoma garantizadas mediante normas17. Desde esta
manera, el constitucionalismo en cuanto proceso revolucionario en contra de las
monarquas absolutas, supone el reconocimiento y proteccin de derechos fundamentales
de los individuos, as como la divisin del poder estatal en distintos rganos.
Sin embargo, esta visin clsica resulta insuficiente para aquellos sectores (intelectuales y
polticos) que ven en la Constitucin el camino fundamental para hacer del Estado el eje de la
vida pblica, o de la vida en comn de los ciudadanos18. Por ejemplo, y en el marco del debate
constitucional chileno, este otro paradigma puede leerse en Claudio Fuentes y Alfredo
Joignant, editores del libro La solucin constitucional:
La Constitucin, desde un punto de vista jurdico, establece las normas esenciales para la
convivencia de una sociedad: define lmites, establece derechos y deberes, y ordena las
funciones que cumplirn los diferentes poderes del Estado. Desde un punto de vista poltico, una
Constitucin distribuye poder en una sociedad y es aquello lo que es central en la discusin que
16 Para este tema, una obra clave es John Lynch, Las revoluciones hispanoamericanas (1808-1826) (Barcelona,
Editorial Ariel, 1976 [1973]).
17 Fioravanti, Maurizio, Constitucionalismo. Experiencias histricas y tendencias actuales (Madrid, Editorial Trotta,
2014), p. 17.
18 Para la evolucin en el concepto de Constitucin, muy interesante es el captulo I, titulado justamente Qu es
una Constitucin?, del reciente libro de Patricio Zapata, La casa de todos. La Nueva Constitucin que Chile merece y
necesita (Santiago, Ediciones UC, 2015), pp. 19-35.
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convoca a Chile desde la coyuntura marcada por las movilizaciones sociales y estudiantiles que
se iniciaron en 2011 y que perdura hasta hoy19.
Nos referimos aqu a una concepcin amplia de distribuir poder y que involucra definiciones
centrales que conllevan, o que tienen efectos en la forma en que la sociedad participa del
conjunto de las decisiones del Estado. Cuando, por ejemplo, una Constitucin define
determinados derechos para los trabajadores, lo que est haciendo es permitirles participar en
la vida social (en este caso, en el vnculo con sus empleadores) con ciertos mnimos bsicos
consagrados en la Carta Magna20.
Nos parece que esta visin tiende a confundir el orden social con el estatal, ya que no es el
Estado el que distribuye poder en la sociedad, en el sentido de generar derechos en favor de
las personas, sino que este poder es preexistente a la accin del Estado21. Y si tomamos el
ejemplo de los derechos de los trabajadores, lo que hace la reforma laboral que actualmente
se tramita en el Congreso es alterar el derecho a la libertad sindical, concediendo privilegios
en favor de quienes estn sindicalizados22. Es decir, una Constitucin que, en los trminos de
Fuentes y Joignant, distribuye poder en la sociedad, lo que hace es fortalecer un sistema
corporativista, basado en intereses particulares que aspiran al reconocimiento de
beneficios excluyentes, y no en la interaccin espontnea de las personas a travs de la
libertad de asociacin.
Pero no slo eso, sino que le asigna a la Constitucin el rol de distribuir el poder con base a
una visin poltica determinada, que no necesariamente admite el debate democrtico,
precisamente amplio, que los autores refieren, y que a nuestro juicio es propio del espacio
deliberante de la poltica y no del texto fundamental, que debiese limitarse a establecer
respecto de esta dimensin las reglas bsicas y generales de interaccin entre los diversos
poderes del Estado y la ciudadana.
19 Fuentes, Claudio, y Alfredo Joignant, La solucin constitucional: Rutas de salida del antiguo orden y estrategias
de entrada a una nueva Constitucin, en Claudio Fuentes y Alfredo Joignant (editores), La solucin constitucional.
Plebiscitos, asambleas, congresos, sorteos y mecanismos hbridos (Santiago, Catalonia, 2015), p. 13. El destacado es
nuestro.
20 Ibd., p. 15.
21 No es este el lugar para extenderlos en las teoras contractualistas, que suponen una superacin del llamado
estado de naturaleza, pero lo cierto es que el constitucionalismo naci para garantizar derechos preexistentes,
calificados de naturales.
