Advogado Associado e o Reconhecimento Das Relações de Emprego

UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL
FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO
Daniela da Silveira
O ADVOGADO ASSOCIADO E O RECONHECIMENTO DA RELAO DE

EMPREGO
PORTO ALEGRE
2014
1
Daniela da Silveira
O ADVOGADO ASSOCIADO E O RECONHECIMENTO DA RELAO DE

EMPREGO
Monografia apresentada como requisito

parcial para obteno do grau de
Especialista em Direito do Trabalho pelo
Programa de Ps-Graduao da Faculdade
de Direito da Universidade Federal do Rio
Grande do Sul.
Orientador: Me. Francisco Rossal de Arajo.
PORTO ALEGRE
2014
2
DEDICATRIA
Aos meus pais, Rubem e Neli, exemplos de
dedicao e amor, dedico-lhes essa conquista
como gratido. Por me acompanharem em
todos os passos de minha vida, auxiliando-me
em todos os momentos, e alegrando-se com
minhas conquistas. Por todo o incentivo e
compreenso dedicados ao longo desses anos,
e, principalmente, por me ajudarem a definir
meus objetivos e nunca me deixarem desistir
deles.
3
AGRADECIMENTO
A DEUS, que nos guia nos tropeos e desafios

do mundo, pela ddiva da vida e pela
oportunidade.
Aos meus irmos Dbora e Rubem Jnior, os
melhores amigos que eu poderia ter, pelo
carinho e companheirismo demonstrados
durante toda minha vida.
Aos meus sobrinhos, Matheus e Victria, que
todos os dias renovam minha f, e me ensinam
a amar.
Ao professor Francisco Rossal de Arajo, por
quem tenho muita admirao, pela pacincia e
sabedoria dedicada na orientao deste
trabalho, e por todo o auxlio dispensado para o
desenvolvimento do tema proposto.
A todos os meus amigos que contriburam para
que atingisse meus objetivos durante os
estudos, e que, de uma maneira ou outra,
fazem parte da minha vida.
Agradeo, enfim, a todos que de alguma forma
me ajudaram, que tiveram pacincia, o amor e,
alm de tudo, a confiana de que um dia
chegaria ao to almejado sonho.
4
H escolas que so gaiolas. H escolas que

so asas.
Escolas que so gaiolas existem para que os
pssaros desaprendam a arte do vo.
Pssaros engaiolados so pssaros sob
controle. Engaiolados, seu dono pode lev-los
para onde quiser. Pssaros engaiolados
sempre tm um dono. Deixaram de ser
pssaros. Porque a essncia dos pssaros o
vo.
Escolas que so asas no amam pssaros
engaiolados. O que elas amam so os
pssaros em vo. Existem para dar aos
pssaros coragem para voar. Ensinar o vo,
isso elas no podem fazer, porque o vo j
nasce dentro dos pssaros.
O vo no pode ser ensinado.
S pode ser encorajado.
(Rubem Alves, Por uma educao romntica,
2002)
5
RESUMO
O presente trabalho tem por objetivo apresentar uma anlise sobre o

reconhecimento da relao de emprego de advogado associado com sociedades de
advogados, em razo da caracterizao pelo preenchimento dos pressupostos
contidos nos artigos 2 e 3 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, em
detrimento do contrato de advogado associado, nos moldes do artigo 39 do
Regulamento Geral da Ordem dos Advogados do Brasil, que prev a associao de
advogados sem vnculo de emprego, mediante participao nos resultados.
Verificados os elementos caracterizadores da relao de emprego, quais sejam, a
prestao de servios necessrios a atividade normal do empregador, de forma no
eventual, com subordinao jurdica objetiva, mediante remunerao, impe-se o
reconhecimento do vnculo de emprego e a consequente declarao de nulidade do
contrato de advogado associado, nos termos do artigo 9 da CLT, pela Justia do
Trabalho.
Palavras-chave:
Direito do Trabalho Relao de emprego Advogado Associado
6
ABSTRACT
This paper aims to present an analysis of the recognition of employment associate

attorney with law firms, due to the characterization by filling the assumptions
contained in Articles 2 and 3 of the Consolidation of Labor Laws - CLT at the
expense of associate attorney contract, along the lines of Article 39 of the General
Regulation of the Bar Association of Brazil, which provides for the association of
lawyers without an employment relationship, through profit sharing. Verified
information detailing the employment relationship, namely, the provision of services
required normal activity of the employer, not any way with objective legal
subordination, remuneration, it is appropriate recognition of the employment and the
consequent declaration of invalidity the associated contract attorney, pursuant to
Article 9 of the Labor Code, the Labor Court.
Keywords:
Employment Law - Employment relationship - Associate Lawyer
7
LISTA DE ABREVIATURAS
Art. Artigo
CCB Cdigo Civil Brasileiro
CF Constituio da Repblica Federativa do Brasil
OAB Ordem dos Advogados do Brasil
OIT Organizao Internacional do Trabalho
STF Supremo Tribunal Federal
STJ Superior Tribunal de Justia
TRT Tribunal Regional do Trabalho
TST Tribunal Superior do Trabalho
8
SUMRIO
1 INTRODUO .................................................................................................... 10
2 RELAO DE EMPREGO ................................................................................. 12
2.1 NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO ...................................... 14
2.1.1 Teorias civilistas ........................................................................................... 15

2.1.2 Teorias anticontratualistas .......................................................................... 18
2.1.3 Teorias acontratualistas ou paracontratualistas ....................................... 22
2.1.4 Teorias contratualistas................................................................................. 26
2.1.5 Teorias institucionalistas ............................................................................. 27
2.1.6 Teoria do contrato-realidade ....................................................................... 29
2.1.7 Convergncia das teorias anticontratualistas e contratualistas. Posio
do direito brasileiro em relao aos empregados regidos pela CLT .................. 31
2.2 PRESSUPOSTOS DA RELAO DE EMPREGO ............................................. 34
2.2.1 O empregador ............................................................................................... 35

2.2.2 O empregado................................................................................................. 41
2.2.2.1 Pessoalidade .............................................................................................. 42
2.2.2.2 No eventualidade...................................................................................... 44
2.2.2.3 Subordinao ............................................................................................. 47
2.2.2.4 Onerosidade ............................................................................................... 53
3 CONTRATO DE SOCIEDADES ......................................................................... 57
4 ESTATUTO DA OAB.......................................................................................... 66
4.1 O ADVOGADO SCIO ....................................................................................... 70
4.2 O ADVOGADO ASSOCIADO ............................................................................. 71
4.3 O ADVOGADO EMPREGADO ........................................................................... 72
5 RECONHECIMENTO DE VNCULO DE EMPREGO ENTRE ADVOGADO E

SOCIEDADE DE ADVOGADOS DE ACORDO COM JURISPRUDNCIA DO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4 REGIO ....................................... 77
6 CONCLUSES ................................................................................................... 85
REFERNCIAS ......................................................................................................... 87
ANEXO A - SENTENA NO PROCESSO N 0000001-15.2011.5.04.0017 ............. 92

9
ANEXO B - SENTENA DE EMGARGOS DE DECLARAO NO PROCESSO N

0000001-15.2011.5.04.0017 ................................................................................... 106
ANEXO C - ACRDO EM RECURSO ORDINRIO NO PROCESSO N 0000001-

15.2011.5.04.0017 .................................................................................................. 109
ANEXO D - SENTENA NO PROCESSO N 0001237-48.2010.5.04.0013 ........... 132
ANEXO E - ACRDO EM RECURSO ORDINRIO NO PROCESSO N 0001237-

48.2010.5.04.0013 .................................................................................................. 152
ANEXO F - ACRDO EM RECURSO DE REVISTA NO PROCESSO n 0001237-

48.2010.5.04.0013 .................................................................................................. 166
10
1 INTRODUO
O presente trabalho tem por objetivo apresentar uma anlise sobre o

reconhecimento da relao de emprego entre advogado associado e sociedades de
advogados, partindo do pressuposto de caracterizao pelo preenchimento dos
elementos essenciais contidos nos artigos 2 e 3 da Consolidao das Leis do
Trabalho (CLT), em detrimento do contrato de advogado associado, nos moldes do
artigo 39 do Regulamento Geral da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB).
Muito embora, esteja prevista a associao de advogados sem vnculo de

emprego, mediante participao nos resultados, verificados os elementos
caracterizadores da relao de emprego, quais sejam, a prestao de servios
necessrios a atividade normal do empregador, de forma no eventual, com
subordinao jurdica objetiva, mediante remunerao, impe-se o reconhecimento
do vnculo de emprego e a consequente declarao de nulidade do contrato de
advogado associado, nos termos do artigo 9 da CLT, pela Justia do Trabalho.
Visando a melhor compreenso do tema, proceder-se- ao estudo dos

elementos da relao de emprego, as peculiaridades do contrato de sociedades, a
descrio das atividades desenvolvidas pela advocacia, e de suas atribuies e
prerrogativas, desde o advogado scio, passando pelo associado e por fim, o
advogado empregado.
No primeiro captulo discorrer-se- acerca da natureza jurdica da relao de

emprego, seguindo pela descrio dos pressupostos de sua caracterizao, desde a
figura do empregador, a definio de empregado com todos os seus elementos
essenciais, nos termos da Consolidao das Leis do Trabalho, com especial ateno
a subordinao jurdica objetiva do empregado.
No segundo captulo abordar-se- o contrato de sociedades, suas

caractersticas e peculiaridades, inclusive de sociedade simples, nos termos do
Cdigo Civil Brasileiro (CCB), adentrando-se no estudo dos elementos essenciais de
constituio societria, com especial ateno constituio de sociedade de
advogados, nos termos do Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do
11
Brasil (OAB), do Regulamento Geral da OAB, e do Provimento n 112/2006 do

Conselho Federal.
No terceiro captulo a descrio do advogado, suas prerrogativas e

atribuies, nos termos da Lei n 8.906/94, o Estatuto da Ordem dos Advogados do
Brasil, e em conformidade com o Regulamento Geral da OAB e o Cdigo de tica e
Disciplina, discorrendo ainda sobre a descrio de trs de suas formas tpicas, o
advogado scio da sociedade de advogados, o advogado associado e o advogado
empregado.
Por fim, no quarto captulo, ser abordado atravs da anlise jurisprudencial

de arestos colacionados nos anexos a este trabalho, dois casos anlogos, sendo
que o primeiro, Acrdo da 8 Turma do Tribunal Regional do Trabalhjo da 4
Regio (TRT4) em Recurso Ordinrio, vem servindo de base para decises em
processos semelhantes, como ocorreu no segundo caso, Acrdo da 9 Turma do
TRT4, em razo de ter sido objeto de Recurso de Revista, resultando em julgamento
pelo Tribunal Superior do Trabalho.
Verificar-se-, pela anlise, o reconhecimento da relao de emprego entre

advogado associado e sociedade de advogados, que muito embora esteja prevista
no artigo 39 do Regulamento Geral da OAB, a contratao de advogado como
associado de sociedade de advogados, sem vnculo empregatcio, e participao
nos resultados, a realidade ftica, e o desenvolvimento das atividades do
profissional, diante do preenchimento dos pressupostos da relao de emprego,
que determinaro a natureza do vnculo, independentemente da vontade das partes
na sua caracterizao formal.
12
2 RELAO DE EMPREGO
Nas palavras de Amauri Mascaro Nascimento, a Emenda Constitucional n

45, de 2004, alterou a redao do artigo 1141 da Constituio da Repblica
Federativa do Brasil2 (CF/88), para ampliar a competncia da justia do trabalho,
que passou a processar e julgar as aes oriundas da relao de trabalho.3
Quando a lei aponta relao de trabalho faz referncia a contrato de trabalho,

que no se confunde com relao de emprego e contrato de emprego, que a
espcie mais importante de relao de trabalho.4
H ainda uma crtica terminologia utilizada ao referir contrato de trabalho,

uma vez que diante da variedade de tipos contratuais regidos pela legislao
trabalhista, deveria ser utilizada a denominao contratos de trabalho, no plural.5
A relao de trabalho gnero, da qual a relao de emprego espcie.6
A diviso das espcies de relao de trabalho, oriundas do gnero, devem

considerar as grandes reas jurdicas do trabalho humano, iniciando pela antiga
concepo binria que abarcava o trabalho autnomo e o subordinado, e tambm
pela teoria contempornea fundada na diviso tridimensional entre autonomia,
subordinao e trabalho parassubordinado.7
1
Art. 114 - Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da
administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
[...]
VI. as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;
[...]
IX. outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.
2
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988. Disponvel em: <https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>. Acesso
em: 15 jan. 2014.
3
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho: histria e teoria geral do direito do
trabalho, relaes individuais e coletivas do trabalho. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 561.
4
Ibidem, p. 562.
5
Ibidem, p. 563.
6
CAMINO, Carmen. Direito individual do trabalho. 4. ed. rev., ampl. e atual. Porto Alegre: Sntese,
2004, p. 200.
7
NASCIMENTO, op. cit., p. 563.
13
Compreende-se nesse prisma que trabalho autnomo aquele realizado para

si, o subordinado o trabalho realizado para o outro, sob seu controle jurdico, e o
parassubordinado, representa uma condio hbrida que abrange as duas reas
anteriores, e ao mesmo tempo no pertence a nenhuma delas, tendendo ainda,
coordenao ao invs da subordinao.8
Esto inseridas no gnero relao de trabalho, as relaes de emprego, as

locaes de servios, a empreitada, a parceria e todas as formas de trabalho
autnomo9, bem como, a representao comercial, as empreitadas de lavor, as
relaes de trabalho domstico, as relaes de trabalho avulso, as relaes de
trabalho temporrio, as relaes de trabalho no servio pblico, compreendidos os
empregados pblicos regidos pela CLT10 e os funcionrios pblicos estatutrios.11
A relao de emprego constitui uma relao jurdica singular, que em nada se

assemelha a locao de servios disciplinada pelo direito comum, por ter presente o
princpio marxista da mais-valia, que consiste no tempo de trabalho do empregado
apropriado em benefcio do empregador. Inexiste em outras relaes de trabalho
esta disponibilidade do empregado, o que passou a ser o dado essencial da
construo do complexo normativo do direito individual do trabalho.12
Para Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena, a relao de emprego o ncleo: o

ponto de partida e de captao de todas as regras trabalhistas.13
Porque gerada pelo contrato de trabalho, a relao de emprego tem

natureza contratual14, porque se considera contrato a prpria relao de emprego
que surge no plano dos fatos, nos termos do artigo 44215 da CLT.16
8
9
2004, p. 200.
10
BRASIL, Decreto-Lei n. 5.452, de 1 de maio de 1943. Planalto. Disponvel em:
<ttp://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del5452.htm> Acesso em: 15 jan. 2014.
11
ARAJO, Francisco Rossal de; COIMBRA, Rodrigo. A natureza jurdica do vnculo de emprego:
evoluo, convergncia e desafios da atualidade. Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, v. 39,
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
12
CAMINO, op. cit., p. 185.
13
VILHENA, Paulo Emilio Ribeiro de. Relao de emprego: estrutura legal e supostos. 3. ed. So
Paulo: LTr, 2005, p. 265.
14
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2012, p. 173.
14
Para melhor compreenso da natureza da relao de emprego, passar-se- a

anlise de sua natureza jurdica.
2.1 NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO
A busca da natureza de determinado fenmeno pressupe a operao

intelectual de separao e classificao, objetivando sua definio que corresponde
declarao de composio e essncia.17
A classificao, busca do posicionamento comparativo, e a definio, busca

da essncia, correspondem equao compreensiva bsica da ideia de natureza.18
Encontrar a natureza jurdica de um elemento do direito, como a relao de

emprego, corresponde anlise e identificao de seus elementos constitutivos
fundamentais, contrapondo-os ao conjunto mais prximo de figuras jurdicas.19
H diversas teorias que procuram explicar a natureza jurdica da relao de

emprego.20
Estudar-se-o as principais teorias, dentre as quais, as teorias civilistas,

teorias anticontratualistas, teorias acontratualistas ou paracontratualistas, teorias
contratualistas, teorias institucionalistas, e a teoria do contrato-realidade, at chegar
ao estudo da posio do direito do trabalho brasileiro em relao aos empregados
regidos pela CLT, resultante da convergncia das teorias contratualistas, do contrato
de emprego, e anticontratualistas, da relao de emprego, que constituem o avano
da doutrina contempornea no sentido da unificao dos seus efeitos.21
15
Art. 442 - Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao
de emprego.
16
BARZOTTO, Luciane Cardoso. Aspectos Gerais do Contrato de Trabalho e da Relao de
Emprego. Justia do Trabalho, Porto Alegre: HS, v. 29, p. 68-97, 2012, p. 74.
17
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 12. ed. So Paulo: LTr, 2013, p. 300.
18
DELGADO, loc. cit.
19
Ibidem, p. 301.
20
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2012, p.189.
21
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
15
As teorias apresentadas correspondem no somente a aplicao de

concepes jurdicas, mas do entendimento de influncias filosficas, polticas e
econmicas no curso da histria.22
2.1.1 Teorias civilistas
Primeiramente a cincia jurdica tentou enquadrar a relao de emprego em

outras relaes tradicionais23, em contratos civis j conhecidos, como espcie de
compra e venda, ou ainda, como locao de servios, e constituio de sociedades.
A teoria civilista tem como pilares a propriedade e o contrato, e reflete a

sistemtica dos Cdigos Oitocentistas, onde o contrato representa,
essencialmente, modo de aquisio de propriedade, e a propriedade individual
consiste no eixo principal do direito privado, fundado no patrimonialismo.24 Nesta
teoria o direito de propriedade subjugava o do trabalho.25
A teoria da locao de servios consiste na primeira e natural associao da

relao de emprego com o arrendamento oriundo do direito romano, que era o
modelo jurdico destinado a regular as relaes de trabalho no Cdigo de Napoleo.
A teoria do arrendamento a mais antiga das construes tericas civilistas,

que distinguia entre o locatio operis e locatio operarum, categorias de locao de
servios, do direito romano.26
Enquanto na locatio operis o resultado do trabalho que importa ao tomador,

restando o risco da atividade pertencente quele que se obriga a realizar certa obra,
o empreiteiro, na locatio operarum, a prpria fora de trabalho que interessa, onde
o risco do resultado recai sobre aquele que dispe do trabalho alheio, ao
22
2004, p. 201.
23
ARAJO, Francisco Rossal de. A boa-f no contrato de emprego. So Paulo: Ltr, 1996, p. 116.
24
Idem; COIMBRA, Rodrigo. A natureza jurdica do vnculo de emprego: evoluo, convergncia e
desafios da atualidade. Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, v. 39, n. 151, p. 89-126,
maio/jun. 2013.
25
CATHARINO, Jos Martins. Compndio de Direito do Trabalho. 3. ed. rev., ampl. e aum., v. 1.
So Paulo: Saraiva, 1982, p. 178.
26
16
empregador. A semelhana entre ambas reside no fato de que o que importa a

prestao continuada do servio para o fim do empreendimento.27
O contrato de emprego seria a disposio de uma parte a outra pela

colocao da sua fora de trabalho, o que corresponderia ao arrendamento de
servios.28
A crtica teoria que, tal qual a locao de um imvel, no trmino do

contrato a coisa locada deve ser restituda na sua forma e substncia, o que no
possvel, tendo em vista que inseparvel do trabalhador a sua fora de trabalho. 29
Assim, como refere Jos Martins Catharino, o sepultamento da teoria locativa

decorre da inseparabilidade entre o ser trabalhador e o seu existir trabalhando.30
Aqueles que atribuam fora de trabalho as caractersticas de uma compra e

venda, afirmavam que o empregado vende sua fora de trabalho em troca de um
salrio.31 No entanto, como evidencia a principal crtica a essa teoria, trabalho no
mercadoria e salrio no preo.
Tal assertiva havia sido considerada por Francesco Carnelutti ao equiparar a

fora de trabalho ao fornecimento de energia eltrica, pois no se pode confundir a
energia em si com sua prpria fonte.32 Assim, o que permanece com o trabalhador
seu corpo, a fonte de energia, e o que fica com o empregador o produto da energia
humana utilizada e no a prpria fora de trabalho, que nem ao menos pode ser
restabelecida.33
27
Emprego. Justia do Trabalho, Porto Alegre: HS, v. 29, 2012, p. 74.
28
29
30
CATHARINO, Jos Martins. Direito do trabalho. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1979, p. 12.
31
BARROS, Alice Monteiro de. Curso de direito do trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2012, p. 189
32
ARAJO, loc. cit.
33
BARROS, loc. cit.
17
Como referido por Alice Monteiro de Barros34, restou proibido que o trabalho
humano fosse considerado mercadoria desde o Tratado de Versalhes35, de 1919,
por uma razo de ordem filosfica, a da sua dignidade.36
A teoria civilista buscou ainda explicar a relao de emprego sob a forma de

um contrato de constituio de sociedades, partindo do pressuposto de que no
empreendimento convergem vrias foras, dentre as quais, capital e trabalho.37
A primeira crtica a teoria consiste em que no h a presena, na relao de

emprego, da affectio societatis, antiga expresso latina utilizada por Ulpiano para
distinguir a inteno de se associar em sociedade38, que constitui caracterstica
essencial dos contratos de sociedades, onde h comunho de esforos para o
resultado, e diviso dos lucros e perdas pelos scios.
Ao empregador, em razo do artigo 2 da CLT, incumbem os riscos da

atividade econmica, e s ele poder participar das perdas, e ainda participar dos
lucros de forma muito mais intensa que os empregados.39 No entanto, nenhum dos
scios poder ser excludo da participao nos lucros, mas a proporo de
repartio nos lucros pelos scios livre.40
O empregado pode receber participao nos lucros, como forma de

retribuio do trabalho, o que no pode de forma alguma determinar a natureza do
contrato.41
34
35
O Tratado de Versalhes (1919) foi um tratado de paz assinado pelas potncias europeias que
encerrou oficialmente a Primeira Guerra Mundial. Disponvel em:
<http://pt.wikipedia.org/wiki/Tratado_de_Versalhes_(1919). Acessado em 15. dez. 2013.
36
37
OLIVEIRA, Cinthia Machado de; DORNELES, Leandro do Amaral D. de. Direito do trabalho. Porto
Alegre: Verbo Jurdico, 2011, p. 58-59.
38
39
BARROS, op. cit., p. 190.
40
ARAJO, loc. cit.
41
NASCIMENTO, op. cit., p. 609.
18
A cooperao uma condio de desenvolvimento do prprio sistema

capitalista, que nem por isso afasta a mais-valia, nem a fora de trabalho do
empregado, conforme preconiza a teoria de Karl Marx.42
Outra crtica teoria a de que um contrato de sociedade cria uma nova

pessoa jurdica43, e o mesmo no ocorre em uma relao de trabalho, cujo trao
principal a subordinao do empregado ao empregador.44
Como referiu Mauricio Godinho Delgado, affectio societatis e subordinao

so situaes e conceitos que tendem a se excluir, onde h a presena de um,
inexiste o outro.45
Enquanto a affectio societatis coloca entre os scios uma situao de

igualdade, o mesmo no ocorre com a subordinao que, por si, gera a
desigualdade, porque o empregado est sob a dependncia do empregador.46
2.1.2 Teorias anticontratualistas
A teoria anticontratualista vigorou na Europa entre a I e II Guerras,

repercutindo em outras partes do planeta, inclusive na Amrica do Sul, com especial
reflexo no Brasil.47
Jos Martins Catharino divide a teoria anticontratualista em

anticontratualismo fatual ou ftico, pessoalista, antipatrimonial, e institucionalismo
puro ou imoderado. 48
42
43
Alegre: Verbo Jurdico, 2011, p. 59.
44
ARAJO, loc. cit.
45
46
47
2004, p. 204.
48
19
O anticontratualismo no cogitava de qualquer manifestao da vontade dos

envolvidos na relao de emprego49, do que decorre a principal crtica teoria, uma
vez que necessria a manifestao de vontade do trabalhador, porquanto ningum
poder ser obrigado a prestar trabalho.50
A concepo anticontratualista factual, e antipatrimonial, est ligada ao

nacional-socialismo alemo51, tendo por base a Lei da Organizao do Trabalho do
III Reich (1934).52
O institucionalismo puro, preconiza que a empresa constitui uma instituio-

pessoa, e o regulamento por ela criado, a lei da empresa, a instituio-regra.53
A empresa vista como uma comunidade empresria, onde o regulamento

a lei com finalidade de realizar o bem comum empresrio. O regulamento
institucional, de aplicao interna, seria unilateral de modo absoluto e imposto
automaticamente aos trabalhadores.54
Para que houvesse a relao de emprego, bastaria que o empregado fosse

inserido na empresa, ou ocupasse um posto de trabalho, formando a relao
ftica.55
Assim, o fato-trabalho recebe especial relevncia para caracterizar a relao

jurdica da qual resultam a fidelidade e a obedincia do empregado ao
empregador56, reduzindo a nada a vontade das partes.57
49
2004, p. 201.
50
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
51
52
ARAJO, loc. cit.
53
CATHARINO, op. cit., p. 111.
54
Ibidem, p. 111-112.
55
Ibidem, p. 185.
56
57
20
O poder nacional-socialista transformava a relao obrigacional contratual em

relao legal, interpretada pelos Tribunais e onde a relao com base contratual
estava submissa s finalidades impostas pelo Juiz, perdendo todo seu peso, a
vontade das partes.58
A fidelidade nacional-socialista alem foi princpio interpretativo de todo o

direito obrigacional, porquanto a relao de fidelidade a base da relao59, que
deixa de ser patrimonial e passa a ser exclusivamente pessoal.60
A Constituio dos Estados Unidos do Brasil de 1937 tinha passagens

marcadas pela teoria anticontratualista em seu corpo, e apregoava que o trabalho
era um dever social; somente aos sindicatos reconhecidos pelo Estado era admitida
a representao das categorias econmicas; a greve era declarada como recurso
antissocial, incompatvel com os superiores interesses da produo nacional; alm
de organizar a economia da produo em corporaes sob a assistncia e proteo
do Estado.61
Assim, a consolidao do direito do trabalho, refletiu avanos e retrocessos,

em termos polticos e legislativos, uma vez que a experincia autoritria do fascismo
e do nazismo alterou profundamente o direito do trabalho poca, rompendo com a
evoluo que ento trilhava.62
A relao de trabalho no uma situao jurdico-individual, mas sim,

jurdico-social, que consiste na frmula denominada relao coletiva de direito
pessoal proposta por Alfred Hueck.63
58
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
59
Idem. A boa-f no contrato de emprego. So Paulo: Ltr, 1996, p. 121.
60
61
2004, p. 204.
62
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
63
21
No h representao democrtica e individual dos cidados, sendo a

representao corporativa. Vislumbra-se ainda, uma conjugao de interesses entre
trabalhadores e empresrios, com escopo de reforar o papel do Estado, no sendo
vistos como conflitantes os interesses das partes.64
Sob a negativa do contrato e o desprezo total da vontade das partes, surge

um novo princpio interpretativo em razo da lealdade devida comunidade
nacional-socialista, sob a tica de participao do trabalhador em uma comunidade
organizada hierarquicamente. A fidelidade nacional-socialista constitui o princpio
interpretativo de todo o direito das obrigaes, uma vez que a relao obrigacional
tem como base uma relao de fidelidade, segundo Hans Hattenhauer.65
H um comprometimento de si prprio do empregado no vinculado ao direito

obrigacional, mas ao direito de famlia, porquanto uma relao de organizao
jurdico-social onde no h troca de bens e valores patrimoniais. 66
A entrada do empregado na empresa, comunidade, corresponde a uma

integrao real, que decorre de aceitao e exerccio de deveres e funes prprios
da coletividade. 67
A crtica teoria consiste no fato de negar os conflitos de classe ao atribuir ao

trabalhador a condio de status social estratificado a cargo de uma suposta
vontade da coletividade exprimida pelo Estado.68
Na constituio da relao trabalhista h a substituio do termo conveno

ou acordo entre as partes, por insero, engajamento e ocupao do trabalhador
pela empresa, com o intuito de expressar que no h qualquer ato volitivo gerador
64
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
65
ARAJO, loc. cit.
66
67
68
22
de direitos e obrigaes, mas um fato objetivo e independente de quaisquer

manifestaes subjetivas.69
A vontade das partes no decisiva e a relao de ocupao duradoura e

permanente, no est enquadrvel no direito obrigacional, pois de origem no
contratual.70
Para Wolfgang Siebert, o empregado possua relao de pertinncia com a

coletividade, sacramentada pela ordenao nacional do trabalho.71 Essa relao
fundamentada pela incorporao ou incluso na comunidade de explorao pelo
membro jurdico pessoal, pressupe certo acordo de vontades, sem a fora
necessria para transformar essa relao em contrato. 72
A integrao proposta por Wolfgang Siebert, baseada em uma relao

sacramentada pela ordenao nacional do trabalho, onde o trabalhador possua uma
relao de pertinncia ao coletivo empresarial, sobreviveu queda do nacional-
socialismo, por mais de 20 anos.73
2.1.3 Teorias acontratualistas ou paracontratualistas
Os adeptos da teoria acontratualista consideram que a formao da relao

de emprego resulta de um ato-condio, e no de um contrato, porque vigora antes
mesmo deste ser formalizado. Embora o contedo da relao de emprego seja
imposto por convenes coletivas de trabalho e por normas legais imperativas, o
vnculo jurdico do emprego nasce do encontro de duas vontades, do empregador e
do empregado.74
69
70
Ibidem, p. 614.
71
72
NASCIMENTO, loc. cit.
73
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
74
SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. 3. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Renovar,
2010, p. 245-246.
23
A teoria acontratualista no se ope diretamente ao contrato, contudo afirma

sua inexistncia, pois entende que a relao de emprego origina-se de um ato
jurdico bilateral de simples integrao na empresa.75
Aceita e admite a expresso da manifestao volitiva dos sujeitos no ato

jurdico bilateral, e propaga a desnecessidade do elemento subjetivo, o querer a
vinculao.76
Basta o ato objetivo de insero na empresa, desejada pelo empregado e

consentida pelo empregador, consubstanciada no ato-condio, para que se
estabelea a relao de emprego, da qual emergiro todos os direitos estabelecidos
em lei.77
No h espao para negociao das condies de trabalho, aps manifestada

a vontade de se constituir uma relao de emprego, pois toda a regulamentao da
relao de trabalho estaria predeterminada em lei, ou ainda, no estatuto interno da
empresa, o que desconsidera a autonomia da vontade das partes.78
A teoria acontratualista retira da relao de emprego seu carter bilateral. A

bilateralidade, expressa pela manifestao volitiva, estaria presente apenas no
momento inicial, quando da aceitao do emprego pelo empregado, sendo que no
momento seguinte, de carter unilateral, todas as regras do contrato estariam
previamente determinadas na lei ou no estatuto interno da empresa. 79
Dessa caracterstica surge uma das crticas a essa teoria em razo de o

direito do trabalho garantir direitos mnimos, que podem ser ampliados por
negociao das partes, no plano do direito individual do trabalho.80
75
76
2004, p. 204.
77
CAMINO, loc. cit.
78
79
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
80
OLIVEIRA, op. cit., p. 59-60.
24
A teoria do ato-condio e a concepo unitria explicam a relao de

trabalho na Administrao Pblica, atravs do ato de nomeao e do ato da posse.
O ato de nomeao de um funcionrio pblico corresponde a um ato-condio, pois
um ato objetivo da administrao pblica, do que decorre o ato subjetivo do
funcionrio em aceitar, que o ato da posse.81
Ao identificar a relao de emprego com o prprio contrato, o artigo 442 da

