UNIDAD 19 PARTICIPACIN CRIMINAL.

Participacin Criminal:
19.1 Participacin: Concepto amplio y restringido.
La participacin puede ser entendida en dos sentidos diferentes:
Acepcin amplia mera concurrencia de personas en el delito. Es la forma en la que
la utiliza el CP en el TIT VII DEL LIBRO PRIMERO. Con esta denominacin se pretende
abarcar a quienes son AUTORES, COMPLICES E INSTIGADORES.
Ha sido una tradicin de la doctrina excluir la participacin propiamente dicha ( 45 a 49)
casos en que tambin se habla de participacin no en un sentido dogmtico, esto es
casos que exceden la regulacin legal de la participacin criminal tanto en su sentido
amplio como restringido. Quedan fuera del universo legal de participacin criminal:
1. La participacin necesaria: o codelincuencia cuando la figura delictiva
requiere como elemento del delito LA INTERVENCION PUNIBLE DE DOS O
MS PERSONAS (ej. Duelo y asociacin ilcita)
2. Encubrimiento: (277 y ss.) no significa una contribucin al delito. El
encubrimiento tiene independencia funcional, y por lo tanto, es una categora de
delito autnomo.
3. Cooperacin intencional en hiptesis en las cuales surge la comisin de un delito
para una sola persona de las intervinientes: Existen ciertos casos en que para
que se configure el delito para una de las personas DEBE EXISTIR OTRA QUE
SIN REALIZAR UNA CONDUCTA DELICTIVA, CONCURRA CON EL SUJETO
ACTIVO EN LA REALIZACION DEL HECHO:
A- Si uno de los intervinientes es vctima del delito: es el caso del 130 do
prrafo, que castiga a quien con la intencin de menoscabar su integridad
sexual sustrajere o retuviere a una persona menor de 16 aos con su
consentimiento, tb el receptor del suministro indebido de estupefacientes
( 5 de L 23737).
B- Si la ley deja impune a quien realiza una conducta, castigando a quien se
encuentra como garante de la no realizacin de aquella: es el caso del
favorecimiento de la evasin de algn detenido o condenado ( 281).
4. DELITOS COMETIDOS POR LA PRENSA: de acuerdo al 49 no se consideran
participes de los delitos cometidos por la prensa a las personas que solamente
prestan al autor un escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su
publicacin (revelar una foto).
Los primeros 3 casos excluidos de la participacin surgen de una interpretacin
sistemtica de la ley (implcita), el ltimo obedece a una interpretacin o manda expresa.
Punto de vista restringido se hace referencia a la concurrencia en el delito de quienes
participan de una conducta delictiva sin ser autores o coautores. En este sentido se
comprende a quienes son COMPLICES O INSTIGADORES. DEJA FUERA A LOS
AUTORES O COAUTORES.
El doble sentido es bien explicado por Zaffaroni puede haber participacin de personas
en el delito, pero tambin participacin de personas en la conducta del autor del delito.
19.2Principios comunes en la participacin (en sentido amplio).
a) Exterioridad;
b) Comunidad del hecho;
- El hecho comn no debe ser necesariamente unitario desde el punto de vista jurdico;
- Desde un punto de vista material exige un concurso de contribuciones a ese mismo
hecho.
c) Convergencia intencional;
d) Irreductibilidad.
19.2.1. EXTERIORIDAD.
EXTERIORIDAD: La base democrtica y libre genera que el sistema de ilicitudes se
debe construir sobre el concepto de hechos o exteriorizacin que vulneran aquellos
bienes jurdicos estimados como valiosos por una sociedad. Lgicamente vale para
aquellos ilcitos consumados mediante la participacin de ms de una persona.
19.2.2. COMUNIDAD DE HECHO:
En estos supuestos debe existir un hecho comn en el que contribuyan o presten
participacin varias personas. Esta comunidad de hecho es la base de la
participacin.
