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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO ___

VARA CVEL DA COMARCA DE ______ ESTADO DE SO PAULO.

*Observar a existncia de Vara Especializada em acidente do trabalho.

H uma discusso que a ao que trata da acumulao de benefcio
acidentrio com benefcio previdencirio de competncia da Justia
Federal. Nesse sentido h entendimento do STF. Entendemos o
contrrio neste caso, posto que se trata de ao para restabelecimento
do auxlio-acidente j cessado.

ANTONIO, brasileiro, casado, portador da cdula de identidade RG

n e inscrito no CPF/MF sob o n, residente e domiciliado na Rua, n., na
cidade de, CEP, neste ato representado por seus advogados
constitudos, Dr., advogado, brasileiro, inscrito na OAB/SP sob o n.,
com escritrio localizado Rua, n, cidade, CEP, (Doc. 01), onde poder
receber notificaes, vem, mui respeitosamente presena de Vossa
Excelncia, com propor a presente:

AO ACIDENTRIA PARA
RESTABELECIMENTO DE AUXLIO-ACIDENTE (B 94)

contra o INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL -

INSS, que dever ser citado, atravs de seu representante legal, na Rua,
n, na cidade de, Estado de, pelos motivos de fato e de direito a seguir
articulados:
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PRELIMINARMENTE

DA AUTENTICIDADE DOS DOCUMENTOS ACOSTADOS PEA

PREFACIAL

1. O patrono que subscreve essa petio inicial declara a autenticidade dos

documentos acostados exordial, nos moldes do artigo 365, IV, do CPC.

DOS BENEFCIOS DA JUSTIA GRATUITA

2. Requer ainda o Postulante, sejam-lhe deferidos os benefcios da Justia

Gratuita, nos moldes do artigo 129, pargrafo nico, da Lei 8.213/91.

DOS FATOS

3. O Requerente foi beneficirio de auxlio-acidente decorrente de acidente

do trabalho (B 94), concedido em 11/07/2000, sob o nmero, conforme
Carta de Concesso anexa.

4. Para fins informativos, vale ressaltar que o benefcio supramencionado foi

concedido com Renda Mensal Inicial (RMI) equivalente R$ 549,43
(quinhentos e quarenta e nove reais e quarenta e trs centavos), bem como
que foi precedido da concesso do benefcio de auxlio-doena de natureza
acidentria (B 91) (docs. em anexo).

5. Ocorre que, em 23/05/2002, data da concesso da aposentadoria por

tempo de contribuio ao Requerente (Nmero do Benefcio e RMI de R$
1.001,00), o Requerido cessou de forma arbitrria o pagamento do benefcio
de auxlio-acidente devido ao Postulante, haja vista o cancelamento deste
benefcio estar fundamentado em norma nitidamente inconstitucional (art.
86, 2, da Lei n. 8.213/91), conforme se ver a seguir.

DO DIREITO

6. So direitos dos trabalhadores, urbanos ou rurais, catalogados no captulo

II do Ttulo II da Constituio Federal, dentre outros, a aposentadoria
(inciso XXIV do art. 7) e o seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do
empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando
incorrer em dolo ou culpa (inciso XXVIII do mesmo artigo).
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7. Por sua vez, o art. 201 da Constituio Federal, quando trata da

Previdncia Social, afirma que ela se organiza sob a forma de regime geral,
de carter contributivo e de filiao obrigatria, estabelecendo que a
Previdncia atender a cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte
e idade avanada (inciso I), estatuindo ainda que assegurada
aposentadoria no Regime Geral de Previdncia Social (RGPS), nos termos
da lei, relacionando as condies de tempo de contribuio ( 7 e incisos),
e, no 10, que Lei disciplinar a cobertura do risco de acidente do trabalho,
a ser atendida concorrentemente pelo RGPS e pelo empregador.

8. Desta forma, resta evidente que so direitos do trabalhador a

aposentadoria e o auxlio-acidente.

9. Pois bem, regulamentando o ltimo dispositivo constitucional, a Lei n.

9.528/97, que modificou a redao originria do 2 do art. 86 da Lei n.
8.213/91, estabeleceu que o auxlio-acidente seria devido ao beneficirio
apenas at a vspera da concesso de qualquer aposentadoria ou at a data
do bito do segurado.

10. Por outro lado, passou a lei a prever que o valor do auxlio-acidente
integra o salrio-de-contribuio para fins de clculo do salrio-de-
benefcio de qualquer aposentadoria.