CLT, apresenta certa influncia da teoria anticontratualista, conforme referido por
Tarso Genro.82
Como referido por Hely Lopes Meirelles, as condies de exerccio das

funes pblicas, a prescrio de deveres e direitos, a imposio de requisitos de
eficincia, capacidade, sanidade, moralidade, e que julgar conveniente para o
desempenho das funes pelo servidor, so estabelecidos unilateralmente pelo
Poder Pblico em leis e regulamentos.83
No h como desconsiderar a conotao fascista da unilateralidade da

relao entre o Estado e o servidor pblico, onde a vontade do indivduo
considerada apenas como elemento componente da vontade maior do Estado,
colidindo frontalmente com o princpio democrtico da Constituio Federal.
Ademais, dentro de um Estado de Direito, h de se considerar que todos so iguais
perante a Lei, e que os direitos assegurados pela Lei a todos os cidados, no
podem ser molestados pelo Estado.84
Na realidade, a diferenciao entre a atividade do servidor pblico e a do

trabalhador comum acontece por escolha poltica-legislativa, no mbito jurdico, em
funo dos interesses do Estado.85
81
82
GENRO, Tarso. Direito individual do trabalho. So Paulo: Ed. LTr, 1985, p. 72.
83
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 16. ed. So Paulo: RT, 1991, p. 344.
84
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
85
ARAJO, loc. cit.
25
Ambas as atividades so exatamente iguais, h a prestao de trabalho

subordinado, pessoal, no eventual e remunerado, onde a fora de trabalho que
remunera o trabalhador, visto que, tanto no mbito privado, quanto na Administrao
Pblica, o salrio resulta da prestao do servio.86
A natureza da relao entre o servidor pblico e o Estado, foi discutida por

muito tempo na jurisprudncia, pacificando-se o entendimento de que a relao teria
natureza jurdico-administrativa, institucionalista87. A relao estabelecida de forma
unilateral, pelo regime estatutrio, possibilita ao Estado manter maior controle e
exerccio de poder sobre o funcionrio pblico, do que no regime trabalhista.88
Estando todos os elementos caracterizadores da relao de emprego

presentes no vnculo entre Estado-Empregador e servidor pblico, pressupe-se
que a relao de natureza trabalhista e no administrativa, at porque, aos
servidores pblicos assegurado o direito de sindicalizar-se, fazer greve e negociar
com o empregador.89
Contudo, em que pese a argumentao o Supremo Tribunal Federal (STF)

sedimentou o entendimento de que a natureza da relao entre servidor pblico
estatutrio e o Estado, permanece enquadrado nas teorias acontratualista ou
paracontratualistas, por ser uma relao de carter jurdico-administrativo.90
A Administrao Pblica nem sempre representa o interesse pblico, razo

pela qual, contra ela sero oponveis os direitos adquiridos no decorrer da relao
entre o servidor e o Estado, pois atravs do desenvolvimento da relao diante da
realidade ftica, que ser determinada a materialidade do vnculo, que gerar
direitos e obrigaes alm dos previstos no regramento legal para o cargo.91
86
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
87
ARAJO, loc. cit.
88
ARAJO, loc. cit.
89
ARAJO, loc. cit.
90
ARAJO, loc. cit.
91
26
2.1.4 Teorias contratualistas
Na teoria contratualista moderna a vontade das partes, que pode ser tcita ou
expressa, essencial para a caracterizao da relao de emprego92, e para que
esta produza efeitos jurdicos e seja tutelada pelo direito do trabalho.
No h relao de emprego sem a conjuno de vontades do empregado e

do empregador, visto que o empregado querendo trabalhar na empresa para o
empregador, s poderia com o consentimento deste. 93
No entanto, a autonomia da vontade encontra-se reduzida diante da

interveno da ordem jurdica, uma vez que a maioria dos contratos de emprego,
atualmente, so contratos de adeso, onde empregados aceitam as condies
expressas e impostas pelos empregadores, motivados pela dependncia econmica
e necessidade, demonstrando a inferioridade hierrquica do empregado e
exprimindo sua hipossuficincia e vulnerabilidade. 94
A vontade do Estado que disciplina o contrato mnimo, com clusulas que

expressam a vontade da Lei de equilibrar a relao de trabalho, se sobrepe a
vontade do empregado, que se restringe a querer se vincular ao contrato de
trabalho. 95
O contrato mnimo estabelecido tem o intuito de equilibrar a relao de

trabalho protegendo a parte mais fraca do poder abusivo da parte mais forte, uma
vez que raramente os contratos so celebrados em p de igualdade entre as partes,
atuando o Estado no interesse da paz social. 96
A imperatividade da lei imposta pelo Estado reflete o interesse social que

busca assegurar o direito ao trabalho e a liberdade do empregado, como restrio
92
93
94
95
2004, p. 206.
96
CAMINO, op. cit., p. 206-207.
27
licenciosidade econmica do empregador, e ao exerccio do abuso do direito de

propriedade.97
O espao para exerccio, por empregado e empregador, da autonomia da

vontade, atua alm do contrato mnimo, levando a funo social dos contratos a ser
entendida como o ponto crucial do discurso do direito privado.98
Como refere Jos Martins Catharino, o contrato beneficiado pela vocao

para a igualdade, sob o impulso da liberdade essencial da pessoa humana.99
2.1.5 Teorias institucionalistas
H duas dimenses da teoria institucionalista, o institucionalismo puro, e o

institucionalismo impuro.100
No institucionalismo puro, h a negativa do carter contratual da relao de

emprego, sendo que v na empresa uma instituio-pessoa onde, no interesse
desta, o empregador impe regras aos empregados.101
O institucionalismo impuro decorre das fraquezas do institucionalismo puro ou

imoderado, onde o contrato seria a via de acesso empresa, tida como instituio,
denotando a relao de emprego a caracterstica contratual na forma, e institucional,
quanto ao contedo.102
Na exposio de motivos da Consolidao das Leis do Trabalho103, o

legislador parece ter adotado a teoria institucionalista, especialmente nos itens 28104,
29105, 30106 e 31107.
97
98
2004, p. 207.
99
100
101
Ibidem, p. 130-131.
102
Ibidem, p. 131.
103
Disponvel em: <http://aplicacao.tst.jus.br/dspace/handle/1939/29280>. Acesso em: 15 jan. 2014.
28
No primeiro, refere em relao aos contratos de trabalho, a prevalncia das

normas de tutela sobre os contratos, aduzindo essencialmente que a ordem
institucional ou estatutria prevalece sobre a concepo contratualista.
No segundo, aduz que da anlise do contedo da legislao social denota-

se a primazia do carter institucional sobre o efeito do contrato, referindo ainda,
que o contrato estaria restrito a ajustes de ordem objetiva, tais como, estipulao da
natureza dos servios, e determinao de salrios, com a observncia de condies
preestabelecidas na lei.
No terceiro e quarto, ressalta a nfase do direito social que visa proteo

do trabalho atravs de um complexo de normas e instituies, reafirmando a marca
do avano da legislao social estatal.108
Tem-se a natureza institucionalista, se houver maior participao da lei no

regramento do contrato de emprego, contudo, a natureza contratual, se houver
participao maior no mbito das clusulas livremente ajustadas entre as partes.109
Para Jos Martins Catharino, o direito institucional prevalece sobre o

contratual, e a este antecede, porque a relao de emprego, j seria institucional,
na sua substncia ntima e fundamental, ainda que contratual na forma.110
104
28. Em relao aos contratos de trabalho, cumpre esclarecer que a precedncia das normas de
tutela sobre os contratos acentuou que a ordem institucional ou estatutria prevalece sbre [sic] a
concepo contratualista.
105
29. A anlise do contedo da nossa legislao social provava exuberantemente a primazia do
carter institucional sbre o efeito do contrato, restrito ste objetivao do ajuste, determinao
do salrio e estipulao da natureza dos servios e isso mesmo dentro de standards e sob
condies preestabelecidas na lei.
106
30. Ressaltar essa expresso peculiar constituiria certamente uma conformao com a realidade e
com a filosofia do no Direito justificando-se assim a nfase inicial atribuda enumerao das normas
de proteo ao trabalho, para somente em seguida ser referido o contrato de trabalho.
107
31. No h como contestar semelhante mtodo, desde que o direito social , por definio, um
complexo de normas e instituies voltadas proteo do trabalho dependente da atividade privada.
108
CAMINO, Carmen. Direito individual do trabalho. 4. ed. rev., ampl. e atual. Porto Alegre:
Sntese, 2004, p. 209.
109
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013, (p. 9)
110
29
2.1.6 Teoria do contrato-realidade
A teoria do contrato-realidade sustentada por Mario de La Cueva, onde a

relao de emprego tem natureza contratual de um contrato-realidade, na qual a
realidade da prestao dos servios que determina a existncia do pacto, e no
um acordo abstrato de vontades.111
Admite a manifestao da vontade, pois reconhece que vontade do

empregado necessria para a relao de trabalho, porque ningum poder ser
obrigado a prestar trabalho sem seu consentimento. Contudo, para ele a relao de
trabalho uma relao jurdica criadora de direitos e obrigaes para as partes,
empregador e empregado, decorrente do simples fato da prestao de servios.112
Apenas a partir da execuo da prestao pessoal do trabalho pelo

empregado que decorrem os efeitos trabalhistas do contrato de emprego, e a
aplicao das normas trabalhistas, bem como, de que a subordinao passa a
existir.113
A ao do empregado para cobrana de salrios aps a celebrao do

contrato sem que haja prestao de servios, no constituiria aplicao do direito do
trabalho, conforme afirmao de Mario De La Cueva.114 A teoria do contrato-
realidade no nega a existncia do contrato sem trabalho, afirma que no de
trabalho, at porque, somente a partir da execuo do trabalho que passa a existir a
subordinao e por conseguinte a relao de trabalho.115
111
OLIVEIRA, Cinthia Machado de; DORNELES, Leandro do Amaral D. de. Direito do trabalho.
Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2011, p. 60.
112
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito do trabalho: histria e teoria geral do direito
do trabalho, relaes individuais e coletivas do trabalho. 28. ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 615.
113
114
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
115
30
Por considerar como de servio efetivo o tempo em que o empregado fica

disposio do empregador, o artigo 4 da CLT116, representa o cerne da resistncia
dos doutrinadores brasileiros teoria do contrato-realidade. Contudo, trata-se de
uma falsa controvrsia, at porque, o contrato pode considerar o tempo como uma
abstrao, sem que isso o descaracterize como contrato.117 A relao passa a existir
com a execuo material do trabalho, mas, se o empregado ainda no trabalhou,
porque no lhe foi exigido trabalho, h apenas mora do empregador-credor.118
Jos Martins Catharino aduz que o contrato-realidade aproxima o contrato de

emprego dos contratos reais, ao referir que o empregado se obriga a entregar a
coisa, perfectibilizando o contrato somente a partir do momento que comeasse a
trabalhar, cumprindo a obrigao assumida. Antes de iniciada a relao decorrente
do contrato, esse no seria de emprego.119
O contrato aperfeioa-se pelo consentimento e pelo fato, execuo do

trabalho, ainda que no haja conveno, podendo existir at sem ou contra a
vontade do empregador.120
Muito embora, o autor admita a preponderncia contratual, a teoria do

contrato-realidade pressupe a existncia de um complexo voluntrio-normativo,
onde a aceitao do contrato, mesmo que de adeso, possui regras convencionadas
pelas partes e regras impostas pelo Estado, resultando ainda na composio entre a
natureza contratual e a natureza institucional da relao de emprego. 121
116
Art. 4 - Considera-se como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio
do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial expressamente
consignada.
Pargrafo nico - Computar-se-o, na contagem de tempo de servio, para efeito de indenizao e
estabilidade, os perodos em que o empregado estiver afastado do trabalho prestando servio militar
... (VETADO) ... e por motivo de acidente do trabalho.
117
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
118
119
Idem. Contrato de emprgo. 2. ed. rev., atual. e aum. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1965,
p. 45.
120
CATHARINO, op. cit., p. 190-191.
121
ARAJO, loc. cit.
31
Do princpio da realidade, ou contrato-realidade, que decorre a relao de

emprego que a Consolidao das Leis do Trabalho equipara a contrato de
trabalho.122
2.1.7 Convergncia das teorias anticontratualistas e contratualistas. Posio

do direito brasileiro em relao aos empregados regidos pela CLT
Cada modificao nas relaes de produo corresponde uma modificao

nas relaes de trabalho, e o estudo da natureza jurdica do vnculo insere-se nesse
novo desafio.123
Todo contrato de trabalho, est ligado a noes ticas que qualificam o

trabalho produtivo, e tenha sido ele celebrado por clusulas contratuais livremente
pactuadas, ou por imposio do ordenamento legal, deve observar os ditames da
boa-f, do princpio da dignidade humana e da liberdade de trabalhar. 124
Diante do avano da doutrina contempornea houve a convergncia das

teorias contratualistas, e anticontratualistas , no sentido da unificao dos seus
efeitos.125
Como refere Carmen Camino, muito embora no Brasil, vencedora a corrente

contratualista (contrato de emprego), houve concesso ao acontratualismo (relao
de emprego), onde o institucionalismo convivia com a natureza contratual da relao
de emprego, definido por Jos Martins Catharino como institucionalismo impuro ou
moderado.126
O sincretismo entre contratualismo e institucionalismo reflete o ecletismo da

comisso encarregada do projeto da CLT, como se viu na exposio de motivos
(item 2.1.5), cuja linha estabeleceu contornos em alguns dispositivos da
122
123
124
Ibidem, p. 136-137.
125
Idem; COIMBRA, Rodrigo. A natureza jurdica do vnculo de emprego: evoluo, convergncia e
desafios da atualidade. Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, v. 39, n. 151, p. 89-126,
maio/jun. 2013.
126
Sntese, 2004, p. 209.
32
Consolidao das Leis do Trabalho, com nfase ao artigo 442, quando apregoa que
o contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente
relao de emprego.
Tambm evidente, no artigo 444127, ao estabelecer os limites da livre

estipulao do contrato pelas partes, respeitadas as disposies legais e contratos
coletivos.
Igualmente claro no artigo 2 ao despersonalizar o empregador, e no artigo

448128, consagrando a continuidade do contrato diante de alterao da propriedade
ou estrutura jurdica da empresa, nos termos, ainda, do artigo 137129, alnea g da
Constituio dos Estados Unidos do Brasil de 1937130.
Ainda, no artigo 468131 ao obstaculizar a alterao contratual, e no artigo 9132,

refletindo as normas de tutela, diante da possibilidade de nulidade absoluta de atos
tendentes a desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos da CLT.
A CLT, juntamente com legislao esparsa, no consolidada guarda

fidelidade aos princpios basilares do direito do trabalho solidificados na Constituio
Federal de 1988, onde os direitos sociais ganharam status de direitos e garantias
127
Art. 444 - As relaes contratuais de trabalho podem ser objeto de livre estipulao das partes
interessadas em tudo quanto no contravenha s disposies de proteo ao trabalho, aos contratos
coletivos que lhes sejam aplicveis e s decises das autoridades competentes.
128
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos
de trabalho dos respectivos empregados.
129
Art. 137 - A legislao do trabalho observar, alm de outros, os seguintes preceitos:
[...]
g) nas empresas de trabalho continuo, a mudana de proprietrio no rescinde o contrato de trabalho,
conservando os empregados, para com o novo empregador, os direitos que tinham em relao ao
antigo.
130
BRASIL. Constituio (1937). Constituio dos Estados Unidos do Brasil de
1937. Disponvel em: <www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Constituicao37.htm>. Acesso
em: 15 jan. 2014.
131
Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies
por mtuo consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos
ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.
Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o
respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de
funo de confiana.
132
Art. 9 - Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou
fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
33
fundamentais. Os direitos sociais do artigo 7 da CF/88 reafirmam a prevalncia da

vontade do Estado sobre a autonomia individual. 133
O artigo 442 da CLT reflete a tentativa de conciliao das teorias, define

contrato de trabalho como sendo o instrumento jurdico a que corresponde a relao
de emprego, contudo, no existe definio legal para relao de emprego, gerando
assim, uma definio circular onde no se define, nem o contrato, nem a relao.134
No fato de que a relao o efeito, e no a causa do contrato, decorre o

equvoco. A forma jurdica o contrato, e o contedo material da forma, a relao,
que corresponde realidade ftica e deve ser agregada a estipulao escrita e a
lei.135
No faz sentido considerar relao a causa do contrato, porque ainda que no

escrito, foi o acordo tcito quem a produziu e o contrato de emprego constitui a
relao correspondente. a sua causa, sempre, por impositivo da prpria liberdade
do trabalho.136
No se deve considerar contrato e relao de forma desconexa, porque seria

desmentir a prpria razo de ser do direito do trabalho, dando cobertura jurdica a
um fato, ao considerar a relao de emprego independente e puramente ftica,
negando ainda a liberdade do trabalhador. 137
Para Jos Martins Catharino, a relao de emprego um complexo

voluntario-normativo, produzido pelo contratual com a liberdade protegida, onde
sua origem o contrato, e sua funo estabelecer a igualdade.138
133
Sntese, 2004, p. 210.
134
n. 151, p. 89-126, maio/jun. 2013.
135
ARAJO, loc. cit.
136
137
CATHARINO, loc. cit.
138
34
Utilizando os elementos de definio de empregador e empregado,

constantes nos artigos 2 e 3 da CLT, coube doutrina definir o que relao de
emprego no direito brasileiro, atravs dos pressupostos essenciais de sua
caracterizao nos elementos da pessoalidade, subordinao, continuidade e
contraprestao mediante salrio.
2.2 PRESSUPOSTOS DA RELAO DE EMPREGO
Para o estudo da relao de emprego necessrio se faz analisar os

pressupostos de sua configurao que restam consubstanciados nos artigos 2 e 3
da Consolidao das Leis do Trabalho, essencialmente nos conceitos de
empregador139 e empregado140.
Desta forma, a conceituao de empregado e empregador de suma

importncia para o direito do trabalho, tendo em vista que a fonte de obrigaes
trabalhistas, a causa jurdica, situa-se na relao empregado versus empregador.141
Sinala-se ainda, que mesmo recusando a condio de empregado e

empregador, podem as partes, estar sujeitas aos efeitos de um contrato de trabalho
quando verificados os pressupostos e requisitos de uma relao de emprego, eis
que a caracterizao desta independe e no resulta do arbtrio das partes.142
139
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da
atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os
profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras
instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.
2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica
prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial,
comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego,
solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.
140
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no
eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador,
nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
141
Paulo: LTr, 2005, p. 137.
142
Ibidem, p. 139-140.
35
Conforme Carmen Camino, da sntese dos artigos 2 e 3 da CLT extrai-se

que h na relao de emprego determinados traos tpicos que consistem
basicamente na existncia de uma parte capaz de empreender atividade econmica
com o intuito de obter resultados, e empregar fora humana de trabalho, inserindo-a
na atividade empresarial, resultando na pessoalidade da prestao, a no
eventualidade dos servios, a subordinao do empregado e o assalariamento.143
2.2.1 O empregador
A relao de emprego pressupe a figura do empregador, daquele que

emprega a fora de trabalho humana em sua empresa, e somente a partir de sua
identificao que poderemos cogitar a possibilidade de relao de emprego.144
O termo empregar consiste em servir-se de, aproveitar-se, ou ainda,

apropriar-se da fora de trabalho e consequentemente, dispor do prprio
trabalhador, para atingir os fins econmicos do empreendimento, no significando
apenas dar emprego. Para Carmen Camino, dessa percepo resulta a
compreenso da razo de ser do direito do trabalho em um Estado de economia
capitalista, bem como, sua indispensabilidade.145
Essencial a conceituao de empregador, por representar o credor da

prestao de trabalho e de sua utilidade, sendo ainda o devedor da contraprestao
salarial e outras acessrias.146
O artigo 2 da CLT estabelece que empregador empresa individual ou

coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige
a prestao pessoal de servio.
143
Sntese, 2004, p. 186.
144
Ibidem, p. 188.
145
Ibidem, p. 186.
146
GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, Elson. Curso de direito do trabalho. 18 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2008, p. 101.
36
Para alguns doutrinadores, dentre eles Srgio Pinto Martins, a utilizao do

termo empresa pela CLT, incorreto, uma vez que empresa a unidade econmica
de produo ou atividade econmica organizada para a produo de bens e
servios, que visa lucro. O conceito de empresa econmico, e nessa concepo,
a combinao de fatores da produo como terra, capital e trabalho.147
Na teoria econmica, empresa instituio voltada para a atividade

econmica. Contudo, o mesmo no ocorre no direito do trabalho, uma vez que
empresa meio e fim. Enquanto o meio, dimenso esttica do conceito de empresa,
consiste na universalidade de bens e pessoas, o fim, dimenso dinmica do
conceito, constitui a atividade de qualquer natureza.148
Define-se empregador como uma qualitas iuris, que exprime um feixe de

direitos e obrigaes resultante de vinculaes jurdicas decorrentes da
convergncia de inmeros fatos jurdicos.149
Toma-se como absoluta a interdependncia entre empregado e empregador,

visto que no se pode abstrair de um, quando se busca definir o outro.150
Na concepo jurdica, empresa a atividade exercida pelo empresrio151, e

no se confundem empresa (unidade econmica) e estabelecimento (unidade
tcnica).152
Para Jos Martins Catharino, empresa a organizao de pessoas, direitos

e bens materiais e imateriais destinada pelo empreendedor obteno de uma
finalidade lucrativa, cujos riscos assume.153
147
MARTINS, Srgio Pinto. Comentrios CLT. 9. ed. So Paulo: Atlas, 2005, p. 27.
148
Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2011, p. 63-64.
149
Paulo: LTr, 2005, p. 139.
150
VILHENA, loc. cit.
151
MARTINS, loc. cit.
152
OLIVEIRA, op. cit., p. 64-65.
153
37
Como asseverou, para o enquadramento legal como empregador, nos termos

do artigo 2 da CLT, pouco importa se a empresa tem ou no personalidade jurdica,
uma vez que, nos termos da lei processual civil154, mesmo as sociedades de fato,
sem personalidade jurdica155, tem capacidade processual.156
Amauri Mascaro Nascimento articula que empregador todo o ente para o

qual uma pessoa fsica prestar servios continuados, com pessoalidade,
subordinao, e assalariados, bem como, de que atravs da figura do empregado
que se chegar do empregador, o que tambm independe da estrutura jurdica que
tiver.157
No mesmo sentido, a figura do empregador, no concerne ao titular, pessoa

fsica ou jurdica, do empreendimento econmico, mas ao prprio
158 159
empreendimento , ou seja, empregador no o proprietrio da empresa .
Os direitos dos trabalhadores so adquiridos no exerccio da prestao de

servio ao empregador, na empresa, e no no estabelecimento. 160
Nas palavras de Cinthia Machado de Oliveira, a empresa-empregadora no

tem por fim necessrio a atividade econmica, e sim, atividade que,
necessariamente, ter repercusso econmica. Tem-se a repercusso econmica
da atividade, nem que seja o pagamento de salrios aos empregados, uma vez
que os riscos surgem com a atividade, e no conceito de risco esto includos os
dbitos trabalhistas originados dessa atividade, concluindo que, o empregador
154
Art. 12 - Sero representados em juzo, ativa e passivamente:
[...]
VII - as sociedades sem personalidade jurdica, pela pessoa a quem couber a administrao dos seus
bens; (Cdigo de Processo Civil Brasileiro)
155
So exemplos de empregadores no dotados de personalidade jurdica o condomnio e a massa
falida, etc.
156
157
158
SCHWARZ, Rodrigo Garcia. Curso de iniciao ao direito do trabalho. Rio de Janeiro: Elsevier,
2011, p. 104.
159
MARTINS, op. cit., p. 28.
160
LAMARCA, Antonio. Curso normativo de direito do trabalho. 2.ed.rev. e atual. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1993, p. 112.
38
quem rene, simultaneamente, as prerrogativas inerentes ao poder de comando,

bem como, a capacidade de responder pelo nus da atividade.161
O debate doutrinrio entende que empresa no pode ser sujeito do contrato

de trabalho, por ser, por natureza, objeto, estando a, a diretriz adotada pela doutrina
para a mudana do termo utilizado na CLT, no sentido de definir empregador como a
pessoa fsica ou jurdica.
Em termos doutrinrios, o empregador a pessoa fsica ou jurdica que
contrata, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios, assumindo os riscos do
empreendimento econmico.162
o empregador que dirige a prestao de servios dos trabalhadores, na

relao jurdica a qual esto subordinados ao seu poder de comando e do qual
recebem o salrio correspondente. O poder de comando, ou hierrquico, atribudo
ao empregador porque a ele cabe o risco da atividade para a qual contrata
empregados.163
A capacidade para empreender atividade econmica por sua conta e risco,

pressupe a autossuficincia econmica do empregador, ou seja, capital.164 A
assuno dos riscos da atividade econmica incumbe ao empregador,
empreendedor.165 O empregado no corre riscos econmicos, na relao de
emprego, prestador do trabalho e credor do salrio.166
Para Jos Martins Catharino os empregadores por equiparao no so

empresas, mas sim, empregadores exclusivamente.167
161
162
BARROS, Alice Monteiro de. Contratos e regulamentaes especiais de trabalho:
peculiaridades, aspectos controvertidos e tendncias. 4. ed., rev. ampl. atual. So Paulo: LTr, 2010,
p. 35.
163
SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. 3. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro:
Renovar, 2010, p. 211.
164
Sntese, 2004, p. 187.
165
Ibidem, p. 224.
166
Ibidem, p. 233.
167
CATHARINO, Jos Martins. Contrato de emprgo. 2. ed. rev., atual. e aum. Rio de Janeiro:
Edies Trabalhistas, 1965, p. 27.
39
Deste modo, da anlise da caracterizao do empregador, o princpio que

da se extrai o da tutela do trabalho, em perspectiva expansionista, pouco
importando a finalidade do empreendimento ou de sua atividade.168
A redao do artigo 2 da CLT reflete a inconcilivel controvrsia entre

institucionalistas e contratualistas que compunham a comisso do projeto da CLT.
A tese defendida pelos institucionalistas, Dorval Lacerda e o procurador Luiz

Augusto de Rego Monteiro, coordenador dos trabalhos da comisso, era a de que a
empresa, considerada como instituio, deveria participar da relao de emprego
como sujeito de direito, no entanto, os contratualistas Arnaldo Sssekind e Segadas
Vianna, desaconselhavam a adoo da tese sugerida, em razo dos pressupostos
de esteio da organizao socioeconmica e de todo o ordenamento jurdico
nacional.169
Entretanto, a deciso de consagrar a despersonalizao do empregador como

motivador da continuidade do contrato de trabalho, representou o entendimento
unnime da comisso, no sentido de reconhecer que direitos e obrigaes
trabalhistas, nascem, persistem e extinguem-se em razo do funcionamento da
empresa.170
Da, nas palavras de Jos Martins Catharino, para melhor proteo do

empregado, decorre a equiparao de um objeto a um sujeito, quando, para efeitos
trabalhistas, o empregador tido como se empresa fosse. 171
A despersonificao do empregador, prevista nos artigos 10172 e 448173 da

CLT determina que permanea o empregado vinculado empresa, mesmo que esta
168
Paulo: LTr, 2005, p. 271.
169
Renovar, 2010, p. 212.
170
Ibidem, p. 213.
171
172
Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por
seus empregados.
173
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos
de trabalho dos respectivos empregados.
40
tenha sua propriedade alterada ou ainda, sua estrutura jurdica modificada,

porquanto a atividade do empregado integra-se no giro da empresa.174
A empresa necessita de organizao e pressupe hierarquia, direo e

disciplina.175 A hierarquia implica em diviso e distribuio de poderes, e s existe
no sentido vertical, do superior ao inferior, conforme a graduao funcional.176
O poder de comando patronal tem como fundamento o direito de propriedade,
e no o trabalho177, e tem como causa, e instrumento, o contrato de trabalho.
A posio inicial do empregado na empresa determinada pelo contrato de

trabalho, as posteriores dependem do jus variandi do empregador, dentro dos limites
contratuais e normativos, conforme o plano de carreira em quadro de pessoal
organizado. 178
O poder diretivo do agente subordinante, o empregador, tem por objeto

regulamentar a relao de emprego, distribuindo, dirigindo, orientando e fiscalizando
a prestao dos servios, visando ainda, adequar a atividade do empregado s
necessidades e finalidades da empresa, podendo ainda impor sanes
179
disciplinares.
O poder de comando pode ser desempenhado diretamente pelo empregador,

ou por prepostos ocupantes de cargos de chefia, podendo dar-se por meio de
ordens diretas ou abstratas, mediante regulamentos empresariais. 180
Decorre ainda do poder diretivo do empregador o poder disciplinar, pois

aquele que dirige, exerce autoridade, e para preserv-la, deve punir quem no
174
Sntese, 2004, p. 214.
175
176
Ibidem, p. 114.
177
178
Ibidem, p. 115.
179
Sntese, 2004, p. 229.
180
Porto Alegre: Verbo Jurdico, 2011, p. 56
41
obedecer a ordem estabelecida.181 O poder disciplinar tambm sofre limitaes,

uma vez que sero nulos os atos exercidos com abuso do poder de comando. 182
Atravs do poder disciplinar do empregador, ao empregado faltoso, podero

ser aplicadas as penalidades183, que se manifestaro atravs de advertncia,
suspenso disciplinar de at 30 dias (art. 474184 da CLT), e demisso por justa
causa (art. 482185 da CLT)186, sendo a despedida de empregado que goza de
estabilidade, condicionada a prtica de falta grave (art. 493187 da CLT).
2.2.2 O empregado
Caracterizado o empregador, passa-se a anlise dos demais pressupostos da

relao de emprego, especialmente atravs da definio legal de empregado, que
toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob
a dependncia deste e mediante salrio, nos termos do artigo 3 da CLT.
181
182
Sntese, 2004, p. 229.
183
Ibidem, p. 231.
184
Art. 474 - A suspenso do empregado por mais de 30 (trinta) dias consecutivos importa na
resciso injusta do contrato de trabalho.
185
Art. 482 - Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo empregador:
a) ato de improbidade;
b) incontinncia de conduta ou mau procedimento;
c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e quando constituir
ato de concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio;
d) condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da
execuo da pena;
e) desdia no desempenho das respectivas funes;
f) embriaguez habitual ou em servio;
g) violao de segredo da empresa;
h) ato de indisciplina ou de insubordinao;
i) abandono de emprego;
j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas,
nas mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem;
k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores
hierrquicos, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem;
l) prtica constante de jogos de azar.
Pargrafo nico - Constitui igualmente justa causa para dispensa de empregado a prtica,
devidamente comprovada em inqurito administrativo, de atos atentatrios segurana nacional.
186
187
Art. 493 - Constitui falta grave a prtica de qualquer dos fatos a que se refere o art. 482, quando
por sua repetio ou natureza representem sria violao dos deveres e obrigaes do empregado.
42
Os pressupostos do conceito de empregado, assim alinhados, pessoalidade,

no eventualidade, salrio e subordinao jurdica, devem coexistir, uma vez que na
falta de um deles, a relao de emprego deixa de estar caracterizada.188
Para Alice Monteiro de Barros, a relao de emprego tem natureza contratual,

e tem como principais elementos a pessoalidade do empregado que tem o dever de
prestar servios necessrios a atividade normal do empregador, caracterizando
assim, a forma no eventual, com a subordinao jurdica da prestao dos
servios, mediante remunerao.189
2.2.2.1 Pessoalidade
A relao de emprego um contrato personalssimo, intuito personae, onde

s a pessoa natural pode ser empregado, porque apenas uma pessoa natural pode
empregar energia humana no trabalho.190
Descreve Mauricio Godinho Delgado que a prpria palavra trabalho, denota

atividade realizada por pessoa natural, eis que refere-se a dispndio de energia
pelo ser humano objetivando resultado til e atividade inerente pessoa
humana, compondo o contedo fsico psquico dos integrantes da humanidade.191
Os bens jurdicos (e mesmo ticos) tutelados pelo Direito do Trabalho, quais

sejam, vida, sade, integridade moral, bem-estar, lazer, etc.192, e as normas
protetoras que constituem estes direitos, so destinadas ao trabalhador, pessoa
fsica, e no podem ser usufrudos por pessoas jurdicas.193
No contexto da proteo legal h que se referir que, tendo a Constituio da

Repblica Federativa do Brasil estabelecido os direitos sociais como garantias
188
189
Ibidem, p. 173.
190
Forense, 2008, p. 79.
191
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 12. ed. So Paulo: LTr, 2013, p.
277-278.
192
Ibidem, p. 282.
193
GOMES, op. cit., p. 79.
43
fundamentais194, a ordem econmica da Constituio de 1988, instituiu o direito ao

trabalho como garantia constitucional fundamental, consubstanciado na dignidade
da pessoa humana e no valor social do trabalho.195
O direito do trabalho protege o trabalhador, sobretudo pela energia pessoal

que despende na prestao de servio, que consiste em energia humana de
trabalho.196
O elemento da pessoalidade se traduz no fato de a relao jurdica se dar de

forma intuitu personae, ou seja, realizado em funo de determinada e especfica
pessoa.197
essencial caracterizao da relao de emprego que a prestao do

trabalho tenha carter de infungibilidade, no que se refere ao trabalhador, que no
poder fazer-se substituir intermitentemente por outro trabalhador.198
At porque, o trabalhador que sucede ou substitui o outro trabalhador,

vincula-se a empresa por novo contrato de trabalho, no o faz no contexto do
contrato do substitudo ou sucedido.199
Contudo, h situaes de substituio do trabalhador sem que deixe de se

caracterizar a pessoalidade em relao ao trabalhador original, como no caso de
eventual substituio consentida pelo empregador, ou ainda as substituies
normativamente autorizadas, (por lei ou norma autnoma). Ilustrativamente, frias,
licena-gestante, afastamento para cumprimento de mandato sindical, etc..200
194
Os direitos do homem por mais fundamentais que sejam, so direitos histricos, ou seja, nascidos
em certas circunstancias caracterizados por lutas em defesa de novas liberdades contra velhos
poderes, e nascidos de modo gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas.
(BOBBIO, 2004, p. 5)
195
GRAU, Eros. A ordem econmica na constituio de 1988. 15 Ed. So Paulo: Malheiros, 2012,
p. 193-194.
196
Forense, 2008, p. 79.
197
198
283.
199
Sntese, 2004, p. 193.
200
DELGADO, op. cit., p. 283-284.
44
Como definido por Carmen Camino, a prestao do trabalho

personalssima, porque o objeto do contrato de trabalho no o resultado do
trabalho, mas o ato de trabalhar.201
Atravs da pessoalidade integra-se na atividade geral da empresa, a atividade

de cada trabalhador.202
Para se evitar a caracterizao da pessoalidade, empresas utilizam o artifcio

da contratao de pessoa jurdica, contudo, como asseverou Carmen Camino,
prevalecer a vinculao do homem que trabalha pela elementar razo de
constituir, o objeto do contrato de trabalho, a energia humana203, atuando aqui, com
toda sua fora, o princpio da primazia da realidade.
2.2.2.2 No eventualidade
Eventual o trabalho casual, fortuito, que depende de acontecimento

incerto204, ou ainda, meramente ocasional, espordico205.
O trabalho eventual, tido por casual, ou ainda, excepcional, prestado em

carter acidental e transitrio, no estando inserido como normal e permanente para
o tomador206, como o caso, de um instalador hidrulico ao prestar servios em
uma loja de comrcio de roupas femininas, exemplo referido por Carmen Camino. 207
A prestao de trabalho que interessa ao direito de trabalho a no

eventual208, ou seja, o servio prestado de modo contnuo e intermitente, e
tambm aquele que uma empresa necessita normal e permanentemente.209
201
Sntese, 2004, p. 194.
202
Paulo: LTr, 2005, p. 399.
203
204
205
SCHWARZ, Rodrigo Garcia. Curso de iniciao ao direito do trabalho. Rio de Janeiro: Elsevier,
2011, p. 66.
206
VILHENA, op. cit., p. 406.
207
208
SCHWARZ, loc. cit.
209
45
A no eventualidade consiste na essencialidade do servio prestado210 e se

traduz pela exigncia de que os servios prestados pelo trabalhador sejam
necessrios atividade do empregador211, e ainda, para que reste caracterizada a
relao de emprego, necessrio que o trabalho realizado tenha o carter de
permanncia, no se qualificando como trabalho espordico, mesmo que por um
curto perodo determinado.212
Carmen Camino entende que no o lapso temporal que determina a no

eventualidade, mas a natureza do trabalho, porque algum pode ser empregado
trabalhando durante diminuto espao de tempo, e no o ser, mesmo trabalhando em
largo espao de tempo.213
Utilizando-se do exemplo do instalador hidrulico, que dependendo da

complexidade do servio a ser prestado, poder permanecer trabalhando na loja por
uma semana, ou um ms, este no ser empregado, porque a atividade
desenvolvida eventual e no est atrelada a atividade normal da empresa, qual
seja, o comrcio de roupas femininas.214
O trabalho no eventual que constitui objeto da relao de emprego aquele

naturalmente inserido na atividade da empresa e que se traduz como expresso da
habitualidade.215
A continuidade reside no fato de que todo ato jurdico deve ser compreendido
dentro de determinado lapso de tempo.216 At porque, a formao ou o escoamento
dos atos, ou fatos jurdicos, se d atravs do transcurso do tempo.217
210
211
212
285.
213
Sntese, 2004, p. 189.
214
CAMINO, loc. cit.
215
CAMINO, loc. cit.
216
217
Paulo: LTr, 2005, p. 410.
46
O tempo constitui elemento de distino entre os contratos instantneos, ou

de execuo imediata, e os contratos de trato sucessivo, ou de execuo
continuada.218
Nos contratos de execuo imediata o cumprimento da obrigao, por ambas

as partes, ocorre de uma s vez, e o contrato se exaure quando cumprida a
obrigao. O contrato de compra e venda vista representa o principal exemplo de
contrato instantneo.219
No entanto, os contratos de execuo continuada denotam a ideia de

permanncia em razo de que o dbito no satisfeito em um s momento e se
prolonga no tempo, com obrigaes sucessivas.220 A todo trabalho prestado, e em
razo da fora de trabalho despendida, devida a respectiva contraprestao, o
salrio.
Deve-se analisar a continuidade ainda sob a tica da subordinao, uma vez

que o poder diretivo do empregador lhe confere o direito de exigir do empregado a
prestao do trabalho, bem como, determinar os rumos desta prestao, do que
decorre a expectativa gerada pela continuidade do contrato, gerando uma relao de
permanente dbito-crdito de trabalho e salrio pelo empregado.221
A continuidade requisito essencial do contrato de trabalho, e o tempo, ou a

durao, constitui elemento de determinao das prestaes.222
A natureza sucessiva das prestaes corresponde ao carter objetivo da

continuidade, pela prestao objetiva do trabalho e contraprestao do salrio,
sendo o carter subjetivo, a expectativa de cumprimento do contrato pelas partes,
traduzido pela estimativa recproca de adimplemento das obrigaes.223
218
Paulo: LTr, 2005, p. 410.
219
220
ARAJO, loc. cit.
221
Ibidem, p. 155.
222
223
ARAJO, op. cit., p. 157.
47
Para Paulo Emlio de Vilhena a funo do direito dessubjetivar as

224
conceituaes jurdicas , razo pela qual o direito deve restringir a um mnimo a
subjetividade por se tratar do estado de conscincia das partes, devendo proceder
interpretao da conduta das partes segundo seus elementos externos.225
As empresas precisam manter processo contnuo de produo, o que implica

ainda na existncia de pessoal para a execuo das atividades permanentes. Da
corresponde tambm noo de continuidade a sucesso de empregadores, nos
moldes dos artigos 10 e 448 da CLT, que determinam que qualquer alterao na
estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos de seus
empregados, nem seus respectivos contratos.226
A relao de emprego pressupe trabalho contnuo inserido de forma objetiva

na empresa e que corresponde a uma necessidade objetiva e permanente, tendo
como aspecto subjetivo a expectativa de continuidade do contrato no decorrer do
tempo, bem como de que as obrigaes sejam adimplidas pelas partes.227
A continuidade deve ainda ser entendida sob a tica da subordinao, at

porque a reciprocidade nas prestaes se submete ao jus variandi do empregador, e
como refere Carmen Camino, no eventualidade e subordinao entrelaam-se.228
2.2.2.3 Subordinao
O artigo 3 da CLT prev como elemento caracterizador de empregado a

dependncia ao empregador.
Partindo-se dos conceitos de dependncia tcnica ou econmica concluiu-se

que no representam indicativo absoluto da relao de emprego por apresentarem a
possibilidade de exceo, assim, houve a necessidade de evoluo conceitual pela
224
Paulo: LTr, 2005, p. 409.
225
226
Ibidem, p. 155.
227
Ibidem, p. 157.
228
Sntese, 2004, p. 189.
48
doutrina, que atravs da ideia de status jurdico de inferioridade hierrquica,

vinculado ao poder jurdico de comando exercido pelo empregador, chegou-se a
conceituao da dependncia jurdica referida na lei, como sendo a subordinao
jurdica.229
O empregado tem a dependncia jurdica manifesta atravs do poder de

comando do empregador que hierarquicamente lhe dirige a execuo do trabalho,
ditando-lhe ordens e vigiando, por vezes, o cumprimento das atividades. Assim,
subordinao, pode ser entendida ainda como dever de obedincia, que juntamente
com o dever de lealdade e diligncia, forma a trilogia do equilbrio da relao de
emprego, uma vez que a infrao aos deveres para com o empregador, pode
resultar em sanes disciplinares, desde advertncias at a demisso.230
A subordinao consiste na situao jurdica derivada do contrato de

trabalho, pela qual o empregado compromete-se a acolher o poder de direo
empresarial no modo de realizao de sua prestao de servios.231
Antonio Lamarca entende ser a subordinao, na caracterizao da relao

de emprego, o elemento de distino de outros contratos.232
A subordinao jurdica o ato de livre vontade da pessoa natural, de cumprir

a obrigao de trabalhar sob as ordens do empregador, mediante remunerao. 233
Como refere Carmen Camino, a subordinao jurdica ou hierrquica,

independe da condio econmica ou social do prestador, e decorre da obrigao
personalssima de trabalhar sob a direo e fiscalizao do empregador, conforme
as atribuies do contrato.234
229
Sntese, 2004, p. 190.
230
LAMARCA, Antonio. Curso normativo de direito do trabalho. 2.ed.rev. e atual. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1993, p.117.
231
293.
232
LAMARCA, op. cit., p. 116.
233
234
49
O conceito de subordinao deve ser fixado objetivamente, porquanto a

relao de emprego, consubstanciada na subordinao intersubjetiva, e seu nexo
fundamental de natureza objetiva.235
Deve-se vislumbrar objetivamente a subordinao hierrquica,

independentemente dos aspectos subjetivos de sujeio do empregado ao comando
do empregador.236
Os aspectos subjetivos, embora em regra presentes, tais como o controle de

horrio, submisso orientao, distribuio e fiscalizao da prestao do trabalho,
exercido diretamente pelo empregador ou por seus prepostos, e o regulamento
disciplinar, no so indicativos seguros do estado de subordinao.237
Nesse sentido, Francisco de Ferrari, referido por Paulo Emlio Ribeiro de