22 Para este tema, ver Harald Beyer, Las reformas laborales tienen impactos, pero no siempre los que se
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A contrario sensu, si una Constitucin realmente fuese importante debera serlo para
garantizar el ejercicio de la libertad personal, en el sentido de permitir que los individuos
puedan construir sus propios proyectos de vida en interaccin con las dems. Y para esto
pensamos resulta mucho ms adecuada la configuracin de una Carta que le d ms
importancia a la sociedad civil que al Estado, a las personas que a los burcratas23. Nada esto
se opone, en todo caso, a la existencia de un Estado que ejecute polticas sociales focalizadas
en ayuda de los sectores ms vulnerables24.
Un caso, que hoy puede parecer extremo, pero que sirve de ejemplo, es el de las constituciones
soviticas y, en general, las comunistas, que supuestamente habran llevado al pueblo al
poder. Sin embargo, lo que terminaron haciendo fue la construccin de una oligarqua
privilegiada, muy desigual en comparacin a la gran mayora de la poblacin. Y aunque
estamos lejos de pensar que la izquierda chilena quiera volver a este modelo, no cabe duda
que hoy experimenta un rechazo marcado al sistema econmico vigente26.
23 Para la importancia de la sociedad civil como un factor clave en el progreso de los pases, ver Niall Ferguson, La
gran degeneracin. Cmo decaen las instituciones y mueren las economas (Santiago, Debate, 2014 [2012]), en
particular el captulo 4, titulado Sociedades civiles e inciviles, pp. 137-164.
24 En especial, a partir del Principio de subsidiaridad en su dimensin no slo negativa, sino tambin positiva. Para
este tema, y en el marco del mismo debate ideolgico (y constitucional) que hoy enfrenta Chile, una obra clave es
Pablo Ortzar (editor) y Santiago Ortzar (coordinador), Subsidiaridad. Ms all del Estado y del mercado
(Santiago, IES Instituto de Estudios de la Sociedad, 2015).
25 Sartori, Giovanni, Elementos de teora poltica (Madrid, Alianza Editorial, 1992), p. 22.
26 Habiendo sobre esto suficiente evidencia, una obra paradigmtica es Alberto Mayol, El derrumbe del modelo. La
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romper el hielo y alcanzar un acuerdo poltico que ayude a superar el problema constitucional
que hoy enfrentamos como pas27.
Responder a esta pregunta resulta relevante, ya que la promesa de campaa del actual
gobierno no consisti en un camino de reformas graduales, sino derechamente en la creacin
de una nueva Carta Fundamental.
Fernando Atria sostiene que estaramos en presencia de una nueva Constitucin al eliminar lo
que l llama trampas o cerrojos de la Carta de 198029: La eliminacin de todo cerrojo []
y su reemplazo por reglas que busquen habilitar al pueblo para actuar y no neutralizarlo, sera
la destruccin de la Constitucin de Pinochet y su reemplazo por otra democrtica. Eso sera
una nueva Constitucin, incluso si el resto del texto no fuera modificado30.
Creo que no hay que asimilar la idea de hoja en blanco con partir de cero. En cuanto a la
pregunta acerca de los contenidos del guion o texto a pensar, deliberar y escribir, estos
contenidos en un proceso constituyente surgen no de un pre-texto, sino del dialogo, de los
de las leyes, y el control preventivo del Tribunal Constitucional. Como metacerrojo, seala los qurums de
reforma constitucional: 2/3 y 3/5, segn la materia de que se trate.
30 Atria, Fernando, La Constitucin tramposa (Santiago, Ediciones LOM, 2013), p. 55.
31 Atria defiende la idea de una nueva Constitucin en trminos formales (va Asamblea Constituyente) en base al
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consensos y disensos que aquilatan las metadefiniciones ideolgicas y las definiciones poltico-
constitucionales de los sujetos hablantes del proceso32.
Sin embargo, la mayora de quienes hablan de una hoja en blanco piensan en la posibilidad de
modificar sustantivamente el sistema econmico que hoy nos rige, y que se encuentra
consagrado en la Constitucin. Y para hacerlo, promueven un mecanismo que limite la
participacin de los partidos polticos, con lo cual, a su vez, se podra favorecer la hegemona
ideolgica de la izquierda, mucho ms movilizada que la derecha en trminos sociales33.