Este hecho comn no debe ser necesariamente unitario desde el punto de vista
jurdico. Los cmplices o participes pueden concurrir al hecho comn pero su
concurrencia puede ser calificada en forma distinta al autor o a otros
cmplices.
PREVISIN LEGAL ART 47 Si de las circunstancias particulares de la causa
resultare que el acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho
menos grave que el cometido por el autor, la pena ser aplicada al cmplice
solamente en razn del hecho que prometi ejecutar. Si el hecho no se
consumase, la pena del cmplice se determinara conforme a los preceptos de este
artculo y a los del ttulo de tentativa.

ART. 48 Las relaciones, circunstancias y calidades personales , cuyo efecto

sea disminuir o excluir la penalidad, no tendrn influencia sino respecto al autor
o cmplice o quienes correspondan. Tampoco tendrn influencia aquellos cuyo
efecto sea agravar la penalidad, salvo el caso en que fueron conocidas por el participe.
Desde un punto de vista material la participacin exige un concurso de contribuciones
al hecho comn. El aporte no slo puede ser fsico, tambin puede ser espiritual, gestual
e intelectual.
19.2.3 Convergencia intencional:
Para que haya participacin debe existir una contribucin consciente hacia un hecho
comn. Es decir la comunidad de hecho anterior requiere una convergencia
intencional Ej: Si dos personas al mismo tiempo disparan contra un tercero, sin estar
de acuerdo en producir conjuntamente la muerte, sern autores si el tercero fallece-
pero no existe la convergencia que exige la participacin. Esta convergencia puede
darse en forma concomitante al desarrollo mismo del hecho, o haberse dispuesto con
anterioridad, pero nunca con posterioridad. La adhesin posterior al hecho delictivo, se
denomina encubrimiento (277).

Conforme al 47 cada participe responde por el hecho por el que quiso

cooperar, es decir que la convergencia se mide no con relacin al delito
realizado por el autor, sino por lo que cada participe hizo y quiso: por ejemplo
Hctor y Pedro planifican matar a Marta, Hctor es el encargado de disparar mientras
Pedro despliega todos los otros pasos del plan; Hctor antes de disparar abusa
sexualmente de Marta; si ambos fueron juzgados Pedro responder en el delito en que
quiso participar ( muerte de Mara en carcter de coautor) y Hctor respondera como
coautor de la muerte de Marta y como Autor de su violacin.
19.2.4. Irreductibilidad:

Las caractersticas de la participacin se reducen a cooperar o colaborar en un

hecho jurdicamente unitario y en forma intencional. En estos lmites debemos
analizar la participacin de cada uno de los partcipes de acuerdo a la clasificacin legal:
autor, coautor, instigador, participe primario o secundario. Es importante que nuestra ley
establece un castigo diferenciado entre las distintas categoras de participe, no obstante,
esta diferencia punitiva es parcial ya que solo los cmplices o participes
necesarios se benefician con la reduccin en la escala penal aplicable al
delito ante el caso concreto. Ser el juez quien estar a cargo de establecer la
medida de pena correspondiente a cada participe, aunque la escala penal en abstracto
sea idntica por ejemplo para un partcipe necesario que para un autor.
19.3 Criterios sostenidos para definir la autora y para distinguirla de la
participacin.
1) concepto unitario de autor; 2) teoras diferenciadoras: a) subjetiva, b) formal
objetiva; c) material objetiva; d) dominio del hecho; y e) Teora funcionalista.
1) 19.3.1 Concepto unitario de autor:
Esta postura no distingue entre autora y participacin. Todos los que participan en un
hecho son autores del mismo son autores todos aquellos que han realizado algn
aporte causal al hecho. Aplica la teora de la equivalencia de las condiciones, todas las
condiciones tienen igual valor y no se diferencian entre ellas. Es criticada porque: a) su
apartamiento de la ley positiva que distingue entre autor y participe, b) abandona el ppio
de accesoriedad; c) en los delitos de propia mano se debera considerar autores a
sujetos que no renen las exigencias del tipo; d) est ligada al dogma causal naturalista,
denostando la moderna teora de la imputacin.