Vilhena, sustenta que no se deve confundir subordinao com a possibilidade
material de dar ordens e controlar diretamente o trabalho atravs do cumprimento de
horrio e convivncia de empregado e empregador, porque no tem importncia,
essencialmente em razo das novas relaes de trabalho, como o teletrabalho.238
Assim, ocorre a substituio da subordinao-controle ou subjetiva pela

subordinao-integrao ou objetiva.239
A subordinao parte da atividade, e se concentra na atividade, pois o

exerccio da subordinao pressupe a troca de condutas, entre as partes, porque a
atividade se consuma por pessoas que se congregam, se organizam e que
compem um quadro geral de ordem e de segurana no processo de produo de
bens e/ou servios.240
235
Paulo: LTr, 2005, p. 517-518.
236
Sntese, 2004, p. 192.
237
CAMINO, loc. cit.
238
239
BARROS, Alice Monteiro de. Trabalhadores intelectuais: subordinao jurdica.
Redimensionamento. Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, v. 30, n. 115, p. 23-42, jul. 2004.
240
50
A caracterizao objetiva da subordinao jurdica241 se d, pela participao

integrativa da atividade do empregado na atividade do empregador, credor do
trabalho242. A atividade do empregado, a execuo do trabalho, o que o vincula ao
empregador.243
O poder diretivo do empregador ocorre sobre a atividade do empregado, e

limita-se a adequao desta atividade regular atividade da empresa na produo
de bens e/ou servios.244
Alice Monteiro de Barros discorre sobre a subordinao jurdica dos

trabalhadores intelectuais, que so aqueles cujo trabalho pressupe uma cultura
cientfica ou artstica, como o advogado, o mdico, o dentista, o engenheiro, o
artista, entre outros. 245
Esses trabalhadores podem exercer suas atividades como empregados,

reunindo os pressupostos do artigo 3 da CLT, ou de forma independente, como
autnomos, podendo tambm figurar como empregadores, nos termos do artigo 2,
1, da CLT.
A execuo de um trabalho intelectual no descaracteriza o liame

empregatcio, pois consiste na execuo de atividade de uma pessoa em favor de
outrem, ademais, a subordinao jurdica e no econmica, intelectual ou
social.246
Inobstante a vedao constitucional a qualquer distino entre trabalho

manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos, nos termos do
artigo 7, XXXII, da CF/88247, no contrariam o princpio isonmico as diversas
241
Sntese, 2004, p. 191.
242
Paulo: LTr, 2005, p. 526.
243
244
245
246
BARROS, loc. cit.
247
Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de
sua condio social:
51
regulamentaes legais de profisses intelectuais a exemplo de mdicos, artistas,

engenheiros e advogados.
Inseridos dentro do ttulo Direitos e Garantias Fundamentais, elencados no

texto constitucional, h duas dimenses de direitos que devem ser observados, os
direitos individuais e coletivos, e os direitos sociais. Denota-se que h perfeita
compatibilizao e harmonia, essencialmente pelo contido no inciso XIII do artigo
5248, ao garantir que livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso,
atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer.
A regulamentao de atividades profissionais traduz diferentes graus de

integrao civilizatria do indivduo trabalhador no conjunto social e econmico.249
O Direito do Trabalho atua como regulador das atividades profissionais,

concretizando no plano da vida real, os princpios da dignidade da pessoa humana,
da valorizao do trabalho e do emprego, da justia social, da segurana e do bem-
estar social e da subordinao da propriedade sua funo social.250
A subordinao objetiva, tambm no trabalho intelectual, decorre da

participao integrativa da atividade do prestador no processo produtivo empresarial,
e se submete s diretivas do empregador acerca da prestao de servios e ao
poder disciplinar.251
[...]
XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais
respectivos;
248
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes
profissionais que a lei estabelecer.
249
356.
250
DELGADO, loc. cit.
251
52
A subordinao jurdica do advogado empregado, que trabalha prestando

consultoria ou assistncia jurdica a empregador, se evidencia sob o prisma
objetivo.252
A subordinao objetiva porque atua no modo de realizao da prestao e

no sobre o empregado, pois se manifesta pela integrao do trabalhador nos fins e
objetivos da atividade econmica da empresa.253
Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena afirma que a caracterizao da subordinao

objetiva, em sua determinabilidade, deve observar no qu, no como, no quando e no
onde da prestao de servio. Deve-se analisar a atividade integrada na atividade
regular da empresa, em sua dinmica de produo de bens e/ou servios.254
O autor apresenta ainda algumas consideraes acerca da conceituao de

subordinao jurdica, tais como, a de que trabalho no se separa da pessoa do
empregado, razo pela qual a relao imediata em relao ao trabalho e mediata
em relao ao trabalhador, porque o trabalho, e no o homem, que considerado
pela empresa.255
Tanto o exerccio do poder jurdico do empregador, quanto a limitao ao

exerccio do poder diretivo, devem guardar relao direta e exclusiva com a
adequao da atividade do empregado regular atividade da empresa.256
O trabalho desenvolvido pelo empregado atravs de atos materialmente

autnomos257, orientados neste ou naquele sentido pelo empregador, credor do
trabalho.258
252
p. 43.
253
295.
254
Paulo: LTr, 2005, p. 523.
255
Ibidem, p. 522.
256
Ibidem, p. 523.
257
258
53
H a integrao da atividade do empregado na empresa, e a insero ocorre

de atividade em atividade, e no de pessoa em pessoa. 259
A dependncia objetiva decorre da constante expectativa de entrega de

energia-trabalho do empregado empresa.260
A expectativa recproca de prestao e contraprestao, de trabalho e salrio,

corresponde ao trabalho subordinado, e decorre da continuidade da relao de
emprego, razo pela qual, continuidade e subordinao representam conceitos
complementares entre si.261
A subordinao subjetiva, por sua vez, que tem correlao com a palavra
dependncia, e acentua o vnculo pessoal entre as partes da relao de emprego,
restou superada.262
2.2.2.4 Onerosidade
O contrato de trabalho um contrato bilateral, sinalagmtico e oneroso, pois

envolve prestaes e contraprestaes recprocas entre as partes, que so
economicamente mensurveis.263
Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena assevera que o trabalho realizado, tem por
objeto a presuno da onerosidade, e afirma ainda, que todos os tratadistas
classificam o contrato de trabalho como um contrato oneroso264, at porque, o
trabalho de natureza produtiva e no comporta gratuidade.265
259
ARAJO, Francisco Rossal de. A boa-f no contrato de emprego. So Paulo: Ltr, 1996, p. 170-
171.
260
Ibidem, p. 171.
261
ARAJO, loc. cit.
262
293.
263
Ibidem, p. 289.
264
Paulo: LTr, 2005, p. 740.
265
Sntese, 2004, p. 196.
54
A onerosidade uma caracterstica da relao de emprego, de essencial

fundo econmico,266 e o trabalho oneroso, fundado nas relaes de economicidade,
o fundamento da disciplina do Direito do Trabalho.267
Uma das caractersticas do contrato de trabalho a comutatividade, que

268
corresponde equivalncia das prestaes, trabalho e remunerao. O contrato
oneroso tem a prestao em valor economicamente avalivel, sendo o preo a
expresso monetria do valor.269
A Conveno n 95 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT)270, que

versa sobre a proteo do salrio, inspirou as normas protetivas contidas na CLT, no
tocante ao recebimento dos salrios271, e visam a eliminar o denominado truck
system.272
O artigo 78273, da CLT o dispositivo legal que garante o salrio mnimo, ao

empregado, mesmo no caso de salrio fixado por comisso, pea ou tarefa e os
artigos 458, 1274, 463275, 81276 e 82277, da CLT, so dispositivos legais que
determinam parte do pagamento do salrio em dinheiro.
266
289.
267
ARAJO, Francisco Rossal de. A natureza jurdica da relao de trabalho - Novas competncias
da Justia do Trabalho - Emenda Constitucional n 45/2004. Justia do Trabalho, v. 22, p. 32-63,
2005.
268
CATHARINO, Jos Martins. Compndio universitrio de direito do trabalho. v. 2. So Paulo:
Editora Jurdica e Universitria, 1972, p. 444.
269
ARAJO, loc. cit.
270
Disponvel em: < http://www.oit.org.br/node/463 > Acesso em: 25 Jan. 2014.
271
ARAJO, loc. cit.
272
[...] espcie de servido por dvidas, comum nos princpios da Revoluo Industrial, onde os
trabalhadores eram remunerados in natura assumiam dvidas para adquirir produtos de subsistncia
nos armazns de propriedade do patro. (ROSSAL, 2005)
273
Art. 78 - Quando o salrio for ajustado por empreitada, ou convencionado por tarefa ou pea, ser
garantida ao trabalhador uma remunerao diria nunca inferior do salrio mnimo por dia normal
da regio, zona ou subzona.
Pargrafo nico. Quando o salrio-mnimo mensal do empregado a comisso ou que tenha direito a
percentagem for integrado por parte fixa e parte varivel, ser-lhe- sempre garantido o salrio-
mnimo, vedado qualquer desconto em ms subseqente a ttulo de compensao.
274
Art. 458 - Alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio, para todos os efeitos legais,
a alimentao, habitao, vesturio ou outras prestaes "in natura" que a empresa, por fra do
contrato ou do costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum ser permitido o
pagamento com bebidas alcolicas ou drogas nocivas.
1 Os valres atribudos s prestaes "in natura" devero ser justos e razoveis, no podendo
exceder, em cada caso, os dos percentuais das parcelas componentes do salrio-mnimo (arts. 81 e
82).
275
Art. 463 - A prestao, em espcie, do salrio ser paga em moeda corrente do Pas.
55
A remunerao a contraprestao do trabalho, devida pelo empregador ao

empregado por estar trabalhando ou sua disposio aguardando ordens. 278
Se o empregador no exige trabalho, enquanto o empregado estiver a sua

disposio, fica em mora creditoris, no podendo eximir-se do pagamento da
remunerao correspondente e proporcional, incorrendo at em inadimplncia se
no oferece trabalho ao empregado, sem razo legal. 279
Na caracterizao da relao de emprego pelo preenchimento obrigatrio de

seus pressupostos, apenas a onerosidade pode ser relativizada, pois a ausncia de
pagamento no implica em ausncia da relao de emprego, podendo significar
apenas falta do empregador. 280
A origem da remunerao pode ser voluntria, normativa ou imperativa. A

voluntria pode ser, unilateral, atribuda pelo empregador, ou bilateral, resultante do
acordo de vontades dos contratantes; a imperativa, a exemplo do salrio mnimo e
profissional; a normativa decorre de sentena normativa, quando heternoma, de
acordo ou conveno coletiva, quando autnoma, e decorrente de sentena comum,
quando individual.281
Pargrafo nico - O pagamento do salrio realizado com inobservncia deste artigo considera-se
como no feito.
276
Art. 81 - O salrio mnimo ser determinado pela frmula Sm = a + b + c + d + e, em que "a", "b",
"c", "d" e "e" representam, respectivamente, o valor das despesas dirias com alimentao,
habitao, vesturio, higiene e transporte necessrios vida de um trabalhador adulto.
1 - A parcela correspondente alimentao ter um valor mnimo igual aos valores da lista de
provises, constantes dos quadros devidamente aprovados e necessrios alimentao diria do
trabalhador adulto.
2 - Podero ser substitudos pelos equivalentes de cada grupo, tambm mencionados nos quadros
a que alude o pargrafo anterior, os alimentos, quando as condies da regio, zona ou subzona o
aconselharem, respeitados os valores nutritivos determinados nos mesmos quadros.
3 - O Ministrio do Trabalho, Industria e Comercio far, periodicamente, a reviso dos quadros a
que se refere o 1 deste artigo.
277
Art. 82 - Quando o empregador fornecer, in natura, uma ou mais das parcelas do salrio mnimo, o
salrio em dinheiro ser determinado pela frmula Sd = Sm - P, em que Sd representa o salrio em
dinheiro, Sm o salrio mnimo e P a soma dos valores daquelas parcelas na regio, zona ou subzona.
Pargrafo nico - O salrio mnimo pago em dinheiro no ser inferior a 30% (trinta por cento) do
salrio mnimo fixado para a regio, zona ou subzona.
278
CATHARINO, Jos Martins. Compndio universitrio de direito do trabalho. v. 2. So Paulo:
Editora Jurdica e Universitria, 1972, p. 440.
279
280
Emprego. Justia do Trabalho, Porto Alegre: HS, v. 29, p. 68-97, 2012, p. 80.
281
CATHARINO, op. cit. p. 447.
56
Para Carmen Camino, a ausncia de salrio no caracteriza ausncia de

contrato de trabalho, mas simples inadimplemento de prestao contratual, uma vez
que salrio inadimplido no se confunde com ausncia de onerosidade. 282
282
Sntese, 2004, p. 196.
57
3 CONTRATO DE SOCIEDADES
Conforme o conceito apresentado por Orlando Gomes, sociedade o

negcio jurdico pelo qual duas ou mais pessoas se obrigam mutuamente a somar
esforos e recursos para o exerccio de atividade econmica, em proveito
comum.283
O contrato de constituio de sociedades plurilateral, simplesmente

consensual e oneroso, e o vnculo gerado pela sociedade serve de base para a
constituio de uma pessoa jurdica, distinta de seus scios, como sujeito de
direito.284
Sinala-se que necessrio o preenchimento de determinados requisitos

essenciais e especficos constituio de sociedades, quais sejam, a contribuio
de cada um dos scios para a formao do capital social, a participao de cada
scio nos resultados positivos ou negativos, e ainda, a affectio societatis, que a
inteno dos scios de reunir esforos para a realizao do fim comum.285
Ainda no que se refere a affectio societatis, a maioria dos doutrinadores

entende que consiste em caracterstica essencial de validade do contrato de
sociedade, uma vez que se determinar, pela sua presena ou no, a existncia da
sociedade.
Nos contratos onde h dvida, serve o animus societatis, como inteno no

contrato, pois consiste em elemento eficiente para caracterizar se h, ou no,
sociedade. A affectio societatis constitui critrio aferidor do contrato de sociedade.286
Apesar da descrio atribuda pela doutrina clssica do direito comercial

brasileiro, essa caracterstica essencial permanece atualssima, mesmo com o
283
GOMES, Orlando. Contratos. 24. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 393.
284
GOMES, loc. cit.
285
BULGARELLI, Waldirio. Sociedades Comerciais: sociedades civis e sociedades coorporativas;
empresas e estabelecimento comercial: estudo das sociedades comerciais e seus tipos, conceitos
modernos de empresa e estabelecimento, subsdios para o estudo do direito empresarial, abordagem
s sociedades civis e cooperativas. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2001, p. 24.
286
MACHADO, Sylvio Marcondes. Limitao da responsabilidade de comerciante individual. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1956, p. 68.
58
advento do Cdigo Civil de 2002, e diante da crtica de alguns doutrinadores que

entendem pela substituio da affectio societatis, pelo conceito de fim social.
A crtica essencial dos autores Erasmo V. A. Novaes Frana e Marcelo Vieira

von Adamek287, consiste na utilizao da affectio societatis pelos tribunais sem
qualquer sistematividade e carregada de um empirismo incompreensvel, com a
finalidade da justificao de solues dspares entre si, nos casos de dissoluo
parcial de sociedades, com retirada ou excluso de scios, mediante o afastamento
de outros fundamentos do direito societrio, como o juzo de proporcionalidade e a
anlise de responsabilidade pela quebra de deveres dos scios. 288
Apresentam ainda vrias outras crticas ao conceito de affectio societatis a

primeira, de um conceito equvoco e obscuro; a segunda, por entenderem no ser
nenhum tipo de consentimento especial, distinto de qualquer outra forma de
contrato; a terceira, que no constitui elemento constitutivo de sociedade; a quarta,
que no pode determinar a automtica extino do contrato se desaparecer ao longo
do contrato de sociedade; e a quinta, que no baliza ou elemento de determinao
dos deveres dos scios. Por fim, sugerem que o desvio pela utilizao equivocada
da affectio societatis seja direcionado para o conceito de fim comum.289
Em contrapartida, Haroldo Malheiros Duclerc Verosa, ao ponderar os

argumentos apresentados pela crtica discorre algumas consideraes, dentre elas a
defesa da existncia de uma vontade diferenciada quando se trata de contrato de
constituio de uma sociedade, que plurilateral, associativo e aberto, e de outras
modalidades de contratos, que so bilaterais, correspectivos e fechados.290
No seu entender, h de se considerar a causa do negcio, ou os fins

buscados pelos agentes do contrato, que pode ser subjetiva, subjetiva-objetiva e
287
NOVAES FRANA, Erasmo Vallado Azevedo; VON ADAMECK, Marcelo Vieira. Affectio
Societatis: um conceito jurdico superado no moderno direito societrio pelo conceito de fim social.
Revista de Direito Mercantil. So Paulo: Malheiros Editores, v. 149/150, 2008, p. 108
288
VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de direito comercial. 2. ed. rev. atual., v. 2. So
Paulo : Malheiros, 2010, p. 44.
289
NOVAES FRANA, op. cit., p. 114-117.
290
VEROSA, op. cit., p. 45.
59
objetiva291, dando especial ateno a causa subjetiva que corresponde inteno, o

motivo determinante do negcio.292
Nos contratos fechados, bilaterais, as vontades se colocam de forma

contraposta, onde as partes so credoras e devedoras umas das outras, nos quais a
colaborao exigida apenas no tocante a probidade e boa-f, nos termos do artigo
422293 do CCB294.
Nos contratos associativos, as partes colocam-se de forma lateral em relao

umas as outras, em uma direo convergente, e suas vontades esto vinculadas a
um nvel e qualidade de colaborao a ser desenvolvido para a consecuo de um
fim comum, sendo os scios devedores to somente sociedade, e esta, a eles, no
que se refere a pagamento do capital e distribuio dos lucros.295
Mas deve-se pautar pela anlise da affectio societatis quando da constituio

das sociedades. Tem a formao da sociedade pluripessoal, como elemento
fundamental, a affectio societatis, que se traduz pela vontade dos scios de se
unirem por um vnculo societrio, realizando colaboraes voluntrias, conscientes e
ativas para a consecuo de propsitos comuns. Revela, por assim dizer, o estado
de esprito de estarem unidos em sociedade, marcado pela convergncia dos
interesses em aceitar e suportar as leas comuns. 296
Nas palavras de Waldirio Bulgarelli, a affectio societatis, pressupe alm da

vontade de ingressar na sociedade, tambm a de participar, na comunho do
escopo comum, pois que entende ainda que constitui uma declarao de vontade
291
1) causa subjetiva, ou seja, o motivo prximo e determinante do negcio jurdico; 2) causa
subjetivo-objetiva, isto , o fim que os declarantes pretendem alcanar; e 3) causa objetiva, o fim que
surge do prprio negcio, ou a funo que o negcio exerce, uniforme nos negcios do mesmo tipo,
tpicos e atpicos. (VEROSA, 2010, p. 45)
292
VEROSA, Haroldo Malheiros Duclerc. Curso de direito comercial. 2. ed. rev. atual., v. 2. So
Paulo : Malheiros, 2010, p. 45.
293
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua
execuo, os princpios de probidade e boa-f.
294
BRASIL. Lei no 10.406, de 10 de Janeiro de 2002. Planalto. Disponvel em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm> Acesso em 15 jan. 2014.
295
VEROSA, op. cit., p. 46.
296
CAMPINHO, Srgio. O direito de empresa luz do Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2011,
p. 38.
60
formal e expressa, revelando em relao s dos demais contratos, um plus, uma

intensidade maior.297
Rubens Requio acrescenta que a affectio societatis constitui elemento

caracterstico do contrato societrio altamente til na distino de contratos que
tendem a se confundir, aparentemente, seja com sociedades de fato ou
presumidas298, e de figuras afins como a parceria e certos contratos de trabalho. 299
Por representar conceito subjetivo, deve-se analisar o elemento intencional,

pelos reflexos aparentes e exteriores, como a inteno de unir esforos para o fim
comum300, bem como, nas palavras de Orlando Gomes, o propsito de cooperar,
que se traduz pelo sentimento de que o trabalho de um reverter em proveito de
todos.301
O escopo de partilhar os lucros, mediante a obteno e diviso dos ganhos

havidos da explorao de atividade com finalidade econmica, o que motiva a
aproximao dos integrantes de uma sociedade, chamados tecnicamente de scios,
que combinam esforos e/ou recursos para lograrem atingir um objetivo comum.302
Especificamente no que se refere s sociedades de advogados, Paulo Emlio

Ribeiro de Vilhena, afirma que os profissionais liberais, nos termos do 1 do artigo
2 da CLT, no se equiparam a empregadores: so empregadores303. Aduzindo
ainda que, a referncia a profissionais liberais dirige-se s sociedades de
297
BULGARELLI, Waldirio. Sociedades Comerciais: sociedades civis e sociedades coorporativas;
empresas e estabelecimento comercial: estudo das sociedades comerciais e seus tipos, conceitos
modernos de empresa e estabelecimento, subsdios para o estudo do direito empresarial, abordagem
s sociedades civis e cooperativas. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2001, p. 26.
298
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 32. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2013, p.
482.
299
GOMES, Orlando. Contratos. 24. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 394.
300
REQUIO, loc. cit.
301
GOMES, loc. cit.
302
p. 36.
303
Paulo: LTr, 2005, p.265.
61
advogados e/ou s pessoas naturais, que, em razo da profisso, admitam

empregados.304
Otvio Pinto e Silva apresenta crtica utilizao do termo empregador por

equiparao, porquanto o que qualifica o empregador como tal o modo de
exerccio da atividade prestada pelos trabalhadores, eis que o cerne fundamental
para a caracterizao consiste na subordinao dos empregados, sujeitos ao seu
poder de direo.305
Denota-se ainda, que os escritrios de advocacia quando se organizam sob a

forma de sociedade, constituem-se em forma de empresa306, e as sociedades de
advogados sero sempre sociedades simples, de categoria especial, eis que a Lei n
8.906/94 j definiu o seu perfil. 307
A sociedade simples pertence a categoria de sociedades personificadas e no

empresrias, cuja atividade no se caracteriza como prpria de empresrio, nos
termos do artigo 982308, do CCB, e constitui o modelo clssico societrio onde
predomina a affectio societatis e a perfeita equalizao do status socii.309
Os scios no se caracterizam como empresrios, sendo a sociedade, neste

caso, composta por profissionais liberais, porque constituda310, para o exerccio de
atividade intelectual.311 Modelo de sociedade peculiar atividade de sociedade
304
Paulo: LTr, 2005, p.269.
305
SILVA, Otavio Pinto e . Empregador. Grupo de Empresas. Empregador por equiparao.. In:
Martins, Sergio Pinto; Messa, Ana Flavia. (Coord.) Empresa e trabalho : estudos em homenagem a
Amador Paes de Almeida. So Paulo : Saraiva, 2010.
306
Forense, 2008, p. 105.
307
p. 48-49.
308
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes;
e, simples, a cooperativa.
309
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 36. ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense,
2013, p. 207.
310
FERRAREZI, Renata Soares Leal. Manual de constituio de sociedades: para advogados e
contadores (de acordo com o novo Cdigo Civil). So Paulo: Lex Editora, 2004, p. 37.
311
FERRAREZI, op. cit., p. 66.
62
profissional de advogados que se associam para a prestao de servios de

advocacia. 312
A sociedade de advogados est disciplinada nos artigos 15 a 17 do Estatuto

da OAB313, e nos artigos 37 a 43 do Regulamento Geral da OAB314, e o seu registro
observa os requisitos elencados no Provimento n 112/2006315 do Conselho Federal
da OAB.
Em relao s sociedades de advogados, sero aplicveis as regras da

legislao especial e, supletivamente, as disposies referentes s sociedades
simples do Cdigo Civil Brasileiro.316
A Ordem dos Advogados do Brasil impe o registro de seus atos constitutivos

perante o Conselho Seccional cuja base territorial tiver sede, sendo que, nos termos
do 1, do artigo 15, a sociedade adquire personalidade jurdica, quando aprovado
seu ato constitutivo e efetivado o registro.317
Apenas os advogados regularmente inscritos na OAB, podero fazer parte da

sociedade, sendo vedado, que um scio integre mais de uma sociedade com sede
ou filial na mesma rea territorial do respectivo Conselho Seccional da OAB.
As sociedades de advogados tm como caracterstica marcante sua

finalidade exclusiva, a atividade de advocacia, no podendo incluir quaisquer outras
atividades, lucrativas ou no. Vedada a mercantilizao.318
312
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 36. ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense,
2013, p. 207.
313
BRASIL. Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994. Planalto. Disponvel em:
<https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8906.htm> Acesso em 15 jan. 2014.
314
BRASIL. Regulamento Geral da OAB. OAB. Disponvel em: <http://www.oabrs.org.br/regulamento-
geral> Acesso em 15 jan. 2014
315
BRASIL. Provimento n 112/2006 do Conselho Federal da OAB. OAB. Disponvel em:
<http://www.oabrs.org.br/provimentos> Acesso em 15 jan. 2014.
316
p. 48-49.
317
CAMPINHO, loc. cit.
318
LBO, Paulo. Comentrios ao estatuto da advocacia e da OAB. 5. ed. So Paulo: Saraiva,
2009, p. 114-115.
63
O contrato social deve conter os seguintes requisitos: denominao,

finalidade, sede, durao, administrao, representao judicial e extrajudicial, valor
do capital social e distribuio entre os scios, bem como, a responsabilidade
solidria e subsidiria, qualificao dos fundadores e da diretoria provisria.319
O nome da sociedade deve expressar sua finalidade, sendo vedado o uso de

nome fantasia, smbolos ou acrscimos comuns a atividades mercantis. A razo
social deve conter o nome completo, ou patronmico, dos scios ou, pelo menos, de
um deles, permitido o uso do smbolo & como conjuntivo dos nomes de scios que
constarem da denominao social, acrescidos da expresso que identifique a
qualificao social como sociedade de advogados, advocacia, advogados
associados ou escritrio de advocacia. 320
Deve apresentar o critrio de distribuio dos resultados nos perodos que

indicar, bem como, a forma de clculo e o modo de pagamento dos haveres, e de
eventuais honorrios pendentes, devidos ao scio que se retirar da sociedade, que
dela for excludo, ou ainda, ao scio falecido.
Necessrio ainda, fazer constar expressamente a possibilidade, ou no, de o

scio exercer a advocacia autonomamente e de auferir, ou no, os respectivos
honorrios como receita pessoal.
A finalidade da sociedade de advogados regular e disciplinar relaes

recprocas, fundamentalmente no que pertine vida administrativa e financeira do
grupo, e assim, facilitar e desenvolver a atividade profissional de seus membros.
Seu pressuposto bsico a organizao de meios comuns aos advogados que se
associam, razo pela qual se diz que desenvolve atividades-meio e no atividades-
fim da advocacia.321
As procuraes sero individualmente outorgadas aos advogados, e no

sociedade, a qual ser apenas indicada nos respectivos instrumentos, podendo
319
2009, p. 117.
320
Ibidem, p. 119.
321
Ibidem, p. 114-115.
64
celebrar os contratos para representao, consultoria, assessoria e defesa de

clientes por intermdio de advogados de seus quadros. Pode praticar atos
indispensveis sua finalidade, desde que no sejam privativos de advogado, nos
termos do artigo 6322 do Provimento n 112/06 do Conselho Federal da OAB.
Ainda, conforme entendimento do Superior Tribunal de Justia (STJ), a

sociedade de advogados tem legitimidade ativa para executar, em seu nome, a
verba honorria concedida em processo judicial para o qual foi outorgado mandato
judicial a um de seus scios. Dada a confuso patrimonial entre a sociedade e seus
scios advogados, entende o STJ, pela natureza alimentar da verba honorria para
fins de crdito privilegiado em ao falimentar. 323
s sociedades de advogados permitido associarem-se a advogados, sem

vnculo de emprego mediante participao nos resultados.
Dever ser averbada no registro da sociedade no Conselho Seccional

qualquer alterao no ato constitutivo, os contratos de advogados associados, e
possveis licenciamentos de membros ao exercerem temporariamente atividades
incompatveis com a advocacia.
A condio do licenciado, temporrio324, deve ser averbada, sem que resulte

alterao na constituio societria, desde que no seja necessria a alterao da
denominao da sociedade, por apresentar o nome do advogado impossibilitado.325
Contudo, o exerccio de atividade incompatvel permanente, importar no
cancelamento do registro do advogado na OAB, e, portanto, importar, no s
alterao na denominao, mas tambm na constituio societria.326
322
Art. 6 - As Sociedades de Advogados, no exerccio de suas atividades, somente podem praticar
os atos indispensveis s suas finalidades, assim compreendidos, dentre outros, os de sua
administrao regular, a celebrao de contratos em geral para representao, consultoria,
assessoria e defesa de clientes por intermdio de advogados de seus quadros.
323
2009, p. 121.
324
Como ocorreria no caso de exercer o cargo de Prefeito, Chefe do Poder Executivo Municipal.
325
CORRA, Orlando de Assis. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da Ordem dos
Advogados do Brasil - OAB: Lei n 8.906, de 04/07/1994. 2. ed. atual. Rio de Janeiro: AIDE, 2003,
p. 88.
326
LBO, op. cit., p. 120.
65
Deve-se instruir com a prova da comunicao pessoal ao scio excludo da

sociedade por deliberao da maioria do capital, nos termos previstos no contrato
social, o pedido de registro e arquivamento de alterao contratual.
Quando houver reduo do nmero de scios unipessoalidade, sob pena de

dissoluo da sociedade, a pluralidade de scios dever ser reconstituda em at
180 (cento e oitenta) dias.
Os clientes de interesses opostos, no podem ser representados em juzo

pelos advogados scios de uma mesma sociedade profissional.
Ser nula a clusula do contrato social que visar limitar a responsabilidade de

qualquer dos scios, porquanto, sero responsabilizados civilmente pelos danos que
a sociedade coletivamente, cada scio ou advogado empregado causar no exerccio
da advocacia, por ao ou omisso, de forma solidria, subsidiria e ilimitada,
independentemente do capital social integralizado, pois os bens individuais dos
scios respondem pela totalidade dessas obrigaes. 327
Quando da criao de filial, o contrato social, ou instrumento que prever essa

finalidade, dever ser averbado no Conselho Seccional da OAB em cujo territrio
deva funcionar, obrigando os scios a inscrio suplementar, que somente depois
de deferida autorizar o incio das atividades da filial. 328
Aplica-se sociedade de advogados o Cdigo de tica e Disciplina329, sendo

as sanes aplicadas aos seus scios individualmente, de acordo com suas
responsabilidades.330
327
2009, p. 122.
328
Ibidem, p. 120.
329
BRASIL. Cdigo de tica e Disciplina da OAB. OAB. Disponvel em:
<http://www.oabrs.org.br/codigo-etica-disciplina> Acesso em 15 jan. 2014.
330
CORRA, Orlando de Assis. Comentrios ao Estatuto da Advocacia e da Ordem dos
Advogados do Brasil - OAB: Lei n 8.906, de 04/07/1994. 2. ed. atual. Rio de Janeiro: AIDE, 2003,
p. 81.
66
4 ESTATUTO DA OAB
Advogado o bacharel em Direito, formado pelos cursos jurdicos, sendo sua

denominao privativa dos inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil (OAB),
mediante aprovao em Exame de Ordem, nos termos dos artigos 3331 e 8, IV332,
do Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil.
Conforme concepo de Giorgio Del Vecchio, citada por Jos Nedel, o homo
juridicus333 (homem jurdico) tem no direito a causa fundamental do seu agir, e se
consagra exclusivamente defesa do direito, impedindo e combatendo as violaes
das normas jurdicas.334
O exerccio da atividade de advocacia no territrio brasileiro privativo de

advogado, a quem compete o jus postulandi, assistncia e representao das partes
em juzo, e corresponde postulao a rgos do Poder Judicirio e aos juizados
especiais, bem como, o exerccio de atividades de consultoria, assessoria e direo
jurdicas, seja no setor pblico ou no privado.335
O princpio da legalidade, contido no artigo 5, XXXV, da CF/88, assegura que

"a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito", e
constitui uma das colunas mestras do Estado de Direito. 336
A defesa do direito pelo advogado representa a segurana do cidado e a

estabilidade das instituies, que exerce relevante mnus pblico, vai inclusive ao
331
Art. 3 - O exerccio da atividade de advocacia no territrio brasileiro e a denominao de
advogado so privativos dos inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil (OAB).
332
Art. 8 - Para inscrio como advogado necessrio:
[...]
IV - aprovao em Exame de Ordem;
333
O jurista, ou homo juridicus, armado com uma dogmtica plena de contedo tico e uma afiada
tcnica jurdica, luta pelo direito, a justia e a solidariedade; e, ao faz-lo, mal encontra
enquadramento na clssica tipologia de Eduardo Spranger de homem teortico, econmico, social,
esttico, poltico e religioso. De certa forma, participa de todos estes tipos, manifestando-se como
verdadeiro homem integral, a round personality, capaz de interferir nas conflituosas relaes sociais,
no sentido do estabelecimento de verdadeira segurana, paz social, com justia e solidariedade.
(NEDEL, 2000, p. 235.)
334
NEDEL, Jos. tica, Direito e Justia. 2. ed. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2000, p. 212.
335
2009, p. 14-15.
336
FARAH, Elias. Valorizao da advocacia: direitos e prerrogativas do advogado. Revista do IASP,
So Paulo, v.11, n. 21, p. 94-126, jan. 2008.
67
encontro das recomendaes da Declarao Universal dos Direitos Humanos,

conforme dispem os artigos VIII a XI, em sntese, que "toda pessoa tem direito de
receber dos tribunais nacionais competentes recurso efetivo para os atos que violem
os direitos fundamentais que lhe sejam reconhecidos pela Constituio ou pela lei" e
que toda pessoa acusada de um ato delituoso tem o direito de ser presumida
inocente, at que a sua culpa tenha sido provada de acordo com a lei, em
julgamento pblico no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias
necessrias sua defesa".337
Tendo ainda como atribuio privativa visar os atos e contratos constitutivos

de pessoas jurdicas, a exceo de microempresas e empresas de pequeno porte, o
que representa condio essencial para que sejam admitidos a registro, nos rgos
competentes, sob pena de nulidade.338
Assim o advogado, indispensvel administrao da justia, defensor do

estado democrtico de direito, da cidadania, da moralidade pblica, da justia e da
paz social, de acordo com a elevada funo pblica que exerce, nos termos do
artigo 133 da CF/88 339, e do artigo 2 do Cdigo de tica e Disciplina da Ordem dos
Advogados do Brasil.340
Entretanto, a indispensabilidade do advogado admite algumas excees, tais

como, impetrar habeas corpus; assistncia jurdica facultativa nas causas com valor
de at 20 salrios mnimos nos juizados especiais cveis, conforme artigo 9, da Lei
n 9.099/95; perante os juizados especiais federais cveis, nas causas com valor de
at 60 salrios mnimos, nos termos do art. 3, da Lei n 10.259/2001; e na justia do
trabalho nos termos do art. 791341 da CLT.342
337
So Paulo, v.11, n. 21, p. 94-126, jan. 2008.
338
MACEDO JUNIOR, Marco Antonio Silva de. tica profissional e estatuto da advocacia: de
acordo com a lei n. 11.767, de 7-8-2008 - inviolabilidade dos escritrios de advocacia. 3. ed. So
Paulo: Saraiva, 2009, p. 28.
339
Art. 133 - O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e
manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei.
340
Art. 2 - O advogado, indispensvel administrao da Justia, defensor do estado democrtico
de direito, da cidadania, da moralidade pblica, da Justia e da paz social, subordinando a atividade
do seu Ministrio Privado elevada funo pblica que exerce.
341
Art. 791 - Os empregados e os empregadores podero reclamar pessoalmente perante a Justia
do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at o final.
68
Todo advogado est sujeito s normas contidas no Estatuto da OAB, no

