O Brasil e a idade penal Por Joo Batista Costa Saraiva

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PorJoo Batista Costa Saraiva 29/04/2015

1. Judicatura e Constituio.

Sob os auspcios da Suprema Corte de Justia do Mxico, o Instituto de la Judicatura Federal Escuela Judicial do
Mxico, deu incio a uma srie de atividades alusivas aos festejos do centenrio da Constituio dos Estados Unidos
Mexicanos, que iro culminar com seu pice em 5 de fevereiro de 2017, quando se cumpre o sculo.

A Centenria Constituio Mexicana, resultado da Revoluo de 1910, substituiu a anterior de 1857, e foi a primeira
a consagrar em seu texto os chamados Direitos Sociais, antecipando-se mesmo Constituio de Weimar (de 1919).

O tema dos debates tem sido Judicatura e Constituio, com nfase s questes relativas a efetividade dos Direitos
Humanos, levando em conta este centenrio de experincias acumuladas e o contexto internacional. Em um
panorama como este, no existe cenrio mais apropriado para abordar Direitos Humanos e Constitucionalismo.
As questes atinentes ao controle de Constitucionalidade e de Convencionalidade, em relao aos compromissos
internacionais assumidos pelas Naes em face de tratados e convenes, tm, em uma discusso dessa grandeza,
em particular no cenrio latino-americano e seus paradoxos, grande relevncia, na contnua busca de a rmao de
direitos conquistados e expressos em sede Constitucional e/ou Convencional.

Em uma tal efemride, como o centenrio da Constituio de Quertalo, , diante das transformaes e
manifestaes de retrocesso autoritrio que o mundo contemporneo vem experimentando, se introduz; no
mbito do controle de Constitucionalidade; o tema sobre a efetividade dos Direitos das Crianas enunciados pela
Conveno das Naes Unidas de Direitos da Criana (CDC), de Novembro de 1989, rati cada pela quase totalidade
dos pases com assento naquele colegiado internacional (a exceo dos Estados Unidos da Amrica do Norte e da
Somlia por certo um por excesso de estados e outro por ausncia de Estado).

O tema da prtica de delitos por parte de crianas e/ou adolescentes tem ocupado periodicamente o debate
poltico latinoamericano. assunto recorrente, de regra explorado demagogicamente, com ou sem fatos
emblemticos a animar o argumento, adotando periodicamente com maior ou menor repercusso no mbito
miditico, em especial alimentado por um discurso retribucionista, animado por um furor penalizante. Vem
estribado seja por fenmenos como das Maras na Amrica Central, em especial em El Salvador, seja pela
proliferao do tr co de entorpecentes com o recrutamento de crianas e adolescentes, do Mxico Argentina,
com triste experincia acumulada no Brasil e na Colmbia.

Essa ao se opera de forma direta ou difusa, seja pela proposta de aumento de sanes e/ou reduo da idade
penal, no plano poltico, no primeiro caso; seja pela fragilizao das garantias, em uma formulao hipcrita to ao
gosto da antiga doutrina tutelar anterior CDC, no plano da operacionalidade dos sistemas, notadamente
descon gurando o modelo de responsabilizao, construdo pela CDC, em especial na enunciao do conceito de
sujeito de direitos em antagonismo a idia de objeto do processo.

O estudo e a operacionalidade do Direito da Criana tem o foco em face do conjunto dos direitos fundamentais, dos
direitos humanos, constitucionalmente a rmados e reconhecidos no cenrio internacional no plano da CDC, cuja
dimenso subjetiva determina o estatuto jurdico da cidadania, quer em suas relaes com o Estado, quer em suas
relaes entre si.

Assim trata-se de um conjunto de regras de Direitos Humanos Especiais, de Crianas e Adolescentes, e somente
nessa perspectiva pode ser concebida uma Poltica Criminal para Adolescentes, mxime em pases signatrios da
Conveno das Naes Unidas de Direitos da Criana, e assim o controle de Constitucionalidade e de
Convencionalidade.