2) 19.3.2 Teoras diferenciadoras:
a) 19.3.2.1. Subjetiva: vinculada con la concepcin causa de la equivalencia de las
condiciones, sostiene que es autor quien contribuye causalmente al hecho, y
carecer de tal carcter, el que aporte o contribuye al hecho en pero en
forma no causal.
Objetivamente no distingue entre el valor hecho por el autor y el hecho por el cmplice.
La distincin se realiza subjetivamente, teniendo en cuenta la direccin de las
voluntades: el autor quiere el hecho como propio, el cmplice quiere el hecho como
ajeno.
b) 19.3.2.2 Teora formal objetiva: considera autor a quien desarrolla o ejecuta por si
mismo las acciones tpicas, total o parcialmente. Es autor el que realiza el tipo, y
cmplice el que presta un auxilio o copera para que el autor logre esa ejecucin.
c) Teora material objetiva: no toma en cuenta la forma del aporte a los fines de
distinguir entre cmplices de autores, sino su valor en sentido de importancia.
Sera autor el que aportase la contribucin objetivamente ms importante. Quien pone
la causa es autor y quien pone slo una condicin para el resultado es cmplice. El
cuestionamiento que se le hizo es que en el plano causal natura listico no es posible
realizar tales distinciones.
d) Teora del dominio del hecho o final objetiva: desarrollada en forma exponencial por
Welzel, transformada y adaptada por Roxin, quien la elevo. En palabras de Welzel
citado por Nuez, slo es seor sobre la realizacin del tipo aquel que conduce
consciente del final- el acontecer causal en direccin al resultado. Autor es no solo
quien ejecuta el hecho, sino tambin quien lo planea y tiene una posicin
dominante y decisiva en el iter criminis.
Hay un fallo de la Cmara Federal que tuvo oportunidad de juzgar a los comandantes
del Proceso de reorganizacin nacional ( causa n 13, 9 de dic del 85). Veamos como
analizaron estos jueces la responsabilidad penal de los militares y su participacin en
los hechos que se les imputaban corresponde esclarecer, en primer lugar, cules son
los criterios usuales para distinguir entre personas que intervengan en el delito, y luego
determinar las normas de derecho positivo que resultan de aplicacin al caso:
La tesis del concepto nico de autor, segn la cual toda contribucin causal al resultado
tpico importa autora (seguida por el 110 del cp italiano), no encuentra en la actualidad
adherentes, pues se est de acuerdo en diferenciar el papel de las personas que
concurran a la comisin de un delito. En este sentido se separan los roles que se
entienden centrales (autor y coautor), de los que se consideran accesorios de
stos (cmplices o instigadores). Partiendo de la idea de que era posible seleccionar
en el plano causal, dentro de todas las condiciones del resultado la que lo haba
"causado", aparecieron en el siglo pasado distintas teoras que sostenan que
autor era el que haba puesto la "causa", mientras que el partcipe slo haba colocado
una "condicin"reconocen una naturaleza objetiva-material, pues analizan aspectos
externos de la conducta sobre la base de criterios materiales. Paso que a estas
concepciones la llamada teora formal objetiva que ve como autor a quien ejecuta por si
mismo, total o parcialmente, las conductas descriptas en los tipos penales; las dems
personas que intervengan en el delito son solo cmplices o instigadores.
La teora subjetiva intento efectuar el deslinde entre autor y participe no por su aporte
objetivo sino por la direccin de la voluntad (autor tiene animus auctori y participe el
que lo haga con animus socii). Todas estas teoras tuvieron crticas. A las materiales
objetivas se las descarta por su indeterminacin e imprecisin sobre que debe
entenderse por resultado. A la formal objetiva por la incapacidad que tiene para fundar
razonablemente los casos de autora mediata, cuando una persona se vale de otra
que acta como instrumento- para realizar la accin tpica, y aquellos supuestos de
coautora por divisin de funciones en los que alguno de los concertados no ejecute la
actividad tpica. Por ltimo la teora subjetiva ha sufrido objeciones, al considerarse que
importa una extensin indebida del concepto de autor que afecta a la funcin de garanta
del tipo penal, dado que la sola actividad interior del autor no puede sustituir la
realizacin de la accin ejecutiva del delito.