Regulamento Geral da OAB, e essencialmente ao Cdigo de tica e Disciplina, que
estabelece regras deontolgicas fundamentais a serem observadas no exerccio
profissional. A deontologia corresponde cincia dos deveres.343
dever do advogado ter conscincia de que o Direito um meio de mitigar

as desigualdades para o encontro de solues justas e que a lei um instrumento
para garantir a igualdade de todos, bem como de que deve proceder de forma que
o torne merecedor de respeito e que contribua para o prestgio da classe e da
advocacia.344
O advogado deve ser probo345, e agir com tica, decoro, dignidade e

diligncia na defesa do direito e da justia346, sendo inviolvel por seus atos no
exerccio da profisso, devendo agir com liberdade, independncia e de acordo com
a funo social que lhe cabe.
A probidade, como assevera Ruy de Azevedo Sodr, constitui condio

essencial pessoa do advogado, que deve ser ntegro, honesto e probo, para
inspirar absoluta confiana ao cliente.347
Presta servio pblico, por participar da administrao pblica da justia, sem

ser agente pblico, porque a advocacia regida pelo direito pblico.348
1 - Nos dissdios individuais os empregados e empregadores podero fazer-se representar por

intermdio do sindicato, advogado, solicitador, ou provisionado, inscrito na Ordem dos Advogados do
Brasil.
2 - Nos dissdios coletivos facultada aos interessados a assistncia por advogado.
3o - A constituio de procurador com poderes para o foro em geral poder ser efetivada, mediante
simples registro em ata de audincia, a requerimento verbal do advogado interessado, com anuncia
da parte representada.
342
LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 17. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo:
Saraiva, 2013, p. 951.
343
SODR, Ruy de Azevedo. A tica profissional e o estatuto do advogado. So Paulo: LTr, 1975,
p.39.
344
Artigo 3 do Cdigo de tica e Disciplina e artigo 31 do Estatuto da OAB.
345
NALINI, Jose Renato. tica geral e profissional. 3. ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001, p. 242.
346
Paulo: Saraiva, 2009, p. 108-109.
347
SODR, op. cit., p.58-59.
348
2009, p. 28.
69
Os atos do advogado constituem mnus pblico, o que corresponde ao

encargo indeclinvel de contribuir para a administrao e realizao da justia. O
advogado exerce sua funo social, a mais importante e dignificante caracterstica
da profisso, quando obtm a prestao jurisdicional e concretiza a aplicao do
direito, e no apenas da lei, participando da construo da justia social.349
A liberdade e a independncia do exerccio profissional so as bases da

advocacia, exercidas no interesse do direito e da justia, visto que advogado deve
obedincia somente sua conscincia e s normas ticas, dentro da liberdade
moral, de pensamento e de expresso.350
O Estatuto veda expressamente a divulgao da advocacia em conjunto com

outra atividade, bem como o exerccio de atividade incompatvel com a advocacia.
Os artigos 27 a 30 do Estatuto da OAB disciplinam as incompatibilidades e os

impedimentos do exerccio da advocacia. A incompatibilidade gera, quando
permanente, o cancelamento da inscrio como advogado, no caso magistrado ou
promotor, e quando temporria, o licenciamento, no caso de chefe do Poder
Executivo, implicando a nulidade absoluta dos atos porventura praticados. O
impedimento, por sua vez, consiste em proibio parcial para exerccio da advocacia
em graus variveis e implica em nulidade absoluta dos atos alcanados pela
proibio. 351
O Estatuto no disciplina apenas a advocacia privada, sendo que os artigos

131 a 134 da CF/88 devem ser interpretados de modo sistemtico, integrado e
harmnico, pois a Constituio trata a advocacia como atividade de mesma natureza
ontolgica e jurdica, independentemente do interesse patrocinado ou do tipo de
vnculo do profissional que a exerce, seja pblico ou privado.352
349
2009, p. 28-29.
350
So Paulo, v.11, n. 21, p. 94-126, jan. 2008.
351
Paulo: Saraiva, 2009, p. 32-33.
352
70
Nas palavras e Nehemias Gueiros, a advocacia uma arte, um oficio como

profisso, mas tambm uma arte pela tcnica e instrumental da palavra escrita e
falada.353
O advogado e outros tantos trabalhadores intelectuais podero exercer suas

atividades como empregado ou como trabalhador autnomo. 354
O advogado no exerccio da profisso pode atuar individualmente como

profissional liberal autnomo, como scio de sociedade de advogados, como
advogado associado, ou ainda, como advogado empregado.
4.1 O ADVOGADO SCIO
Todos os scios da sociedade de advogados devem, necessariamente, ser

advogados, regularmente inscritos na OAB, ressalvadas as consideraes sobre
incompatibilidades e impedimentos, anteriormente expostas.
Os scios assumem os riscos da atividade econmica, e participam da

administrao e direo da sociedade, entretanto, somente os scios respondem
pela direo social, podendo, o scio, ou scios administradores, delegar funes
prprias da administrao operacional a profissionais contratados para esse fim,
nomeando gerentes, sendo facultado ainda, escolher a forma de administrao.
O advogado scio atua autonomamente, sem subordinao, e na qualidade

de empregador, o titular do poder diretivo, admitindo, assalariando e dirigindo a
prestao de trabalho de seus empregados. o advogado scio que contrata com
advogados associados e advogados empregados.
Nas sociedades de advogados as diferenas entre os scios so apenas

quantitativas, visto que o qualificativo idntico.355
353
GUEIROS, Nehemias. A advocacia e o seu estatuto. Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos,
1964, p. 23.
354
Redimensionamento. Revista de Direito do Trabalho, So Paulo, v. 30, n. 115, p. 23-42, jul. 2004,
p. 6.
71
Na sociedade, os scios nada cedem em face de sua atividade societria,

apenas auferem os lucros como remunerao do capital, em quantias variveis
quando recebem, conforme o movimento da sociedade356, podendo receber pro
labore fixo, sem, contudo, perder a qualidade de scios.357
4.2 O ADVOGADO ASSOCIADO
O advogado associado um tipo intermedirio de advogado entre o scio da

sociedade e o advogado empregado. 358
Em regra, o advogado associado no estabelece qualquer vnculo de

subordinao ou dependncia com a sociedade ou com os scios dela.
A associao se d no patrocnio de causas comuns, atuando em parceria e

auferindo percentual ajustado nos resultados ou honorrios percebidos. Utiliza as
instalaes da sociedade, mas no assume qualquer responsabilidade social. 359
No entanto, o contrato de advogado associado deve ser averbado no registro

da Sociedade de Advogados no Conselho Seccional, conforme determina o
Regulamento Geral da OAB, o que pressupe certa continuidade na prestao dos
servios.
Os advogados scios e os associados respondem subsidiria e

ilimitadamente pelos danos causados diretamente ao cliente, nas hipteses de dolo
ou culpa e por ao ou omisso, no exerccio dos atos privativos da advocacia, sem
prejuzo da responsabilidade disciplinar em que possam incorrer.
355
2009, p. 121.
356
357
Forense, 2008, p. 157.
358
359
LBO, loc. cit.
72
4.3 O ADVOGADO EMPREGADO
Como todo e qualquer profissional liberal, o advogado tambm pode ser

empregado, e a Lei n 8.906/94, com o Estatuto da Advocacia e da OAB, nos artigos
18 a 21 regula a situao do advogado empregado.
Como referido por Paulo Luiz Netto Lbo, no Brasil grande o contingente de
advogados que se subordinam a algum vnculo empregatcio e por essa razo no
podem ficar margem da tutela legal.360
Os servios profissionais do advogado esto adstritos relao de emprego,

o que constitui norma cogente, que no pode ser afastada por conveno individual
ou coletiva. 361
O advogado no obrigado a prestar servios profissionais de interesse

pessoal do empregador e estranho relao de emprego362, sendo sua recusa
legtima, no se situando como ato de insubordinao.363
No caso de o empregador necessitar de servios nesses termos, dever

remunerar o advogado empregado nas mesmas condies de contratao de
advogado independente, mediante honorrios, no includos no salrio ordinrio. 364
O empregador no tem de orientar o advogado como se comportar em

juzo365 at porque, a relao de emprego no retira do advogado a iseno tcnica,
360
2009, p. 126.
361
Ibidem, p. 129.
362
SAAD, Eduardo Gabriel. Consolidao das leis do trabalho: comentada. 46. ed., atual. rev. e
ampl. So Paulo: LTr, 2013, p. 348.
363
p. 46.
364
365
SAAD, loc. cit.
73
tampouco a independncia indispensvel ao exerccio da profisso366, que so ainda

requisitos indisponveis e interdependentes do exerccio da advocacia. 367
O advogado deve atuar com autonomia quanto correta aplicao dos atos,
meios, e prazos processuais, sem interferncia do empregador, representando a
iseno tcnica e independncia do advogado, limitadores do poder diretivo do
empregador.368
A relao de emprego e a subordinao hierrquica no alcanam o

advogado na atuao tcnica profissional, especialmente quando diante de
orientao incorreta, ou entendimento equivocado, do empregador, porquanto deve
ater-se a sua conscincia profissional e tica.369
O empregador pode decidir ajuizar determinada ao ou determinar a

realizao de negcio jurdico, contudo a realizao ato profissional exclusivo do
advogado.370
O advogado empregado deve zelar por sua liberdade e independncia

profissional, sendo legtima a recusa do patrocnio de causas cujas consequncias
lhe sejam aplicveis371, ou qualquer pretenso do empregador que contrarie
expressa orientao sua, manifestada anteriormente, nos termos do artigo 4372 do
Cdigo de tica e Disciplina.
366
p. 45.
367
2009, p. 126.
368
LBO, loc. cit.
369
LBO, loc. cit.
370
LBO loc. cit.
371
LBO, loc. cit.
372
Art. 4 - O advogado vinculado ao cliente ou constituinte, mediante relao empregatcia ou por
contrato de prestao permanente de servios, integrante de departamento jurdico, ou rgo de
assessoria jurdica, pblico ou privado, deve zelar pela sua liberdade e independncia.
Pargrafo nico - legtima a recusa, pelo advogado, do patrocnio de pretenso concernente a lei
ou direito que tambm lhe seja aplicvel, ou contrarie expressa orientao sua, manifestada
anteriormente.
74
A Lei n 8.906/94, Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do Brasil,

estabelece em seu artigo 20373, que a jornada de trabalho do advogado empregado
no poder exceder a durao diria de quatro horas contnuas ou vinte horas
semanais, salvo acordo ou conveno coletiva, ou ainda, no caso de dedicao
exclusiva.374
Ressalta-se ainda, que a limitao da jornada do advogado-empregado no

se aplica administrao pblica direta da Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios, bem como, s autarquias, s fundaes institudas pelo Poder Pblico,
s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, por fora de liminar que
suspendeu a eficcia da norma (ADIMC-1552/DF).
No entanto, a suspenso no alcana as empresas pblicas que exploram

atividade econmica em concorrncia com as empresas privadas, at porque, para o
fim de assegurar a livre concorrncia, elas se sujeitam ao regime prprio das
empresas privadas, nos termos do 1, do artigo 173 da CF/88.
Entende-se ainda, por dedicao exclusiva a jornada de oito horas dirias e

quarenta semanais, nos termos do artigo 12375 do Regulamento Geral da Ordem dos
Advogados do Brasil.
O perodo de trabalho compreende o tempo em que o advogado estiver

disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu escritrio ou
373
Art. 20 - A jornada de trabalho do advogado empregado, no exerccio da profisso, no poder
exceder a durao diria de quatro horas contnuas e a de vinte horas semanais, salvo acordo ou
conveno coletiva ou em caso de dedicao exclusiva.
1 Para efeitos deste artigo, considera-se como perodo de trabalho o tempo em que o advogado
estiver disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu escritrio ou em
atividades externas, sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte, hospedagem e
alimentao.
2 As horas trabalhadas que excederem a jornada normal so remuneradas por um adicional no
inferior a cem por cento sobre o valor da hora normal, mesmo havendo contrato escrito.
3 As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at as cinco horas do dia seguinte
so remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento. (Lei n 8.906/94)
374
p. 51.
375
Art. 12 - Para os fins do art. 20 da Lei n 8.906/94, considera-se de dedicao exclusiva o regime
de trabalho que for expressamente previsto em contrato individual de trabalho.
Pargrafo nico. Em caso de dedicao exclusiva, sero remuneradas como extraordinrias as horas
trabalhadas que excederem a jornada normal de oito horas dirias.
75
em atividades externas, sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte,

hospedagem e alimentao.376
Na jornada do advogado empregado, as horas trabalhadas que ultrapassarem

a jornada normal sero remuneradas com um adicional no inferior a cem por cento
(100%) sobre o valor da hora normal, e o trabalho noturno, realizado das 20 horas
de um dia, at s 5 horas de outro, ter um acrscimo de 25% sobre a hora normal,
nos termo do artigo 20 do Estatuto da OAB.377
O salrio mnimo profissional do advogado ser fixado em sentena normativa

ou em acordo ou conveno coletiva de trabalho, nos termos do artigo 11378 do
Regulamento Geral da OAB, e no caso de dilao da jornada por estipulao
contratual, o salrio deve ser superior ao salrio mnimo profissional, se houver.379
O sistema difuso criado pelo Congresso Nacional ao optar pela sentena

normativa da justia do trabalho para fixar o salrio mnimo profissional, no tutela
os interesses dos advogados empregados, essencialmente daqueles que no esto
organizados em entidades sindicais nas vrias regies do pas, como o caso do
estado do Rio Grande do Sul.380
O Estatuto estabelece no artigo 21381, que os honorrios de sucumbncia so

devidos ao advogado empregado. Numa sociedade de advogados, os honorrios de
sucumbncia so divididos entre eles, na forma estabelecida em acordo.382
376
377
p. 52.
378
Art. 11 - Compete a sindicato de advogados e, na sua falta, a federao ou confederao de
advogados, a representao destes nas convenes coletivas celebradas com as entidades sindicais
representativas dos empregadores, nos acordos coletivos celebrados com a empresa empregadora e
nos dissdios coletivos perante a Justia do Trabalho, aplicveis s relaes de trabalho.
379
SAAD, loc. cit.
380
2009, p. 129.
381
Art. 21 - Nas causas em que for parte o empregador, ou pessoa por este representada, os
honorrios de sucumbncia so devidos aos advogados empregados.
Pargrafo nico. Os honorrios de sucumbncia, percebidos por advogado empregado de sociedade
de advogados so partilhados entre ele e a empregadora, na forma estabelecida em acordo.
382
SAAD, loc. cit.
76
Em no havendo acordo, como o princpio legal o da partilha, devero os

honorrios de sucumbncia, ser divididos em partes iguais, uma para a sociedade e
outra para os advogados empregados. Contudo, por ser direito disponvel, pode ser
objeto de estipulao contratual em que o advogado empregado no participar da
partilha dos honorrios de sucumbncia. 383
O Regulamento Geral, por sua vez, ao regulamentar no artigo 14384 o artigo

em comento estabeleceu que os honorrios de sucumbncia percebidos pelo
advogado no integram o salrio ou a remunerao, e no podem ser considerados
para efeitos trabalhistas ou previdencirios, pois decorrerem do exerccio da
advocacia e s acidentalmente da relao de emprego.
A presena da pessoalidade, do salrio fixo, da subordinao jurdica

exteriorizada pelas instrues recebidas, bem como pela correo de minutas, das
peas processuais redigidas, e atribuio de compromissos processuais so
pressupostos que definem pela relao empregatcia do advogado.385
383
2009, p. 133.
384
Art. 14. Os honorrios de sucumbncia, por decorrerem precipuamente do exerccio da advocacia
e s acidentalmente da relao de emprego, no integram o salrio ou a remunerao, no podendo,
assim, ser considerados para efeitos trabalhistas ou previdencirios.
Pargrafo nico. Os honorrios de sucumbncia dos advogados empregados constituem fundo
comum, cuja destinao decidida pelos profissionais integrantes do servio jurdico da empresa ou
por seus representantes.
385
77
5 RECONHECIMENTO DE VNCULO DE EMPREGO ENTRE ADVOGADO E

SOCIEDADE DE ADVOGADOS DE ACORDO COM JURISPRUDNCIA DO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4 REGIO
Passar-se- a discorrer acerca de recente julgado da 8 Turma do Tribunal

Regional do Trabalho da 4 regio386, que manteve o entendimento da sentena387
de 1 grau que reconheceu o vnculo de emprego entre advogado associado e
sociedade de advogados, por entender estarem preenchidos os pressupostos da
relao de emprego.388
O aresto vem sendo citado, e utilizado, como precedente para decises

anlogas389, como o caso do acrdo da 9 Turma do TRT4, em anexo390.
O advogado ajuizou ao trabalhista em desfavor da sociedade de advogados

requerendo a declarao judicial de existncia do vnculo de emprego, com a
formalizao do contrato na Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS), bem
como, a nulidade do contrato de advogado associado, utilizado pela empresa
apenas para configurar a condio de autnomo de seus empregados.
O Autor alegou, e restou demonstrado nos autos, que foi contratado na

funo de advogado, sempre desenvolvendo suas atividades sob fiscalizao,
obedecendo a ordens de seus superiores, recebendo mensalmente salrio,
desenvolvendo servios com exclusividade em turno integral e diariamente.
386
Anexo C.
387
Anexos A e B.
388
EMENTA: VNCULO DE EMPREGO. ADVOGADO. Admitida a prestao de servios, incumbe
reclamada a prova de que a relao ocorreu em outros moldes que no mediante relao
empregatcia, conforme previso do art. 818 da CLT. No caso, a prova no permite concluir que o
autor trabalhou na condio de advogado associado, na forma do art. 39 do Regulamento Geral do
Estatuto da Advocacia e da OAB. Por presentes seus requisitos caracterizadores, mantm-se a
sentena que reconhece a relao empregatcia. Recurso da reclamada a que se nega
provimento.(RIO GRANDE DO SUL. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, 8a. Turma, Recurso
Ordinrio 0000001-15.2011.5.04.0017, Recorrente: ABDO e Diniz Advogados Associados. Recorrido:
Flvio Marcanth Da Mota. Relator: Des. Francisco Rossal de Arajo, 2012.)
389
EMENTA: VNCULO DE EMPREGO. ADVOGADA. A prestao de trabalho ligada atividade-fim
do reclamado, com subordinao, caracteriza a relao de emprego entre as partes, uma vez que
esto presentes os requisitos dos artigos 2 e 3 da CLT. (RIO GRANDE DO SUL. Tribunal Regional
do Trabalho da 4 Regio, 9a. Turma, Recurso Ordinrio 0001237-48.2010.5.04.0013, Recorrente:
Dborah Kvitko; J.P. Leal Advogados S/S. Recorrido: J.P. Leal Advogados S/S; Dborah Kvitko.
Relator: juiz convocado Andr Reverbel Fernandes, 2013.)
390
Anexos D, E e F.
78
A sociedade de advogados contestou a ao afirmando a validade do contrato

de advogado associado, conforme disposto no art. 39 do Regulamento Geral da
Advocacia, aduzindo ainda que o autor, quando se vinculou demandada, tinha
plenas condies de entender a espcie de relao jurdica que estava
estabelecendo.
Foram colhidas as provas orais em audincia de prosseguimento, sendo

tomados o depoimento pessoal do advogado e do scio da reclamada, bem como,
ouvidas duas testemunhas.
Diante das alegaes do autor, e da prova produzida nos autos, a sentena

(Anexos A391, B392 e D393) declarou a nulidade do contrato de advogado associado,
diante da inequvoca ausncia de affectio societatis, bem como, em razo do
preenchimento de todos os pressupostos da relao de emprego, reconheceu o
vnculo de emprego do advogado com a sociedade de advogados, determinando a
formalizao do contrato com anotao na CTPS, e a condenao aos consectrios
de estilo.394
391
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, 17 Vara do Trabalho.
Sentena 0000001-15.2011.5.04.0017, Reclamante: Flvio Marcanth Da Mota. Reclamada: ABDO e
Diniz Advogados Associados. Julgador:: Juza do Trabalho Adriana Moura Fontoura. Porto Alegre, 31
mai. 2012. Disponvel em: <http://www.trt4.jus.br/consulta-processual-
portlet/servlet/download.html?tipo=cabecalho&processo=0000001-
15.2011.5.04.0017&chave=466788978K4092X&ordem=518&origem=VARA> Acesso em: 04 jun.
2013.
392
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, 17 Vara do Trabalho.
Sentena de embargos declaratrios 0000001-15.2011.5.04.0017, Reclamante: Flvio Marcanth Da
Mota. Reclamada: ABDO e Diniz Advogados Associados. Julgador:: Juza do Trabalho Adriana Moura
Fontoura. Porto Alegre, 31 jul. 2012. Disponvel em: <http://www.trt4.jus.br/consulta-processual-
15.2011.5.04.0017&chave=466788978K4092X&ordem=519&origem=VARA> Acesso em: 04 jun.
2013.
393
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, 13 vara do
Trabalho.Sentena 0001237-48.2010.5.04.0013, Relamante: Dborah Kvitko, Reclamada: J.P. Leal
Advogados S/S. Julgadora Juza Adriana Freires. Porto Alegre, 05 out. 2012 Disponvel em:
<http://www.trt4.jus.br/consulta-processual-
48.2010.5.04.0013&chave=468530641K5272X&ordem=17&origem=VARA> Acesso em: 4 jun. 2013.
394
Cf. Sentena, processo n 0000001-15.2011.5.04.0017 - Condenao ao pagamento de 30 dias de
aviso prvio indenizado, contados como tempo de servio para todos os efeitos legais; frias
acrescidas de 1/3; gratificao natalina, horas extras, com os adicionais legais e reflexos em aviso
prvio, gratificaes natalinas, frias com o tero constitucional, FGTS e multa de 40%, FGTS de todo
o contrato, inclusive sobre as parcelas deferidas na presente ao, acrescido da multa de 40%, e,
indenizao equivalente a duas passagens de nibus, por dia de deslocamento no trajeto
casa/trabalho e trabalho/casa.
79
Assim, pela anlise do acrdo em comento, que consta em sua ntegra no

Anexo C, tem-se cabalmente caracterizado o empregador, a Sociedade de
Advogados, na relao de emprego reconhecida.
Restou demonstrada a pessoalidade na prestao de labor pelo advogado

diante da afirmao do scio de que no poderia passar para outro advogado o
trabalho que lhe fora atribudo.
Igualmente demonstrado que exercia suas atividades mediante subordinao

e habitualidade, recebendo tarefas predeterminadas, em situao que no condiz
com a de associado, restando demonstrado ainda que a diviso das tarefas entre
os advogados era estabelecida na contratao, pelas quais se obrigavam a cumpri-
las, no podendo recusar-se faz-las.
O salrio fixo recebido, confirmado em depoimento do scio, evidencia a

onerosidade caracterstica da relao de emprego, tendo em vista que no recebia
remunerao conforme previso contratual de participao nos resultados atravs
do faturamento da reclamada, bem como de que quaisquer prejuzos suportados
pela sociedade de advogados, no repercutiriam na remunerao do reclamante.
Assim, como preceitua Alice Monteiro de Barros, o fato de o advogado

receber importncia fixa mensal, independentemente da carga de trabalho,
corresponde a indcio da relao de emprego.395
O empregador apresentou nos autos, contrato de advogado associado, nos

moldes do artigo 39 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia, o qual foi
declarado nulo, nos termos do artigo 9 da CLT, em razo do princpio da primazia
da realidade, uma vez que a prova produzida nos autos evidenciou o preenchimento
de todos os requisitos caracterizadores de uma relao de emprego, pois no mbito
do Direito do Trabalho, o que se leva em conta a verdadeira natureza da relao
de trabalho estabelecida com a empresa.396
395
396
80
Nos termos do artigo 9 da CLT397 so considerados nulos de pleno direito os

atos praticados no intuito de desvirtuar, impedir, simular ou fraudar a aplicao das
normas nela contida. Declarada a nulidade, ela ser automaticamente sanada em
benefcio do empregado, uma vez que o contrato mnimo no pode ser afastado pela
vontade das partes398, alm do que, na vigncia do contrato de trabalho os direitos
trabalhistas so irrenunciveis.399
Ademais, corroborando nesse sentido o aduzido por Paulo Emlio Ribeiro de

Vilhena, ao asseverar com propriedade que a relao de trabalho independe da
vontade ou auto interpretao negocial das partes, mas sim, est caracterizada pelo
conjunto de atos fatos continuamente desenvolvidos, em razo da prestao do
labor.400
Referiu o julgador, que no h como conceber que na relao relatada nos

autos houvesse uma sociedade entre empregador e empregado, at porque, lhes
faltava inclusive a affectio societatis, elemento essencial constituio de uma
sociedade.
Orlando Gomes estabelece ainda algumas distines entre o contrato de

trabalho e o de sociedade, sendo que o primeiro pressupe troca de prestaes,
enquanto o segundo, o trabalho comum, tendo ainda como elementos de distino,
o carter fixo do salrio, a affectio societatis e a subordinao do empregado.
Apesar de referido como elemento de distino, o carter fixo do salrio, no

corresponde a critrio absoluto, pois h contratos de trabalho onde o salrio no
fixo, essencialmente quando a contraprestao pelo trabalho se d atravs de
participao nos lucros, alm de outras formas de pagamento variveis existentes
no direito do trabalho, como comisses, gratificaes ajustadas e prmios por
397
Desvirtuar quer dizer descaracterizar, menosprezar, deturpar, aviltar, dando efeitos diversos ao
ato, diferentes dos que normalmente teria. Impedir tem o sentido de obstruir, atravancar, obstar.
Fraudar tem o sentido de burlar, lesar, privar, frustrar, ludibriar, agir de m-f visando prejudicar o
trabalhador. (MARTINS, 2005, p.60)
398
Renovar, 2010, p. 255.
399
400
Paulo: LTr, 2005, p. 140.
81
produtividade. Contudo, em todos os casos, no deixa de ser empregado, porque

no assume os riscos da sociedade, no entanto, e os scios, por sua vez, podem
receber pro labore fixo, e nem por isso perdem a qualidade de scios. 401
Como visto exaustivamente nos itens 2.1.1 e 3 supra, no h sociedade sem

a presena de um estado espiritual chamado animus societatis, e o elemento
subjetivo e psicolgico da affectio societatis, presente na inteno de compartilhar
de lucros e perdas, assumir riscos e responsabilidades, partilhando a sorte da
empresa pelos scios, incompatvel com o contrato de trabalho, at porque, o
empregado at pode participar nos lucros, mas como aduzido por Orlando Gomes,
rejeita absolutamente toda e qualquer participao nas responsabilidades.402
A estrutura da relao individual de trabalho constitui uma relao de troca, e

mesmo que intensa a cooperao entre empregador e empregado, para a
colaborao de um fim comum, no gera laos societrios e nem possui carter
associativo. 403
O elemento da subordinao, especfico do contrato de emprego, e constitui

o trao distintivo entre uma e outra relao, at porque, no h subordinao entre
os scios de uma empresa, sendo que todos tm iguais direitos. A subordinao
jurdica do empregado decorre de estar sujeito direo do empregador. 404
O que se sabe que, em muitos casos, o desvirtuamento da relao pelo

contrato de advogado associado, previsto no artigo 39 do Regulamento Geral da
OAB, mesmo tendo que atender a requisitos especficos, utilizado de forma
maliciosa no intuito de mascarar uma relao de emprego, e como referido no
Acrdo (Anexo C), em muitos casos, tem por claro objetivo mitigar a verdadeira
natureza da relao havida entre as partes.
401
Forense, 2008, p. 157.
402
Ibidem, p. 157-158.
403
Ibidem, p. 158.
404
GOMES, loc. cit.
82
Prtica costumeira aludida em nota de comentrio ao artigo 3 da CLT, onde

consta referncia expressa de que certos profissionais tem a condio de
empregado quando trabalham com exclusividade e sob condies prefixadas pela
empresa, e que certo que essa condio se procura, s vezes, dissimular com
registro em rgos de controle profissional.405
Importante, salientar que a exclusividade no constitui elemento essencial na

configurao da relao de emprego. Nada impede que um empregado preste
servios a mais de um empregador com vnculo de emprego. No entanto, a
prestao de servios com exclusividade a um s empregador, pode representar
indcio de relao de emprego. 406
Por todo o exposto, tem-se que as sociedades de advogados utilizam-se da

possibilidade de associao, sem vnculo de emprego, com profissionais liberais,
inclusive formalizando contratos de associao e registrando-os no Conselho
Seccional da OAB, contudo, muitas vezes os advogados so contratados sem nem
ao menos receber a participao nos resultados407, como prev expressamente o
artigo 39 do Regulamento Geral da OAB, percebendo em muitos casos
remunerao mensal em valor fixo.
Ainda, no que se refere a recolhimentos previdencirios e fiscais, INSS e

FGTS, so exemplos dos efeitos jurdico-patrimoniais gerados pela caracterizao
da relao de emprego, que extravasam o interesse das partes e alcanam
terceiros.408
Alm de no receberem o mnimo que o regulamento prev a participao

nos resultados, tambm trabalham nos limites da exausto, sem quaisquer
benefcios, sem vale-alimentao, vale-transporte, sem planos de sade, sem
planos de previdncia privada, etc.
405
406
407
408
Paulo: LTr, 2005, p. 140.
83
O advogado associado, no tem horrio a cumprir, mas trabalha muitas vezes

alm das oito horas dirias da jornada de dedicao exclusiva, prevista no
Regulamento Geral da OAB. Ele trabalha em horrio noturno, aos finais de semana,
e no recebe o pagamento pelo trabalho em horrio extraordinrio, como tambm
no recebe 13 salrio, frias remuneradas, nem ao menos o descanso semanal
remunerado.
Notadamente no h recolhimento previdencirio pelo empregador, ou seja,

os advogados associados no so segurados da previdncia, especialmente na
qualidade de empregados, a no ser que faam recolhimentos na qualidade de
profissionais liberais autnomos, especificamente como contribuintes individuais.
No Rio Grande do Sul no h regramento quanto ao salrio mnimo

profissional devido aos advogados empregados.
O julgador teceu comentrios acerca do evidente e inconteste aviltamento da

profisso de advogado perpetrada na relao entre o advogado associado e a
sociedade de advogados, ao submeter profissional regularmente inscrito nos
quadros da OAB, qualificado como profissional apto a exercer a funo de
advogado, contratao exclusivamente para efetuar cpias de processos,
protocolos, cargas e, eventualmente, retirar algum documento, sendo que no fazia
pea processual nem audincias, percebendo salrio, entre R$ 1.200,00 e R$
1.500,00, o que de forma alguma condiz com a profisso exercida.
No Anexo F, consta Acrdo do Tribunal Superior do Trabalho que demonstra

a manuteno da deciso do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio
(Anexo E), que manteve a deciso de 1 grau, que reconheceu o vnculo de
emprego entre advogada associada e sociedade de advogados.
A sociedade de advogados, inconformada com a deciso (Anexo D) que

reconheceu o vnculo de emprego, interps Recurso Ordinrio ao Tribunal Regional
do Trabalho da 4 Regio que entendeu por manter a deciso, consubstanciado nas
provas produzidas nos autos, afirmando estarem presentes os elementos
caracterizadores da relao de emprego, dispostos no art. 3 da CLT, destacando
84
ainda, a configurao da subordinao a partir da prova oral colhida, concluindo que

"na hiptese, a reclamante estava sujeita a controle de horrio e devia observar as
determinaes dos coordenadores de equipe, o que afasta a alegao de trabalho
parassubordinado e evidencia a presena do elemento subordinao em sua
acepo clssica".
Daquela deciso, interps ainda, Recurso de Revista ao Tribunal Superior do

Trabalho, buscando a reforma da deciso da 9 Turma do Egrgio Tribunal Regional,
contudo, o reconhecimento do vnculo de emprego foi mantido, porquanto matria
inservvel para o recurso em questo, pois vedado o reexame de fatos e provas,
conforme Smula n 126409 do Tribunal Superior do Trabalho.
Os recursos ordinrios so os recursos cabveis para rediscutir fatos, direito e

provas no processo do trabalho, cabendo aos recursos de estrito direito, ou,
extraordinrios, aferir violao a direito, portanto, o Recurso de Revista no serve
para reexame de fatos e provas. 410
Por fim, aduz Norberto Bobbio, no que se refere a conhecer os direitos, lutar
por eles, e t-los atendidos, o problema fundamental em relao aos direitos do
homem, hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-los. 411
Portanto, a problemtica atual para assegurar os direitos do homem no

consiste em saber [...] quais e quantos so esses direitos, qual sua natureza e
412
seu fundamento, se so direitos naturais ou histricos, absolutos ou relativos ,
trata-se sim, de buscar o modo mais seguro de tutel-los e garanti-los, para evitar
que sejam continuamente violados.
409
Smula n 126 do TST - RECURSO. CABIMENTO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e
21.11.2003 - Incabvel o recurso de revista ou de embargos (arts. 896 e 894, "b", da CLT) para
reexame de fatos e provas. Disponvel em:
<http://www3.tst.jus.br/jurisprudencia/Sumulas_com_indice/Sumulas_Ind_101_150.html#SUM-126>
Acesso em: 15 jan. 2013.
410
KLIPPEL, Bruno. Direito sumular - TST esquematizado. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2013, p.186-
187.
411
BOBBIO, Norberto (1909). A Era dos Direitos. Traduo de Carlos Nelson Coutinho;
apresentao de Celso Lafer. Nova ed. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, p. 23.
412
Ibidem, p. 25.
85
6 CONCLUSES
A prevalncia da realidade ftica em detrimento da regularidade formal

consiste em caracterstica fundamental da proteo do Direito do Trabalho.
Verificado o preenchimento de todos os pressupostos para a caracterizao

da relao de emprego, descaracteriza-se a qualidade de advogado associado,
impondo a declarao de nulidade do contrato de advogado associado por no
condizer com a realidade ftica apresentada, tendo em vista que a prestao do
labor pelo profissional se deu de forma diversa daquela formalizada com a
sociedade de advogados.
Apesar de o artigo 39 do Regulamento Geral da OAB prever a possibilidade

de sociedades de advogados associarem-se com advogados sem vnculo de
emprego, para participao nos resultados, nem sempre os requisitos ensejadores
da contratao de advogado, como associado, so atendidos na prtica.
O que se nota, como demonstrado no presente trabalho, que a realidade

ftica expe uma evidente relao de emprego, onde as atividades profissionais
desempenhadas pelo advogado contratado desenvolvem-se com pessoalidade
integrando-se na atividade normal do empregador, de forma no eventual, com
onerosidade, mediante pagamento de contraprestao, muitas vezes com
remunerao mensal em valor fixo, e com subordinao objetiva caracterizada pelo
exerccio do poder diretivo do empregador, evidenciado tambm por regramentos da
empresa, seja por normas internas do estabelecimento, regulamentos, ou ainda, por
instrues recebidas, e compromissos processuais atribudos.
A contratao de advogado como associado, em muitos casos, tem o intuito

precpuo de mascarar a relao de emprego, contribuindo para o objetivo das
sociedades de desonerar a folha de pagamentos, uma vez que, se houvesse a
contratao desses profissionais, como empregados, haveriam de anotar o contrato
em suas CTPS, fazer recolhimentos de INSS e FGTS, pagar frias, 13 salrio,
horas extras, aviso prvio, e demais verbas porventura inerentes relao,
86
assegurando-lhes toda a sorte de garantias e direitos fundamentais e direitos

sociais.
Extremamente vlida a deciso apresentada por reconhecer a relao de

emprego consubstanciada na realidade ftica em detrimento da formalidade do
contrato de advogado associado apresentado pelo empregador, o que se tem por
justa, uma vez que, a verdadeira natureza da relao de trabalho que
considerada no Direito do Trabalho.
Hodiernamente, muito se fala em aviltamento dos honorrios, contudo, o que

podemos dizer da forma vil que profissionais da categoria so tratados nas relaes
de emprego no formalizadas e mascaradas sob a forma de associaes falaciosas.
Talvez, com base em decises como essa, possam as sociedades de

advogados, que assim agem, repensar a forma de contratao de seus
colaboradores, o que pode, ainda, ser um importante passo na evoluo das aes
para maior valorizao do advogado.
87
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em: 04 jun. 2013.
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, 17 Vara do

Trabalho. Sentena de embargos declaratrios 0000001-15.2011.5.04.0017,
Reclamante: Flvio Marcanth Da Mota. Reclamada: ABDO e Diniz Advogados
Associados. Julgador:: Juza do Trabalho Adriana Moura Fontoura. Porto Alegre, 31
jul. 2012. Disponvel em: <http://www.trt4.jus.br/consulta-processual-
em: 04 jun. 2013.
91
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, 8a. Turma,