No debate travado na Cidade do Mxico, o Magistrado mexicano Jean Claude Tron Petit, do Tribunal de Amparo, do
Poder Judicial de la Federacion, introduz o tema do controle da constitucionalidade a partir de uma a rmativa
universalmente reconhecida e impregnada de sentido poltico, qual seja, de que a Constituio diz aquilo que a
Corte diz que ela diz

Ou seja, a idia que a leitura e interpretao da constituio se d sempre na busca do aprimoramento da

democracia , com respeito a seus Princpios orientadores. Ai a a rmativa dos direitos da criana.

Destacou a questo relativa ponderao de valores e os aspectos que dizem s circunstncias polticas algo na
linha do que Emilio Garcia Mendez iria de nir, com arguto sarcasmo, como a Doutrina Zaffaroni no caso da
utilizao do sistema de privao de liberdade como uma forma reforada de proteo, conhecido como Caso
Mendoza.

2. A Suprema Corte Americana e o tema da responsabilidade juvenil.

Seguramente por conta da diversidade de tratamento penal assegurado pela Federao Norte-americana a seus
adolescentes. no foi possvel ao Estados Unidos rmarem a CDC. Pena de morte e priso perptua a pessoas com
menos de dezoito anos so circunstncias incompatveis com os termos da CDC.

Ainda assim, paradoxalmente, ao contrrio de muitos pases signatrios da CDC, se tem observado um lento, mas
progressivo, avano da Suprema Corte Norteamericana no recrudescimento de garantias em favor de pessoas com
menos de dezoito anos, na direo dos primados estabelecidos pela CDC. Tal se constata, especialmente, no
reconhecimento de que pessoas com menos de 18 anos so indivduos em peculiar condio de desenvolvimento e
sujeitos de um tratamento legal, no plano da responsabilizao pela prtica de condutas descritas na lei como
crime ou contraveno, de maneira mais favorvel que os adultos.

As razes expostas pelos norte-americanos para no rmarem a Conveno decorrem do modelo de

responsabilidade juvenil reinante naquele Pas, cujo formato varia de Estado para Estado. Alguns estabelecem a
imputabilidade penal em 21, 20, 19 e 18 anos, enquanto outros admitem a responsabilizao penal, praticamente
nos moldes de adultos, de adolescentes e at crianas.

Priso perptua, pena de morte, para adolescentes embaraaram o Governo americano em face da Conveno, de
modo que, entre fazer reservas que a des gurassem enquanto instrumento de direitos humanos, optaram os norte-
americanos por sua no rati cao, haja vista que a Conveno vem fundada em princpios que impem um
tratamento mais favorvel s crianas e adolescentes. Ou seja, crianas e adolescentes teriam todas as garantias e
prerrogativas dos adultos, mais um plus decorrente de sua especial condio de pessoa em desenvolvimento. Da
os princpios da brevidade e da excepcionalidade, expressos na Conveno, como balizadores das sanes
privativas de liberdade em face daqueles com menos de 18 anos.

No plano do controle da Constitucionalidade, em face dos Direitos Humanos Especiais de crianas e adolescentes, a
Suprema Corte do EEUU, porm, tem dado claros indicativos de a rmao destes direitos. Assim o caso Roper
versus Simmons, de 2005[2].

Este caso (Roper x Simmons), se constitui um marco importantssimo no cenrio internacional por seu signi cado
de a rmao dos Direitos Humanos Especiais de Crianas e Adolescentes. Uma espcie de mea culpa.

A Suprema Corte Norte-americana, revendo decises anteriores, declara a inconstitucionalidade da pena de morte
para pessoas com menos de 18 anos, banindo esta alternativa do sistema jurdico. O caso de simmons, originrio do
Estado de Missouri, envolvia a prtica de um homicdio, contando o jovem com 17 anos ao tempo do fato. Tendo
sido condenado morte, teve a pena desconstituda, por inconstitucionalidade.

No Acrdo[3] destaca a circunstncia de os Estados Unidos se constiturem em um Pas que vem sendo objeto de
crtica na comunidade internacional pela forma como conduz seu sistema de responsabilidade penal juvenil.

