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UNIVERSIDAD DE MEDELLN
FACULTAD DE DERECHO
MEDELLN
2011
CONTENIDO
Pg.
INTRODUCCION 3
4. LICENCIA DE MATERNIDAD 12
4.1 LICENCIA DE MATERNIDAD EN CASO DE ABORTO 16
4.2 LICENCIA DE MATERNIDAD PARA MADRES DE NIOS PREMATUROS 17
4.3 LICENCIA DE MATERNIDAD PARA MADRES ADOPTANTES 17
4.4 LICENCIA DE MATERNIDAD VA ACCIN DE TUTELA 17
CONCLUSIN 22
BIBLIOGRAFA 23
.
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INTRODUCCION
3
1. PROTECCIN CONSTITUCIONAL A LA MATERNIDAD
1
Sentencia T-179 de 1998 M.P. Alejandro Martnez Caballero
2
El numeral 1 del artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos aprobada en
Colombia mediante la Ley 16 de 1992 dice, toda persona tiene derecho a que se respete su vida.
Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie
puede ser privado de la vida arbitrariamente". As mismo, la Convencin sobre los Derechos del Nio,
incorporada a la legislacin interna mediante Ley 12 de 1991 y adoptada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas del 20 de noviembre de 1.989, prescribe en su prembulo: Teniendo presente
que, como se indica en la Declaracin de los Derechos del Nio, "el nio por su falta de madurez
fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto
antes como despus del nacimiento.
4
que consiste en que, por la sola condicin de la gravidez, aquella no puede ser
desvinculada de su trabajo, y que si ello sucede, se levanta sobre el acto una
presuncin de discriminacin3 que debe ser desvirtuada. Una estabilidad
reforzada dice la Corte - implica que el ordenamiento debe lograr una garanta
real y efectiva al derecho constitucional que tiene una mujer embarazada a no ser
despedida, en ningn caso, por razn de la maternidad4.
3
Sentencia T-1392 de 2000 M.P. Fabio Morn Daz
4
Sentencia T-470 de 1997 M.P. Alejandro Martnez Caballero
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2. PROTECCIN LEGAL A LA MATERNIDAD
El artculo 239 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, modificado por el artculo 35 de
la ley 50 de 1990, al igual que por el artculo 2 de la ley 1468 de 2011, consagra
la proteccin especial para la mujer vinculada laboralmente establecindose como
regla una prohibicin para el empleador, en el sentido de no poder despedir a
ninguna trabajadora por motivo de embarazo o lactancia.
Ahora bien para que la mujer pueda gozar de dicha proteccin, es necesario que
el empleador conozca del estado de gravidez de la trabajadora por lo cual sta
deber informar al empleador dicha circunstancia, mediante certificado mdico
(Que considero que es el medio ms idneo), aunque la ley no lo exige, tambin
es viable que la trabajadora manifieste dicha situacin de gravidez, de forma
verbal al empleador. Sin embargo es menester mencionar que al respecto se ha
pronunciado la Corte Constitucional, que dicho requisito no es necesario mediante
sentencia T-095 de 2008 al decir:
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durante la vigencia del contrato o les fue manifestada luego de que ya se
haba verificado el preaviso5
El artculo 2 de la ley 1468 de 2011, que modific el artculo 239 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo, introduce nuevos derechos para las mujer trabajadora en
estado de gravidez, como lo es en el caso de parto mltiple , e hijo prematuro, as:
Tambin hay que hacer claridad ahora sobre el despido durante los descansos, la
licencia de maternidad, por aborto o parto prematuro, donde el despido es nulo,
5
Sentencia T-095 de 1998 M.P. Humberto Antonio Sierra Porto
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por lo que es procedente la accin de reintegro, teniendo presente lo establecido
en el artculo 241 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, toda vez que el empleador
est obligado a conservar el puesto a la trabajadora que est disfrutando de los
descansos durante la lactancia y licencia de maternidad, o de licencia por
enfermedad motivada por el embarazo o parto. Si el empleador despide a la
trabajadora dentro de estos descansos o comunica un preaviso ste expira dentro
de ellos, por lo que el pretendido despido no produce efecto alguno.
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3. PROTECCIN JURISPRUDENCIAL A LA MATERNIDAD
6
Sentencia C- 470 de 1997
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distraer la configuracin de una relacin laboral y el pago consecuente de las
prestaciones que causa este tipo de relacin
()
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trabajador cumpli a cabalidad sus obligaciones, "a ste se le deber
garantizar su renovacin. Por lo tanto, para terminar un contrato laboral
cuando existe notificacin del estado de gravidez de la trabajadora que cumple
con sus obligaciones, deber analizarse si las causas que originaron la
contratacin an permanecen, pues de responderse afirmativamente no es
dable dar por terminado el contrato de trabajo a trmino fijo, ms an cuando
la Constitucin obliga al Estado y a la sociedad a brindar una proteccin
especial a la mujer en estado de embarazo
7
Sentencia T- 550 de 2006, M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra.