Recurso Ordinrio 0000001-15.2011.5.04.0017, Recorrente: ABDO e Diniz
Advogados Associados. Recorrido: Flvio Marcanth Da Mota. Relator: Des.
Francisco Rossal de Arajo. Porto Alegre, 13 dez. 2012. Disponvel em:
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ta:DATA_DOCUMENTO:2012-06-22..2013-06-22+PROCESSO:+0000001-
15.2011.5.04.0017+RO++&client=jurisp&site=jurisp&output=xml_no_dtd&proxystyles
heet=jurisp&ie=UTF-8&lr=lang_pt&access=p&oe=UTF-8>Acesso em: 04 jun. 2013.
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, 9a. Turma,

Recurso Ordinrio 0001237-48.2010.5.04.0013, Recorrente: Dborah Kvitko; J.P.
Leal Advogados S/S. Recorrido: J.P. Leal Advogados S/S; Dborah Kvitko. Relator:
Juiz convocado Andr Reverbel Fernandes. Porto Alegre, 21 mar. 2013. Disponvel
em:<http://gsa3.trt4.jus.br/search?q=cache:VUchK_0cXMAJ:iframe.trt4.jus.br/gsa/gs
a.jurisp_sdcpssp.baixar%3Fc%3D45215987+0000001-
15.2011.5.04.0017+inmeta:DATA_DOCUMENTO:2012-12-08..2013-12-
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PODER JUDICIRIO FEDERAL
JUSTIA DO TRABALHO - 4 REGIO
RIO GRANDE DO SUL
Fl. 1
17 Vara do Trabalho de Porto Alegre
SENTENA
0000001-15.2011.5.04.0017 Ao Trabalhista - Rito Ordinrio
Reclamante: Flvio Marcanth da Mota
Reclamada: Abdo e Diniz Advogados Associados
Vistos etc.
Flvio Marcanth da Mota ajuza ao trabalhista contra Abdo e
Diniz Advogados Associados em 07/01/2011, requerendo a declarao
judicial de existncia do vnculo de emprego, com a formalizao da CTPS.
Postula, tambm, a condenao da reclamada ao pagamento das seguintes
parcelas: a) horas extras; b) intervalos intrajornadas; c) vale refeio; d)
devoluo de desconto; e) vale transporte; f) verbas rescisrias; g) PIS; h)
FGTS e multa de 40%; e, i) indenizao correspondente aos descontos
previdencirios e fiscais. Pleiteia, ainda, a incidncia de juros e correo
monetria, multa do art. 467 da CLT, benefcio da justia gratuita e honorrios
advocatcios. Atribui causa o valor de R$ 35.000,00.
A reclamada contesta a ao s fls. 145/172 pleiteando a
improcedncia. Contesta o pedido de pagamento de honorrios de AJ. Por
cautela, requer a compensao de valores pagos sob os mesmos ttulos, bem
como a autorizao para que sejam efetivados os descontos previdencirios e
fiscais cabveis.
Na audincia de prosseguimento, foi tomado o depoimento
pessoal do reclamante e do scio da reclamada bem como ouvidas duas
testemunhas.
Sem mais provas, foi encerrada a instruo, razes finais
remissivas. As propostas conciliatrias foram inexitosas.
o relatrio.
DECIDE-SE
1 Da relao jurdica havida entre as partes:
Sustenta o reclamante que foi contratado na funo de advogado,

sempre desenvolvendo suas atividades sob fiscalizao, obedecendo ordens
de seus superiores, recebendo mensalmente salrio, desenvolvendo servios
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 2
SENTENA
com exclusividade em turno integral e diariamente. Refere que nunca
desenvolveu atividades com iniciativa prpria, bem como escolhendo lugares e
a forma que melhor lhe favorecesse, sendo o contrato de sociedade utilizado
pela reclamada apenas para configurar a condio de autnomo de seus
empregados. Assim requer a declarao de nulidade do contrato de
associao e do instrumento de distrato e o reconhecimento do vnculo
empregatcio com anotao na CTPS.
Defende-se a demandada aduzindo que o contrato de associado
vlido, conforme disposto no art. 39 do Regulamento Geral da Advocacia,
tendo o autor, quando se vinculou demandada, plenas condies de
entender a espcie de relao jurdica que estava estabelecendo, sendo
indevido o postulado.
Ao exame.
A relao de emprego pressupe a conjugao de quatro
elementos ftico-jurdicos, sem os quais no se pode concluir pela sua
existncia. Tais elementos so extrados das disposies dos artigos 2 e 3 da
CLT que, ao definir as figuras do empregado e do empregador fornece
subsdios para a definio do que seja relao de emprego. Assim, haver
vnculo empregatcios quando se verificar a prestao pessoal de servio a
outrem, de forma no-eventual e subordinada, mediante salrio, sendo que a
inexistncia de qualquer desses elementos descaracteriza a natureza
empregatcia da relao havida entre as partes.
No que se refere distribuio do nus da prova, em se tratando
de pedido de declarao de existncia de relao de emprego, ao reclamante
incumbe a prova quanto efetiva prestao do trabalho por tratar-se de fato
constitutivo do seu direito. parte reclamada, por outro lado, quando
reconhecida a prestao de trabalho e alegado fato impeditivo do direito da
parte autora (eventualidade, autonomia, ausncia de onerosidade ou de
pessoalidade), incumbe a prova quanto a estes fatos.
O reclamante, em seu depoimento, afirmou que recebia
R$1.500,00 at a metade do contrato e aps a metade passou a receber
tambm R$300,00 a ttulo de ajuda de custo para alimentao, que o valor de
R$1.500,00 era fixo, que o horrio de incio da jornada era as 8h30min; era
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 3
SENTENA
controlado por Drcio e inicialmente por Maicon, que chefiavam o setor de
expedio do escritrio, que tinha um nmero reduzido de processos
particulares, que eram processos do JEC que fez audincias fora do horrio
de trabalho, que a rea que mais demandava era a rea cvel, que o
trabalho dentro do escritrio se resumia a entregar os processos que retirava
em carga e fazer a conferncia e que no fazia audincias em processos do
escritrio.
O depoimento do autor em nada compromete a tese da petio
inicial.
J o scio da reclamada, por sua vez, declarou que o reclamante
recebia um fixo por ms, ao que sabe R$1.200,00 ou R$1.500,00, que ele
tinha horrio para entregar os trabalhos, que era dois dias antes do prazo fatal
na justia, que o trabalho referido so cpias de processos, protocolos,
cargas e eventualmente retirar algum documento, que o reclamante no
fazia pea processual e no fazia audincias, que acredita que a
reclamada conte com 150 empregados, que esses empregados tem horrio
controlado por carto-ponto, tanto biomtrico e livro-ponto, que o reclamante
nunca angariou clientes para a reclamada, que se a reclamada sofresse
prejuzo financeiro no haveria repercusso na remunerao do reclamante,
que a diviso das tarefas entre os advogados so estabelecidas na
contratao, e com elas o advogado se obrigada no podendo recusar-se faz-
las e que o valor do pagamento do reclamante foi fixado de acordo com o
mercado no momento da contratao.
Desse depoimento j se depreende que no havia entre as partes
o Affectio societatis, que consiste na inteno dos scios de constituir uma
sociedade. Isto porque o reclamante recebia salrio fixo e no aquilo que
consta no contrato, de acordo com o faturamento. Recebia um salrio fixo para
desempenhar tarefas predeterminadas, o que no condiz com a condio de
scio.
A testemunha convidada pelo reclamante, Fernando Antunes
Motta, disse que aps o reclamante ter sado do escritrio do depoente
encontrou o reclamante no frum, no Tribunal e em Arroio do Meio,
oportunidade em que o reclamante lhe disse que estava prestando servios
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 4
SENTENA
para a reclamada, que encontrou o reclamante no frum em Porto Alegre por
volta de 16h / 17h, duas ou trs vezes, que uma vez encontrou o reclamante
no TJ prximo as 19h, que o horrio final de entrega para protocolo de
peties, que uma vez encontrou o reclamante em Arroio do Meio com o
carro da reclamada no JEC, por volta de 19h30 / 20h e que ele atuava se
como advogado ou preposto.
Por fim, a testemunha indicada pela demandada, Adilson Jos
Muraro dos Santos, referiu que empregado do escritrio com CTPS anotada
na funo de auxiliar jurdico, que o horrio do escritrio das 8h as 18h, o
reclamante trabalhava dentro desse horrio, mas no tinha horrio fixo, que o
depoente fazia uma triagem das diligncias externas que precisavam ser feitas
durante o dia e passava para eles, ou seja, para os advogados que faziam
servio externo, que o reclamante pegava o trabalho do dia no incio da
manh ou no final da tarde anterior ou ainda no meio da tarde anterior, que
as cargas e cpias tinham que ser trazidas pelo reclamante no prazo de dois
ou trs dias dependendo do prazo processual, que dentro desse prazo o
reclamante tinha autonomia para distribuir essas diligncias, que se houvesse
uma comarca prxima da residncia do reclamante ele poderia ir direto para
casa sem retornar ao escritrio, que no havia controle da jornada do
reclamante e sim do cumprimento ou no das diligncias, que era possvel o
reclamante ir direto da sua residncia para as comarcas e ao ser perguntado a
quem o reclamante estava subordinado, respondeu que o reclamante se
reportava ao depoente no sentido de pegar as diligncias e prestar contas
dessas e que fora essas questes o reclamante tratava diretamente com a
direo, que se o reclamante se atrasasse para o momento da triagem, as
diligncias eram passadas para ele por e-mail, por telefone, ou aguardava a
chegada dele, que no havia sano no caso de atraso e que no se
recorda os horrios das audincias pelos quais o reclamante pediu autorizao
para participar, mas eram durante o horrio comercial.
O depoimento da testemunha trazida pelo reclamante apenas
comprova a prestao de trabalho. J o depoimento da testemunha trazida
pela reclamada corrobora com a concluso de que no havia nada na relao
entre as partes que indicasse a existncia de uma sociedade. O reclamante
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 5
SENTENA
desempenhava pequena parcela de tarefas burocrticas sob o comando dos
advogados do escritrio. As atividades se restringiam a retirar os processos em
carga, entregar protocolos e tirar cpias, sem qualquer autonomia que no
fosse a escolha do cartrio ao qual queria ir primeiro, ou se primeiro entregava
as peties no protocolo ou retirava os autos em carga. Ressalte-se que esse
nvel de autonomia at mesmo um office boy dispe, com a nica limitao
quanto carga dos autos. Tinha portanto mitigada, inclusive, a sua prpria
condio de advogado, pois no redigia pea processual, no atuava em
audincia, no angariava e nem atendia clientes.
Ressalta-se que o scio da reclamada foi enftico em afirmar que
as referidas atividades do obreiro foram estabelecidas na contratao, no
podendo passar para outro advogado fazer o trabalho que lhe foi atribudo.
Assim sendo, observa-se o cumprimento de todas as exigncias que
caracterizam o vnculo empregatcio, a saber: pessoalidade, habitualidade,
onerosidade e subordinao.
A confeco de contrato de sociedade com advogados que
trabalham em tais condies, a considerar o porte do escritrio reclamado que
inclusive atua nessa Justia especializada evidentemente tentativa de fraude
legislao trabalhista, incidindo a hiptese prevista no artigo 9 da CLT.
Por todo o exposto, declara-se a nulidade do contrato de
associao firmado entre as partes e reconhece-se a existncia de vnculo de
emprego, devendo a reclamada anotar a contratualidade havida na CTPS do
reclamante, no perodo no perodo de 12/03/2009 a 15/01/2010, na funo de
advogado e como salrio o valor apontado na petio inicial, ou seja R$
1.500,00.
Salienta-se que a despedida do reclamante considerada como
imotivada em razo do Princpio da Continuidade da relao de emprego e
ante a distribuio do nus de prova na demanda, no sendo produzida
qualquer prova de que a ruptura contratual ocorreu por iniciativa do autor.
2 Verbas rescisrias:
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 6
SENTENA
Superada a questo quanto alegada inexistncia de relao de
emprego, impe-se o pagamento das parcelas postuladas por fora do que
dispe os artigos 487 e 146 da CLT e 7 do Decreto 57.155/65.
Assim, condena-se a reclamada ao pagamento de 30 dias de aviso
prvio indenizado, contados como tempo de servio para todos os efeitos
legais; 11/12 de frias acrescidas de 1/3; 9/12 de gratificao natalina de 2009,
alm de 2/12 de gratificao natalina de 15/01/2010.
3 Horas extras:
Sustenta o reclamante que foi contratado para trabalhar das

08h30min as 12h e das 13h30min as 18h, de segunda a sexta feira,contudo,
devido aos deslocamentos para outras cidades, elastecia sua jornada at as
20h, alm de no gozar dos intervalos para descanso e alimentao. Assim
requer o pagamento das horas extras e intervalos intrajornadas com os
reflexos arrolados na exordial.
Defende-se a demandada aduzindo que o reclamante no
extrapolava a jornada diria de oito horas, usufruindo integralmente os
intervalos intrajornadas, sendo indevido o postulado. Acrescenta que deve ser
aplicada a exceo prevista no art. 62, I da CLT, tendo em vista as atividades
eminentemente externas do autor.
Ao exame.
O reclamante, em seu depoimento, afirmou que o horrio de incio
da jornada era as 8h30min, que trabalhava at as 19h/20h, cerca de trs
vezes por semana e as 18h nos demais dias, que s no voltava ao escritrio
s se ficava muito tarde como 21h e que parava para refeio em torno de
1h / 1h30min.
A testemunha Fernando Antunes Motta, convidada pelo autor,
declarou que uma vez encontrou o reclamante no TJ prximo as 19h, que o
horrio final de entrega para protocolo de peties e que uma vez encontrou
o reclamante em Arroio do Meio com o carro da reclamada no JEC, por volta
de 19h30 / 20h.
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 7
SENTENA
Por fim a testemunha Adilson Jos Muraro dos Santos, indicado
pela reclamada, disse que o horrio do escritrio das 8h as 18h, o
reclamante trabalhava dentro desse horrio, mas no tinha horrio fixo, que o
reclamante no tinha controle de ponto, que se houvesse uma comarca
prxima da residncia do reclamante ele poderia ir direto para casa sem
retornar ao escritrio, que era possvel o reclamante ir direto da sua
residncia para as comarcas, que era bem incomum o reclamante
ultrapassar o horrio das 18h e que sabe disso porque o reclamante
prestava contas das diligncias cumpridas ao depoente, no dia ou no dia
posterior. Disse, tambm, que atualmente fazem diligncias na comarca
de Lajeado e no Vale do Taquari duas vezes por semana, na poca ao que
se recorda era uma, que se recorda eventualmente o reclamante ter pedido
autorizao para sair, para participar de uma audincia particular e que no
se recorda os horrios das audincias pelos quais o reclamante pediu
autorizao para participar, mas eram durante o horrio comercial.
Verifica-se que a testemunha da reclamada confirmou que
eventualmente o autor ultrapassava o horrio das 18h, o que foi confirmado
pela testemunha do reclamante, ao referir ter encontrado o autor entre as 19h
e 20h. Todavia, no h provas de que esse elastecimento da jornada tenha
ocorrido trs vezes por semana como declarado pelo autor em seu
depoimento. A testemunha trazida pela reclamada aponta que as diligncias
para Lajeado e Vale do Taquari, o que certamente gerariam o elastecimento da
jornada, ocorriam de uma a duas vezes, no sabendo precisar com exatido a
freqncia.
O depoimento da testemunha e a condio na qual foi contratado
o reclamante que, ao fim e ao cabo, era um empregado sem registro, no
permite o enquandramento no artigo 62, I da CLT.
Assim sendo, com base na prova produzida, fixa-se que a jornada
foi elastecida duas vezes por semana at as 19h30min, e condena-se ao
pagamento de trs horas extras por semana, com os adicionais legais e
reflexos em aviso prvio, gratificaes natalinas, frias com o tero
constitucional, FGTS e multa de 40%.
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 8
SENTENA
Indefere-se o pedido de intervalos intrajornadas, tendo em vista
que o reclamante declarou em seu depoimento o gozo integral do referido
perodo.
4 FGTS:
Diante da declarao de existncia de relao de emprego, impe-

se a condenao ao FGTS sobre os salrios pagos ao longo do contrato, bem
como sobre as verbas deferidas na presente ao. A despedida imotivada
reconhecida em item prprio, por sua vez, acarreta a procedncia do pedido de
pagamento da multa rescisria.
Assim, condena-se a reclamada ao pagamento de FGTS de todo o
contrato, inclusive sobre as parcelas deferidas na presente ao, acrescido da
multa de 40%.
5 Do vale refeio:
Postula o reclamante a condenao da reclamada ao pagamento

de vale-refeio, argumentando que tal parcela no lhe foi paga.
A parcela denominada vale-refeio no tem previso legal
obrigando o seu adimplemento. No caso dos autos, tal benefcio deveria estar
alicerado em norma coletiva, sendo inexistente sua ocorrncia.
Deste modo, improcedente o pedido do reclamante.
6 - Devoluo de descontos:
Afirma o reclamante que sofreu pequeno acidente com o

automvel da reclamada, ficando demonstrado que no teve qualquer culpa no
evento. Contudo, teve descontado em quatro parcelas os valores
correspondentes a franquia do veculo. Assim requer a devoluo dos
descontos.
A reclamada nega ter sido procedido qualquer desconto a esse
ttulo.
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 9
SENTENA
Na manifestao sobre a defesa e documentos, o reclamante aduz
que os descontos sero demonstrados em audincia.
Em que pese o Boletim de Ocorrncia de Trnsito demonstrar que
o reclamante esteve envolvido em sinistro, no h nos autos quaisquer provas
de que tenha o reclamante arcado com as despesas da franquia do seguro ou
de que tenha sido procedido qualquer desconto a este ttulo.
Indefere-se.
7 Vale transporte:
O demandante afirma que a reclamada no lhe forneceu vales-

transporte durante todo o contrato.
A demandada refere que o reclamante era associado, no sendo
devido o benefcio.
O reconhecimento do vnculo j foi deferido em item anterior, no
prevalecendo, desta forma, as alegaes da defesa.
O vale-transporte direito assegurado a todos os empregados que
se deslocam de casa ao trabalho e vice versa por meio de transporte pblico e
se destina cobertura dos respectivos gastos, nos termos da Lei 7418/85 e do
Decreto 95247/87.
Pelos locais de residncia (fl. 02) e trabalho do empregado, se
presume a necessidade de utilizao de transporte.
Assim, condena-se a reclamada ao pagamento do valor
equivalente a duas passagens de nibus, por dia de deslocamento no trajeto
casa/trabalho e trabalho/casa.
8 - PIS:
Postula o autor a indenizao pelo no recebimento do PIS j que

no foi cadastrado na RAIS.
O reclamante no preenche os requisitos previstos no artigo 239
3 da Constituio Federal para fazer jus ao abono do PIS. Indefere-se, por
conseguinte a indenizao postulada.
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 10
SENTENA
9 - Seguro desemprego:
O reclamante postula o fornecimento das guias do seguro-

desemprego.
Uma vez reconhecida a existncia de relao de emprego, detm
a parte reclamante os direitos inerentes participao no programa do seguro-
desemprego, uma vez presentes as demais condies previstas nos diplomas
legais que disciplinam a matria, cuja averiguao no incumbe a esta Justia
Especializada, mas a agentes coordenados pelo Conselho Deliberativo do
Fundo de Amparo ao Trabalhador - CODEFAT.
De outra parte, em face do no fornecimento da documentao
necessria restou obstaculizada a percepo do benefcio do seguro-
desemprego, fato que em princpio implicaria na imposio de indenizao por
eventuais direitos frustrados e decorrentes prejuzos.
No entanto, mostra-se tambm presente a circunstncia de que a
relao de emprego entre as parte bem como a resilio do contrato por
iniciativa do empregador se fizeram reconhecidas to-somente por deciso
judicial. Alm do mais, a Resoluo CODEFAT n 252, de 04 de outubro de
2000, prev, em seu artigo 4, que a comprovao dos requisitos exigidos para
a obteno do seguro-desemprego pode ser feita "pela apresentao da
sentena judicial transitada em julgado, acrdo ou certido judicial, onde
constem os dados do trabalhador, da empresa e se o motivo da demisso foi
sem justa causa" (inciso IV), sendo que a comprovao dos demais requisitos
se faz mediante declarao firmada pelo trabalhador no requerimento do
seguro-desemprego (pargrafo nico).
Assim reclamada caberia a entrega das guias necessrias para
encaminhamento do seguro-desemprego. No obstante, com base no que
dispe o artigo 461 do CPC, determina-se, aps o trnsito em julgado da
deciso, a expedio de alvar para encaminhamento do benefcio, com o qual
o reclamante poder encaminhar o pedido, munido, ainda da deciso judicial
transitada em julgado, assegurando-se assim o resultado prtico equivalente
ao adimplemento.
! "
# $ %
RIO GRANDE DO SUL
Fl. 11
SENTENA
10 Da multa prevista no artigo 477 da CLT:
Postula o reclamante o pagamento da multa prevista no pargrafo

8 do artigo 477 da CLT alegando que no recebeu as parcelas rescisrias no
prazo legal.
No devida a multa postulada tendo em vista a existncia de
controvrsia quanto existncia de relao de emprego. A multa em epgrafe
devida quando, sendo incontroversa a existncia de relao de emprego, o
empregador deixa de pagar as parcelas rescisrias no prazo legal, o que no
o caso dos autos.
Indefere-se.
11 - Da aplicao do artigo 467 da CLT:
No havendo parcelas rescisrias incontroversas, no existe

suporte ftico para a aplicao do acrscimo de 50% previsto no artigo 467 da
CLT, com redao dada pela Lei 10.272/01, publicada em 27/08/2001.
12 - Juros e Correo Monetria:
Os juros e correo monetria decorrem de imposio legal,

devendo ser observada a legislao vigente poca da execuo da sentena.
13 Dos descontos previdencirios e fiscais:
Requer o reclamante que a reclamada seja condenada ao

pagamento dos valores correspondentes aos descontos previdencirios e
fiscais incidentes sobre o valor dos crditos, ou, sucessivamente, postula o
pagamento de indenizao equivalente ao montante sos referidos descontos.
Sem razo.
No h prejuzo com relao contribuio previdenciria, pois
esta calculada ms a ms, observado o teto de contribuio.
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 12
SENTENA
Quanto ao imposto de renda, por outro lado, tem-se que o fato
gerador do tributo a disponibilidade do valor ao seu credor. Em se tratando
de tributo cujo fato gerador definido em lei, no haver ilegalidade no ato da
reclamada quando proceder reteno do valor devido. Ademais, o Imposto
de Renda possui ajuste anual, sendo que o prejuzo alegado meramente
potencial.
Dessa forma, com fundamento nos artigos 43 e 44 da Lei n
8212/91, com redao dada pela Lei n 8620/93 e Decreto n 3048/99,
autoriza-se o desconto, nos crditos do autor, das contribuies
previdencirias sobre as seguintes parcelas: He, gratificaes natalinas, aviso
prvio e integraes sobre tais parcelas, exceo de integraes em FGTS,
aviso prvio indenizado e frias indenizadas, atendendo finalidade do
disposto no artigo 832, pargrafo 3 da CLT, assim como os descontos fiscais
cabveis, na forma da Lei n 8541/92, observado o que dispem as Smulas 26
e 53 do E. TRT da 4 Regio.
A parte reclamada dever recolher as contribuies previdencirias
devidas pelo segurado e pelo empregador, nos percentuais estabelecidos na
Lei n 8212/91 e o Imposto de Renda devido, com posterior comprovao nos
autos.
15 - Assistncia Judiciria. Honorrios:
Na Justia do Trabalho no so devidos honorrios advocatcios

pela simples sucumbncia em face do Princpio do jus postulandi. Trata-se da
o
aplicao do disposto no art. art. 20, 3 do Cdigo de Processo Civil e
Enunciados 219 e 329 do C. TST.
J a assistncia judiciria a que se refere a Lei 1060/50, nesta
Justia Especializada, ser prestada pelo sindicato profissional da categoria a
que pertence o empregado, conforme artigo 14 da Lei 5584/70. devida,
portanto, somente ao empregado que est assistido por advogado
devidamente credenciado no referido sindicato desde que perceba salrio igual
ou inferior ao dobro do mnimo legal ou declare, por escrito, que no possui
condies de demandar sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia.
! "
# $ %
RIO GRANDE DO SUL
Fl. 13
SENTENA
No caso dos autos, embora o reclamante tenha declarado sua
condio de pobreza, no comprovou estar assistido por advogado
credenciado no sindicato profissional obreiro.
Indefere-se, por conseguinte, o pedido.
Defere-se, por outro lado, o benefcio da gratuidade da justia,
com fundamento no artigo 790, 3 da CLT.
DISPOSITIVO
Ante o exposto. julga-se PROCEDENTE EM PARTE a ao,

declarando a existncia de vnculo de emprego entre os litigantes e para
condenar a reclamada Abdo e Diniz Advogados Associados a pagar ao
reclamante Flvio Marcanth da Mota, observados os fundamentos que
passam a integrar o presente dispositivo, com juros e correo monetria na
forma da lei, as seguintes parcelas, cujos valores sero apurados em
liquidao de sentena:
a) 30 dias de aviso prvio indenizado, contados como tempo de

servio para todos os efeitos legais; 11/12 de frias acrescidas de 1/3; 9/12 de
gratificao natalina de 2009, alm de 2/12 de gratificao natalina de
15/01/2010;
b) Trs horas extras por semana, com os adicionais legais e
reflexos em aviso prvio, gratificaes natalinas, frias com o tero
constitucional, FGTS e multa de 40%;
c) FGTS de todo o contrato, inclusive sobre as parcelas deferidas
na presente ao, acrescido da multa de 40%; e,
d) Indenizao equivalente a duas passagens de nibus, por dia
de deslocamento no trajeto casa/trabalho e trabalho/casa.
Custas de R$ 240,00, calculadas sobre o valor provisrio arbitrado

condenao, de R$ 12.000,00, pela reclamada.
Deferido o benefcio da gratuidade da justia ao reclamante, com
fundamento no artigo 790, 3 da CLT.
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 14
SENTENA
Autorizam-se os descontos previdencirios e fiscais, na forma da
fundamentao.
A reclamada dever formalizar o contrato na CTPS do autor
fazendo constar o perodo de 12/03/2009 a 15/01/2010, na funo de
advogado e salrio de R$ 1.500,00, em razo do reconhecimento do vnculo
empregatcio.
Expea-se alvar para encaminhamento do benefcio seguro
desemprego.
Publique-se. Intime-se. Transitada em julgado, cumpra-se. Nada
mais.
Adriana Moura Fontoura

Juza do Trabalho
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 1
SENTENA
Reclamante: Flvio Marcanth da Mota
Reclamada: Abdo e Diniz Advogados Associados
Vistos, etc.
Flvio Marcanth da Mota e Abdo e Diniz Advogados
Associados, opem embargos de declarao deciso das fls. 257/263,
proferida no processo em epgrafe. A reclamante conforme razes das fls.
272/273, em que alega a existncia de obscuridade no julgado. A reclamada
nos termos da petio das fls. 275/277 alegando a existncia de omisso no
julgado.
Este o relatrio.
EMBARGOS DO RECLAMANTE
Sustenta a embargante que deferido vale transporte aqum do

postulado na petio inicial.
Com razo.
Acolhem-se os embargos para, a fim de suprir a omisso, deferir
indenizao correspondente ao vale transporte correspondente a duas
passagens intermunicipais (Porto Alegre/Novo Hamburgo) e duas municipais
(Porto Alegre).
EMBARGOS DA RECLAMADA
1 Do vale transporte:
Aponta a embargante omisso no julgado no tocante ao pedido de

compensao dos valores pagos a ttulo de ajuda de custo em relao ao vale
transporte.
Com razo quanto a omisso.
Todavia no procede a pretenso da demandada.
! "
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RIO GRANDE DO SUL
Fl. 2
SENTENA
No h nos autos recibos referentes a ajuda de custos referente
ao transporte, tendo a reclamante declarado, em seu depoimento, que a ajuda
de custo se referia a alimentao.
Diante da ausncia de fornecimento de valores referentes ao
transporte, indefere-se a pretenso.
Pelo exposto, acolhem-se os embargos para a fim de sanar a
omisso, indeferir o pedido de compensao dos valores pagos a ttulo de
ajusta de custo na indenizao referente ao vale transporte.
2 Da compensao:
Refere a embargante que a deciso omissa por no ter

analisado o pedido de compensao.
Com razo quanto a omisso. Todavia, no procede a pretenso.
A compensao, no Processo do Trabalho, no pode ser
formulada de maneira genrica. Trata-se de questo analisada nos itens em
que h pedido expresso, quando pertinente.
Acolhem-se os embargos para, a fim de sanar a omisso, acrescer
fundamentos ao julgado e indeferir o pedido de compensao.
3 Das horas extras:
Refere a embargante que a sentena foi omissa quanto ao pedido

de que fosse observado o adicional e divisor previsto na CLT, bem como a
Smula 366 do TST.
Sem razo, todavia.
No h qualquer controvrsia nos autos no tocante a jornada
contratual e oito horas, bem como no foi postulado qualquer outro adicional
seno o legal. Assim, no h falar em omisso no julgado. Quanto a aplicao
da Smula 366 do TST, a pretenso da embargante beira a m f, visto que a
defesa no sentido de labor externo sem controle de jornada. Uma vez fixada
a jornada, no h falar em desconsiderao de minutos registrados.
Rejeitam-se os embargos.
! "
# $ % % %
RIO GRANDE DO SUL
Fl. 3
SENTENA
Ante o exposto, decide-se julgar PROCEDENTE EM PARTE os

Embargos de Declarao oposto por Flvio Marcanth da Mota, para, a fim de
suprir a omisso, deferir indenizao correspondente ao vale transporte
correspondente a duas passagens intermunicipais (Porto Alegre/Novo
Hamburgo) e duas municipais (Porto Alegre).
Decide-se, tambm, julgar PROCEDENTE os Embargos de
Declarao oposto por Abdo e Diniz Advogados Associados, para a fim de
sanar a omisso, indeferir o pedido de compensao dos valores pagos a ttulo
de ajusta de custo na indenizao referente ao vale transporte; e, para, a fim
de sanar a omisso, acrescer fundamentos ao julgado e indeferir o pedido de
compensao.
Custas inalteradas para os fins legais.
Publique-se. Intime-se.
Adriana Moura Fontoura

Juza do Trabalho
! "
# $ % % %
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 1
DESEMBARGADOR FRANCISCO ROSSAL DE ARAJO

rgo Julgador: 8 Turma
Recorrente: ABDO E DINIZ ADVOGADOS ASSOCIADOS - Adv.
Ndia Maria Koch Abdo, Adv. Roberto Omar Vedoy
Jnior
Recorrido: FLVIO MARCANTH DA MOTA - Adv. Cesar Augusto
Araujo Gheno
Origem: 17 Vara do Trabalho de Porto Alegre
Prolator da
Sentena: JUZA ADRIANA MOURA FONTOURA
EMENTA
VNCULO DE EMPREGO. ADVOGADO. Admitida a

prestao de servios, incumbe reclamada a prova de
que a relao ocorreu em outros moldes que no
mediante relao empregatcia, conforme previso do
art. 818 da CLT. No caso, a prova no permite concluir
que o autor trabalhou na condio de advogado
associado, na forma do art. 39 do Regulamento Geral do
Estatuto da Advocacia e da OAB. Por presentes seus
requisitos caracterizadores, mantm-se a sentena que
reconhece a relao empregatcia. Recurso da
reclamada a que se nega provimento.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.
ACORDAM os Magistrados integrantes da 8 Turma do Tribunal

Regional do Trabalho da 4 Regio: por unanimidade, negar provimento ao
recurso da reclamada. Valor da condenao inalterado para os fins legais.
Intime-se.
Documento digitalmente assinado, nos termos da Lei 11.419/2006, pelo Exmo. Desembargador Francisco
Rossal de Arajo.
Confira a autenticidade do documento no endereo: w w w .trt4.jus.br. Identificador: E001.2972.3643.1534.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 2
Porto Alegre, 13 de dezembro de 2012 (quinta-feira).
RELATRIO
Inconformada com a sentena de fls. 257/263, complementada s fls.