Ahora bien, desde nuestra perspectiva, en qu sentido puede hablarse de una nueva
Constitucin?
El segundo plano se refiere al hecho que las constituciones suelen nacer de graves crisis
institucionales. As ocurri con el constitucionalismo que super el antiguo rgimen:
Independencia de los Estados Unidos, Revolucin francesa, e independencias
hispanoamericanas. Y as sigui sucediendo con las constituciones occidentales de los siglos
XIX y XX, especialmente a partir de golpes de Estado y revoluciones.
Para el caso de Latinoamrica, resulta dramtico constatar que en casi doscientos aos de
vida republicana los estados de este continente han dictado un nmero similar de
constituciones. Bernardino Bravo Lira no precisamente un amigo del
constitucionalismo36 seala que en este continente [l]as constituciones se reproducen
como plantas tropicales y los gobiernos se multiplican como conejos. Y agrega: Los Estados
32 Sierra, Lucas (editor), Dilogos constitucionales (Santiago, Centro de Estudios Pblicos, 2015), p. 63.
33 A esta cuestin, esperamos referirnos en un prximo trabajo, centrado en el mecanismo.
34 Cordero, Gonzalo, La solucin no es constitucional, en Claudio Fuentes y Alfredo Joignant, La solucin
constitucional. Plebiscitos, asambleas, congresos, sorteos y mecanismos hbridos (Santiago, Catalonia, 2015), p. 85.
35 En simple, el primero se basa en polticas sociales focalizadas en los sectores vulnerables, sin afectar la
preeminencia de los privados frente al Estado. En cambio, el segundo se sustenta sobre la idea de los derechos
sociales universales, que suponen la preeminencia contraria.
36 Es un gran admirador del antiguo rgimen, atribuyendo, en buena medida, la inestabilidad y males de historia
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se convierten as en cementerios de constituciones y de gobiernos, la mayor parte muertos a
poco de nacer37.
Dicho lo anterior, cmo podra llegarse a una nueva Constitucin despus del proceso
constitucional que recin se est iniciando?
Desde el punto de vista de la forma, y dado que el pas no enfrenta un quiebre institucional
grave40, algunos sectores, situados en el ala izquierda de la Nueva Mayora (tanto de dentro
como de fuera de ella), buscan generarlo mediante la supuesta intervencin del poder
constituyente originario, que presentan como la participacin del pueblo o la ciudadana a
travs de una Asamblea Constituyente (AC).
Por otra parte, y tal como lo constatan Pablo Ruiz-Tagle y Sofa Correa Sutil, los cambios de
contenido ms radicales que se han producido en la historia constitucional chilena, han sido,
en algunos casos, el producto de reformas graduales y no de grandes quiebres institucionales.
37 Bravo Lira, Bernardino, Poder y respeto a las personas en Iberoamrica. Siglos XVI a XX (Valparaso, Ediciones
Universitarias de Valparaso, 1989), p. 127.
38 En 1989 se elimin la facultad presidencial de disolver el Congreso por una sola vez; se derog el artculo 8, que
dejaba fuera de la ley al Partido Comunista; se aument el nmero de senadores elegidos, de 26 a 38 (para, en
alguna medida, contrapesar a los designados); y, entre otras reformas, se incorpor al Contralor General de la
Repblica al Consejo de Seguridad Nacional, quedando este organismo integrado por 4 militares y por 4 civiles. En
2005 se eliminaron los senadores designados y vitalicios; se derog la inamovilidad de los comandantes en jefe de
las fuerzas armadas; y se modific la referencia a stas como garantes de la institucionalidad. Para estas reformas,
en particular la de 2005, ver Claudio Fuentes, El Pacto. Poder, constitucin y prcticas polticas en Chile (Santiago,
Ediciones Universidad Diego Portales, 2012).
39 Desde la oposicin, Jos Francisco Garca ha propiciado un presidencialismo equilibrado o, incluso, pensar
derechamente en un sistema semipresidencial. Ver Jos Francisco Garca, Ni csares, un caudillos, ni redentores.
El fin del hiperpresidencialismo chileno, en Jos Francisco Garca (coordinador) Nueva Constitucin o reforma?