11. Entretanto, Excelncia, nota-se que o dispositivo infraconstitucional acima

citado ( 2 do art. 86 da Lei n. 8.213/91) padece de inconstitucionalidade,
posto que a aposentadoria e o auxlio-acidente - o segundo, quando
decorrente de acidente do trabalho -, tratam-se de benefcios com fato
gerador (causa) e fonte de custeio totalmente diversos e ainda so
fundamentados em garantias constitucionais autnomas e independentes,
conforme j relatado no item 02 desta pea prefacial.

DA FONTE DE CUSTEIO ESPECFICA PARA OS BENEFCIOS DE

NATUREZA ACIDENTRIA

12. No que diz respeito ao custeio do auxlio-acidente decorrente de acidente

do trabalho benefcio recebido at a aposentadoria pelo Autor e que se
pretende restabelecer vale ressaltar que o seguro de acidentes de trabalho
foi integrado Previdncia Social pela Lei. n. 5.316/67, em favor dos
empregados em geral, dos trabalhadores avulsos e dos presidirios que
exercessem atividade remunerada.
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13. Este seguro obrigatrio, institudo por lei, sempre foi custeado mediante
uma contribuio adicional a cargo exclusivo da empresa destinando-se
cobertura de eventos resultantes de acidente do trabalho.

14. No perodo de 01/09/1989 a 31/10/1991, a fixao desse seguro foi

realizada pela Lei n. 7.787/89, que em seu art. 3, inciso II, previu a
exigncia de um adicional de 2% sobre o total da remunerao paga ou
creditada, no decorrer do ms, aos segurados empregados, trabalhadores
avulsos independentemente da atividade da empresa e correspondente
grau de risco.

15. Da edio de Lei n. 8.212/91 (art. 22, inciso II) a 30/06/1997, o referido
adicional passou a observar os percentuais de 1%, 2% ou 3% incidentes
sobre o total da remunerao paga ou creditada a qualquer ttulo, no
decorrer do ms, aos segurados empregados, trabalhadores avulsos e
mdicos residentes.

16. Ali surge a cobrana da contribuio para custeio do seguro acidentrio

lastreada no grau de risco de acidente do trabalho da empresa:

- 1% para empresa em cuja atividade preponderante o risco de

acidente de trabalho seja considerado leve;
- 2% para empresa em cuja atividade preponderante o risco de
acidente de trabalho seja considerado mdio;
- 3% para empresa em cuja atividade preponderante o risco de
acidente de trabalho seja considerado grave.

17. A Medida Provisria n. 1523-9/97, que foi convertida na Lei n. 9.528/97,

modificou em parte a redao do inciso II, do artigo 22 da Lei de Custeio.
Logo aps, a Medida Provisria n. 1.729/98, convertida na Lei 9.732/98,
introduziu novas alteraes. Os percentuais de 1%, 2% e 3% foram
mantidos, mas acrescidos a partir de 01/03/2000 de 6%, 9% ou 12%,
conforme a atividade exercida pelo segurado na empresa que permita a
concesso da aposentadoria especial aps quinze, vinte ou vinte e cinco
anos.

18. Assim, segundo a regra ento vigente, as contribuies realizadas na forma

acima exposta custeiam os benefcios decorrentes de acidente do trabalho
(como o caso do auxlio-acidente acidentrio que o Requerente recebia),
bem como as aposentadorias especiais.

19. Bem, a Medida Provisria n. 83/2002, convertida na Lei 10.666/03, por seu
turno, possibilitou a reduo, em at 50% ou o aumento em at 100%, das
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referidas alquotas conforme o desempenho da empresa. A matria foi

regulamentada em 2007, com a criao do Fator Acidentrio de Preveno
FAP, pelo Decreto n. 6.042/07.

20. Veja nobre Magistrado, h uma contribuio especfica, Seguro Acidente

do Trabalho SAT, que custeia os benefcios decorrentes de acidente do
trabalho, no havendo, portanto, justificativa para a cessao do
pagamento do benefcio acidentrio (auxlio-acidente) quando da
concesso da aposentadoria por tempo de contribuio recebida pelo
Autor, a qual custeada pelas demais contribuies sociais realizadas pelo
prprio segurado, pelo empregador, etc.

DA AFRONTA AO PRINCPIO DA ISONOMIA

21. Ademais, douto Julgador, observa-se que no h diferena jurdica entre o

trabalhador no aposentado e aquele j aposentado, quando tratamos do
direito percepo ao auxlio-acidente.