Por esta deciso, desconstituda a pena de morte, se manteve possvel a hiptese contemplada na legislao de
alguns estados da priso perptua. Porm, tambm nesse sentido vem acontecendo avanos.
Em 2010, no caso Graham versus Florida a Suprema Corte declarou a insconstitucionalidade da priso perptua
para pessoas com menos de 18 anos, salvo na hiptese de homicdio, desde que reconhecida a perspectiva de
liberdade condicional (hiptese que ainda subsiste).

Terence Graham Jamar tinha 16 anos poca do fato. A deciso da Suprema Corte, neste episdio, alcanou 129
jovens norteamericanos que, por fatos cometidos com menos de 18 anos, cumpriam priso perptua sem direito
liberdade condicional por delitos que no de homicdio, em 10 Estados americanos. Dos 129, 77 tinham sofrido
condenaes no estado da Flrida (!).

Em 25 de junho de 2012, no caso Miller versus Alabama[4] a Corte Suprema declarou a inconstitucionalidade de
leis estaduais que determinavam a obrigatoriedade da priso perptua, sem direito condicional, para delitos de
homicdio. Por cinco votos a quatro a Corte Suprema declarou que estas leis (adotadas em 28 Estados americanos),
violam a Oitava Emenda da Constituio dos EEUU, que probe punio cruel e extraordinria, conforme publicado
no site do Law.com, do Los Angeles Times e outras publicaes.

Esta deciso no acaba com a priso perptua para menores de dezoito anos por delitos de morte, mas restabelece
o poder do Jri e do juiz de levar em conta circunstncias atenuantes (como idade do acusado), a natureza do fato e
a efetiva participao da criana ou do adolescente.

At esta deciso da Corte Suprema, quando o veredicto era culpado, o momento subsequente, o de xao da
pena, no chegava acontecer, porque a nica sano possvel j estava estabelecida em lei: priso perptua, sem
direito condicional. A estimativa de que existam nos EEUU dois mil prisioneiros condenados priso perptua,
sem direito condicional, quando tinham menos de 18 anos, por causa desta regra. Declarada inconstitucional a
regra contida nestas leis estaduais, os casos esto sendo revistos.

A presidente da Associao Nacional de Advogados Criminalistas, Lisa Wayne, declarou: com essa deciso da
Suprema Corte, o sistema de justia de crianas e adolescentes tornou-se um pouco mais humano e baseado em
evidncias cient cas das diferenas entre menores e maiores de idade.

3. O Supremo Tribunal Federal do Brasil e os Direitos Humanos Especiais de Crianas e Adolescentes.

Signatrio da CDC, tendo sua Constituio Federal de 1988 se antecipado prpria Conveno no que diz respeito
a rmao da condio de sujeito de direito da criana; constituindo-se o Estatuto da Criana e do Adolescente, de
1990, na verso brasileira da CDC; o Brasil ainda se debate na busca da efetivao destes direitos humanos
especiais de crianas e adolescentes.

O pleno reconhecimento da condio de sujeito de direitos expressa na Constituio Federal do Brasil que se
antecipa CDC pessoa em peculiar condio de desenvolvimento (e no incapaz), ainda carece de efetivao. A
evidncia disso se faz ainda mais eloquente quando se trata da atribuio de conduta infratora ao adolescente a
delinqncia juvenil.

Em nome de uma suposta autonomia do Direito da Criana (para alguns uma espcie de gueto jurdico, herdado
do Direito de Menores) a criana, e especialmente o adolescente a que se atribua a prtica de um ato infracional,
tm subtrados a efetivao de seus direitos, especialmente no plano das garantias.
Faz-se operante, com toda sua histrica carga de discricionariedade e arbtrio, o chamado Princpio do Superior
Interesse da Criana. Esse foi a pedra angular sobre a qual se estruturou a Doutrina da Situao Irregular, do Direito
Tutelar, fundamento do revogado Cdigo de Menores, e seus juzes de menores com poderes quase ilimitados. O
legislador brasileiro ao conceber o texto do Estatuto da Criana e do Adolescente teve o cuidado de no o
reproduzir (inobstante referido diversas vezes na CDC).

Entretanto, em nome do amor infncia, o princpio do superior interesse sempre foi muito presente no
inconsciente (ou consciente) do operador do sistema juvenil, se constituindo, em sua operacionalizao
discricionria, em um dos mltiplos fatores de di culdade de plena efetivao da condio de sujeito de direitos da
criana e do adolescente.