Nuestra propuesta: evolucin constitucional (Santiago, Legalpublishing Thomson Reuters, 2014), pp. 351-376.
40 No existe, como ocurri en Chile en 1891 y 1973, un conflicto radical entre el Gobierno y el Congreso, que
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Y aunque hayan acontecido los segundos, han surgido de consensos fundamentales entre las
principales fuerzas polticas.
Por ejemplo, para el caso de la Constitucin de 1833, y en el marco de las reformas aprobadas
en la dcada de 187041, Ruiz-Tagle no duda en hablar de una verdadera mutacin
constitucional y [de] una segunda independencia42. En este caso, podramos estar en
presencia de una nueva Constitucin en trminos sustantivos, aunque no de manera formal.
Hay que recordar que estas reformas fueron pavimentando el camino para la guerra civil de
1891 y la instauracin del llamado Parlamentarismo a la chilena43, que se extendi hasta
1925.
Compartiendo lo anterior, Sofa Correa Sutil va ms all al sostener que la legitimidad de las
constituciones chilenas siempre ha sido el resultado del consenso entre las fuerzas polticas
relevantes, incluso despus de crisis institucionales, como el caso de la Carta de 192544. Su
gran conclusin es que este consenso resulta mucho ms fcil de lograr cuando las reformas
constitucionales van de la mano de reformas electorales profundas45. Asimismo, defiende al
Congreso Nacional como el lugar ms idneo para la deliberacin y legitimacin
constitucionales.
De ah que, sin descartar de plano el trmino nueva Constitucin que se puede usar, al
menos, en un sentido analgico, nos parece que lo determinante para la existencia de un
cambio constitucional importante es el contenido y el acuerdo sobre el mismo entre las
diversas fuerzas polticas. Nada de esto excluye la presencia de mecanismos complementarios
de participacin ciudadana. Pero ningn proceso constituyente se sostiene, nicamente, sobre
la base de la mera participacin de la ciudadana. Esto result paradigmtico en el caso de
41 Para una buena sntesis de este proceso, ver Julio Heise, Evolucin histrica del pensamiento parlamentario en
Chile (Santiago: Instituto de Chile Academia de Ciencias Sociales, 1986). Estas reformas fueron, entre otras, la
supresin de la reeleccin presidencial, la disminucin de los qurum parlamentarios para sesionar, y la limitacin
de las facultades extraordinarias a materias especficas y a una duracin anual. Todas estas modificaciones
apuntaron a reducir el presidencialismo reforzado de la Carta de 1833.
42 Ruiz-Tagle, Pablo, Captulo 4. El constitucionalismo chileno: entre el autoritarismo y la democracia, en Renato
Cristi y Pablo Ruiz-Tagle, La Repblica de Chile. Teora y prctica del constitucionalismo republicano (Santiago,
Ediciones LOM, 2008 [2006]), p. 106
43 Denominacin frecuente en historiografa para diferenciarlo del parlamentarismo clsico, especialmente en su
versin britnica. Una buena explicacin, puede verse en Bernardino Bravo Lira, Parlamentarismo a la chilena,
Revista Chilena de Derecho, vol. 18, N 3 (1991), pp. 363-373.
44 Esta misma carta, no obstante haber nacido de un quiebre institucional, se legitim con el tiempo a travs de seis
reformas que apuntaron a fortalecer las facultades del Presidente de la Repblica frente al Congreso o, ms bien,
frente a los partidos polticos.
45 Correa Sutil, Sofa, Los procesos constituyentes en la historia de Chile. Lecciones para el presente, Estudios
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Islandia (2008-2012), en el que, luego de una AC exclusivamente ciudadana, los
parlamentarios consideraron ilegtima dicha instancia, dado que prcticamente no fueron
escuchados. As, el proceso se encuentra paralizado desde fines del 2012, ya que ha sido
imposible lograr la ratificacin del nuevo texto constitucional en el Parlamento46. Es
importante conocer este proceso, dado que suele ser referido como un modelo de AC (junto al
de Colombia) para nuestro pas47.