Puede considerarse dominante hoy la teora de la concepcin del dominio del
hecho como idnea para caracterizar al autor. Welzel la desarroll ms firmemente en
su contenido. Es autor quien mediante una conduccin consciente del fin, del acontecer
causal en direccin al resultado tpico, es seor sobre la realizacin del tipo, quien
dolosamente tiene en sus manos el curso del suceso tpicono la voluntad de dominio
del hecho sino el voluntario modelado del hecho. En argentina, si bien un nmero
importante de autores sigui los lineamientos de la formal objetiva en materia de
autora, se advierte un notable giro de la doctrina ms moderna hacia la teora del
dominio del hecho lo que permite suponer su definitiva aceptacin, especialmente en
torno a la teora mediata. Concluyen los magistrados, en cuanto al tema que nos
interesa:
si bien se ha objetado a la autora mediata por entender que supone una extensin del
concepto legal de autor que choca con el dogma de la legalidad de la incriminacin la
doctrina argentina corriente admite esa forma de participacin sin vacilaciones,
incluyndola en la primera parte del 45 CP cuando se refiere a los que tomasen parte
en la ejecucin del hecho, eliminndose el requisto de los que tomasen parte directa
como en Espaa. Entonces pueden realizarse actos ejecutivos por medio de otro.
El proyecto de Tejedor consider autores principales a quienes prestaran un auxilio o
cooperacin al ejecutor sin el cual el hecho no habra podido tener lugar, y a quienes
determinan a otro a cometer y consumar el crimen o delito. A los dos primeros los llamo
autores directos y a los ltimos indirectos.
Como se ha dicho en el siglo XIX predominaron distintas teoras de naturaleza material
objetiva, que partiendo de un punto de vista estrictamente causal distinguen entre las
condiciones que originan el resultado para seleccionar la que es causa determinante,
eficaz, directa o inmediata de este. Dentro de la gran cantidad de criterios mixtos que
se suelen mencionar: a la teora de la necesidad de la contribucin causal que
diferenciaba entre participacin principal y accesoria o secundaria, a la teora de la
contemporaneidad que distingue la participacin previa, coetnea y subsiguiente al
hecho, y a la teora de la causalidad fsica o psquica. En general se hablaba de quienes
eran causa directa del hecho, esto es los que contribuan de modo inmediato o eficaz y
que eran considerados autores principales, de quienes solo concurran de manera
indirecta al hecho (estos ltimos cmplices). A la vez los autores principales
comprendan a: ejecutores, cooperadores necesarios y a los provocadores, inductores
o determinadores. Estos ltimos eran la causa moral del delito a travs de la orden, el
consejo, el mandato, el engao. El cdigo de 1886 en su 21 dispona sern autores
principales: 1) el que ejecuta el delito directamente por su propia accin, 2) el que antes
o durante la ejecucin, presta al ejecutor con el intento de asegurar la consumacin del
delito, un auxilio o cooperacin, sin los que el hecho no habra podido tener lugar; 3 el
que con voluntad criminal determina al autor material a ejecutar el hecho, sea por medio
de consejos, orden, comisin, promesa de recompensa, ddiva, violencia irresistible
fsica o moral, o sea inducindolo intencionalmente en error o confirmndolo.