A nota desta lgica seu aparente carter indeterminado, e por isso discricionrio.

A reforma introduzida no Estatuto da Criana e do Adolescente pela Lei 12.010/2009 ressuscitou este enunciado na
ordem jurdica interna[5].

Embora resulte evidente do contexto a necessidade de limitao de tal princpio aos direitos a rmados, por conta
da manuteno de conceitos como incapacidade do menor em detrimento ao de sujeito de direito, pessoa em peculiar
condio de desenvolvimento, o chamado princpio do superior interesse da criana acaba sendo operado no atual
sistema como um verdadeiro Cavalo de Tria[6] da doutrina tutelar. Historicamente tem servindo muito mais para
fundamentar decises margem dos direitos expressamente reconhecidos pela CDC, do que para a rma-los[7].

Nessa linha de atuao h Tribunais que determinam a internao de adolescentes em con ito com a Lei, em
circunstncias em que a um adulto no se imporia privao de liberdade, sob o p o argumento de que no sendo
pena, isso lhe ser um bem. Em nome do superior interesse, ignoram-se um conjunto de garantias institudas[8].
Em nome do amor, atropela-se a Justia.

Cumpre lembrar aqui a triste experincia do Poder Judicirio alemo durante o regime de Hitler. Quando o nazismo
se instalou na Alemanha, a partir de 1933, especialmente; dentre as con sses religiosas, aquela que desde o
primeiro dia a rmou que a ideologia nazista era incompatvel com suas convices foram os Testemunhas de
Jeov. Condenaram expressamente que a saudao heil hitler, por contrria doutrina que professavam. Isso lhes
rendeu intensa perseguio, j nos primeiros tempos do regime hitlerista.

Resulta disso, entre outros registros, uma sentena de um Tribunal de Famlia de Hamburgo, em nome da boa
educao, que retirou uma criana da guarda de seus pais por estes serem Testemunhas de Jeov[9].

Em verdade estas questes, quanto efetividade dos Direitos Humanos Especiais de Crianas e Adolescentes,
remontam a uma crise de interpretao do Estatuto da Criana e do Adolescente (onde se inclui o sentido do
Princpio do Superior Interesse), de que h tanto tempo advertia Emlio Garcia Mendez[10].

Nesse contexto a importncia dos Tribunais Superiores, na a rmao de direitos e garantias, que supe, como
preliminar, compreender o modelo de responsabilizao previsto na ordem jurdica resultante da CDC e incorporada
na legislao brasileira. O carter penalizante das sanes socioeducativas, enquanto reao do Estado ao ato
infracional, uma vez que se trata de uma imposio ao adolescente de uma limitao, total ou parcial de sua
liberdade, independentemente de sua vontade[11].
Nesta linha, tanto o Supremo Tribunal Federal, quanto o Superior Tribunal de Justia, consolidaram ao longo desses
anos de vigncia da Lei 8.069 o entendimento sobre o carter a itivo das Medidas Socioeducativas, a par da
nalidade pedaggica buscada por esta sano.

Nessa dimenso faz-se antolgica, em especial por permanecer atual, deciso lanada pelo ento Ministro do
Supremo Tribunal Federal, Seplveda Pertence, em Recurso Extraordinrio Corpus originrio do Estado do Paran.

No caso em questo, em primeiro grau, Ministrio Pblico e Defesa convergiram (!) na aplicao ao adolescente da
medida socioeducativa de internao. Um caso de agrante ausncia de defesa, na medida em que o prprio
defensor argumentava ser a internao uma soluo para o bem do adolescente.

O Conselho da Magistratura do Estado do Paran, entretanto, examinando recurso originrio do Primeiro Grau,
consolidou a deciso[12].

Ento houve o Recurso Extraordinrio ao Supremo Tribunal Federal, oportunizando o controle de

Constitucionalidade (e tambm de Convencionalidade) daquela obtusa deciso.