Sobre la eventual existencia de este problema, se han planteado dos grandes respuestas. La
primera, representada de manera ms ntida por la Unin Demcrata Independiente (UDI),
sostiene que Chile no necesita una nueva Constitucin, porque (en lo formal), la actual se
legitim con el tiempo, sobre todo a partir de un conjunto de reformas graduales; y porque
(en cuanto al fondo) la que tenemos es muy buena, ya que reconoce adecuadamente los
derechos fundamentales de las personas49. De forma ms detallada, esta visin puede leerse
en un documento institucional de la UDI, en el que se afirma que:
Tenemos [] la conviccin de que Chile tiene una buena Constitucin y que ella es legtima.
Asimismo, tenemos la conviccin de que su continuo perfeccionamiento es un proceso natural y
tomamos el camino de la profundizacin como expresin de esa legitimidad. Por ello, como
creemos en la necesidad permanente de un perfeccionamiento institucional, nos involucraremos
en el debate constitucional en el momento oportuno50.
46 Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD), Mecanismos de cambio constitucional en el mundo,
anlisis desde la experiencia comparada (Santiago, 2015), p. 40.
47 Lo citan, por ejemplo, los autores del libro El otro modelo, una suerte de articulacin ideolgica del programa de
la Nueva Mayora. Ver Fernando Atria, Guillermo Larran, Jos Miguel Benavente, Javier Couso y Alfredo Joignant, El
otro modelo. Del orden neoliberal al rgimen de lo pblico (Santiago, Debate, 2013), p. 115.
48 Zapata, Patricio, La casa de todos, p. 59.
49 Eluchans, Edmundo, Mantener la Constitucin, columna de opinin en La Tercera (Santiago, 13 de octubre de
2015). Al da siguiente, este autor aclar, mediante una carta al Director, que el ttulo real de su columna era Chile
no necesita una nueva Constitucin.
50 Comisin Constitucional Unin Demcrata Independiente, Nuestra visin del proceso constituyente: Chile no
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La segunda respuesta, encarnada principalmente en el gobierno de la Nueva Mayora, sostiene
que el pas s necesita una nueva Carta Magna, porque (en lo formal) la actual naci en
dictadura, siendo ilegtima de origen; y porque (en lo sustantivo) la Constitucin debe ser el
techo comn de nuestra patria, que nos albergue a todos, nos proteja a todos y nos permita
avanzar juntos (Michelle Bachelet)51.
Cules son las razones que llevaron a la coalicin de gobierno a proponer la dictacin de una
nueva Constitucin? De acuerdo a su programa, stas pueden desglosarse en las siguientes
dos: a) inexistencia en Chile de un sistema plenamente democrtico y que recoja, en toda su
extensin, las normas y principios de derechos humanos, reconocidos a nivel internacional; y
b) desconfianza en la soberana popular, expresada en mecanismos contramayoritarios
(qurums altos para la aprobacin de las leyes)52.
Son correctas ests respuestas? O, mejor dicho, dan cuenta de las complejidades del
momento constitucional que hoy vivimos?
La primera, que podramos calificar como negacionista, peca de irrealismo. Desde nuestro
punto de vista, si bien la Constitucin de 1980 es ilegtima de origen, se legitim de ejercicio
bajo los gobiernos de la ex Concertacin. Sin embargo, las mismas fuerzas que antes la haban
legitimado hicieron lo contrario durante el Gobierno de Sebastin Piera, especialmente a
partir del movimiento estudiantil de 2011. Una gran pregunta es: se puede tener una Carta
Fundamental que no sea capaz de generar un consenso mayoritario en los sectores polticos
del pas?
La segunda respuesta, que podramos tipificar como voluntarista, busca fabricar una realidad
inexistente. No es cierto que el pueblo est pidiendo a gritos una nueva Constitucin: la serie
de la encuesta del Centro de Estudios Pblicos (CEP) da cuenta que esta demanda nunca ha
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superado el 5, 6 % de las prioridades de la poblacin54. En este sentido, el politlogo Mauricio
Morales ha hecho ver que las encuestas que tienden a favorecer la postura a favor de una
nueva Constitucin (y de una AC) contienen preguntas mal formuladas:
No son pocos los centros de estudios o empresas dedicadas a las encuestas que preguntan si es
necesario que Chile tenga una nueva Constitucin. Por qu esa forma de frasear la pregunta no
es la adecuada? Primero, hay una cuestin de deseabilidad social. Generalmente, lo nuevo
aparece como ms prometedor que lo antiguo. En segundo lugar, esta pregunta tiende a sobre-
estimar muy sustantivamente la opcin S. Dado que las alternativas son dicotmicas, y
considerando la deseabilidad social del S, naturalmente dicha opcin va a aparecer con
mayor porcentaje. En tercer lugar, y derivado de lo anterior, no se establecen posiciones
intermedias. En la prctica, slo existe la alternativa conservadora y la refundacional. Todo
este engranaje de errores hace aparecer a la nueva Constitucin y a la AC como opciones casi
unnimes55.