En esta categora de autores morales se incluan a los actuales supuestos de instigacin
y de autora mediata. Tejedor no fue ajeno a estas ideasbuena prueba de ello son las
propias palabras de Rodolfo Moreno, comentando el actual 45: el cdigo antiguo
admita como todas las leyesconsidera autor del delito al que dispone su consumacin
sin participar en su materialidad pero siendo el eje alrededor del cual se produce; y al
referirse al que determinaba a otro sealaba que los diferentes medios que podan
usarse para la determinacin. Hablaba de consejo, orden, comisin, promesa de
recompensa, dadiva, violencia irresistible, fsica o moral, induccin en error, y
confirmacin en el mismo. El cdigo ha suprimido las enumeraciones que son
innecesarias, desde que el concepto genrico es bien claro. En fin se suprimieron las
elaboraciones casuistas del 21 del cdigo de 1886. Los antecedentes mencionados
resultan elocuentes en demostrar que la expresin determinar a otro tiene un alcance
ms vasto que la instigacin, y que resulta un sustento dogmtico mucho ms firme que
el de la autora mediata que la primera parte del art. 45.
e) 19.3.2.5 Teora Funcionalista: Han elaborado una forma distinta de valorar la
participacin criminal. Este concepto funcional de autora incorpora el concepto de
competencia, puede verse en los delitos de infraccin al deber.
A partir de 1983 hacen su aparicin las nuevas concepciones de la posicin de garante.
Hasta la fecha en que entraron en discusin las teoras finalistas, la base terico
normativa de la teora del hecho punible se limitaba a la comprobacin de que las
normas se manifestaban en prohibiciones y mandatos Jakobs propone distinguir,
adems de la accin y la omisin, otros dos fundamentos concurrentes con los
anteriores, como contrapartida del derecho a la libertad que el Estado garantiza y la
responsabilidad por el cumplimiento de los deberes institucionales, impuestos a los
ciudadanos por el Estado. La contrapartida a la libertad son los deberes negativos... no
daar, los deberes emergentes de las instituciones son deberes positivos que imponen
una prestacin en beneficio de una sociedad fundamentada en la solidaridad.
Instituciones fuentes de deberes que son determinantes para la identidad de la
sociedad. Son elementos de la configuracin de la sociedad, junto a la responsabilidad
basada en el simple abuso de la libertad en una sociedad basada en el libre desarrollo
de la personalidad la libertad solo puede ser limitada legtimamente de dos maneras
diversas: por un lado a travs del deber general de garante que surgen como
contrapartida de la libertad, que se extiende hasta donde comienza el derecho de los
otros, y por otro lado mediante de deberes de garante que surgen de la posicin jurdica
del sujeto en el marco de una institucin y que limitan la libertad por razones de
solidaridad. Esta diversa configuracin de los deberes tiene repercusiones dogmticas
que se manifiestan:
- En la nocin de autora: en los delitos de abuso de la libertad, que infringen el
neminem laede la autora se define por el dominio del hecho ( dominio de la
propia organizacin, es decir la forma en la que el autor se relaciona con el
mundo de los dems. Se trata de los delitos de dominio. En los delitos de
incumplimiento de deberes institucionales la autora se define por la infraccin
del deber. Ambas categoras deben tener un rgimen especial de accesoriedad:
mientras que en los delitos de dominio la participacin es accesoria del hecho
del que obra con dominio del hecho, en los de infraccin la participacin es
accesoria del hecho del titular del deber que lo infringe aunque este no tenga el
dominio del hecho que produce materialmente el resultado.
- La distincin entre delitos de dominio y de infraccin de deber implica una
diferenciacin de las fuentes de los deberes en los delitos de omisin. En estos
delitos la responsabilidad se configura restrictivamente: requieren un
fundamento jurdico especial, es decir, un expreso mandato de accin. Estos
mandatos pueden distinguirse segn sean consencuencia del neminen laede o
la solidaridad. En todo caso la responsabilidad por accin u omisin tiene un
mismo fundamento jco quien tiene la obligacin jca de alimentar a otro tenga
prohibido quitarle los alimentes o est obligado a proporcionrselos. Los deberes
de actuar que vienen del neminem laedere no se fundamentan en la solidaridad,
 sio como en los delitos de dominio en la consideracin y respeto que merecen
las otras personas.