22. Indiscutivelmente, ambos continuam a possuir a capacidade laborativa

reduzida ante a ocorrncia do acidente independentemente da concesso
da aposentadoria e, os empregadores dos dois, como j demonstrado,
contriburam para a concesso do benefcio de origem acidentria (SAT).

23. E mais, certamente, a alquota de contribuio daquele que j se aposentou

foi elevada (FAP) por conta do acidente de trabalho sofrido por este
empregado, o que demonstra de forma veemente a existncia de fonte de
custeio para a manuteno do pagamento do auxlio-acidente aps a
aposentao.

24. O ferimento ao princpio da isonomia (art. 5, caput, da CF) ntido neste

caso e, por mais incrvel que parea, pode ser ainda mais gritante quando
imaginamos que a proibio infraconstitucional referente cumulao do
auxlio-acidente com a aposentadoria, atinge inclusive aqueles que
sofreram o acidente e tiveram reduo da capacidade laborativa aps a
concesso da aposentao.

25. Ora, se a Constituio da Repblica possui como uma de suas bases o

princpio da isonomia, todos os ramos do Direito devem a ele se
conformar, como bem destaca Lus Roberto Barroso:

Nesse ambiente, a Constituio passa a ser no apenas um sistema

em si - com a sua ordem, unidade e harmonia - mas tambm um
modo de olhar e interpretar todos os demais ramos do Direito.
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Esse fenmeno, identificado por alguns autores como filtragem

constitucional, consiste em que toda a ordem jurdica deve ser lida
e apreendida sob a lente da Constituio, de modo a realizar os
valores nela consagrados. (Neoconstitucionalismo - O triunfo
tardio do Direito Constitucional no Brasil, Revista Consultor
Jurdico, 26 de abril de 2006, p. 10).

26. Ainda, no que condiz ao princpio da isonomia, vale recordar os

ensinamentos do professor Celso Antnio Bandeira de Mello, ao relatar as
hipteses de admisso do tratamento no igualitrio:

As distines so recebidas como compatveis com a clusula

igualitria apenas e to somente quando existe um vnculo de
correlao lgica entre a peculiaridade diferencial acolhida por
residente no objeto, e desigualdade de tratamento em funo dele
conferida, desde que tal correlao no seja incompatvel com
interesses prestigiados na Constituio (Contedo jurdico do
Princpio da Igualdade 3 ed, 2 tiragem, SP, Malheiros, 1993).

27. No justificvel, por conseguinte, erigir como fator de desigualdade entre

o sequelado que aposentado e o no aposentado, o fato da concesso da
aposentao, negando quele j jubilado a continuao da percepo do
auxlio ou seguro correspondente.

DO DESAMPARO SOCIAL E DA DILUIO DO VALOR DO AUXLIO-

ACIDENTE QUANDO SOMADO AO SALRIO-DE-CONTRIBUIO
PARA FINS DO CLCULO DO SALRIO-DE-BENEFCIO.
DO PRINCPIO DO NO RETROCESSO SOCIAL.

28. Que no alegue o Requerido, que a partir do momento da implementao

da aposentadoria o Requerente passaria a estar amparado socialmente por
este benefcio, no necessitando mais do auxlio que lhe devido, e nem
mesmo que, a no cumulao estaria suprida pela integrao do valor do
auxlio-acidente no salrio-de-contribuio para fins de clculo do salrio-
de-benefcio da aposentadoria (neste caso, por tempo de contribuio).

29. Veja, d. Magistrado, o Requerente est amparado por onde, se a conhecida

realidade de nosso pas obriga muitas vezes, at mesmo esse trabalhador
com a capacidade laborativa reduzida, continuar ou retornar ao trabalho
em busca, a sim, do efetivo amparo que a Previdncia Social no realiza?
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30. No que se refere considerao dos valores recebidos a ttulo do auxlio-

acidente para realizao dos clculos da aposentadoria, nota-se que a
previso trazida pelo 2, do artigo 86 da Lei 8.213/91, com redao dada
pela Lei 9.528/97, enseja em retrocesso social, posto que o valor do auxlio
considerado pelo INSS para o clculo da aposentao acabam se diluindo
com o decorrer do tempo, pois, como sabido, os aumentos outorgados
pelo Governo Federal, no mantm o poder real de compra do benefcio.