Resulta curioso que Patricio Zapata enumere cinco dimensiones del problema constitucional
(por ejemplo: ilegitimidad de origen, dficit de las reformas de 2005, problemas de carcter
mundial, etc.)56, pero no mencione el cambio de ciclo que Chile vivi desde la llegada al poder
de la derecha en 2010, que produjo la deslegitimacin de este sector poltico, as como del
modelo econmico liberal. Precisamente, esta es la causa, creemos, de la deslegitimacin de la
Constitucin.
54 Gmez, Uziel, Cambiar la Constitucin nunca ha superado el 5, 6 % como prioridad de los chilenos desde 1990,
El Lbero (15 de octubre de 2015).
55 Morales, Mauricio, Asamblea Constituyente: malinterpretando las encuestas, columna de opinin en El Lbero
(12 de noviembre de 2015). Para esta materia, ver Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD),
Opinin ciudadana y cambio constitucional. Anlisis de opinin pblica (Santiago, 2015).
56 Zapata, Patricio, La casa de todos, pp. 65-73.
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propuestas sobre transparencia y financiamiento de la poltica57. Asimismo, y de manera ms
sustantiva, hace referencia a la incapacidad de las reformas constitucionales de 2005 de lograr
lo que denomina legitimidad perdida:
Sin embargo, algo fall [con dichas reformas]. El proceso de legitimacin de ejercicio nunca se
complet. As lo han reconocido a regaadientes el propio Lagos, que desde su infatigable
tribuna les dice hoy a las chilenas y chilenos que es una obligacin acordar un nuevo texto.
Esto no significa que las constituciones originadas en condiciones controversiales para nuestros
estndares contemporneos estn irrevocablemente imposibilitadas de ganar legitimidad a
travs de la prctica poltica. Solo prueba que la nuestra de 1980 incluidas las ms
importantes modificaciones de 1989 y 2005 no pudo. Por qu no?58
Pensamos que el punto de vista anterior amerita (al menos) ser matizado. De hecho, durante
los aos de la ex Concertacin nunca fue un gran tema la cuestin de las trampas o cerrojos,
sino la necesidad de eliminar los enclaves autoritarios, que no se asociaban directamente con
la imposibilidad de modificar sustantivamente el sistema poltico y econmico, establecido en
la Constitucin. Ms bien, lo que siempre se busc fue mejorar los estndares democrticos
del pas en trminos de reglas del juego fundamentales61.
Esta idea se puede demostrar, por ejemplo, al comparar las visiones constitucionales de
intelectuales y polticos de izquierda durante la poca de la ex Concertacin con el perodo de
gobierno de Sebastin Piera, o con el actual de la Nueva Mayora. Durante la primera poca,
la tendencia era conformarse con un proceso de evolucin constitucional, mientras que en la
segunda (incluyendo al actual gobierno) se apunta a propiciar un cambio de raz o a partir de
torno al sistema de mercado libre. Para este concepto, ver Enrique Ghersi, El mito del neoliberalismo, Estudios
Pblicos, N 95 (Santiago, invierno de 2004), pp. 293-313.
60 Bellolio, Cristbal, Pinochet, Lagos y nosotros, p. 50. Se refiere, sobre todo, a las reglas supra-mayoritarias para la
aprobacin de las leyes. De esta manera, Bellolio adhiere de manera acrtica a la teora de Fernando Atria en su
libro La Constitucin traposa, referido ut supra.
61 Esto no quita que, a un nivel acadmico, algunos autores hayan criticado los cerrojos referidos. Sin embargo, a un
nivel poltico, y como lo demuestra el mismo proceso de reforma de 2005, dichos dispositivos no fueron relevantes.