En el mbito de los delitos de dominio los deberes de actuar surgen, por un lado
del deber general de evitar o controlar peligros generados por los objetos
propios, las propias empresas (deberes generales de seguridad de los bienes
ajenos en las relaciones con otros sujetos de derecho). Por otro lado, el deber
de actuar se fundamenta en la injerencia obligacin que genera haber creado
con la propia conducta un peligro para bienes ajenos.
No todas las instituciones en un sentido jurdico corriente fundamentan
imperativos cuya infraccin da lugar a delitos de infraccion de deber los
deberes estatales, por ejemplo, algunos de los cuales tienen cierto paralelismo
con el neminen laede, es decir con el cuidado que ejerce las funciones del
Estado debe observar respecto de los bienes ajenos. Pero en gral se trata de
deberes de garanta de la institucin por ejemplo la justicia, en cuyo mbito
destacan deberes como los que fundamentan el delito de prevaricacin.
Tambin hay en este mbito deberes recprocos que caracterizan la relacin
entre padres e hijos y las relaciones basadas en una especial confianza ej: la
relacin mdico-paciente, as como casos en los que rige un mandato de
comportamiento conforme al rol.
19.4. Autora y participacin en el cdigo penal argentino. El autor: anlisis de la forma
legal (19.4.1).
Del 45 se puede determinar indirectamente el concepto de autor, autor mediato y
directamente de coautor.
En el marco de la teora del dominio del hecho distinguiremos 3 tipos de autora:
- Autor directo: si el dominio del hecho es completo;
- Coautora si el domino del hecho es funcional;
- Autor mediato: si el dominio que se tiene es sobre la voluntad del otro.
Si el dominio del hecho es total estamos frente autoria directa, si es funcional estamos
ante coautora, y si el dominio se tiene sobre la voluntad de otro hay autora mediata.
19.4. Autora directa o individual. Concepto: Autor directo es el que comete el hecho por
s mismo, el que desarrolla la conducta tpica, el que realiza la conducta penal.
El rasgo general alude al dominio del hecho. Lo tiene en particular quien concretamente
dirige la totalidad del suceso a un fin determinado en la medida que el sujeto pueda
sobre-dirigir el suceso total habr dominio del hecho. Sus caracteres especiales son: a)
elementos subjetivos de la autora: se trata de referencias anmicas del autor (nimo de
lucro, intencin, tendencia); b) elementos objetivos de la autora: surge cuando el tipo
requiere ciertas circunstancias de carcter objetivo en la persona del autor (ej: profesin,
determinadas vinculaciones, derivadas del cumplimiento de deberes, delitos de propia
mano, etc).

19.4.2. Coautora: Conceptos requisitos subjetivos y objetivos: son coautores los que
de comn acuerdo ejecutan el tipo de forma tal que poseen conjuntamente
el imperio del hecho. Varias personas, de comn acuerdo, toman parte en
la fase ejecutiva de la realizacin del tipo, codominando el hecho entre
todos (dominio funcional de la situacin). En doctrina se hace mencin en
este apartado a la autora concomitante o paralela. Es un supuesto en el que si
bien en la realizacin del hecho convergen varios, cada uno realiza la accin
tpica en su totalidad. La mencin es al solo fin de diferenciarlo de lo que es la
coautora propiamente dicha, la cual se basa en el dominio funcional del hecho,
en la divisin del trabajo. Los requisitos de la coautora pueden ser de carcter
subjetivo u objetivo: a) subjetivo es: la decisin conjunta la existencia de un
comn acuerdo es lo que imbrica las distintas aportaciones, les da conexin a
las partes llevadas a cabo por las distintas personas y les da sentido global de
configuracin de un tipo.
Los requisitos objetivos: son 1) condominio del hecho: se debe haber codecidido
hasta el ltimo momento acerca de la realizacin del hecho tpico. Sin perjuicio
de que tambin hay autora cuando cada persona que interviene no realiza por
s misma y enteramente el tipo delictivo, en tanto es posible derivar un dominio
del hecho, en razn de cada aportacin al hecho, basada en la divisin de trabajo
o de funciones entre partes intervinientes; 2) Esencialidad del aporte, bien o
funcin: Es coautor quien ha ejercido una funcin, quien ha presentado un aporte
o ha contribuido con una cosa o una actividad, esencial y necesaria difcil de
reemplazar. Estimamos posible coautora tanto en los delitos culposos como
dolosos.