31. Dessas reflexes que conclumos que a supresso do auxlio-acidente,

mais do que injusta, inconstitucional, pois causa afronta ao art. 201 da
Carta Cidad, ao princpio da igualdade e ao do no retrocesso social.

32. No que se refere ao princpio do no retrocesso social, vale lembrar as

sempre sbias palavras de Canotilho, que defende sua aplicabilidade como
forma para uma maior efetividade das normas constitucionais.

A idia aqui expressa tambm tem sido designada como proibio

de contraevoluo social ou da evoluo reacionria. Com isto
quer dizer-se que os direitos sociais e econmicos (ex: direito dos
trabalhadores, direito assistncia, direito educao, etc), uma
vez alcanados ou conquistados, passam a constituir,
simultaneamente, uma garantia institucional e um direito
subjetivo. Desta forma, e independentemente do problema ftico
da irreversibilidade das conquistas sociais, o princpio em anlise
justifica, pelo menos, a subtrao livre e oportunstica disposio
do legislador, a diminuio de direitos adquiridos (ex: segurana
social, subsdio de desemprego, prestaes de sade), em clara
violao do princpio da proteo da confiana e da segurana dos
cidados no mbito econmico, social e cultural). O
reconhecimento desta proteo de direitos prestacionais de
propriedade, subjetivamente adquiridos, constitui um limite
jurdico ao legislador e, ao mesmo tempo, uma obrigao de
prossecuo de uma poltica congruente com os direitos concretos
e expectativas subjetivamente aliceradas. Esta proibio
justificar a sano de inconstitucionalidade relativamente a
normas manifestamente aniquiladoras das chamadas conquistas
sociais (assim, por ex., ser inconstitucional uma lei que reduza o
mbito dos cidados com direito a subsdio de desemprego e
pretenda alargar o tempo de trabalho necessrio para a aquisio
do direito reforma).

DA JURISPRUDNCIA ACERCA DA MATRIA

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33. Em relao ao entendimento jurisprudencial acerca da matria, de suma

importncia salientar o posicionamento do Desembargador Laerte
Sampaio (TJ-SP), quando do julgamento do recurso de apelao n. 539.157-
0/4, de sua relatoria:

No obstante essa interpretao do 2 do art. 86 da Lei n

8.213/91, modificado pela Lei n 9.528/97, vrios julgados desta
Casa tm decidido no sentido da inconstitucionalidade da
previso legal da inacumulabilidade da aposentadoria por
tempo de servio (ou da aposentadoria especial) com o auxlio-
acidente por infortnio do trabalho, pois se trata de benefcios
com causa e custeio diferentes e fundamentados em garantias
constitucionais autnomas e independentes. (Apelao sem
Reviso n 539.157-0/4, Rei Juiz LAERTE SAMPAIO, j.
28/01/1999)1 (grifamos)

34. Neste diapaso tambm podemos citar o julgamento proferido pelo ilustre
Desembargador Palma Bisson, poca vinculado ao 2 TAC, in verbis:

ACIDENTE DO TRABALHO - BENEFCIO CUMULAO -

VEDAO DO 2 DO ARTIGO 86 , DA LEI 8213/91, COM
REDAO DA LEI 952 8/97 (MEDIDA PROVISRIA 1.596/97) -
NO INCIDNCIA OBREIRO APOSENTADO QUE PARTICIPA
DA FONTE DE CUSTEIO - PROTEO DE SEU DIREITO
ADMISSIBILIDADE.
cumulavel a aposentadoria especial e o auxilio-acidente
quanto mais no seja porque aquela, fundada na fluncia do
tempo de atividade com o conseqente pagamento das
contribuies previdencirias, se reveste de carter puramente
previdencirio (em sentido estrito), enquanto este, concedido em
carter de indenizao por incapacidade decorrente do exerccio
do trabalho, ostenta cunho securitrio (seguro de acidentes do
trabalho) e fatos geradores distintos tornam possvel a
cumulao (EI s/ Rev. 584.874-01/7 - 12 Cm. do II TAC - Rel.
Juiz PALMA BISSON - J. 14.9.2000) (grifamos)