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4. LICENCIA DE MATERNIDAD
Es importante anotar que no obstante de exigirse dicho requisito, por las normas
antes mencionadas la Corte Constitucional ha ordenado a las EPS el pago de la
licencia de maternidad, an sin la madre realizar las cotizaciones durante todo el
perodo de gestacin, toda vez que se estara atentando contra los derechos de
los nios y de la madre; reiterando su jurisprudencia como en las sentencias T-
304 de 2004, T- 790 de 2005, T 674 de 2006, entre otras.
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En sentencia T- 790 de 2005, ha manifestado la Corte Constitucional:
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Negar la licencia con el argumento formal de que la accionante tuvo una
interrupcin de 11 das en su cotizacin es optar por la prevalencia de la forma
sobre lo verdaderamente sustancial, contrariando tambin el artculo 228 C.P.
Con el fin de dar mayor claridad al tratamiento que ha sido aplicado a las
mujeres en estado de embarazo y en el perodo posterior al parto a su hijo
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recin nacido, se entrar a sistematizar el tratamiento que ha dado esta Corte
en aplicacin de la Carta Poltica a ellas.
En caso que la satisfaccin del mnimo vital de la madre y del recin nacido
dependan del pago de la licencia de maternidad, el reconocimiento de este
derecho deja de plantear un tema exclusivamente legal, sometido a la justicia
laboral, y se torna constitucionalmente relevante. En estos supuestos
excepcionales, el pago de la licencia de maternidad puede ser ordenado por el
juez de tutela. Esto ocurrira en aquellos casos en los que la licencia de
maternidad constituye salario de la mujer gestante y ste es su nico medio de
subsistencia y el de su hijo, por lo que la accin de tutela procedera para
proteger el mnimo vital aunque no haya existido continuidad de cotizaciones
por cortos perodos.
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los aportes al sistema de seguridad social en salud o si stos fueron
rechazados por extemporneos, es l el obligado a cancelar la prestacin
econmica.
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4.2 LICENCIA DE MATERNIDAD PARA MADRES DE NIOS PREMATUROS
De igual manera establece el artculo 127 de la ley 1098 de 2006, el derecho que
tienen los padres adoptantes de un menor, al disfrute de la licencia de maternidad.
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Proteccin que ha sido dada a las madres siempre y cuando se demuestre que se
est vulnerando el mnimo vital para la madre y el nio, si sta devenga un salario
mnimo o el salario es su nica fuente de ingresos, as lo ha sostenido la Corte en
sentencia como T- 674 de 2006, as:
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Reiteracin jurisprudencial de licencia de maternidad entre algunas sentencias,
vale mencionar las T- 662 de 1997, T-667 de 1999, T-1305 de 2005 y T- 1025 de
2010.
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5. DESCANSO DURANTE LA LACTANCIA
El descanso durante la lactancia lo trae el artculo 238 del Cdigo Sustantivo del
Trabajo, entendido como un perodo de tiempo durante el cual la trabajadora que
ha tenido un hijo podr disponer de una hora diaria, repartida en dos turnos de
treinta (30) minutos cada uno, a fin de amamantar a su recin nacido, durante lo
primeros seis (6) meses de edad, dicho descanso es remunerado, y a juicio del
mdico tratante de la trabajadora si sta requiere de ms descanso deber
drsele, previa presentacin de certificado mdico.
Sustantivo del Trabajo, modificado por el artculo 2 de la ley 1486 de 2011, sin la
autorizacin de las autoridades competentes, de que trata el artculo 240 ibdem.
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6. JORNADA ESPECIAL DE LAS MADRES ADOLESCENTES ENTRE 15 Y 18
AOS, CONFORME A LO DISPUESTO EN LA LEY 1098 DE 2006
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CONCLUSIN
Durante los descansos por aborto, parto prematuro el empleador estar obligado a
conservar el puesto que ocupa la trabajadora art 241 del cdigo sustantivo del
trabajo modificado por el art 8 decreto 13 de 1967 y art 10 decreto 995 de 1968, si
el empleador despide a la trabajadora el despido carecera de validez y por lo
tanto hay motivo para ejercer la accin de reintegro.
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BIBLIOGRAFA
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