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una hoja en blanco. Bajo la primera poca, no se cuestion necesariamente la legitimidad de la
Constitucin, sino su carcter ms o menos autoritario.
Son muchos los ejemplos que podran ponerse en este sentido. Uno de ellos, y slo como
botn de muestra, es el del socilogo Manuel Antonio Garretn. En una obra del ao 2000, si
bien plantea la necesidad de pensar en una nueva Constitucin, lo hace de manera bastante
tmida, y resaltando el trmino de la transicin como un paso sustancial de un rgimen
dictatorial a uno democrtico. Frente a la disyuntiva Reforma o nueva Constitucin, seala
que no hay que dar una respuesta nica y que se podan hacer ambas cosas a la vez: Una de
las frmulas para ello sera incluir en las reformas urgentes para democratizar la actual
Constitucin, una clusula transitoria que genere un mecanismo (Asamblea, Comisin,
proyecto del Ejecutivo o cualquier otro) para elaborar en un plazo definido una nueva
Constitucin, sin ruptura institucional ni estructuras paralelas62. Como se observa, no le
asigna mayor importancia al mecanismo, sino a la necesidad de mejorar los estndares
democrticos del pas.
En cambio, hoy y, sobre todo, desde que la derecha lleg al gobierno se ha convertido en
uno de los principales defensores de una nueva Constitucin por la va de una AC. En su libro
de 2012, Neoliberalismo corregido y progresismo limitado, sostiene que, a diferencia de la
Concertacin, que busc corregir el modelo el gobierno de derecha, encabezado por
Sebastin Piera, no busca corregir ni el modelo socioeconmico neoliberal ni el modelo
poltico de democracia incompleta, sino profundizar ambos63.
Este sera, para l, el principal fundamento para defender la necesidad ineludible de una
nueva Constitucin para Chile. Y en cuanto al procedimiento, a travs de un escrito reciente,
no duda en rechazar la posicin de quienes, aceptando la idea de una nueva Constitucin,
identifican su carcter institucional exclusivamente con el papel del Congreso tanto en la
discusin de las propuestas de contenido a examinar, como en los mecanismos de toma de
decisin y en la elaboracin final del texto64.
62 Garretn, Manuel Antonio, La sociedad en que vivi (re) mos. Introduccin sociolgica al cambio de siglo (Santiago,
LOM Ediciones, 2000), p. 168.
63 Garretn, Manuel Antonio, Neoliberalismo corregido y progresismo limitado. Los gobiernos de la Concertacin en
Joignant (editores), La solucin constitucional. Plebiscitos, asambleas, congresos, sorteos y mecanismos hbridos
(Santiago, Catalonia, 2015), p. 310.
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Recapitulando, bajo los veinte aos de la Concertacin (1990-2010) pareciera que siempre se
pens que la Carta fundamental se tornara legtima en la medida en que se eliminaran los
enclaves autoritarios, dentro de los cuales no se consideraban las hoy llamadas trampas o
cerrojos, como los qurums contra-mayoritarios. Asimismo, durante ese perodo no existi
un cuestionamiento radical al modelo econmico neoliberal, el que se estimaba legtimo en
la medida en que fuese administrado por dicha coalicin y no por la derecha.
Por ltimo, si bien sea efectivo que el ala izquierda de la Nueva Mayora quiere
constitucionalizar un proyecto ideolgico particular pasar de un Estado subsidiario a uno
de Bienestar, resulta un poco apresurado pensar que, necesariamente, una nueva
Constitucin conducir a dicho objetivo. Esto depender mucho del procedimiento, de su
grado de representacin de las diversas visiones polticas existentes en el pas. Y lo que quizs
sea ms importante, de la emergencia y protagonismo de una derecha que, por alguna vez en
la vida, est dispuesta a ir de frente en materia ideolgica. Lo segundo, la verdad, es casi tan
incierto como lo primero.
CONCLUSIN
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No obstante que este documento no tiene por objeto analizar la cuestin del procedimiento
ni tampoco el perodo previo de participacin ciudadana, cabe hacer mencin a l, puesto
que un elemento clave para la calidad del mismo es que sea capaz de integrar las distintas
miradas sobre la cuestin constitucional, y que pueden precisamente desglosarse en las
respuestas diversas a las cuestiones previas abordadas en este trabajo65.