Diante de tamanha ilegalidade o Ministro Relator referiu tratar-se de uma revivncia excntrica de infeliz
pronunciamento do Carnelutti, quando sups o processo penal como jurisdio voluntria, na medida em que no
existiria lide, eis que a pena seria um bem para o condenado

A ementa do Recurso Extraordinrio se faz antolgica:

Defesa e due process: aplicao das garantias ao processo por atos infracionais atribudos a adolescente.

1. Nulidade do processo por ato infracional imputado a adolescentes, no qual o defensor dativo aceita a verso de fato a
eles mais desfavorvel e pugna por que se aplique aos menores medida de internao, a mais grave admitida pelo
Estatuto legal pertinente.
2. As garantias constitucionais da ampla defesa e do devido processo penal como corretamente disposto no ECA (art.
106- 111) no podem ser subtradas ao adolescente acusado de ato infracional, de cuja sentena podem decorrer
graves restries a direitos individuais, bsicos, includa a privao da liberdade.
3. A escusa do defensor dativo de que a aplicao da medida scio-educativa mais grave, que pleiteou, seria um
benefcio para o adolescente que lhe incumbia defender alm do toque de humor sdico que lhe emprestam as
condies reais do internamento do menor infrator no Brasil revivescncia de excntrica construo de Carnellutti
a do processo penal como de jurisdio voluntria por ser a pena um bem para o criminoso da qual o mestre teve
tempo para retratar-se e que, de qualquer sorte, luz da Constituio no passa de uma curiosidade. (STF, RE 285571
/ PR, RECURSO EXTRAORDINRIO, Relator(a):Min. SEPLVEDA PERTENCE, em 13 de fevereiro de 2001)

Do corpo do Acrdo, se extrai: Em fase venturosamente passageira de sua fascinante obra jurdica, Carnelutti
nega a existncia da lide penal salvo no tocante deciso sobre a ilicitude civil do fato delituoso para ns de
reparao, que, no sistema italiano, objeto do mesmo processo no mbito da jurisdio voluntria, no, no da
contenciosa.

Referindo a obra do imortal Mestre italiano, que disso se retratou, destaca o eminente Ministro Seplveda em seu
voto, que, em sua obra traduzida ao espanhol (Leciones sobre el Proceso Penal , ESEA, Buenos Aires, 1950, p.
156), Carnelutti chega referir que no processo penal a nalidade buscada o bem do acusado e no o mal e que
to pouco existiria con ito de interesse entre o imputado e o Ministrio Pblico, em uma relao similar a que se
estabeleceria entre o enfermo e o mdico que lhe pretende ministrar a cura.

Se no processo penal tal engodo j se viu superado, percebe-se que em se tratando de responsabilidade juvenil,
nos dias que correm, ainda h quem pretenda reviver aquela tese superada, sob outro rtulo.

Da a relevncia exponencial desta deciso do STF. Embora tenha mais de quinze anos, permanece atual.

Na evoluo da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, em especial por smulas editadas ao longo desse
perodo, o bvio foi de nitivamente retirado do anonimato (como diria Lnio Streck), a rmando o carter a itivo da
medida socioeducativa, nessa dimenso, penal.

4. A reduo da idade penal e o panorama latinoamericano em face dos limites mximos de privao de liberdade
de adolescentes autores de ato infracional. Os Casos Mendoza e Garcia Mendez.

Em um tal contexto, se estabelece no Brasil um debate sobre a reduo da idade penal. Tal discusso soa desfocada
dos compromissos da Nao com a Ordem Jurdica Internacional, a partir dos termos da Conveno das Naes
Unidas de direitos da Criana, e parece no compreender o prprio modelo de responsabilizao preconizado pela
Constituio Federal.

Assim, antes de se cogitar em reduo da idade penal, se imporia dar efetividade s determinaes contidas na Lei
12.594, que institui o sistema Nacional Socioeducativo.

Se faz imperioso formatar um efetivo modelo de medidas socioeducativas em meio aberto, indo alm do aspecto
meramente assistencial que se transformam, em uma necessria especializao dos Programas de Atendimento,
sejam eles executados diretamente pelos CREAS, no modelo atual preconizado pelo MDS e pela SEDH, seja em
qual for a proposta que vier a ser implementada, nos termos do sistema Nacional Socioeducativo derivado da Lei
12.594.