286/287, que julgou a ao procedente em parte, recorre ordinariamente a
reclamada, conforme razes de fls. 290/318.
Requer a reforma do julgado alegando cerceamento de defesa, bem como

quanto quanto ao reconhecimento de vinculo de emprego e sua
condenao ao pagamento de aviso-prvio, 13 salrio, frias com 1/3,
horas extras, FGTS com multa de 40% e vale-transporte.
Custas processuais (fl. 320) e depsito recursal (fl. 319), na forma da lei.
O reclamante apresenta contrarrazes s fls. 323/333.
Pelo contexto ftico do processo (alegaes e provas), verifica-se que a

parte autora desempenhava as funes de advogado e que o perodo de
trabalho foi de 12/03/2009 a 15/01/2010.
Sobem os autos a este Tribunal para julgamento, sendo distribudos a este

Relator.
o relatrio.
VOTO
DESEMBARGADOR FRANCISCO ROSSAL DE ARAJO (RELATOR):
1. Prejudiciais de mrito
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 3
1.1. Cerceamento de defesa. Indeferimento de oitiva de testemunha.
A reclamada recorre (fls. 290/318) ao argumento de que o indeferimento de

oitiva da testemunha Ana Marina Tavares Bezerra Silva lhe causou prejuzo,
pois com ela pretendia provar a inexistncia de vnculo de emprego. Diz que
o juzo, ao entender que a relao contratual havida entre a testemunha e a
r vlida ao ponto de prejudicar a oitiva da mesma, confirma a tese da
contestao de que o contrato de associao havido entre o autor e a r
vlido, e no nulo, como concludo pela sentena. Refere que o
procedimento do juzo fere os arts. 818 da CLT e 333 do CPC, os Princpios
da Necessidade da Prova, Igualdade de Oportunidade de Prova e da
Obrigatoriedade da Prova, beneficiando diretamente o reclamante em
detrimento do esclarecimento da verdade real. Defende que a deciso
ofende ao Princpio da Igualdade e Isonomia previsto no art. 5, caput, da
CF, bem como aos Princpios do Contraditrio e da Ampla Defesa e da
Inafastabilidade de Jurisdio, estabelecidos no art. 5, incisos LV e XXXV,
da CF. Requer seja declarada nula a sentena, por cerceamento de prova e
de defesa, em razo do indeferimento da oitiva da testemunha Ana Marina
Tavares Bezerra Silva e determinada a realizao de nova audincia de
instruo para a sua oitiva, a fim de que possa ter a oportunidade de
comprovar a tese da contestao de inexistncia de vnculo de emprego
entre as partes.
Conforme se verifica da ata da audincia de instruo (fl. 223) a oitiva da

testemunha da reclamada, Ana Marina Tavares Bezerra Silva, foi indeferida
pelo juzo por entender que, na condio de associada do escritrio, possui
evidente interesse na causa. Foi registrado o protesto da reclamada,
inclusive pelo indeferimento da oitiva como informante, pela ausncia de
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 4
amparo legal para tanto.
O caso trata de pedido de reconhecimento de vnculo de emprego por

advogado que, segundo a prova documental, assinou contrato de
associao com a reclamada. Assim sendo, a despeito das provas que
viessem a ser produzidas nos autos, esta era inicialmente sua condio
perante a r.
Nestes termos, correta a deciso do juzo ao indeferir a oitiva de

testemunha que detm as mesmas condies que o reclamante perante a
reclamada, na medida em que, como scia, presume-se seu interesse no
desfecho favorvel da lide reclamada.
Ademais, nos termos dos arts. 131 e 458 do CPC, o juiz livre para
apreciar a prova, tendo ampla liberdade na direo do processo, desde
que indique as razes que lhe formaram o convencimento, o que se verifica
no caso.
Nega-se provimento.
1.2. Cerceamento de defesa. Oitiva de testemunha com grau de

parentesco com o reclamante.
A reclamada recorre (fls. 290/318) ao argumento de que a testemunha

arrolada pelo autor primo de seu pai, bem como de que o reclamante
laborou em seu escritrio antes de ser associado da recorrente. Diz que a
testemunha foi oportunamente contraditada, em razo do parentesco com o
reclamante, tendo sido indeferida a contradita pelo juzo a quo. Entende que
a deciso lhe causou evidente prejuzo porque o grau de parentesco entre a
testemunha e o reclamante afasta a imparcialidade necessria para o fim
de prestar compromisso, restando caracterizado o parentesco e a amizade
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 5
ntima e, portanto, violado o art. 829 da CLT.
Conforme se verifica da ata da audincia de instruo (fl. 223), a

testemunha do reclamante, Fernando Antunes Motta foi ouvida pelo juzo a
despeito da contradita lanada pela reclamada, de que h grau de
parentesco entre o autor e a referida testemunha, que afirmou ser primo do
pai do reclamante e que o autor trabalhou em seu escritrio antes de
trabalhar na r.
A reclamada, quando do indeferimento da contradita, no registrou seu

protesto, razo pela qual entende-se preclusa sua insurgncia quanto
oitiva da referida testemunha neste momento processual.
Nega-se provimento.
2. Mrito
2.1. Vnculo de emprego
A reclamada recorre (fls. 290/318) da sentena ao argumento de que o

reclamante firmou contrato de associao, autorizado pelo art. 39 do
Regulamento Geral do Estatuto da OAB, respeitada a determinao de seu
pargrafo nico, nunca tendo assumido a condio de scio. Diz que a
deciso de primeiro grau nega vigncia ao referido dispositivo legal e no
pode mudar a realidade da relao jurdica havida entre as partes,
comprovada por contrato escrito e conforme o Princpio da Legalidade.
Refere no haver provas da existncia de vnculo de emprego e que o
depoimento mal interpretado do scio no pode se sobrepor prova
documental e testemunhal produzida. Ressalta que o autor, ao se vincular
reclamada como associado, tinha plenas condies de entender a espcie
de relao jurdica que estava sendo estabelecida. Afirma que no se
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 6
aplica ao caso o princpio de que, uma vez reconhecida a prestao de

servio, o nus de comprovar fato impeditivo ou extintivo do direito do autor
da reclamada, ao argumento de que a hiptese possui contornos de
autonomia, como ocorre com os profissionais liberais, na qual se
enquadram os advogados, motivo pelo qual era do autor o nus de
comprovar seu direito. Registra que a situao dos autos enseja anlise de
relao havida com profissional liberal, de modo que a anlise dos
pressupostos elencados no art. 3 da CLT deve ser pormenorizada,
referindo o depoimento do reclamante quanto ao fato de possuir processos
particulares. Diz que a prova oral produzida revela total autonomia do autor
para realizar as tarefas que lhe eram designadas, bem como que no
estava subordinado r na realizao das atividades que lhe eram
destinadas. Ressalta que o fato de receber salrio fixo no serve para
configurar subordinao objetiva, na medida em que o cumprimento de
tarefas e/ou a antecipao dos lucros de forma fixa so atribuies
inseridas a qualquer contrato de prestao de servios advocatcios, com
vnculo ou na condio de autnomo. Do mesmo modo, refere que o fato de
a reclamada fornecer estrutura fsica para que o reclamante desenvolvesse
suas atividades no serve para justificar a assuno dos riscos do negcio,
j que foi demonstrada a autonomia no cumprimento das tarefas, unio de
esforos e diviso dos lucros. Por fim, salienta que o autor possui
conhecimento jurdico especfico sobre a matria, no sendo crvel que
desconhecesse a natureza da relao mantida com a reclamada, bem
como que entendimento diverso seria ato atentatrio boa-f e contrrio ao
que dispem os arts. 110, 112 e 113 do CCB.
A sentena (fls. 257/263) reconhece o vnculo de emprego entre o

reclamante e a reclamada, considerando ter havido despedida imotivada
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 7
em razo do Princpio da Continuidade da Relao de Emprego.
O contrato de emprego, espcie do contrato de trabalho pela terminologia

adotada por MARTINS CATHARINO, sinalagmtico, consensual, intuitu
personae, de trato sucessivo e oneroso. Para que seja verificada a sua
existncia, necessrio se faz que existam as condies acima expostas,
juntamente com a caracterizao dos polos da relao de emprego na
forma prevista pela CLT, ou seja, empregado e empregador.
O art. 3 da CLT traz a definio de empregado: "... toda a pessoa fsica

que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob
dependncia deste e mediante salrio". Por seu turno, o art. 2 da mesma
Consolidao define o empregador como sendo aquela empresa, individual
ou coletiva, que "assumindo os riscos da atividade econmica, admite,
assalaria e dirige a prestao pessoal de servios". Essencial, portanto, a
presena dos elementos subordinao, pessoalidade, no eventualidade
na prestao de servios e pagamento mediante salrio.
O empregado necessariamente pessoa fsica, sendo impossvel a

existncia de vnculo jurdico de emprego sendo empregado uma pessoa
jurdica. Trabalho eventual no caracteriza a existncia de relao de
emprego, devendo haver correspondncia e atendimento s atividades
normais do empreendimento econmico, de maneira persistente, com
continuidade. O requisito da subordinao aquele estado de dependncia
real criado por um direito, o direito do empregador de comandar, dar
ordens, donde nasce a obrigao correspondente do empregado de
obedecer a estas ordens, sempre, claro, nos limites legais e tico-morais,
segundo PAUL COLIN, citado por DLIO MARANHO in DIREITO DO
TRABALHO, 13 edio, Ed. Fundao Getlio Vargas, 1985, p. 53. Para a
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 8
configurao da natureza sinalagmtica (obrigaes contrrias e

equivalentes) e onerosa ( prestao de trabalho corresponde a
contraprestao salarial) preciso que haja pagamento de salrio.
Sendo incontroversa a prestao de servios, cabia reclamada a prova

de que a relao ocorreu em outros moldes, que no de emprego, conforme
previso do art. 818 da CLT.
No caso, o reclamante busca o reconhecimento da sua condio de

empregado, referindo que a relao com a r no se deu nos moldes do
art. 39 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB, na
medida em que sempre desenvolveu suas atividades sob constante
fiscalizao, obedecendo a ordens de seus superiores, salrio mensal,
cumprindo jornada em turno integral e diariamente. Requer seja declarada a
nulidade do contrato de associao firmado e o reconhecimento de vnculo
de emprego, com o pagamentos dos consectrios decorrentes (fl. 03).
A reclamada contesta o pedido, sustentando a validade do contrato firmado

entre as partes, bem como que o autor no prestou servios em seu favor
como se empregado fosse (fl. 146), mas sim na condio de associado.
O artigo 39 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB

estabelece que:
Art. 39. A sociedade de advogados pode associar-se com

advogados, sem vnculo de emprego, para participao nos
resultados.
Pargrafo nico. Os contratos referidos neste artigo so

averbados no registro da sociedade de advogados.
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 9
Registre-se, inicialmente, ter havido ajuste entre as partes de "Contrato de

Associao com Advogado" (fls. 173/177), devidamente averbado na OAB
(fl. 178), conforme determina o dispositivo acima. Porm, dessa
constatao no se segue, necessariamente, que o reclamante no tenha
sido materialmente empregado da reclamada. Isto , nada obstante as
formas demonstrarem um fato, preciso verificar se os contedos o
confirmam, a saber, se o reclamante era ou no, efetivamente, empregado
da r.
Tratando-se de relao trabalhista, em que pese a prova documental, o

contexto probatrio poder demonstrar a existncia de vnculo entre o autor
e a reclamada. Isso porque, no direito do trabalho, prevalece a verdade real
em detrimento da prova formal, na medida em que o contrato de emprego,
na noo de contrato-realidade (DE LA CUEVA, Mario. Derecho Mexicano
del Trabajo. 11. ed., Cidade do Mxico: Porra, 1969, pp. 478-9.), se
estabelece com a sua prpria execuo.
Assim, havendo prova de que o reclamante nutrisse relao empregatcia

com a reclamada, prevalecer o reconhecimento de vnculo de emprego.
Em seu depoimento (fl. 222), o reclamante refere que recebia o valor fixo de
R$1.500,00 at a metade do contrato e, aps, passou a receber, tambm,
R$ 300,00 a ttulo de ajuda de custo para alimentao, a qual foi paga de
forma retroativa aos meses de julho e agosto. Relata que o trabalho dentro
do escritrio se resumia a entregar os processos que retirava em carga e
fazer a conferncia, sendo que no fazia audincias em processos do
escritrio e tinha prazo para cumprir as diligncias. Refere cumpria jornada
das 8h30min s 19h/20h, cerca de trs vezes por semana, e s 18h, nos
demais dias, sendo que s no voltava ao escritrio se ficava at muito
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 10
tarde, como 21h. Refere que devia bater ponto, mas nem sempre o fazia,
bem como que era controlado inicialmente por Maicon e depois por Drcio,
que chefiavam o setor de expedio do escritrio. Afirma que tinha um
nmero reduzido de processos particulares, os quais tramitavam em sua
maioria perante o JEC Cvel, sendo que fazia suas audincias fora do
horrio de trabalho. Diz que no tinha autonomia para distribuir as
diligncias e que parava para refeio em torno de 1h ou 1h30min.
O scio da reclamada (fl. 222) diz que o reclamante recebia um fixo por
ms, ao que sabe de R$ 1.200,00 ou R$ 1.500,00. Refere que o reclamante
no tinha carto ponto, nem horrio para voltar ao escritrio, mas somente
para entregar os trabalhos, que era dois dias antes do prazo fatal na justia.
Relata que o trabalho desenvolvido pelo reclamante era de efetuar cpias
de processos, protocolos, cargas e, eventualmente, retirar algum
documento, sendo que no fazia pea processual nem audincias. Indica
que a reclamada pode contratar advogado para uma nica diligncia,
utilizando-se de advogados "correspondentes". Refere que o reclamante
no podia passar para outro advogado fazer o trabalho que lhe foi atribudo
e, quanto ao horrio de entrega das diligncias, que as cpias de
processos devem estar no turno da manh no escritrio, no prazo de dois
dias antes referido. Indica que no havia roteiro para cumprimento da
diligncia externa e que elas eram feitas utilizando-se o veculo da empresa,
mediante controle de quilometragem. Acredita que a reclamada conte com
150 empregados, os quais tem horrio controlado por carto-ponto, tanto
biomtrico e livro-ponto, sendo que o reclamante no fazia registro de
presena em nenhum meio. Afirma que materiais como folhas e canetas
estavam disposio do reclamante no escritrio, bem como que o
reclamante nunca pagou do prprio bolso custas processuais nem angariou
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 11
clientes, sendo que, se a reclamada sofresse prejuzo financeiro, no

haveria repercusso na remunerao do reclamante. Diz que a diviso das
tarefas entre os advogados so estabelecidas na contratao, e, com elas,
o advogado se obrigada, no podendo recusar-se faz-las. Refere no
saber eventuais sanes impostas pelo descumprimento do contrato
porque nunca tiveram um caso assim, bem como que o valor do pagamento
do reclamante foi fixado de acordo com o mercado no momento da
contratao.
A testemunha do autor, Fernando Antunes Motta (fl. 223), refere que, aps o
reclamante ter sado do seu escritrio, encontrou-o no frum, no Tribunal e
em Arroio do Meio, oportunidade em que o reclamante lhe disse que estava
prestando servios para a reclamada. Diz ter encontrado o reclamante em
outras oportunidades, como no frum de Porto Alegre, por volta de 16h ou
17h, por duas ou trs vezes, uma vez no TJ, prximo as 19h, que o
horrio final de entrega para protocolo de peties, e uma vez em Arroio do
Meio, com o carro da reclamada no JEC, por volta de 19h30 ou 20h,
referindo que o autor atuava como advogado ou preposto e alegando que
sabe que o reclamante estava num carro da empresa naquela oportunidade
porque lhe ofereceu carona e ele lhe disse que estava com o carro da
empresa, sendo que ento percorreram juntos a estrada de volta. Por fim,
diz que no encontrou o reclamante fazendo diligncia no horrio do meio
dia.
A testemunha da reclamada, Adilson Jos Muraro dos Santos (fls. 223/224),

diz que trabalha para a reclamada desde agosto de 2001, como
empregado do escritrio com CTPS anotada, na funo de auxiliar jurdico.
Diz que o horrio do escritrio das 8h s 18h, e que o reclamante
trabalhava dentro desse horrio, mas no tinha horrio fixo nem controle de
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 12
jornada. Relata que fazia uma triagem das diligncias externas que
precisavam ser feitas durante o dia e "passava para eles", ou seja, para os
advogados que faziam servio externo, ressaltando que essa tarefa era
feita diariamente. Afirma que o reclamante pegava o trabalho do dia no
incio da manh, no final da tarde anterior, ou, ainda, no meio da tarde
anterior, sendo que as cargas e cpias tinham que ser trazidas no prazo de
dois ou trs dias, dependendo do prazo processual. Diz que, dentro desse
prazo, o reclamante tinha autonomia para distribuir as diligncias a serem
feitas e que, se houvesse uma comarca prxima da sua residncia, ele
poderia ir direto para as comarcas ou voltar delas sem retornar ao
escritrio, sendo bem incomum o reclamante ultrapassar o horrio das 18h,
referindo que sabe disso porque o reclamante lhe prestava contas das
diligncias cumpridas, no dia ou no dia posterior. Refere que atualmente
fazem diligncias na comarca de Lajeado e no Vale do Taquari, duas vezes
por semana, sendo que na poca do reclamante, ao que se recorda, era
uma vez por semana. Diz que se recorda de, eventualmente, o reclamante
ter pedido autorizao para sair, para participar de uma audincia
particular, retificando logo aps para referir que, na verdade, foi
comunicado de que o reclamante iria sair, bem como que no se recorda
dos horrios das audincias pelas quais o reclamante pediu autorizao
para participar, mas que eram durante o horrio comercial. Perguntado a
quem o reclamante estava subordinado, disse que se reportava a ele no
sentido de pegar as diligncias e prestar contas delas, sendo que, fora
essas questes, o reclamante tratava diretamente com a direo. Indica
que, se o reclamante se atrasasse para o momento da triagem, as
diligncias eram passadas para ele por e-mail, por telefone, ou aguardava
sua chegada ao escritrio, sendo que no havia sano no caso de atraso.
Diz que no sabe a remunerao do reclamante e, perguntado se o
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 13
reclamante recebia algum roteiro de diligncias, afirma que trabalham com

o estabelecimento de rotas por regies, sendo que, cerca de uma ou duas
vezes por semana, o reclamante ia direto de sua residncia para as
comarcas e que eventualmente o reclamante fazia diligncias no JEC, as
quais tambm se restringiam a cpias e certides. Refere que no tem
conhecimento da atuao do reclamante como preposto, bem como que,
se o reclamante no prestasse contas pelo servio, passariam para a
direo, mas isso nunca aconteceu.
toda evidncia, o reclamante era empregado da reclamada e no

simplesmente associado. Conforme referido em sentena "no havia entre
as partes o Affectio societatis, que consiste na inteno dos scios de
constituir uma sociedade", pois a prova dos autos deixa claro o
cumprimento de todos os requisitos caracterizadores de relao de
emprego.
O reclamante laborou para a reclamada com pessoalidade, pois conforme

referido pelo scio, no poderia passar para outro advogado o trabalho que
lhe fora atribudo.
Tambm era remunerado mediante salrio fixo e no conforme previso

contratual de participao nos resultados atravs do faturamento da
reclamada (fl. 175), o que reforado pelo depoimento do scio no sentido
de que, se a reclamada sofresse prejuzo financeiro, no haveria
repercusso na remunerao do reclamante.
Exercia suas tarefas mediante subordinao e habitualidade, recebendo

tarefas predeterminadas pela r, em situao que no condiz com a de
associado. Nesse sentido, registre-se igualmente o depoimento do scio
quanto ao fato de que a diviso das tarefas entre os advogados era
Rossal de Arajo.
ACRDO
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estabelecida na contratao, pelas quais se obrigavam a cumpri-las, no

podendo recusar-se faz-las.
Assim, ainda que se tenha estabelecido formalmente "Contrato de

Associao com Advogado" (fls. 173/177), nos moldes do art. 39 do
Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia, por presentes os requisitos
autorizadores para tanto, entende-se que a relao havida entre as partes
era de emprego, sendo, portanto, nulo o instrumento firmado entre as
partes, forte no art. 9 da CLT, que teve por claro objetivo mitigar a
verdadeira natureza da relao havida entre as partes.
Nesse sentido, vem decidindo esta Turma Julgadora:
VNCULO DE EMPREGO. ADVOGADO. Hiptese em que

restou comprovado que a situao ftica da autora era diversa
da formalizada como scia da primeira reclamada, restando
presentes os requisitos para configurao da relao de
emprego, principalmente em razo da fiscalizao para
cumprimento de horrio e recebimento de salrio fixo. Sentena
mantida. (TRT da 4 Regio, 8a. Turma, 0004600-
93.2008.5.04.0019 RO, em 10/05/2012, Desembargadora Lucia
Ehrenbrink - Relatora. Participaram do julgamento:
Desembargador Francisco Rossal de Arajo, Juza Convocada
Angela Rosi Almeida Chapper)
RECURSO ORDINRIO DA RECLAMADA. VNCULO DE

EMPREGO. Hiptese em que o contexto probatrio evidencia
prestao de trabalho nos moldes do art. 3 da CLT, afastando o
carter de autonomia alegado em contestao. Vnculo de
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 15
emprego mantido. Recurso desprovido. (TRT da 4 Regio, 8a.

Turma, 0132000-41.2009.5.04.0024 RO, em 28/06/2012, Juza
Convocada Angela Rosi Almeida Chapper - Relatora.
Participaram do julgamento: Desembargador Juraci Galvo
Jnior, Desembargador Francisco Rossal de Arajo)
Por fim, no basta que a reclamada cogite que a existncia de clientes

particulares do reclamante seja suficiente para afastar o trabalho com
vnculo de emprego, j que era seu o nus de demonstrar, de forma
inequvoca, que as atividades por ele desenvolvidas estavam enquadradas
como de trabalho autnomo, do qual no se desincumbiu.
Ademais, a particularidade do caso traz a necessidade de que se tea

comentrios alm dos efetuados com base na relao exclusivamente do
ponto de vista empregatcio.
O caso trata de situao em que se pode verificar o aviltamento da

profisso de advogado.
O contrato de associao firmado entre as partes, ainda que eivado de

nulidade, deixa claro que o reclamante possui inscrio junto OAB/RS, ou
seja, submeteu-se a exame em que qualificou-se como profissional apto a
exercer a funo de advogado. No entanto, o scio da r ressaltou que o
reclamante foi contratado exclusivamente para efetuar cpias de processos,
protocolos, cargas e, eventualmente, retirar algum documento, sendo que
no fazia pea processual nem audincias.
Ainda segundo o scio da r, recebia para tanto entre R$ 1.200,00 e R$

1.500,00, o que de forma alguma condiz com a profisso exercida pelo
autor, ainda que de tal fato no se possa perquirir que outras atividades
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 16
profissionais, por terem esse salrio por padro, sejam menos importantes.
Saliente-se que a aplicao de piso normativo da categoria profissional a

qual pertence o reclamante no objeto deste processo, o que no impede
que se faa um comparativo entre o que recebia como advogado
empregado da r e o que minimamente faz jus pela complexidade da
profisso em si, assim como pela formao que lhe exigida para que a
exera plenamente.
A Lei n 8906/94, Estatuto da Advocacia e a Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB), prev em seu Captulo V, art. 19:
Art. 19. O salrio mnimo profissional do advogado ser fixado

em sentena normativa, salvo se ajustado em acordo ou
conveno coletiva de trabalho.
No caso do estado do Rio Grande do Sul, no h piso normativo

estabelecido.
Registre-se, no entanto, que foi objeto de Projeto de Lei, que tomou o n

6408/2009, efetuado pela Comisso de Trabalho, de Administrao e
Servio Pblico da Cmara dos Deputados, a fixao de piso salarial
nacional dos advogados em R$ 3.720,00, para uma carga horria semanal
de 20 horas, e de R$ 4.650,00 para os casos de dedicao exclusiva.
Em que pese referido projeto de lei no tenha passado pelo crivo da

Comisso de Finanas e Tributao, por ele pode-se ver claramente que, j
no ano de 2009, tinha-se por razovel o pagamento dos valores acima
mencionados, os quais perfazem mais do que o dobro do que o autor
efetivamente recebia, cumprindo jornada diria de mais de 08 horas.
Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso.
Rossal de Arajo.
ACRDO
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2.2. Consectrios. Aviso-prvio, 13 salrio, frias acrescidas de 1/3.
A reclamada recorre (fls. 290/318) da sentena ao argumento de que, em

vista da inexistncia de vnculo empregatcio entre as partes, no h
obrigao ao pagamentos das referidas verbas.
A sentena (fls. 257/263), considerando superada a questo relativa

existncia de relao de emprego, condena a reclamada ao pagamento de
30 dias de aviso prvio indenizado, 11/12 de frias acrescidas de 1/3, 9/12
de gratificao natalina de 2009, alm de 2/12 de gratificao natalina de
15/01/2010.
Tendo em vista a manuteno da sentena quanto ao reconhecimento do

vnculo de emprego e as razes genricas do recurso da reclamada quanto
ao aspecto, mantm-se integralmente a deciso de primeiro grau.
Nega-se provimento ao recurso.
2.3. Horas extras
A reclamada recorre (fls. 290/318) da sentena referindo que, em que pese

no exista relao de emprego, no houve trabalho extraordinrio no seu
estabelecimento. Diz que o reclamante tinha autonomia para realizar as
tarefas que lhe eram designadas, em horrio entre as 08h e as 18h, e que,
caso as terminasse no meio da tarde ou manh, no precisava mais
comparecer ao escritrio. Refere o depoimento do reclamante e da
testemunha Adilson quanto ao aspecto. Diz que a sentena considera
apenas o depoimento da testemunha do autor, que no imparcial e que
em uma nica oportunidade refere ter visto o reclamante em horrio
posterior s 19 horas, no Tribunal de Justia do estado e em outra na
cidade de Arroio do Meio, por volta das 19h30min ou 20h.
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 18
A sentena (fls. 257/263), com base na prova produzida, fixa que a jornada
foi elastecida duas vezes por semana at as 19h30min, e condena a r ao
pagamento de trs horas extras por semana, com os adicionais legais e
reflexos em aviso prvio, 13 salrios, frias com 1/3, FGTS e multa de
40%.
Na petio inicial (fl. 05), o reclamante refere que foi contratado para
trabalhar das 08h30min as 12h e das 13h30min as 18h, de segunda a
sexta-feira, mas que, devido aos deslocamentos para outras cidades, este
horrio era constantemente ultrapassado at as 20h.
A reclamada contesta o pedido (fls. 158/159), argumentando que o

reclamante no ultrapassava a jornada diria de 08 horas e requer a
aplicao do art. 62, inciso I, da CLT, tendo em vista as atividades
eminentemente externas do autor.
Em seu depoimento (fl. 222), o reclamante refere que tinha que bater ponto,
mas nem sempre fazia. Relata que sua jornada se iniciava s 8h30min,
sendo que trabalhava at as 19h/20h, cerca de trs vezes por semana e at
as 18h nos demais dias, ressaltando que s no voltava ao escritrio se
ficava muito tarde, como 21h.
O scio da reclamada (fl. 222) diz que o reclamante no tinha carto ponto,
no fazia registro de presena em nenhum meio e nem tinha horrio para
voltar ao escritrio. Relata que ele tinha horrio para entregar os trabalhos,
que era dois dias antes do prazo fatal na Justia, sendo que quanto ao
horrio de entrega das diligncias, as cpias dos processos devem estar
no turno da manh no escritrio, no prazo de dois antes referido. Refere que
no havia roteiro para cumprimento das diligncias externas.
A testemunha do autor, Fernando Antunes Motta (fl. 223), refere que, aps o
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 19
reclamante ter sado do seu escritrio, encontrou-o no frum, no Tribunal e

em Arroio do Meio, oportunidade em que o reclamante lhe disse que estava
prestando servios para a reclamada. Diz ter encontrado o reclamante em
outras oportunidades, como no frum de Porto Alegre, por volta de 16h ou
17h, por duas ou trs vezes, uma vez no TJ, prximo as 19h, que o
horrio final de entrega para protocolo de peties, e uma vez em Arroio do
Meio, com o carro da reclamada no JEC, por volta de 19h30 ou 20h,
referindo que o autor atuava como advogado ou preposto.
A testemunha da reclamada, Adilson Jos Muraro dos Santos (fls. 223/224),

diz que trabalha para a reclamada desde agosto de 2001, como
empregado do escritrio com CTPS anotada, na funo de auxiliar jurdico.
Diz que o horrio do escritrio das 8h s 18h, e que o reclamante
trabalhava dentro desse horrio, mas no tinha horrio fixo nem controle de
jornada. Afirma que o reclamante pegava o trabalho do dia no incio da
manh, no final da tarde anterior, ou, ainda, no meio da tarde anterior,
sendo que as cargas e cpias tinham que ser trazidas no prazo de dois ou
trs dias, dependendo do prazo processual. Diz que, dentro desse prazo, o
reclamante tinha autonomia para distribuir as diligncias a serem feitas e
que, se houvesse uma comarca prxima da sua residncia, ele poderia ir
direto para as comarcas ou voltar delas sem retornar ao escritrio, sendo
bem incomum o reclamante ultrapassar o horrio das 18h, referindo que
sabe disso porque o reclamante lhe prestava contas das diligncias
cumpridas, no dia ou no dia posterior. Refere que atualmente fazem
diligncias na comarca de Lajeado e no Vale do Taquari, duas vezes por
semana, sendo que na poca do reclamante, ao que se recorda, era uma
vez por semana. Diz que trabalham com o estabelecimento de rotas por
regies, sendo que, cerca de uma ou duas vezes por semana, o reclamante
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 20
ia direto de sua residncia para as comarcas e que eventualmente o

reclamante fazia diligncias no JEC, as quais tambm se restringiam a
cpias e certides.
Diante dos depoimentos das testemunhas, tem-se que o reclamante

extrapolava sua jornada diria de trabalho.
A testemunha da reclamada refere em seu depoimento que o autor

eventualmente ultrapassava o horrio das 18h, ao passo que a testemunha
do reclamante relata t-lo visto por volta das 19h no Tribunal de Justia do
Estado, assim como no JEC da cidade de Arroio do Meio, por volta das
19h30min ou 20h.
Claro ainda que o autor cumpria as diligncias determinadas pela r em

comarcas prximas, em uma ou duas vezes por semana, como referiu a
testemunha da reclamada, motivo pelo qual, como pontuou a sentena, da
igualmente se pode inferir que ultrapassasse sua jornada diria, pois
deveria retornar a Novo Hamburgo, onde fica a sede da r, ou a Porto
Alegre, onde reside.
Pelo exposto, correta a deciso de primeiro grau que fixa que a jornada do
reclamante foi elastecida duas vezes por semana at as 19h30min, e
condena a r ao pagamento de trs horas extras por semana, com os
adicionais legais e reflexos em aviso prvio, 13 salrios, frias com 1/3,
FGTS e multa de 40%.
Nega-se provimento.
2.4. FGTS e multa de 40%
A reclamada recorre (fls. 290/318) da sentena referindo no ter existido
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 21
relao de emprego com o reclamante.
A sentena (fls. 257/263), diante da declarao de existncia de relao de

emprego, condena a reclamada ao pagamento de FGTS de todo o
contrato, inclusive sobre as parcelas deferidas na presente ao, acrescido
da multa de 40%, considerando ter havido despedida imotivada.
Considerando-se o reconhecimento do vnculo de emprego, tem-se que o

reclamante faz jus ao depsito em sua conta vinculada do FGTS devido
durante todo o perodo relativo ao contrato de trabalho, assim como da
multa de 40% sobre os referidos depsitos, tendo em vista o
reconhecimento de que a despedida deu-se imotivadamente.
Nega-se provimento.
2.5. Vale-transporte
A reclamada recorre (fls. 290/318) da sentena ressaltando a inexistncia

de vnculo de emprego, bem como que o reclamante no comprovou que
tenha solicitado o fornecimento de vales-transporte. Refere tambm que o
reclamante confirmou que repassava R$ 300,00 a ttulo de ajuda de custo, o
que no foi avaliado pela sentena, requerendo a compensao em caso
de manuteno da condenao.
A sentena (fls. 257/263), condena a reclamada ao pagamento do valor

equivalente a duas passagens de nibus, por dia de deslocamento no
trajeto casa/trabalho e trabalho/casa, considerando para tanto os locais de
residncia e trabalho do autor.
O direito ao vale-transporte independe de requerimento e somente em caso

do trabalhador residir prximo ao emprego que depende de
demonstrao. Ainda assim, seria nus da reclamada. No se pode atribuir
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 22
ao trabalhador o encargo de provar que requereu o vale-transporte.
Nesse sentido, h ampla jurisprudncia no TRT da 4 Regio:
"(...) as reclamadas no fazem qualquer prova de que o

reclamante tenha renunciado ao benefcio e de que tenha sido
proporcionado o deslocamento residncia-trabalho e vice-versa
ao mesmo. Alm disso, afigura-se como presumvel a utilizao
de transporte pblico no percurso residncia-trabalho e vice-
versa, com custos para o reclamante. Diga-se, ainda, que nus
da empresa propiciar o benefcio ao trabalhador, devendo obter
por escrito a recusa ao seu recebimento". (Nmero do processo:
01367-2005-012-04-00-1. Desembargador Relator: Luiz Alberto
De Vargas. Data de Publicao: 22/04/2008).
No h prova documental de fornecimento, razo pela qual est correta a

condenao, no aspecto.
Relativamente alegao de que o autor recebia ajuda de custo, esta

efetivamente foi confirmada pelo depoimento do reclamante (fl. 22), o qual
referiu que passou a receb-la, aps a metade do contrato, em valor de R$
300,00 para cobrir despesas com alimentao, o que de forma alguma se
confunde com vale-transporte.
Nega-se provimento.
______________________________
PARTICIPARAM DO JULGAMENTO:
DESEMBARGADOR FRANCISCO ROSSAL DE ARAJO (RELATOR)
Rossal de Arajo.
ACRDO
0000001-15.2011.5.04.0017 RO Fl. 23
JUZA CONVOCADA ANGELA ROSI ALMEIDA CHAPPER

DESEMBARGADOR JURACI GALVO JNIOR
Rossal de Arajo.
RIO GRANDE DO SUL

SENTENA
Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
Ao Trabalhista - Rito Ordinrio
Reclamante: Dborah Kvitko

Reclamada: J P Leal Advogados
I - Relatrio
Dborah Kvitko ajuza ao trabalhista em
face de J P Leal Advogados em 03-11-2010, postulando,
pelas razes de fato e de direito expostas, o
reconhecimento do vnculo de emprego e o pagamento
das parcelas identificadas nas fls. 05-06 e no
aditamento da fl. 37. Atribui causa o valor de R$
25.000,00. Junta documentos.
Rejeitada a conciliao, a reclamada
contesta pelas razes das fls. 56-72, juntando
documentos. Insurge-se contra as pretenses,
propugnando pela improcedncia.
No decorrer da instruo, h manifestao
das partes e so juntados outros documentos.
Em audincia, colhido depoimento da
reclamante e so ouvidas trs testemunhas. Sem outras
provas, encerrada a instruo. Razes finais
remissivas. Rejeitada a segunda proposta
conciliatria. Vm os autos conclusos a julgamento.
II Fundamentao
2.1 - Preliminarmente
2.1.1 Da carncia de ao, por
ilegitimidade passiva.
Afasto a prefacial de carncia de ao,
arguida pela reclamada, por no ter sido empregadora
da reclamante, na medida em que a resoluo quanto
existncia ou no de vnculo de emprego constitui
matria alusiva ao mrito, e, como tal, ser
apreciada.
2.2 Mrito
2.2.1 - Da relao jurdica de emprego.
Alega a reclamante ter sido admitida na
reclamada em 03-03-2008, para exercer a funo de
Advogada, percebendo R$ 1.850,00 mensais, sem o
Sentena - fl. 1
RIO GRANDE DO SUL

SENTENA
Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
devido registro na CTPS. Afirma que da admisso at

setembro de 2008 exerceu a funo de advogada,
trabalhando na equipe de contestaes da BRT/Oi, e em
setembro de 2008 passou a fazer parte da equipe que
cuidava dos processos do JEC da BRT/Oi, momento em
que passou a exercer as funes de coordenadoria
juntamente com outra colega. Diz sempre haver
exercido as funes de coordenadoria do jurdico
desde que entrou para a equipe do JEC. Em que pese
tratar-se de contrato de trabalho, nos moldes
estabelecidos nos artigos 2 e 3 da CLT, refere, a
reclamada jamais registrou o contrato na sua CTPS,
sob alegao de tratar-se de prestao de servios
autnoma. Sinala ainda ter a reclamada se utilizado
de uma suposta prestao de servio autnoma para
mascarar um contrato de trabalho com vnculo de
emprego, o que no pode prosperar. Por fim, aduz
ainda ter sido despedida imotivadamente em 14-09-
2009. Postula o registro da CTPS, fazendo constar o
salrio e a funo de advogada.
Em defesa, a reclamada afirma ser
improcedente a pretenso porque no se aperfeioam os
requisitos necessrios relao de emprego,
notadamente em razo da ausncia de subordinao,
salrio e natureza permanente de servios. Sustenta
que os servios prestados pela reclamante foram
cumpridos na condio jurdica de associao entre
advogados sem vnculo empregatcio, na forma do
artigo 39 do Regulamento Geral da Advocacia e do
Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil Lei
8.906/94, conforme contrato juntado pela prpria
reclamante, documento que traduz fato incontroverso,
o qual foi extinto mediante resciso consensual, com
antecedncia de pr-comunicao em 14-09-2009.
Argumenta que o advogado associado responsvel
pelos danos eventualmente causados a clientes, pelo
que percebe-se estar ele a compartilhar
caracterstica tpica de tomador de servio, de
empregador, no podendo se aperfeioar a relao de
emprego tambm por esse aspecto. Sinala ainda tratar-
Sentena - fl. 2
RIO GRANDE DO SUL

SENTENA
Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
se de trabalho para-subordinado, com considervel

autonomia. Destaca a autonomia que a reclamante
mantinha durante o vnculo associativo com a
reclamada, tanto que patrocinava outras aes
judiciais sem qualquer relao profissional com a
reclamada, conforme inclusas informaes judiciais,
que mostram ainda que tal patrocnio se dava com
outros colegas no pertencentes aos quatros
profissionais da reclamada. Frisa que esse
comportamento profissional autnomo prprio da
atividade de advogado, mesmo que vinculado
associativamente, o que caracteriza a no
subordinao.
Segundo o disposto no artigo 3 da CLT
considera-se empregado a pessoa fsica que presta
servio de natureza no-eventual a empregador
mediante salrio e subordinao. E, pelo disposto no
artigo 2 da CLT, considera-se empregador a pessoa
fsica ou jurdica que contrata, assalaria, dirige a
prestao pessoal de servios do empregado e assume
os riscos da atividade econmica.
O contrato de emprego contrato realidade,
no qual prevalece a realidade ftica perante os
aspectos formais. No Direito do Trabalho vale mais a
essncia para se buscar a verdade real, do que a
forma, sendo, ento, irrelevante a formatao
jurdica impingida ao contrato pelo empregador quando
de sua formalizao, pois esta no vem em detrimento
do contedo.
No caso em apreo, tem-se a contratao de
uma profissional, classificada pela doutrina com
trabalhadora intelectual, para o exerccio de
atividade afeita ao prprio objeto da sociedade, qual
seja, prestao de servios jurdicos, atravs de
consultoria e procuradoria (fl. 40, clusula 2 do
contrato social), modificado posteriormente para
prestao de servios jurdicos, atravs de
consultoria e procuradoria, extensiva ao ramo
industrial, comercial, social, cultural e demais
segmentos dos setores primrio, secundrio ou
Sentena - fl. 3
RIO GRANDE DO SUL