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Nesta mesma esteira de pensamento, podemos apontar as decises de relatoria dos
eminentes Desembargadores Soares Levada (Apelao sem Reviso 555 409-00/4, j.
15/09/1999 e 559.506, j. 22/09/1999), Antnio Rigolin (AI 616 452, j. 28/01/2000), Ribeiro
Pinto (AC 584 907, 15/05/2000) e Gama Pellegrini (AC 562 099, 21/10/2000).
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35. Por fim, impende salientar que igual orientao foi adotada pelo
rgo Especial do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo que,
em 02/05/2007, ao analisar o Incidente de Inconstitucionalidade de
n. 145.463-0/0-00, julgou procedente a argio de
inconstitucionalidade do 2 do art. 86 da Lei n. 8.213/91, na
redao que lhe foi dada pela Lei n. 9.528/97, que veda a
acumulao do auxlio-acidente com qualquer aposentadoria, nela
arrastando, por igualmente inconstitucional, o 2 do art. 18 da
mesma Lei de Benefcios (ntegra da deciso em anexo).

36. Vejamos como restou ementada a deciso retromencionada, lembrando

que a mesma j transitou em julgado:

Ementa: Incidente de inconstitucionalidade do 2o do art. 86 da

Lei n 8.213/91, na redao que lhe foi dada pela Lei n 9.528/97,
que veda a acumulao do auxlio-acidente com qualquer
aposentadoria, em linha de coerncia com o 2 do art. 18 da
mesma Lei n 8.213/91, na redao que lhe foi dada tambm pela
Lei n 9.528/97, que dispe: "O aposentado pelo Regime Geral da
Previdncia Social-RGPS que permanecer em atividade sujeita a este
Regime, ou a ele retornar, no far jus a prestao alguma da Previdncia
Social em decorrncia do exerccio dessa atividade, exceto ao salrio-
famlia e reabilitao profissional, quando empregado" - ressoa
inconcebvel a idia de um seguro social reativado a partir do
retorno do aposentado ao trabalho formal, que, entretanto, no
segura, porque j estaria ele amparado pelo Social. Amparado por
onde, se a dura realidade brasileira obriga o retorno ao labor em
busca, a sim, do efetivo amparo que o Social no d? Se o Social
no ampara, e ao no amparar obriga o aposentado a tornar a
trabalhar e afinal no h proibio constitucional ou legal a isso,
igualam-se, evidentemente, o trabalhador ativo e o aposentado
tornado atividade laboral, no direito ao seguro contra acidentes
do trabalho. Da que suprimi-lo, mais do que injusto,
inconstitucional, pois o nega-lo custa sacrifcio ao princpio
da igualdade e ao do no retrocesso social, em direito tido
por fundamental inconstitucionalidade declarada do 2
do art. 86 da Lei n 8.213/91, na redao que lhe foi dada
pela Lei n 9.528/97, que veda a acumulao do auxlio-
acidente com qualquer aposentadoria, na declarao se
arrastando, por igualmente inconstitucional, o 2 do art.
18 da mesma Lei n 8.213/91, na redao que lhe foi dada
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tambm pela Lei n 9.528/97 - incidente procedente.

(grifamos)

DO PEDIDO

37. Em face de todo o exposto, o Autor requer a este douto Juzo:

a) Que sejam concedidos os benefcios da Justia Gratuita nos

moldes do pargrafo nico do art. 129, da Lei n. 8.213/91;

b) A citao do Requerido, para que, querendo, apresente sua

defesa;

c) Que ao final seja a presente ao julgada TOTALMENTE

PROCEDENTE para:

c.1) Declarar a inconstitucionalidade do 2 do art. 86, da Lei

8.213/91, na redao que lhe foi dada pela Lei n. 9.528/97, na
forma do dispositivo da deciso proferida pelo rgo
Especial do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo no
julgamento do incidente de inconstitucionalidade n. 145.463-
0/0-00;

c.2) Condenar o Requerido a restabelecer o pagamento do

auxlio-acidente acidentrio ao Requerente, cumulado com a
aposentadoria, com o pagamento de todas as parcelas
vencidas e vincendas.

d) Que sobre o valor acima citado, haja a incidncia de juros e

correes legais;

e) Que seja o Requerido condenado ao pagamento de honorrios

advocatcios no importe de 20%.

38. Requer, finalmente, seja deferida a utilizao de todos os meios de prova

em direito admitidos, especialmente a juntada de novos documentos.

39. D-se presente causa o valor de R$ 44.376,48 (quarenta e quatro mil,

trezentos e setenta e seis reais e quarenta e oito centavos), nos moldes do
artigo 260 do CPC.

Termos em que,
Pede Deferimento.
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Local e data

___________________________________________
Nome do Advogado e n. da OAB