De qualquer sorte, o Pas poderia colher esta oportunidade para avanar, lanando os fundamentos para aprimorar
o conceito de responsabilidade penal de adolescente previsto na Lei 8.069 e estabelecer os fundamentos para uma
ateno diferenciada a jovens adultos (conceito de juventude contemplado no Estatuto da Juventude, at 29 anos
de idade).

De qualquer sorte, o Pas poderia colher esta oportunidade para avanar, lanando os fundamentos para aprimorar
o conceito de responsabilidade penal de adolescente previsto na Lei 8.069 e estabelecer os fundamentos para uma
ateno diferenciada a jovens adultos (conceito de juventude contemplado no Estatuto da Juventude, at 29 anos
de idade).

Cumpre lembra que o Uruguai, recentemente, afastou, em plebiscito a proposta de reduo da idade penal,
cabendo, porm destacar, que, naquele Pas, o limite de privao de liberdade para adolescente autor de ato
infracional pode alcanar cinco anos, enquanto no Brasil, por expressa disposio do art. 121, de no mximo trs
anos, nos amplos e discricionrios limites estabelecidos em seu art. 122.

Aqui convm situar o Brasil no cenrio latinoamericano, onde tivemos a primazia de adequar nossa legislao
interna aos termos da CNUDC, quando regulamentamos os arts. 227 e 228 da CF, instituindo o Estatuto da Criana
e do Adolescente na Lei 8.069/90.
Nesse contexto, se faz necesssrio perceber quais os limites mximos de privao de liberdade contemplados nas
diversas legislaes latinoamericanas.

Para se ter um panorama da Amrica Latina a respeito do tempo mximo de privao de liberdade para
adolescentes infratores, que no Brasil est xado em tres anos, para as hispteses genricas contempladas no art.
122, da Lei 8.069 Estatuto da Criana e do Adolescente:

Equador, 4 anos; Repblica Dominicana, Panam, Uruguai e Venezuela, 5 anos; Guatemala, Nicaragua e Per, 6
anos; Honduras, Colmbia e Paraguai, 8 anos; Chile, 10 anos; Costa Rica e El Salvador, 15 anos.

No Mxico h Estados que o limite mximo 3 anos e em outros de 20 anos. A Federao Mexicana trabalha por
uma lei federal que dever uni car esses limites, possivelmente em 8 anos, observado o anteprojeto que est em
debate, reconhecendo e a rmando um modelo de responsabilidade penal de adolescente, sem que com isso se
contrarie a regra da ordem constitucional mexicana que reconhece a idade de imputabilidade penal em dezoito
anos de idade. A Bolvia prev sanes de at 30 anos depois dos 16 anos e de cinco anos entre 12 e 15 anos. E
assim por diante. Cuba xa a idade penal em dezesseis anos e tem um sistema tutelar abaixo desta idade.

A Argentina tem um sistema tutelar hbrido, herdado ainda da Ditadura Militar, a carecer de uma lei de
responsabilidade penal para adolescentes, cujo projeto h anos est em tramitao no Congresso Argentino.

O chamado caso Mendonza, que levou a Argentina Corte Interamericana de direitos Humanos revela a falta de
um sistema de justia juvenil em linha com as normas internacionais naquela Pas, embora signatrio da CNUDC. A
falta de um sistema de responsabilidade penal juvenil foi exposta ao estabelecer sanes, garantindo o devido
processo e buscar uma investigao criminal contra um adolescente a que seja atribuda a prtica de uma conduta
criminal. Ou seja, a necessidade de a Argentina superar o modelo tutelar ainda vigente, que permite, com o
beneplcido de sua Suprema Corte, com voto e conduo do Ministro Zaffaroni, privar de liberdade para proteger o
menor

O Decreto 22.278 da Ditadura Militar Argentina permanece em vigor depois de mais de 30 anos de democracia.
Tanto assim, que o Estado argentino foi declarado internacionalmente responsvel por duas vezes no espao de 10
anos (Bulacio, 2003 e 2013, Mendoza).