19.4.3 Autora mediata. Concepto supuesto: el sujeto que realiza la conducta
funciona como instrumento o herramienta del otro que lo dirige. Este otro que
dirige la accin del autor inmediato domina su voluntad. Se trata de supuestos
de dominio de la voluntad. Si el supuesto instrumento es plenamente
responsable la autora mediata no se configura. La doctrina admite los siguientes
supuestos de autora mediata:
- Instrumento que obra sin dolo: casos en que el autor aprovecha o provoca el
error de tipo en el instrumento. Sea error vencible o invencible. Si es invencible
el instrumento no es responsable, si es vencible es autor imprudente del delito (
en caso que se encuentre expresamente previsto). Ej: Juan le pide a Carlos que
traiga su billetera que haba olvidado en su auto, sealndole un vehculo que
estaba a escasos metros. Carlos accede y se la trae, siendo el auto de otro que
se vio desapoderado de su dinero y documentos. Si el error de Carlos era
vencible responder penalmente si el delito est previsto en forma culposa ( el
hurto no lo est). Si el error es inevitable no ser responsable.
- instrumento que obra lcitamente: el instrumento acta conforme a derecho con
falta de todos los conocimientos necesarios del hecho que, por el contrario, son
posedos por el hombre de atrs.
-Instrumento que obra bajo coaccin: el instrumento acta con dolo, teniendo la
oportunidad de obrar de otra manera. Algunos consideran que cuando por efecto
de la coaccin se haya perdido la ltima relevante decisin se configurara
autora mediata. En los dems supuestos sera instigacin. Pero no tiene sentido
por la equiparacin del 45. En estos casos el instrumento obra en forma dolosa
porque conoce los elementos del tipo objetivo de la conducta que est
desarrollando. Pero Nuez opina que existe autora mediata cuando el autor
material por su incapacidad delictiva, ignorancia o error, no comprende la
criminalidad del acto o si lo comprende se encuentra dominado por fuerza fsica
o moral.
- Instrumento que acta sin culpabilidad: hay dos casos: a) instrumento
inimputable: acta con incapacidad de culpabilidad (menor de 16, insuficiencias
o alteraciones morbosas de las facultades). Ahora si el inimputable ha
conservado el dominio del hecho, habr slo instigacin; b) Instrumento que
acta en error de prohibicin: no comprende la criminalidad del acto. Aun cuando
el error de prohibicin haya sido evitable puede darse autora mediata.
- Instrumento que acta bajo error de prohibicin: en estos casos el actor obrara
dolosamente pero desconociendo la prohibicin de su accin. Ej: Juan recibe en
su hogar en virtud de un programa de intercambio a un chico europeo Kevin.
Juan aprovechando que Kevin estaba acostumbrado al libre consumo de
estupefacientes, le pidi que sembrara y cultivara plantas de marihuana en su
dormitorio, argumentando que en el de l no hay lugar. Kevin accedi, y le
expuso que haba abandonado el consumo, pero por agradecimiento lo hace. A
los 3 meses Kevin es descubierto y detenido por cultivo de estupefacientes (5 L
33737), mientras juan fumaba a unas cuadras. Kevin conoca lo que estaba
haciendo, pero no conoca que estaba prohibido (error de prohibicin) y actu
por y para Juan (ms all de que su error fuese vencible, ya que el cultivo de
estupefacientes culposo no est previsto en nuestro ordenamiento)
- Instrumento de un aparato de poder: Esta teora es de utilidad para explicar cmo
funcionan las grandes organizaciones criminales, como es su estructura y que roles y
funciones cumple cada uno de sus engranajes de esta maquinaria delictiva.