SENTENA
Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
tercirio da economia nacional ou internacional, bem

como pessoas fsicas em geral. (fl. 45, clusula
quarta do contrato social alterado em 31-10-08), no
havendo falar simplesmente em contratao de
advogada autnoma, como pretende a defesa.
A relao de emprego do advogado regida
tambm pelos preceitos entabulados no artigo 18 e
seguintes da Lei n. 8.906/94. Conforme tais
dispositivos, A relao de emprego, na qualidade de
advogado, no retira a iseno tcnica nem reduz a
independncia profissional inerentes advocacia.,
caracterstica peculiar deste ramo profissional,
devendo ser considerada no caso.
No h dvida, assim, de que a subordinao
fica rarefeita na relao desenvolvida, mas no a
ponto de afastar a relao de emprego. A subordinao
jurdica havida no caso se mostra presente pela
prpria coordenao das atribuies da reclamante por
parte da reclamada, conforme est estampado na prova
oral, pelo modo da realizao do trabalho, com
instrumentos e moldes de labor fornecidos pela
reclamada, bem como pela insero de atividade da
reclamante no prprio objeto da sociedade de forma
expectada e habitual, integrada ao processo de
produo da sociedade, como elemento essencial ao
regular desenvolvimento da atividade explorada
economicamente.
Veja-se que embora a prova documental dos
autos, caracterizada pelo contrato de associao
entre advogados sem vnculo de natureza empregatcia
e respectiva resciso (fls. 09-11), recibos de
pagamento a autnomo RPAs (fls. 12-19 e 136-155),
documentos relativos a processos nos quais a
reclamante atuou (fls. 20-33 e 163-180 e dentre as
fls. 82-134), recibos de pagamento referentes
realizao de audincias (fls. 93, 95, 98, 103, 107,
111, 114, 116, 119, 121, 123, 125, 127, 131 e 133), e
declarao de imposto de renda (fls. 181-191),
indique a existncia de uma relao de associao
para prestao de servios autnomos, nos moldes da
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Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
defesa da reclamada, a realidade que emana dos

aspectos jurdicos acima abordados, bem como do
conjunto da prova oral dos autos mostra a existncia,
de fato, dos elementos caracterizadores da relao de
emprego.
Em depoimento pessoal, a reclamante disse
ainda que ingressou em maro de 2008 no setor de
contestaes da Reclamada; que tinha um coordenador
de nome ric; que na poca s fazia contestaes; que
no final de agosto ou incio de setembro de 2008
passou a trabalhar no setor de Juzado Especial,
desempenhando as mesmas funes que Aline, a qual era
coordenadora do setor; que nesse setor ficou at o
final do contrato; que trabalhava das 08h30min s 12h
e das 13h30min s 18h, e no ltimo setor tambm fazia
audincias s noite, havendo algumas s 21h30min ou
21h45min, sendo este o ltimo horrio que ingressava
em audincias; que respondia Dra ngela; que a dra
ngela e o dr Joo Paulo que aprovavam o seu
trabalho; que a relao findou quando foi chamada na
sala da dra ngela, e ento essa disse que o
escritrio no precisaria mais dos seus servios; que
quando iniciou foi chamada para trabalhar no horrio
acima informado; que fez uma prova junto Reclamada,
alm de uma entrevista, e depois que foi chamada;
que na poca a Reclamada nada falou sobre a CTPS; que
no lembra exatamente o que dizia o contrato, mas na
poca procedeu a leitura do mesmo, no havendo coao
para assinatura; que no havia trabalho junto
Reclamada no perodo de frias forenses, de 20 de
dezembro ao final do ms de dezembro; que recebia um
valor certo por ms; que no recebia um valor a mais
no final do ano, nem 13; que na poca no teve
escritrio particular, nem clientes particulares, que
o escritrio s foi aberto aps a relao mantida com
a Reclamada; que nas procuraes que foram juntadas
aos autos seu nome foi includo aps a sada da
Reclamada; que no recorda do processo referido na
nota do de fl 88, mas esclarece que nunca trabalhou
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Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
sozinha em aes de famlia, e acredita que possa ser

de escritrio que trabalhou anteriormente; que
salienta que at hoje seu nome aparece em notas do
escritrio da Reclamada; que para as audincias do
Juzado Cvel no havia pagamento em separado em
determinado perodo, e depois passaram a receber os
valores, tudo mediante recibo; que o escritrio da
Reclamada tinha uma planilha pela qual eram
controlados os horrios, cada setor tinha uma
planilha de controle de horrio; que s sabiam dos
horrios cumpridos pelo pessoal do escritrio, assim
como as audincias, pela planilha, mas no tinham
cartes ponto; que se precisasse sair do escritrio
no horrio de trabalho tinha que pedir licena ao
coordenador da equipe, e depois de um tempo recebeu
informao de que se estivesse doente ou atrasada era
preciso avisar a coordenao da equipe e a dra
ngela, e na ausncia de aviso era preciso apresentar
atestado; que havia intervalo das 12h s 13h30min.
fls. 205-206.
A primeira testemunha ouvida, indicada pela
reclamante, disse em depoimento que ingressou na
Reclamada no segundo semestre de 2007 e saiu no
segundo semestre de 2009; que inicialmente trabalhava
em setor de execues do escritrio, e depois passou
a ser coordenadora do setor que cuidava de aes do
Juizado Especial Cvel; que atuava com advogada; que
trabalhava das 08h30min s 12h, e das 13h30min s
18h, e eventualmente chegava mais cedo e saa mais
tarde, e fazia audincias noite, as quais
encerravam, na maioria das vezes, entre 21h e
21h30min; que a reclamante tinha o mesmo horrio que
a depoente, e no turno da noite ela fazia muitas
audincias no Juizado Cvel; que no ltimo setor a
reclamante trabalhava muito com a depoente e dividiam
muito tarefas como confeco de modelos e peas; que
a autora tambm auxiliava no controle dos prazos, e
tambm fazia as audincias; que nesse setor a equipe
era formada por 13 pessoas entre estagirios e
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advogados; que no tem conhecimento se algum advogado

tinha carteira assinada pela Reclamada; que nunca
recebeu participao nos lucros; que no seu caso foi
assinado com a Reclamada um contrato de prestao de
servios; que no lembra exatamente os termos do
contrato, mas acredita que seja como o das flas 09 e
10 dos autos; que acredita que a reclamante tenha
passado por uma entrevista para comear a atuar no
escritrio da Reclamada, e isso tambm ocorreu com a
depoente; que os selecionados na entrevista eram
chamados; que no sabe se a reclamante tinha clientes
fora do escritrio da Reclamada; que no seu caso teve
clientes particulares no perodo em que atuou pela
reclamada; que s renunciou nas procuraes de aes
contra a Brasil Telecom quando ingressou na
Reclamada, porque esta atuava fazendo defesa da
Brasil Telecom; que a depoente, como coordenadora do
setor, observava os horrios da equipe do JEC, e a
equipe, assim como a depoente, eram subordinados ao
horrio; que em relao a questes de horrio sempre
se reportavam a dra ngela, mas no havia controle
escrito; que entre advogados e estagirios atuavam
cerca de setenta a oitenta pessoas no escritrio; que
se algum chegasse atrasado a depoente costumava
conversar com a mesma, mas no penalizava; que se
algum faltasse a depoente costumava conversar com a
dra ngela a respeito. fl. 206 (sublinhei).
A segunda testemunha ouvida, indicada pela
reclamada, disse em depoimento que trabalhou para a
Reclamada entre 2007 e 2009, com sada em maio de
2009; que atuava como advogado em aes em defesa da
Brasil Telecom realizadas pela Reclamada; que a
combinao quanto ao horrio era de que l estivesse
das 09h s 12h e das 13h30min ou 14h at as 18h; que
no havia planilha de identificao de horrio junto
Reclamada; que iniciou na Reclamada no setor de
contestaes; que na matria em que trabalhava no
havia audincias; que a reclamante tambm atuou no
Sentena - fl. 7
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escritrio, mas no atuou com a mesma no mesmo setor;

que cada setor tinha um coordenador; que no tem
conhecimento se havia advogado com CTPS assinada
junto Reclamada; que as diretrizes para o trabalho
eram repassadas pela Brasil Telecom, e atravs dos
scios, conversavam sobre as causas e o trabalho era
dividido pela equipe; que no havia aprovao de
algum da Reclamada em relao ao trabalho executado
pelo depoente; que por bom senso comunicava o
escritrio se eventualmente no pudesse comparecer,
assim como recorria aos scios do escritrio se
precisasse sair em algum momento; que nunca teve
punio por eventual ausncia; que fez uma entrevista
e ento iniciou no escritrio; que assinou um
contrato de prestao de servios, sem vnculo
empregatcio e regulamentado pela OAB; que no havia
sido ajustado no seu contrato nenhuma participao
nos lucros; que do local do seu trabalho no
enxergava a reclamante. fl. 207 (sublinhei).
A terceira testemunha ouvida, indicada pela
reclamada, disse que no trabalha para a Reclamada;
que trabalhou no perodo de 2007 a 2009 para a
Reclamada, prestando servio autnomo de advocacia;
que na poca a Reclamada no tinha advogados com CTPS
assinada; que na poca atuavam cerca de trinta
advogados junto Reclamada; que atuava das
09h/09h30min s 12h e das 14h ou um pouco mais at
18h; que no havia planilha de horrios; que atuava
apenas internamente; que cumpria prazos de aes
judiciais; que havia uma pessoa que distribua os
prazos e acredita que esta controlasse o cumprimento
dos prazos; que no havia aprovao do texto escrito
pela depoente no exerccio da profisso; que a
reclamante tambm atuou no escritrio; que no
trabalhou no mesmo setor da reclamante; que o
escritrio separado por divisrias de pequena
altura; que so seu caso tinha clientes particulares
no perodo em que atuou na Reclamada, e recorda que
Sentena - fl. 8
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seus colegas, pelo menos os mais prximos, tinham

clientes particulares; que como os processos eram de
contencioso contra a mesma empresa todos tinham
modelo igual para a defesa, uma vez que esta era
semelhante, mas cada advogado fazia o seu prazo e no
tinha que seguir o modelo; que nunca recebeu
participao nos lucros junto Reclamada, e no
recorda se algum colega recebeu. fls. 207-208
(sublinhei).
Como se nota, a prova oral mostra que a
reclamante tinha, de certa forma, horrio de trabalho
a ser cumprido, em que pese a inexistncia de
registros da jornada, pois havia um horrio padro a
ser observado, ou melhor, fiscalizado pela
coordenadora da equipe, alm dos comparecimentos nas
audincias designadas, conforme horrios marcados,
havendo a necessidade de comunicao ao escritrio
quando das ausncias ao trabalho. No aspecto, note-se
ainda que os recibos de pagamento a autnomo da fl.
12 dos autos (docs. 01 e 02) registram o pagamento
de horas extras, o que confirma a realidade que emana
da prova oral dos autos a respeito do controle da
jornada. A impugnao da reclamada a tais documentos,
apenas por no corresponderem verdade e destoarem
dos RPAs elaborados pela reclamada, no prevalece
diante do contexto probatrio acima.
Demonstra tambm a prova testemunhal que a
reclamante trabalhava na confeco de modelos e
peas, alm de participao em audincias e auxlio
no controle de prazos, tendo trabalhado em equipe,
cuja coordenao era feita por outra advogada,
auxiliada pela reclamante. A prpria forma de seleo
da reclamante e de outros advogados do escritrio, o
qual no de pequeno porte em face do nmero membros
das equipes, por meio de entrevista, identifica a
relao de emprego, na medida em que evidencia
vontade da reclamada em expandir ou suprir suas
necessidades habituais de profissionais habilitados
para o exerccio, enfim, do prprio objeto social do
Sentena - fl. 9
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Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
escritrio. Em sntese, conforme se extrai dos

depoimentos acima, eram os scios do escritrio de
advocacia, em ltima anlise, que coordenavam a
execuo dos servios, inclusive intervindo na forma
da prestao, tudo na linha dos interesses por eles
estabelecidos.
Atente-se ainda, por fim, que os
depoimentos confirmam que no havia participao nos
resultados, o que seria devido reclamante, caso a
relao fosse realmente sem vnculo de emprego,
consoante previso do artigo 39 do Regulamento Geral
da Advocacia, segundo o qual Art. 39. A sociedade de
advogados pode associar-se com advogados, sem vnculo
de emprego, para participao nos resultados.
Pargrafo nico. Os contratos referidos
neste artigo so averbados no registro da sociedade
de advogados..
Nesse contexto, o contrato formalizado com
a reclamante em nada altera a constatao da relao
de emprego havida, incidindo espcie o preceito do
artigo 9 da CLT.
Desse modo, tem-se que, na verdade, no
houve associao para prestao de servios
autnomos, como defendido pela reclamada, pois a
prestao laboral foi subordinada, no eventual,
onerosa e pessoal, tudo nos moldes dos artigos 2 e
3 da CLT. Os prprios recibos de pagamento juntados
aos autos denunciam a no eventualidade da prestao
e principalmente a onerosidade, identificando
pagamento mensal de valor fixo, R$ 1.700,00,
inicialmente, e R$ 1.850,00 posteriormente,
independentemente do giro de capital da sociedade, no
que em nada difere de salrio, pondo evidncia a
verdadeira face da relao havida.
Por fim, cabe registrar que mesmo que a
reclamante tenha atuado em outros processos, fora do
mbito da reclamada, isso no afasta o vnculo de
emprego decorrente da presena dos aspectos acima
abordados, no sendo a exclusividade requisito para a
configurao da relao de emprego.
Sentena - fl. 10
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Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
Em face do acima examinado, reconheo a

relao de emprego havida entre as partes no perodo
de 03-03-2008 a 14-09-2009, na funo de Advogada,
mediante salrio inicial de R$ 1.750,00 mensais,
aumentado para R$ 1.850,00 mensais a partir de julho
de 2008, de acordo com os comprovantes dos autos, e
condeno a reclamada a anot-lo na CTPS da reclamante,
em 48 horas, contadas da notificao. Para tanto,
transitada em julgado, a reclamante deve depositar a
CTPS em Secretaria, em cinco dias, independentemente
de notificao.
A remunerao acima especificada deve ser
considerada para o clculo das parcelas que venham a
ser reconhecidas na presente sentena.
2.2.2 Das parcelas rescisrias e

consectrios.
Tendo sido reconhecido o vnculo de
emprego, a modalidade de dispensa sem justa causa se
presume em face do princpio da continuidade da
relao de emprego (Smula 212), em no tendo a
reclamada demonstrado nos autos outra forma de
trmino da relao. O documento da fl. 11 (resciso
de contrato de associao entre advogados sem vnculo
de natureza empregatcia) serve apenas para
demonstrar o fim da relao, pois os demais elementos
a que se refere foram desconstitudos pelo examinado
acima.
Por tais razes, defiro o pagamento de
10/12 avos de 13 salrio proporcional de 2008, 9/12
avos de 13 salrio proporcional de 2009, frias com
o acrscimo de 1/3, relativas ao perodo aquisitivo
2008-2009, 7/12 avos de frias proporcionais com 1/3
e aviso-prvio indenizado.
Improcede o pedido de fornecimento das
guias para encaminhamento do seguro-desemprego, bem
como o pedido sucessivo de indenizao, ainda que se
reconhea ser direito da reclamante o recebimento das
guias. Isso porque tal medida seria sem efeito algum
e a prova dos autos indica que a reclamante tem
Sentena - fl. 11
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Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
clientes particulares, atuando ou dando

prosseguimento a aes nas quais atua, inclusive
tendo ela admitido em depoimento abertura de
escritrio, o que teria ocorrido aps a relao
mantida com a reclamada (fl. 205), situao no
desconstituda pela declarao de pobreza da fl. 08,
que expressamente destinada apenas para os fins de
obteno da assistncia judiciria gratuita. Ademais,
sequer a parte autora alega na parte expositiva da
inicial estar desempregada.
No h parcelas rescisrias de natureza
incontroversa a ensejar a incidncia do disposto no
artigo 467 da CLT.
Defiro, ainda, a multa do artigo 477, 8,
da CLT, pelo no-adimplemento das verbas rescisrias
no prazo legal, revelada pelo documento da fl. 11 dos
autos (resciso de contrato de associao entre
advogados sem vnculo de natureza empregatcia, findo
em 14-09-2009), equivalente a um salrio da
reclamante.
2.2.3 Do acmulo de funo. Equiparao

salarial.
Alega a reclamante ter sido contratada como
Advogada, mas, durante o contrato, exerceu diversas
funes nas dependncias da empresa, diferentes
daquela para a qual foi contratada. Diz que a partir
de setembro de 2008 exerceu atividades de coordenao
dos estagirios, bacharis e advogados da equipe que
cuidava dos processos do JEC da empresa BRT/Oi, sendo
a responsvel pela criao de todas as peas
processuais a serem utilizadas pela equipe, bem como
pela correo de tais peas, sendo ela ainda quem
explicava equipe o que era cada modelo de petio e
quando utiliz-los. Sinala ainda que era a
responsvel pelo recebimento das notas de expediente
de todo o escritrio, agendamento dos prazos e envio
destes para os advogados designados por ela. Entende
ser devido adicional por acmulo de funes, de 30%
sobre a remunerao.
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Alega ainda que a partir de setembro de

2008 passou a exercer as mesmas atividades da
paradigma Aline Damsio Damasceno Ferreira, ou seja,
coordenao de equipe, pelo que postula diferenas
salariais por equiparao.
A defesa afirma no ter a reclamante
acumulado qualquer atividade no curso da prestao de
servios, tendo realizado suas funes na forma
contratada. Em relao equiparao, registra a
incompatibilidade do pedido com o de acmulo, e
sustenta sua improcedncia, porquanto a reclamante
no exercia a coordenao, no realizando as mesmas
atividades da paradigma.
luz do artigo 456 da CLT, entende-se que
a exigncia, pelo empregador, de tarefas inerentes e
correlatas funo contratada, que no exigem maior
grau de responsabilidade ou complexidade, est
inserida no jus variandi do empregador e no enseja
o pagamento de acrscimo salarial. Assim, a novao
objetiva do contrato, na forma do artigo 468 da CLT,
ocorre quando o empregador, sem o consentimento e em
prejuzo do trabalhador, passa a exigir-lhe trabalho
qualitativamente diverso do inicialmente contratado.
A equiparao salarial se sustenta luz do
artigo 461 da CLT, que exige, para o reconhecimento
da igualdade salarial, a existncia de identidade de
funo prestada ao mesmo empregador, na mesma
localidade, bem como o exerccio de trabalho de igual
valor, assim entendido aquele realizado com igual
produtividade e com a mesma perfeio tcnica, entre
pessoas cuja diferena de tempo de servio na funo
no for superior a dois anos. Para a aferio da
funo exercida prevalece a realidade ftica
princpio da primazia da realidade -, em detrimento
da denominao formal atribuda pelo empregador ao
respectivo conjunto de atividades.
No caso, quanto funo exercida pela
reclamante, o que emana da prova oral que cada
setor tinha um coordenador, e no caso do setor da
reclamante tal coordenao era exercida pela Dra.
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Aline Damsio Damasceno, paradigma apontada na

inicial que prestou depoimento tambm como testemunha
indicada pela reclamante. Conforme se depreende do
depoimento dessa testemunha, a reclamante trabalhou
muito com ela no setor do Juizado Cvel, tendo divido
muitas tarefas com ela, como confeco de modelos e
peas, mas pelo que se nota em vista do conjunto da
prova oral, a reclamante no exercia a coordenao,
at porque a testemunha Aline afirma em depoimento
que (...); que a autora tambm auxiliava no controle
dos prazos, e tambm fazia as audincias; (...), o
que torna evidente que a reclamante apenas auxiliava
a coordenadora do setor, no fazendo, enfim, as vezes
desta, pois, como est claro na prova oral, cada
setor tinha um coordenador.
No mais, a reclamante no demonstra nos
autos o cumprimento das demais atividades que alega
na inicial, as quais se mostram, de qualquer maneira,
de menor complexidade ou responsabilidade diante da
funo de advogada, no representando novao
contratual prejudicial, apta a ensejar o pagamento de
adicional.
Assim, julgo improcedentes os pedidos 3 e
4 da inicial.
2.2.4 Das horas extras.

Alega a reclamante ter trabalhado das 9h s
18h30min, de segunda a sexta-feira, mas a partir de
setembro de 2008 passou a acompanhar audincias
noite, tendo sado por diversas vezes das audincias
aps as 22h. Postula o pagamento de horas extras alm
da 20 semanal, com acrscimo de 100%, conforme
retificao constante do aditamento.
A defesa rechaa a pretenso argumentando
que a reclamante no sofria qualquer controle de
carga horria, tendo prestado seus servios, no
mximo, durante o horrio normal do escritrio, das
9h s 18h30min, com intervalo das 12h s 14h, de
segunda a sexta-feira. Contesta o limite semanal de
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20 horas e o adicional, tendo em vista dedicao

exclusiva da reclamante.
Conforme antecipado no item da relao
jurdica, a reclamante estava adstrita a horrio de
trabalho, ainda que de forma tcita, podendo-se
estimar sua jornada com base nos depoimentos
prestados.
Em depoimento, a reclamante disse sobre a
jornada (...); que trabalhava das 08h30min s 12h e
das 13h30min s 18h, e no ltimo setor tambm fazia
audincias s noite, havendo algumas s 21h30min ou
21h45min, sendo este o ltimo horrio que ingressava
em audincias; (...); que no havia trabalho junto
Reclamada no perodo de frias forenses, de 20 de
dezembro ao final do ms de dezembro; (...); que o
escritrio da Reclamada tinha uma planilha pela qual
eram controlados os horrios, cada setor tinha uma
planilha de controle de horrio; que s sabiam dos
horrios cumpridos pelo pessoal do escritrio, assim
como as audincias, pela planilha, mas no tinham
cartes ponto; que se precisasse sair do escritrio
no horrio de trabalho tinha que pedir licena ao
coordenador da equipe, e depois de um tempo recebeu
informao de que se estivesse doente ou atrasada era
preciso avisar a coordenao da equipe e a dra
ngela, e na ausncia de aviso era preciso apresentar
atestado; que havia intervalo das 12h s 13h30min..
Do depoimento da primeira testemunha, j
transcrito, podem-se destacar os seguintes trechos
sobre a jornada da reclamante (...); que trabalhava
das 08h30min s 12h, e das 13h30min s 18h, e
eventualmente chegava mais cedo e saa mais tarde, e
fazia audincias noite, as quais encerravam, na
maioria das vezes, entre 21h e 21h30min; que a
reclamante tinha o mesmo horrio que a depoente, e no
turno da noite ela fazia muitas audincias no Juizado
Cvel; (...); que a depoente, como coordenadora do
setor, observava os horrios da equipe do JEC, e a
equipe, assim como a depoente, eram subordinados ao
Sentena - fl. 15
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Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
horrio; que em relao a questes de horrio sempre

se reportavam a dra ngela, mas no havia controle
escrito; que entre advogados e estagirios atuavam
cerca de setenta a oitenta pessoas no escritrio; que
se algum chegasse atrasado a depoente costumava
conversar com a mesma, mas no penalizava; que se
algum faltasse a depoente costumava conversar com a
dra ngela a respeito..
Do depoimento da segunda testemunha, tambm
j transcrito, destacam-se os seguintes trechos
(...); que a combinao quanto ao horrio era de que
l estivesse das 09h s 12h e das 13h30min ou 14h at
as 18h; que no havia planilha de identificao de
horrio junto Reclamada; (...); que por bom senso
comunicava o escritrio se eventualmente no pudesse
comparecer, assim como recorria aos scios do
escritrio se precisasse sair em algum momento; que
nunca teve punio por eventual ausncia; (...)..
Por fim, do depoimento da terceira
testemunha, destacam-se os seguintes trechos (...);
que atuava das 09h/09h30min s 12h e das 14h ou um
pouco mais at 18h; que no havia planilha de
horrios; que atuava apenas internamente;
2.2.4.1 - Assim, pode-se estimar a jornada
cumprida pela reclamante como tendo sido das 9h s
12h e das 13h30min s 18h, de segunda a sexta-feira,
com labor ainda a partir do primeiro ou nico horrio
previsto para audincia, para o mesmo dia, constante
dos recibos de pagamento referentes realizao de
audincias das fls. 20-21, 93, 95, 98, 103, 107, 111,
114, 116, 119, 121, 123, 125, 127, 131 e 133 dos
autos, observado ainda que a reclamante permaneceu
disposio de forma ininterrupta, a partir desse
primeiro ou nico horrio de audincia, por mais 20
minutos aps o horrio da ltima ou nica audincia
do dia, no tendo havido labor no perodo de 20 a 31
de dezembro.
2.2.4.2 - Conforme restou elucidado nos
autos, a reclamante tinha dedicao exclusiva, o que
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emana do prprio horrio de trabalho fixado com base

na prova dos autos, tendo ainda a reclamante admitido
em depoimento que no tinha outros clientes na mesma
poca. Portanto, no h falar em horas extras alm da
20 semanal. Os limites aplicveis, por fora da
jornada praticada ao longo do contrato, seriam de 7,5
horas dirias e 37,5 semanais.
No entanto, mesmo considerando tais
limites, tem-se que os valores pagos pela reclamada
pelas ocasies das audincias, R$ 40,00 para cada
ocasio, conforme recibos das fls. 93, 95, 98, 103,
107, 111, 114, 116, 119, 121, 123, 125, 127, 131 e
133 dos autos, satisfazem os haveres da reclamante
relativos a horas extras, inclusive em relao aos
dias refletidos nos documentos das fls. 20-21 e em
que houve vrias audincias, considerando a
estimativa acima e o valor-hora aproximado de R$ 9,87
que emana do acima examinado.
2.2.5 - Do FGTS.
Em vista da existncia do vnculo de
emprego, e nos termos dos artigos 15 e 18 da Lei n
8.036/90, defiro o pagamento do FGTS relativo ao
perodo do contrato de trabalho, e do incidente sobre
parcelas remuneratrias ora reconhecidas, com
acrscimo de 40%.
2.2.6 - Dos acrscimos legais.

Os valores decorrentes da condenao sero
apurados em liquidao de sentena, por clculos, e o
crdito, inclusive de FGTS (conforme OJ 302 da SDI-
I/TST) ter incidncia de atualizao monetria
observado o ndice correspondente ao vencimento da
obrigao (Smula 381 do TST), e incidncia de juros
de mora, tudo, na forma da Lei n, 8.177/91.
2.2.7 - Dos descontos previdencirios e

fiscais.
2.2.7.1 - Para fins do artigo 832, 3, da
CLT, salarial a natureza das parcelas deferidas
Sentena - fl. 17
RIO GRANDE DO SUL

SENTENA
Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
nesta sentena, exceo de frias com 1/3, multa do

artigo 477 da CLT, e FGTS com 40%, que no integram o
salrio-de-contribuio para fins previdencirios.
So devidas as contribuies
previdencirias, apuradas ms a ms, cada parte
suportar sua quota, respeitados os limites de
incidncia sobre as parcelas de natureza
remuneratria, nos termos dos artigos 20 a 28 da Lei
n 8.212/91, observada a regra do artigo 879, 4,
da CLT, restando autorizado o desconto nos crditos
da parte autora, e devendo a parte reclamada reter os
valores e efetuar o recolhimento no prazo legal e
comprov-lo nos autos, em 15 (quinze) dias, sob pena
de execuo.
2.2.7.2 -Em relao s contribuies
previdencirias do perodo do contrato, ambas as
cotas, a responsabilidade da reclamada, na forma do
artigo 33, 5, da Lei n 8.212/91, a qual deve
providenciar no recolhimento, ficando desde logo
autorizada a compensao com eventuais recolhimentos
do mesmo perodo procedidos sob a titulao de
contribuinte individual. Notifique-se o INSS para os
devidos fins.
2.2.7.3 - Na forma do artigo 46 da Lei n
8.541/92 devido o recolhimento do Imposto de Renda,
suportado pela parte autora, caso ultrapassado o
limite de iseno, mediante reteno na fonte, no
momento em que a importncia do objeto da condenao
se tornar disponvel, com comprovao do devido
recolhimento nos autos. Os descontos fiscais
incidiro conforme os critrios legais que estiverem
vigendo quando da execuo e sobre parcelas
tributveis.
2.2.8 - Da assistncia judiciria gratuita.

luz da declarao de hipossuficincia da
fl. 08, defiro parte reclamante o benefcio da
assistncia judiciria gratuita na forma da Lei n.
1.060/50. E com base nessa lei, de efeitos amplos,
defiro o pagamento de honorrios de assistncia
Sentena - fl. 18
RIO GRANDE DO SUL

SENTENA
Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
judiciria, razo de 15% sobre o valor bruto da

condenao (Smula 37 do nosso Regional). Os
honorrios acima so devidos hiptese em que o
trabalhador no tem como arcar com despesas com
advogado, pelo que no podem ser acumulados com
quaisquer outros. A restrio contida no artigo 14 da
Lei n. 5.584/70 configura monoplio sindical frente
ao texto constitucional vigente, pelo que
incompatvel com este e, alm disso, tem-se como
derrogada a referida norma pelas supervenientes
alteraes legislativas advindas pela Lei n.
10.288/01 - artigo 789, 10, da CLT, o qual,
posteriormente, foi suprimido pela nova redao aos
artigos 789 e 790 da CLT, dada pela Lei n. 10.538/02,
no mais havendo exclusividade de prestao da
assistncia judiciria pelo Sindicato.
Registro que a declarao de
impossibilidade de demandar sem prejuzo do prprio
sustento no significa impossibilidade de sustento,
no se confundindo tal declarao com a necessria
para fins de seguro-desemprego, como j analisado na
sentena.
III Dispositivo
Ante o exposto, rejeito a preliminar, e, no
mrito, julgo PROCEDENTES EM PARTE os pedidos
formulados nesta ao para reconhecer a relao
jurdica de emprego entre as partes no perodo de 03-
03-2008 a 14-09-2009, na funo de Advogada, mediante
salrio inicial de R$ 1.750,00 mensais, aumentado
para R$ 1.850,00 mensais a partir de julho de 2008, e
condenar a reclamada, J P Leal Advogados, a pagar
reclamante, Dborah Kvitko, em valores a serem
apurados em liquidao de sentena, acrescidos de
atualizao monetria e juros de mora, na forma da
lei, nos termos da fundamentao, autorizados os
descontos previdencirios e fiscais, as seguintes
parcelas:
a) 10/12 avos de 13 salrio proporcional
de 2008, 9/12 avos de 13 salrio
Sentena - fl. 19
RIO GRANDE DO SUL

SENTENA
Processo 0001237-48.2010.5.04.0013
proporcional de 2009, frias com o

acrscimo de 1/3, relativas ao perodo
aquisitivo 2008-2009, 7/12 avos de
frias proporcionais com 1/3 e aviso-
prvio indenizado;
b) multa do artigo 477, 8, da CLT, no
valor de R$ 1.850,00;
c) FGTS relativo ao perodo do contrato de
trabalho, e do incidente sobre parcelas
remuneratrias ora reconhecidas, com
acrscimo de 40%.
Condeno a reclamada a anotar a relao de
emprego reconhecida na CTPS da reclamante, em 48
horas, contadas da notificao.
Para tanto, transitada em julgado, a
reclamante deve depositar a CTPS em Secretaria, em
cinco dias, independentemente de notificao.
Os recolhimentos previdencirios e fiscais
devem ser comprovados nos autos, no prazo de quinze
dias, pela reclamada, sob pena de execuo.
Defiro parte reclamante o benefcio da
AJG.
Custas no importe de R$ 160,00 sobre o
valor de R$ 8.000,00 provisoriamente arbitrado
condenao, complementveis ao final, e honorrios de
assistncia judiciria gratuita, fixados em 15% sobre
o valor bruto da condenao, tudo, pela reclamada.
Registre-se. Publique-se.
Intimem-se as partes.
Cumpra-se aps o trnsito em julgado,
inclusive quanto notificao do subitem 2.2.7.2.
Pagas as custas e cumprida toda a deciso,
arquivem-se os autos.
Nada mais.
Adriana Freires
Juza do Trabalho
Sentena - fl. 20
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 1
JUIZ CONVOCADO ANDR REVERBEL FERNANDES

rgo Julgador: 9 Turma
Recorrente: DBORAH KVITKO - Adv. Paulo Srgio Candiota

Chrisstomo
Recorrente: J.P. LEAL ADVOGADOS S/S - Adv. Luiz Carlos Pereira
Silveira Martins
Recorrido: OS MESMOS
Origem: 13 Vara do Trabalho de Porto Alegre

Prolator da
Sentena: JUZA ADRIANA FREIRES
EMENTA
VNCULO DE EMPREGO. ADVOGADA. A prestao

de trabalho ligada atividade-fim do reclamado, com
subordinao, caracteriza a relao de emprego entre
as partes, uma vez que esto presentes os requisitos
dos artigos 2 e 3 da CLT.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos os autos.
ACORDAM os Magistrados integrantes da 9 Turma do Tribunal

Regional do Trabalho da 4 Regio: por unanimidade, negar provimento ao
recurso ordinrio do reclamado. Por unanimidade, negar provimento ao
recurso ordinrio da reclamante.
Intime-se.
Porto Alegre, 21 de maro de 2013 (quinta-feira).
Documento digitalmente assinado, nos termos da Lei 11.419/2006, pelo Exmo. Juiz Convocado Andr
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 2
RELATRIO
Inconformadas com a sentena proferida pelo juzo a quo (fls. 229/238), as

partes interpem recurso ordinrio.
A reclamada busca a reforma do julgado nos seguintes aspectos:

reconhecimento do vnculo de emprego, verbas rescisrias, multa do art.
477 da CLT e honorrios assistenciais (fls. 241/265).
A reclamante, por seu turno, requer a reforma da deciso quanto s horas

extras (fls. 270/272).
So apresentadas contrarrazes pela reclamante s fls. 278/280 e pela

reclamada s fls. 281/287.
Os autos so remetidos a este Tribunal para julgamento.
o relatrio.
VOTO
JUIZ CONVOCADO ANDR REVERBEL FERNANDES (RELATOR):
RECURSO ORDINRIO DO RECLAMADO
1. VNCULO DE EMPREGO.
A reclamante relata, na petio inicial, que foi admitida pelo reclamado para
laborar na funo de advogada, em 03.03.2008, e despedida, sem justa
causa, em 14.09.2009. Sustenta que sua CTPS jamais foi anotada e que
percebia remunerao mensal na quantia de R$ 1.850,00. Requer o
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 3
reconhecimento de relao de emprego com o reclamado.
Em contestao, o escritrio reclamado alega que os servios prestados

pela reclamante foram cumpridos na condio de advogada associada,
sem vnculo empregatcio, na forma do art. 39 do Regulamento Geral do
Estatuto da Advocacia e da OAB. Argumenta que a subordinao, no
contrato associativo de advogado, exercida em menor grau, o que
impossibilita a formao do vnculo de emprego. Sinala que o advogado
associado responsvel pelos danos eventualmente causados a clientes,
conforme o art. 40 do regulamento citado. Assevera que a relao
estabelecida entre a autora e o ru denominada de trabalho
parassubordinado, ou seja, o trabalho prestado com pessoalidade,
continuidade e coordenao, mas com considervel autonomia. Aduz que
autonomia da reclamante resta demonstrada, uma vez que esta patrocinava
aes judiciais sem qualquer relao com o demandado. Aponta para a
ausncia do requisito subordinao, razo pela qual no estariam
presentes as condies exigidas para o reconhecimento do vnculo
empregatcio entre as partes.
O Magistrada de origem julga procedente o pedido de reconhecimento de

relao de emprego, condenando o reclamado ao pagamento de verbas
trabalhistas decorrentes.
O demandado no se conforma. Recorre aduzindo que a deciso de

primeiro grau contraria os elementos probatrios coligidos ao feito, o quais
demonstram a inexistncia de subordinao: contrato de associao entre
advogados sem vnculo de natureza empregatcia, recibos de pagamento a
autnomo, patrocnio de aes judiciais de forma desvinculada do
reclamado. Refora a tese da ocorrncia de trabalho parassubordinado.
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 4
Invoca a prova testemunhal a fim de embasar sua argumentao. Requer a

reforma do julgado no aspecto.
Sem razo.
A autora esteve, durante a contratualidade, formalmente vinculada ao

reclamado atravs de contrato de associao - fls. 09/10. Incontroversa a
prestao de servios, a existncia de relao de emprego presumida,
cabendo ao reclamado a demonstrao de fato impeditivo do direito da
reclamante, nos termos dos artigos 333, II, do CPC e 818 da CLT. O
demandado, entretanto, no se desincumbe a contento de tal nus
processual. Ao contrrio, entende-se que a prova colhida nos autos ampara
a tese da autora, de que esto presentes os requisitos exigidos pelos
artigos 2 e 3 da CLT, o que se traduz na formao de vnculo de emprego.
A subordinao, como entendida atualmente pela doutrina, definida pelo

seu aspecto objetivo, ou seja, pela participao integrativa da atividade do
trabalhador na atividade do credor do trabalho. Em relao aos
profissionais liberais, ensina Paulo Emlio Ribeiro Vilhena: "A subordinao
que lhes peculiar no guarda as mesmas caractersticas que se
encontram, amide, no status dos trabalhadores em geral. Antes de tudo,
importa verificar-se se h participao da atividade do profissional na
atividade da empresa. Se esta se d, indispensvel se tenha essa
participao como integrativa, isto , se ela necessria e permanente. A
permanncia e a necessidade dosam-se pelo grau de expectao,
quando a empresa conta, a qualquer momento, com os servios do
profissional" (in Relao de Emprego: Estrutura Legal e Supostos. 2 Ed.
So Paulo: Editora LTr, 1999, p. 562). Os servios prestados pela
reclamante ao reclamado se relacionavam atividade-fim da empresa -
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 5
escritrio de advocacia - bem como havia a necessidade permanente do

trabalho da demandante, o que se comprova pelo lapso temporal da
relao estabelecida entre as partes (de 03.03.2008 - data da assinatura
do contrato de associao - at 14.09.2009 - quando foi rescindido o ajuste
inicialmente firmado). Verifica-se, portanto, a presena do elemento
subordinao, em sua forma estrutural.
A prova oral produzida no feito tambm comprova a existncia de

subordinao jurdica. A testemunha convidada pela autora, Aline Damasio
Damasceno Ferreira, informa que "a depoente, como coordenadora do
setor, observava os horrios da equipe do JEC, e a equipe, assim como a
depoente, eram subordinados ao horrio; que em relao a questes de
horrio sempre se reportavam a dra ngela, mas no havia controle
escrito; [...] que se algum chegasse atrasado a depoente costumava
conversar com a mesma, mas no penalizava; que se algum faltasse a
depoente costumava conversar com a dra ngela a respeito" (fl. 206 -
grifa-se). A primeira testemunha convidada pelo reclamado, Michel Moura
de Castilhos, muito embora negue a existncia de planilha de identificao,
informa que havia pr-combinao de horrios a serem cumpridos (fl. 207).
Ora, a existncia de controle de horrio, ainda que informal, demonstra a
presena de subordinao, uma vez que a reclamante cumpria carga
horria fixa, ficando disposio do reclamado em suas dependncias.
Alm disso, as testemunhas Aline e Michel afirmam que as equipes de
trabalho possuam coordenadores (fls. 206/207), a cujas determinaes a
reclamante, evidentemente, tambm estava subordinada.
No h falar, outrossim, na ocorrncia de trabalho parassubordinado, como

quer fazer crer o recorrente. De acordo com Otavio Pinto e Silva, a ideia de
parassubordinao est diretamente relacionada ideia de coordenao,
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 6
isto , o prestador e o tomador de servios ordenam juntos todo o trabalho

e " ambas as partes possuem medidas a propor para alcanar o objetivo
comum". De outra parte, no trabalho subordinado, o empregado se sujeita
ao poder de direo do empregador, devendo "cumprir certas instrues,
que so vinculantes em relao s necessidades do tomador de
servios". Completa o doutrinador: "o prestador de trabalho coordenado,
como o trabalhador autnomo, no est obrigado a permanecer na espera
de ordens provenientes do tomador dos seus servios nem ficar
disposio deste. Somente se obriga a estabelecer o modo, o tempo e o
lugar de execuo da prestao laboral ajustada quando o tomador
solicita o respectivo adimplemento" (in Subordinao, Autonomia e
Parassubordinao nas Relaes de Trabalho. So Paulo: Editora LTr,
2004, p. 102-107). Na hiptese, a reclamante estava sujeita a controle de
horrio e devia observar as determinaes dos coordenadores de equipe,
o que afasta a alegao de trabalho parassubordinado e evidencia a
presena do elemento subordinao em sua acepo clssica.
Acompanha-se, desta forma, os bem lanados fundamentos da sentena de

primeiro grau:
No h dvida, assim, de que a subordinao fica rarefeita na

relao desenvolvida, mas no a ponto de afastar a relao de
emprego. A subordinao jurdica havida no caso se mostra
presente pela prpria coordenao das atribuies da
reclamante por parte da reclamada, conforme est estampado
na prova oral, pelo modo da realizao do trabalho, com
instrumentos e moldes de labor fornecidos pela reclamada, bem
como pela insero de atividade da reclamante no prprio objeto
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 7
da sociedade - de forma expectada e habitual, integrada ao

processo de produo da sociedade, como elemento essencial
ao regular desenvolvimento da atividade explorada
economicamente.
A assinatura de contrato de associao, conforme documento das fls.