No existe una nica mirada sobre lo que es una Constitucin. Mientras que para una visin
liberal clsica, lo clave sea limitar el poder del Estado en favor de la libertad personal lo que
no excluye, como ya hemos sealado, la presencia del gobierno en ayuda de los sectores ms
vulnerables, para una aproximacin socialista o socialdemcrata aunque inclinada ms a
la izquierda que el socialismo renovado de la dcada de 1990 y de 200066, esto supone una
mayor presencia del Estado, por ejemplo, en la garanta por va judicial de derechos sociales
universales67.
Para esta izquierda, muy presente en el actual gobierno de la Nueva Mayora, ya no basta un
Estado meramente protector eslogan principal del primer gobierno de Bachelet, sino
que es necesario avanzar hacia uno que vuelva a ser el protagonista principal en la vida en
comn de los ciudadanos. Este es el sentido que, para la izquierda de hoy, cobra el trmino
nueva Constitucin: el transito del orden neoliberal hacia el rgimen de lo pblico68.
Aunque desde el lugar poltico en el que escribimos estas pginas, tengamos una visin de lo
que es una Constitucin, y de lo que puede, eventualmente, ser una nueva por ejemplo, a
travs del establecimiento de una Constitucin mnima, o de la modificacin ms o menos
sustantiva del rgimen de gobierno, reconocemos que nuestro planteamiento no basta, y
que quermoslo o no s existe un problema constitucional, en la medida que la actual
Carta Fundamental no genera un consenso mayoritario entre las fuerzas polticas del pas.
Lo anterior no se refiere slo a un asunto de realismo de que es mejor estar adentro que
afuera del proceso constitucional en curso, sino, sobre todo, a la consideracin normativa
de que los pases funcionan mejor cuando las reglas del juego son aceptadas por la gran
65 Adems, por cierto, de visiones sustantivas en torno al contenido, sobre lo que concretamente es necesario
cambiar.
66 Que, por ejemplo, estuvo representado por la Tercera va o nuevo Laborismo britnico, y por los gobiernos de
constitucionalizacin: un anlisis aplicado, en Jos Francisco Garca (coordinador) Nueva Constitucin o reforma?
Nuestra propuesta: evolucin constitucional (Santiago, Legalpublishing Thomson Reuters, 2014), pp. 243-272.
68 Ver, en especial, el libro El otro modelo, referido ut supra.
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mayora. O que, en los trminos del politlogo alemn Juan J. Linz, son legtimas pues existe la
creencia de que, a pesar de sus limitaciones y fallos, las instituciones polticas existentes son
mejores que otras que pudieran haber sido establecidas69. No cabe duda que en el Chile de
hoy y, en particular, desde el ejercicio del poder por parte de la derecha durante el perodo
2010-2014, no existe esta creencia comn o mayoritaria.
Una gran pregunta es cmo se logra re-legitimar un orden constitucional, o cmo hacer
posible la creencia fundamental a la que hace referencia Linz. Claramente, a travs de un
procedimiento representativo del conjunto de las fuerzas polticas. Por eso es que, despus de
haberse derogado el sistema binominal, y careciendo el prximo Congreso al menos, en su
gran mayora de una suerte de pecado electoral, llama la atencin que se siga insistiendo
en la promocin de un mecanismo constituyente que limite la accin de los partidos polticos
y la presencia del voto individual70.
Para finalizar, el punto que deseamos subrayar es que, as como el problema constitucional
actual consiste en la falta de un consenso fundamental entre las diversas fuerzas polticas en
torno al orden poltico y econmico que nos rige, la solucin a este problema no debe pasar
por la exclusin de estas mismas fuerzas. Y resulta claro que este consenso debe apuntar a
que por la cantidad mayor de aos que sea posible la cuestin constitucional deje de ser
un obstculo para la construccin del pas entre todos.
69Linz, Juan J., La quiebra de las democracias (Buenos Aires, Alianza Editorial, 1991), p. 38.
70La mayora de las propuestas de AC tienen un carcter corporativista, aunque en distintos grados. Para este
tema, ver Sofa Correa Sutil, Los procesos constituyentes en la historia de Chile, pp. 74-85.
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