Aparentemente o atual governo argentino est determinado a manter, seja por desinteresse ou falta de vontade
poltica, o atual sistema tutelar, que permite que a juzes a absoluta discrio, e operacionalidade da proteo
traduzido em custdia. A verdade que a Argentina tem uma dvida pendente sobre as crianas e regulamentao
criminal; por isso que a deciso da CIDH insta o Estado a promulgar uma lei consetnea com os termos da
Normativa Internacional.

De acordo com normas e padres internacionais sobre o tema, os Estados devem reservar-se o uso do
encarceramento, como ltimo recurso, e fez alternativas disponveis priso. O sistema de justia juvenil deve ter
ateno especial em relao a proporcionalidade e da durao das penas, sejam eles de custdia e no privativa de
liberdade.

O caso Argentino pois emblemtico, na medida em que subtrai garantias sob o pretexto da proteo.
O tema central diz, pois, com a necessidade de as leis estabelecerem respostas consentneas condio de
peculiar condio de pessoa em desenvolvimento, observado proporcionalidade, garantindo uma resposta de
retribuio aceitvel, enquanto mecanismo de defesa social, dentro de um sistema socioeducativo, a apurada sua
responsabilidade sob o rigor do devido processo e da ampla defesa, restringindo-se ao nvel mximo os espaos de
discricionariedade.

5.O Brasil e a idade penal. Consideraes Finais.

O fato de os pases serem signatrios da CNUDC por si s no tem garantido a efetividade dos direitos ali
enunciados. Veja-se o caso argentino. O fato de no a haver rmado, por sua vez, tem permitido observar um
movimento em sua direo. Veja-se o que tem ocorrido nos EEUU.

Na realidade a CNUDC tem operado como um marco regulatrio fundamental e isso tem sido um dos fatores do
esforo que realiza o Mxico na busca de uni cao de uma legislao federal sobre o tema da responsabilidade
penal para adolescentes, superando as impressionantes diferenas de um Estado para o outro.

De qualquer sorte, o tema recorrente, de norte a sul dos continentes.

O Estatuto da Criana e do Adolescente expressa o compromisso do Brasil com suas crianas e adolescentes, em
respeito aos mandamentos constitucionais e ordem jurdica internacional, notadamente a CNUDC.

Tangenciado o debate em torno da natureza ptrea da clusula constitucional que estabelece a idade penal em 18
anos (art.228,da CF), o fato que a sociedade est mobilizada para o debate em torno da responsabilidade do
adolescente autor de ato infracional.

Embora o Estatuto da Criana e do Adolescente tenha avanado notavelmente no sentido de construir um modelo
de responsabilidade juvenil, assegurando o devido processo e a ampla defesa, com importante contribuio da
Defensoria Pblica no Pas, o fato que a operacionalidade do Estatuto da Criana e do Adolescente tem
alimentado uma grave crise de con ana normativa, que alimenta seus opositores. E no se diga que esta crise
resulta exclusivamente da ausncia de polticas publicas, inegavelmente insu cientes. Ela decorre tambm de
imperfeies do texto normativo, que permite lacunas e frestas por onde se instala o tutelarismo e a
discricionariedade, sempre manejados em nome de um suposto superior interesse da criana, de regra restringindo
seus direitos e igualando desiguais.

Nesse contexto, enquanto mecanismo de defesa social, o fato que o Brasil com seus trs anos de limite mximo
est isolado no contexto internacional e, aparentemente, esse aspecto tem fomentado o movimento pela reduo
da idade penal, sob o argumento de que a sano remete a uma ausncia de proporcionalidade, na relao entre a
sano socioeducativa e o delito, pretendendo lanar adolescentes em um sistema de privao de liberdade de
adultos, em prejuzo de todos.

Os prprios adolescentes recolhidos ao sistema de privao de liberdade queixam-se deste aspecto violador do
Princpio da Proporcionalidade, onde no raras vezes um adolescente autor de um delito menos gravoso cumpre
mais tempo de privao de liberdade do que outro autor de um (ou mais) delitos mais gravosos, em uma expresso
repaginada, no mbito da poltica de ateno socioeducativa inclusive contemplada na Lei 12.594 de um
direito penal do autor em detrimento ao preceito de um direito penal do fato.