09/10, tambm no descaracteriza a existncia de vnculo de emprego.
Prev o artigo 39 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da
OAB:

advogados, sem vnculo de emprego, para participao nos
resultados.
A despeito da diretriz contida no regulamento citado, no h, no ajuste

firmado entre as partes, previso para participao nos resultados, mas to
somente de remunerao fixa. Alm disso, a averbao do contrato no
registro da sociedade de advogados no demonstrada pelo ru. Assim,
seja pela falta de preenchimento de requisito substancial - participao nos
resultados - seja pela falta de requisito formal - averbao do contrato de
associao no registro da sociedade de advogados - a reclamante no se
enquadra na hiptese prevista no dispositivo acima transcrito. O disposto
no art. 40 do Regulamento no desnatura a relao de emprego, porquanto
diz respeito responsabilizao do advogado pelos danos causados a seu
cliente na esfera civil, o que independe de sua condio de empregado,
scio ou associado. Portanto, evidente que o reclamado, na hiptese em
anlise, assume os riscos da atividade econmica, assalaria e dirige a
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 8
prestao pessoal do servio da autora.
Os demais elementos necessrios para a caracterizao de vnculo

empregatcio, nos moldes dos arts. 2 e 3 da CLT, tambm restaram
atendidos no caso em tela. O requisito da onerosidade se encontra
consubstanciado pelo recebimento de valores que caracterizam tpica
contraprestao salarial, mesmo que no tenham sido pagos a este ttulo
(recibos de pagamento a autnomo das fls. 12/19 e 136/155), tendo em
vista o princpio da primazia da realidade, princpio este basilar do Direito
do Trabalho. A forma de pagamento - remunerao fixa, sem participao
nos resultados - refora a ideia de que a reclamante no se tratava de
advogada associada, conforme referido alhures. irrelevante a
impugnao lanada aos documentos 1 e 2 da fl. 12 para o reconhecimento
do vnculo em questo. A pessoalidade e a no eventualidade se verificam
pelo fato de a reclamante ter prestado servios em favor do reclamado por
todo o contrato de trabalho e sem poder se fazer substituir por outra
pessoa.
Neste sentido j decidiu este Tribunal:
VNCULO DE EMPREGO. ADVOGADO. Admitida a prestao

de servios, incumbe reclamada a prova de que a relao
ocorreu em outros moldes que no mediante relao
empregatcia, conforme previso do art. 818 da CLT. No caso, a
prova no permite concluir que o autor trabalhou na condio de
advogado associado, na forma do art. 39 do Regulamento Geral
do Estatuto da Advocacia e da OAB. Por presentes seus
requisitos caracterizadores, mantm-se a sentena que
reconhece a relao empregatcia. Recurso da reclamada a que
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 9
se nega provimento. (TRT da 4 Regio, 8a. Turma, 0000001-

15.2011.5.04.0017 RO, em 13/12/2012, Desembargador
Francisco Rossal de Arajo - Relator)
Por fim, ressalta-se que o patrocnio de parcas aes judiciais, de forma

desvinculada do escritrio reclamado (documentos das fls. 82/91), no
afasta a concluso retro, uma vez que manifesta a disponibilidade e a
prioridade conferida pela reclamante s demandas vinculadas ao ru
durante o seu horrio de trabalho. Ainda, a exclusividade no requisito
para a configurao da relao de emprego, como mencionado pela
Magistrada.
Por todas essas razes, nega-se provimento ao recurso.
2. VERBAS RESCISRIAS. FRIAS VENCIDAS. AVISO PRVIO.

MULTA DO FGTS. MULTA DO ART. 477, 8, CLT.
A Julgadora a quo considera que a resciso do contrato de trabalho, sem

justa causa, ocorreu por iniciativa do empregador e condena o reclamado
ao pagamento de (fl. 238):
a) 10/12 avos de 13 salrio proporcional de 2008, 9/12 avos de

13 salrio proporcional de 2009, frias com o acrscimo de 1/3,
relativas ao perodo aquisitivo 2008-2009, 7/12 avos de frias
proporcionais com 1/3 e aviso-prvio indenizado;
b) multa do artigo 477, 8, da CLT, no valor de R$ 1.850,00;
c) FGTS relativo ao perodo do contrato de trabalho, e do
incidente sobre parcelas remuneratrias ora reconhecidas, com
acrscimo de 40%.
O reclamado se insurge. Refere que a parcela relativa s frias do perodo
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 10
2008/2009 no pode ser deferida de forma integral, na medida em que a

reclamante reconhece, em seu depoimento pessoal, que no trabalhou no
perodo de frias forenses - 20 de dezembro at o final do ms de janeiro -
tendo percebido remunerao, de forma ininterrupta neste perodo.
Argumenta que caberia to somente o pagamento do adicional de 1/3, sob
pena de enriquecimento ilcito em decorrncia do pagamento dobrado.
Sinala que tambm no cabe a condenao ao pagamento de aviso-prvio,
uma vez que houve previso da resciso de forma antecipada pelas partes.
Alega que a resciso ocorreu por consenso das partes, o que impede a
aplicao da multa do FGTS e da multa do art. 477, 8 da CLT. Em
relao a esta ltima, observa ser incabvel a sua incidncia nas
reclamatrias que visam ao reconhecimento de vnculo empregatcio.
Sem razo.
cabvel o pagamento da multa do art. 477, 8, da CLT ainda quando haja

controvrsia judicial quanto existncia da relao de emprego. O contrato
de trabalho entre a autora e o demandado existiu e as parcelas decorrentes
de sua extino no foram pagas dentro do prazo legal. O fato de o vnculo
empregatcio ter sido reconhecido judicialmente no afasta a aplicao da
referida multa, uma vez que esta deciso tem natureza declaratria e no
constitutiva, porquanto o contrato de fato ocorreu e, por culpa do
empregador, no foi formalizado, como determina a CLT.
As irresignaes do reclamado quanto s demais parcelas deferidas (frias

vencidas, aviso-prvio e multa do FGTS) so inovatrias e, portanto, no
devem ser conhecidas, sob pena de supresso de instncia.
Nega-se provimento ao recurso.
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 11
3. HONORRIOS ASSISTENCIAIS.
Busca o reclamado a reforma da deciso que o condena ao pagamento de

honorrios assistenciais. Refere no terem sido observados os requisitos
necessrios para a concesso do benefcio. Invoca o art. 14 da Lei n
5.584/70, a Lei n 1.060/50, Smulas n 219 e 329 do TST e OJ n 305 da
SDI-1 do TST.
Sem razo.
devido o pagamento de honorrios da Assistncia Judiciria Gratuita, no

percentual de 15% sobre o valor da condenao, considerando-se a
declarao de pobreza da fl. 08, juntada pela parte autora, e a aplicao da
Lei 1.060/50, regulamento geral da assistncia judiciria gratuita.
A declarao de insuficincia econmica juntada fl. 08 suficiente para

que seja configurada a situao econmica da reclamante. Nos termos do
entendimento da Orientao Jurisprudencial n 304 da SDI-1 do TST, que
se adota, "basta a simples afirmao do declarante ou de seu advogado,
na petio inicial, para se considerar configurada a sua situao
econmica". Cabe observar que o limite de dois salrios mnimos no
exclui o reconhecimento da hipossuficincia econmica daqueles que
percebem valores superiores e declarem a impossibilidade de arcar com
as despesas processuais sem o prejuzo do prprio sustento ou da famlia.
Tal declarao gera a presuno de pobreza, que relativa, podendo ser
infirmada por prova em sentido contrrio, a qual, todavia, no produzida,
nus que incumbia ao reclamado.
Outrossim, entende-se desnecessria a juntada de credencial sindical para

o deferimento de honorrios. A prpria Constituio Federal de 1988 prev
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 12
como direito fundamental a prestao de assistncia judiciria aos

necessitados, ficando o Estado responsvel por sua realizao (art. 5,
LXXIV). A Defensoria Pblica no atua na seara trabalhista, motivo pelo
qual so devidos os honorrios da assistncia judiciria gratuita nas
reclamatrias ajuizadas por trabalhadores cuja situao econmica no lhe
permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem
prejuzo do sustento prprio ou da famlia, independentemente da
apresentao de credencial sindical. O sindicato no pode deter a
exclusividade na prestao de assistncia judiciria.
Nega-se o provimento.
RECURSO ORDINRIO DA RECLAMANTE
HORAS EXTRAS
A reclamante recorre da deciso que indefere o pedido de condenao do

reclamado ao pagamento de horas extraordinrias. Sustenta que o ru
confesso quanto inexistncia de exclusividade, uma vez que reconhece
que a autora atuou de forma dissociada do escritrio demandado. Afirma a
ocorrncia de vnculo de emprego sem exclusividade entre as partes,
hiptese prevista no art. 12 do Regulamento Geral da Advocacia e da OAB
e no art. 20 da Lei n 8.906/94. Ressalta que o contrato juntado aos autos
comprova a inexistncia de exclusividade. Postula a condenao do ru ao
pagamento de horas extras, assim consideradas aquelas excedentes s 20
horas semanais.
Sem razo.
Muito embora o contrato firmado entre as partes disponha em sentido

diverso (fls. 09/10), por aplicao do princpio da primazia da realidade,
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 13
entende-se que existia dedicao exclusiva da reclamante no trabalho

desenvolvido junto ao escritrio demandado. Isso porque os depoimentos
prestados comprovam que a autora, segundo ajuste verbal estabelecido
com o ru, devia cumprir horrio comercial de trabalho, o que corresponde
a uma jornada de, aproximadamente, 8 horas dirias e carga horria de 40
horas semanais.
A primeira testemunha, Aline Damasio Damasceno Ferreira, informa que

"trabalhava das 08h30min s 12h, e das 13h30min s 18h, e
eventualmente chegava mais cedo e saa mais tarde, e fazia audincias
noite, as quais encerravam, na maioria das vezes, entre 21h e 21h30min;
que a reclamante tinha o mesmo horrio que a depoente, e no turno da
noite ela fazia muitas audincias no Juizado Cvel " (fl. 206). A segunda
testemunha, Michel Moura de Castilhos, refere que "a combinao quanto
ao horrio era de que l estivesse das 09h s 12h e das 13h30min ou 14h
at as 18h" (fl. 207). Por fim, a testemunha Jlia Schneider Noll afirma que
"atuava das 09h/09h30min s 12h e das 14h ou um pouco mais at 18h"
(fl. 207). V-se que a autora realizava extensa jornada de trabalho no
escritrio demandado, o que indica a existncia de regime de dedicao
exclusiva, porquanto praticamente invivel o atendimento de outros clientes
de forma particular.
De fato, a prova coligida ao feito demonstra que era possvel a atuao da

reclamante em aes judiciais de forma dissociada do escritrio
demandado: o prprio reclamado sustenta a tese de que a autora tinha
processos prprios e as testemunhas reconhecem que possuam clientes
particulares durante o perodo em que estiveram vinculadas ao escritrio
ru. No caso da reclamante, contudo, essa atuao foi extremamente
rarefeita, de tal sorte que no se presta a afastar o regime de exclusividade
Reverbel Fernandes.
ACRDO
0001237-48.2010.5.04.0013 RO Fl. 14
reconhecido na origem. Da anlise dos documentos das fls. 82/91, observa-

se que a demandante atuou, paralelamente ao vnculo mantido com o
escritrio, em apenas quatro aes judiciais, sendo que trs delas foram
ajuizadas antes do incio do vnculo mantido com o ru. Conclui-se, destarte,
que a autora atuava, com exclusividade, junto ao reclamado, razo pela qual
so indevidas horas extras para o perodo laborado alm da 20 hora
semanal, como pretende a recorrente.
Adota-se o mesmo entendimento esposado pela Magistrada:
Conforme restou elucidado nos autos, a reclamante tinha

dedicao exclusiva, o que emana do prprio horrio de trabalho
fixado com base na prova dos autos, tendo ainda a reclamante
admitido em depoimento que no tinha outros clientes na
mesma poca.
Recurso de provimento negado.
______________________________
PARTICIPARAM DO JULGAMENTO:
JUIZ CONVOCADO ANDR REVERBEL FERNANDES (RELATOR)

DESEMBARGADOR JOO ALFREDO BORGES ANTUNES DE
MIRANDA
DESEMBARGADORA CARMEN GONZALEZ
Reverbel Fernandes.
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho
PROCESSO N TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013
Este documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.tst.jus.br/validador sob cdigo 10008950D17FC65152.
A C R D O
(8 Turma)
GDCJPS/lr/rt
RECURSO DE REVISTA - HONORRIOS

ADVOCATCIOS
Os honorrios de assistncia judiciria
so devidos desde que preenchidos os
requisitos dos artigos 14 a 16 da Lei n
5.584/70, o que no ocorre neste caso,
pois a parte no est assistida por
sindicato da categoria profissional.
Smulas nos 219 e 329 do TST.
VNCULO DE EMPREGO ADVOGADO
O Eg. TRT afirmou estarem presentes os
elementos caracterizadores da relao
de emprego, dispostos no artigo 3 da
CLT, com base nas provas produzidas nos
autos. bice da Smula n 126 do TST.
Recurso de Revista parcialmente

conhecido e provido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso

de Revista n TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013, em que Recorrente J.P.
LEAL ADVOGADOS S/C e Recorrida DBORAH KVITKO.
O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, em

acrdo de fls. 576/591 (processo eletrnico), negou provimento aos
Recursos Ordinrios das partes.
A Reclamada interpe Recurso de Revista s fls.
594/654.
Despacho de admissibilidade, s fls. 692/693.
Sem contrarrazes, conforme certido fl. 697.
Dispensada a remessa dos autos ao D. Ministrio
Pblico do Trabalho, nos termos regimentais.
o relatrio.
V O T O
Firmado por assinatura eletrnica em 09/10/2013 pelo Sistema de Informaes Judicirias do Tribunal Superior
do Trabalho, nos termos da Lei n 11.419/2006.
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho fls.2
PROCESSO N TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013
REQUISITOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE
Preenchidos os requisitos extrnsecos de

admissibilidade - tempestividade (fls. 592 e 594), representao
processual (fl. 62) e preparo (fls. 516, 518 e 684) -, passo anlise
dos intrnsecos.
I HONORRIOS ADVOCATCIOS
a) Conhecimento
O Eg. TRT assim decidiu quanto ao tema:
Busca o reclamado a reforma da deciso que o condena ao pagamento de

honorrios assistenciais. Refere no terem sido observados os requisitos necessrios
para a concesso do benefcio. Invoca o art. 14 da Lei n 5.584/70, a Lei n 1.060/50,
Smulas n 219 e 329 do TST e OJ n 305 da SDI-1 do TST.
Sem razo.
devido o pagamento de honorrios da Assistncia Judiciria Gratuita, no
percentual de 15% sobre o valor da condenao, considerando-se a declarao de
pobreza da fl. 08, juntada pela parte autora, e a aplicao da Lei 1.060/50,
regulamento geral da assistncia judiciria gratuita.
A declarao de insuficincia econmica juntada fl. 08 suficiente para que
seja configurada a situao econmica da reclamante. Nos termos do entendimento
da Orientao Jurisprudencial n 304 da SDI-1 do TST, que se adota, "basta a
simples afirmao do declarante ou de seu advogado, na petio inicial, para se
considerar configurada a sua situao econmica". Cabe observar que o limite de
dois salrios mnimos no exclui o reconhecimento da hipossuficincia econmica
daqueles que percebem valores superiores e declarem a impossibilidade de arcar
com as despesas processuais sem o prejuzo do prprio sustento ou da famlia. Tal
declarao gera a presuno de pobreza, que relativa, podendo ser infirmada por
prova em sentido contrrio, a qual, todavia, no produzida, nus que incumbia ao
reclamado.
Outrossim, entende-se desnecessria a juntada de credencial sindical para o
deferimento de honorrios. A prpria Constituio Federal de 1988 prev como
direito fundamental a prestao de assistncia judiciria aos necessitados, ficando o
Estado responsvel por sua realizao (art. 5, LXXIV). A Defensoria Pblica no
atua na seara trabalhista, motivo pelo qual so devidos os honorrios da assistncia
judiciria gratuita nas reclamatrias ajuizadas por trabalhadores cuja situao
econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de
advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia, independentemente da
apresentao de credencial sindical. O sindicato no pode deter a exclusividade na
prestao de assistncia judiciria.
Nega-se o provimento. (fls. 588/589)
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
PROCESSO N TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013
A Recorrente sustenta ser indevida a verba em questo,
por entender no preenchidos todos os requisitos da Lei n 5.584/70 para
a condenao, em especial, a assistncia sindical. Indica violao aos
arts. 5, II, da Constituio; 769 e 791 da CLT; e 14 da Lei n 5.584/70.
Invoca contrariedade s Smulas nos 219 e 329 e Orientao
Jurisprudencial n 305 da SBDI-1, todas do TST. Colaciona arestos.
O Eg. TST j pacificou as controvrsias existentes
sobre a matria, editando a Smula n 219 - confirmada pela de n 329
-, no sentido de que a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios
no decorre unicamente da sucumbncia, elegendo dois requisitos
concesso da verba: a assistncia do reclamante por sindicato da
categoria profissional e a comprovao de percepo de salrio inferior
ao dobro do mnimo legal ou de situao econmica que no permita ao
empregado demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva
famlia. Esse entendimento foi ratificado pela Orientao
Jurisprudencial n 305 da C. SBDI-1, que dispe:
Na Justia do Trabalho, o deferimento de honorrios advocatcios sujeita-se

constatao da ocorrncia concomitante de dois requisitos: o benefcio da justia
gratuita e a assistncia por sindicato.
A Eg. Corte Regional, ao condenar a Reclamada ao

pagamento dos honorrios em tela com fundamento to-somente na
hipossuficincia da Reclamante, sem a observncia do requisito da
assistncia sindical, contrariou a iterativa e notria jurisprudncia
do Eg. TST, consubstanciada na Smula n 219.
Conheo por contrariedade aludida smula.
b) Mrito
Conhecido o recurso por contrariedade a smula do Eg.

TST, dou-lhe provimento para excluir da condenao o pagamento dos
honorrios advocatcios.
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
PROCESSO N TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013
II VNCULO DE EMPREGO ADVOGADO
a) Conhecimento
Estes, os fundamentos do acrdo regional:
A reclamante relata, na petio inicial, que foi admitida pelo reclamado para
laborar na funo de advogada, em 03.03.2008, e despedida, sem justa causa, em
14.09.2009. Sustenta que sua CTPS jamais foi anotada e que percebia remunerao
mensal na quantia de R$ 1.850,00. Requer o reconhecimento de relao de emprego
com o reclamado.
Em contestao, o escritrio reclamado alega que os servios prestados pela
reclamante foram cumpridos na condio de advogada associada, sem vnculo
empregatcio, na forma do art. 39 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e
da OAB. Argumenta que a subordinao, no contrato associativo de advogado,
exercida em menor grau, o que impossibilita a formao do vnculo de emprego.
Sinala que o advogado associado responsvel pelos danos eventualmente
causados a clientes, conforme o art. 40 do regulamento citado. Assevera que a
relao estabelecida entre a autora e o ru denominada de trabalho
parassubordinado, ou seja, o trabalho prestado com pessoalidade, continuidade e
coordenao, mas com considervel autonomia. Aduz que autonomia da reclamante
resta demonstrada, uma vez que esta patrocinava aes judiciais sem qualquer
relao com o demandado. Aponta para a ausncia do requisito subordinao, razo
pela qual no estariam presentes as condies exigidas para o reconhecimento do
vnculo empregatcio entre as partes.
A Magistrada de origem julga procedente o pedido de reconhecimento de
relao de emprego, condenando o reclamado ao pagamento de verbas trabalhistas
decorrentes.
O demandado no se conforma. Recorre aduzindo que a deciso de primeiro
grau contraria os elementos probatrios coligidos ao feito, os quais demonstram a
inexistncia de subordinao: contrato de associao entre advogados sem vnculo
de natureza empregatcia, recibos de pagamento a autnomo, patrocnio de aes
judiciais de forma desvinculada do reclamado. Refora a tese da ocorrncia de
trabalho parassubordinado.
Invoca a prova testemunhal a fim de embasar sua argumentao. Requer a
reforma do julgado no aspecto.
Sem razo.
A autora esteve, durante a contratualidade, formalmente vinculada ao
reclamado atravs de contrato de associao - fls. 09/10. Incontroversa a prestao
de servios, a existncia de relao de emprego presumida, cabendo ao reclamado
a demonstrao de fato impeditivo do direito da reclamante, nos termos dos artigos
333, II, do CPC e 818 da CLT. O demandado, entretanto, no se desincumbe a
contento de tal nus processual. Ao contrrio, entende-se que a prova colhida nos
autos ampara a tese da autora, de que esto presentes os requisitos exigidos pelos
artigos 2 e 3 da CLT, o que se traduz na formao de vnculo de emprego.
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
PROCESSO N TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013
A subordinao, como entendida atualmente pela doutrina, definida pelo
seu aspecto objetivo, ou seja, pela participao integrativa da atividade do
trabalhador na atividade do credor do trabalho. Em relao aos profissionais
liberais, ensina Paulo Emlio Ribeiro Vilhena: "A subordinao que lhes peculiar
no guarda as mesmas caractersticas que se encontram, amide, no status dos
trabalhadores em geral. Antes de tudo, importa verificar-se se h participao da
atividade do profissional na atividade da empresa. Se esta se d, indispensvel se
tenha essa participao como integrativa, isto , se ela necessria e permanente.
A permanncia e a necessidade dosam-se pelo grau de expectao, quando a
empresa conta, a qualquer momento, com os servios do profissional" (in Relao
de Emprego: Estrutura Legal e Supostos. 2 Ed. So Paulo: Editora LTr, 1999, p.
562). Os servios prestados pela reclamante ao reclamado se relacionavam
atividade-fim da empresa - escritrio de advocacia - bem como havia a necessidade
permanente do trabalho da demandante, o que se comprova pelo lapso temporal da
relao estabelecida entre as partes (de 03.03.2008 - data da assinatura do contrato
de associao - at 14.09.2009 - quando foi rescindido o ajuste inicialmente
firmado). Verifica-se, portanto, a presena do elemento subordinao, em sua forma
estrutural.
A prova oral produzida no feito tambm comprova a existncia de
subordinao jurdica. A testemunha convidada pela autora, Aline Damasio
Damasceno Ferreira, informa que "a depoente, como coordenadora do setor,
observava os horrios da equipe do JEC, e a equipe, assim como a depoente, eram
subordinados ao horrio; que em relao a questes de horrio sempre se
reportavam a dra ngela, mas no havia controle escrito; [...] que se algum
chegasse atrasado a depoente costumava conversar com a mesma, mas no
penalizava; que se algum faltasse a depoente costumava conversar com a dra
ngela a respeito" (fl. 206 - grifa-se). A primeira testemunha convidada pelo
reclamado, Michel Moura de Castilhos, muito embora negue a existncia de
planilha de identificao, informa que havia pr-combinao de horrios a serem
cumpridos (fl. 207). Ora, a existncia de controle de horrio, ainda que informal,
demonstra a presena de subordinao, uma vez que a reclamante cumpria carga
horria fixa, ficando disposio do reclamado em suas dependncias. Alm disso,
as testemunhas Aline e Michel afirmam que as equipes de trabalho possuam
coordenadores (fls. 206/207), a cujas determinaes a reclamante, evidentemente,
tambm estava subordinada.
No h falar, outrossim, na ocorrncia de trabalho parassubordinado, como
quer fazer crer o recorrente. De acordo com Otavio Pinto e Silva, a ideia de
parassubordinao est diretamente relacionada ideia de coordenao, isto , o
prestador e o tomador de servios ordenam juntos todo o trabalho e "ambas as partes
possuem medidas a propor para alcanar o objetivo comum". De outra parte, no
trabalho subordinado, o empregado se sujeita ao poder de direo do empregador,
devendo "cumprir certas instrues, que so vinculantes em relao s necessidades
do tomador de servios". Completa o doutrinador: "o prestador de trabalho
coordenado, como o trabalhador autnomo, no est obrigado a permanecer na
espera de ordens provenientes do tomador dos seus servios nem ficar disposio
deste. Somente se obriga a estabelecer o modo, o tempo e o lugar de execuo da
prestao laboral ajustada quando o tomador solicita o respectivo adimplemento"
(in Subordinao, Autonomia e Parassubordinao nas Relaes de Trabalho. So
Paulo: Editora LTr, 2004, p. 102-107). Na hiptese, a reclamante estava sujeita a
controle de horrio e devia observar as determinaes dos coordenadores de equipe,
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PROCESSO N TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013
o que afasta a alegao de trabalho parassubordinado e evidencia a presena do
elemento subordinao em sua acepo clssica.
Acompanha-se, desta forma, os bem lanados fundamentos da sentena de
primeiro grau:
No h dvida, assim, de que a subordinao fica rarefeita na
relao desenvolvida, mas no a ponto de afastar a relao de emprego.
A subordinao jurdica havida no caso se mostra presente pela prpria
coordenao das atribuies da reclamante por parte da reclamada,
conforme est estampado na prova oral, pelo modo da realizao do
trabalho, com instrumentos e moldes de labor fornecidos pela
reclamada, bem como pela insero de atividade da reclamante no
prprio objeto da sociedade - de forma expectada e habitual, integrada
ao processo de produo da sociedade, como elemento essencial ao
regular desenvolvimento da atividade explorada economicamente.
A assinatura de contrato de associao, conforme documento das fls. 09/10,
tambm no descaracteriza a existncia de vnculo de emprego. Prev o artigo 39 do
Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da OAB:
advogados, sem vnculo de emprego, para participao nos resultados.
A despeito da diretriz contida no regulamento citado, no h, no ajuste
firmado entre as partes, previso para participao nos resultados, mas to somente
de remunerao fixa. Alm disso, a averbao do contrato no registro da sociedade
de advogados no demonstrada pelo ru. Assim, seja pela falta de preenchimento
de requisito substancial - participao nos resultados - seja pela falta de requisito
formal - averbao do contrato de associao no registro da sociedade de advogados
- a reclamante no se enquadra na hiptese prevista no dispositivo acima transcrito.
O disposto no art. 40 do Regulamento no desnatura a relao de emprego,
porquanto diz respeito responsabilizao do advogado pelos danos causados a seu
cliente na esfera civil, o que independe de sua condio de empregado, scio ou
associado. Portanto, evidente que o reclamado, na hiptese em anlise, assume os
riscos da atividade econmica, assalaria e dirige a prestao pessoal do servio da
autora.
Os demais elementos necessrios para a caracterizao de vnculo
empregatcio, nos moldes dos arts. 2 e 3 da CLT, tambm restaram atendidos no
caso em tela. O requisito da onerosidade se encontra consubstanciado pelo
recebimento de valores que caracterizam tpica contraprestao salarial, mesmo que
no tenham sido pagos a este ttulo (recibos de pagamento a autnomo das fls. 12/19
e 136/155), tendo em vista o princpio da primazia da realidade, princpio este
basilar do Direito do Trabalho. A forma de pagamento - remunerao fixa, sem
participao nos resultados - refora a ideia de que a reclamante no se tratava de
advogada associada, conforme referido alhures. irrelevante a impugnao lanada
aos documentos 1 e 2 da fl. 12 para o reconhecimento do vnculo em questo. A
pessoalidade e a no eventualidade se verificam pelo fato de a reclamante ter
prestado servios em favor do reclamado por todo o contrato de trabalho e sem
poder se fazer substituir por outra pessoa.
Neste sentido j decidiu este Tribunal:
VNCULO DE EMPREGO. ADVOGADO. Admitida a
prestao de servios, incumbe reclamada a prova de que a relao
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PROCESSO N TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013
ocorreu em outros moldes que no mediante relao empregatcia,
conforme previso do art. 818 da CLT. No caso, a prova no permite
concluir que o autor trabalhou na condio de advogado associado, na
forma do art. 39 do Regulamento Geral do Estatuto da Advocacia e da
OAB. Por presentes seus requisitos caracterizadores, mantm-se a
sentena que reconhece a relao empregatcia. Recurso da reclamada
a que se nega provimento. (TRT da 4 Regio, 8a. Turma, 0000001-
15.2011.5.04.0017 RO, em 13/12/2012, Desembargador Francisco
Rossal de Arajo - Relator)
Por fim, ressalta-se que o patrocnio de parcas aes judiciais, de forma
desvinculada do escritrio reclamado (documentos das fls. 82/91), no afasta a
concluso retro, uma vez que manifesta a disponibilidade e a prioridade conferida
pela reclamante s demandas vinculadas ao ru durante o seu horrio de trabalho.
Ainda, a exclusividade no requisito para a configurao da relao de emprego,
como mencionado pela Magistrada.
Por todas essas razes, nega-se provimento ao recurso. (fls. 579/586)
Alega a Recorrente que no havia vnculo de emprego

com a Reclamante, ao argumento de que no estava presente um dos elementos
necessrios configurao da relao de emprego, qual seja, a
subordinao. Sustenta que restou provado nos autos que a Reclamante
trabalhava de forma autnoma como advogada associada. Invoca os artigos
39 e 40 da Lei n 8.906/94. Traz arestos.
O Eg. TRT afirmou estarem presentes os elementos
caracterizadores da relao de emprego, dispostos no art. 3 da CLT, com
base nas provas produzidas nos autos. No tocante subordinao, destacou
sua configurao a partir da prova oral colhida, concluindo que na hiptese,
a reclamante estava sujeita a controle de horrio e devia observar as determinaes dos coordenadores
de equipe, o que afasta a alegao de trabalho parassubordinado e evidencia a presena do elemento
subordinao em sua acepo clssica (fl. 583).
Assim, eventual entendimento diverso do adotado pelo
Eg. Tribunal Regional demandaria reexame ftico-probatrio, obstado pela
Smula n 126 do TST.
No diviso as indigitadas violaes. Os julgados
colacionados so inservveis, pois tratam de situaes fticas diversas
da existente nestes autos, desatendendo ao art. 896, a, da CLT.
No conheo.
ISTO POSTO
Poder Judicirio
Justia do Trabalho
PROCESSO N TST-RR-1237-48.2010.5.04.0013
ACORDAM os Ministros da Oitava Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do Recurso de Revista
no tema HONORRIOS ADVOCATCIOS, por contrariedade Smula n 219 do
TST, e, no mrito, dar-lhe provimento para excluir da condenao o
pagamento dos honorrios em questo; dele no conhecer no tema
remanescente.
Braslia, 9 de Outubro de 2013.
Firmado por Assinatura Eletrnica (Lei n 11.419/2006)

JOO PEDRO SILVESTRIN
Desembargador Convocado Relator

Advogado Associado e o Reconhecimento Das Relações de Emprego

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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL

O ADVOGADO ASSOCIADO E O RECONHECIMENTO DA RELAO DE

O ADVOGADO ASSOCIADO E O RECONHECIMENTO DA RELAO DE

Monografia apresentada como requisito

Orientador: Me. Francisco Rossal de Arajo.

A DEUS, que nos guia nos tropeos e desafios

H escolas que so gaiolas. H escolas que

O presente trabalho tem por objetivo apresentar uma anlise sobre o

This paper aims to present an analysis of the recognition of employment associate

2 RELAO DE EMPREGO ................................................................................. 12

2.1 NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO ...................................... 14

2.1.1 Teorias civilistas ........................................................................................... 15

2.2.1 O empregador ............................................................................................... 35

2.2.2.3 Subordinao ............................................................................................. 47

2.2.2.4 Onerosidade ............................................................................................... 53

3 CONTRATO DE SOCIEDADES ......................................................................... 57

4.1 O ADVOGADO SCIO ....................................................................................... 70

4.2 O ADVOGADO ASSOCIADO ............................................................................. 71

4.3 O ADVOGADO EMPREGADO ........................................................................... 72

5 RECONHECIMENTO DE VNCULO DE EMPREGO ENTRE ADVOGADO E

ANEXO A - SENTENA NO PROCESSO N 0000001-15.2011.5.04.0017 ............. 92

ANEXO B - SENTENA DE EMGARGOS DE DECLARAO NO PROCESSO N

ANEXO C - ACRDO EM RECURSO ORDINRIO NO PROCESSO N 0000001-

ANEXO D - SENTENA NO PROCESSO N 0001237-48.2010.5.04.0013 ........... 132

ANEXO E - ACRDO EM RECURSO ORDINRIO NO PROCESSO N 0001237-

ANEXO F - ACRDO EM RECURSO DE REVISTA NO PROCESSO n 0001237-

O presente trabalho tem por objetivo apresentar uma anlise sobre o

Muito embora, esteja prevista a associao de advogados sem vnculo de

Visando a melhor compreenso do tema, proceder-se- ao estudo dos

No primeiro captulo discorrer-se- acerca da natureza jurdica da relao de

No segundo captulo abordar-se- o contrato de sociedades, suas

Brasil (OAB), do Regulamento Geral da OAB, e do Provimento n 112/2006 do

No terceiro captulo a descrio do advogado, suas prerrogativas e

Por fim, no quarto captulo, ser abordado atravs da anlise jurisprudencial

Verificar-se-, pela anlise, o reconhecimento da relao de emprego entre

Nas palavras de Amauri Mascaro Nascimento, a Emenda Constitucional n

Quando a lei aponta relao de trabalho faz referncia a contrato de trabalho,

H ainda uma crtica terminologia utilizada ao referir contrato de trabalho,

A relao de trabalho gnero, da qual a relao de emprego espcie.6

A diviso das espcies de relao de trabalho, oriundas do gnero, devem

Compreende-se nesse prisma que trabalho autnomo aquele realizado para

Esto inseridas no gnero relao de trabalho, as relaes de emprego, as

A relao de emprego constitui uma relao jurdica singular, que em nada se

Para Paulo Emlio Ribeiro de Vilhena, a relao de emprego o ncleo: o

Porque gerada pelo contrato de trabalho, a relao de emprego tem

Para melhor compreenso da natureza da relao de emprego, passar-se- a

2.1 NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO

A busca da natureza de determinado fenmeno pressupe a operao

A classificao, busca do posicionamento comparativo, e a definio, busca

Encontrar a natureza jurdica de um elemento do direito, como a relao de

H diversas teorias que procuram explicar a natureza jurdica da relao de

Estudar-se-o as principais teorias, dentre as quais, as teorias civilistas,

As teorias apresentadas correspondem no somente a aplicao de

2.1.1 Teorias civilistas

Primeiramente a cincia jurdica tentou enquadrar a relao de emprego em

A teoria civilista tem como pilares a propriedade e o contrato, e reflete a

A teoria da locao de servios consiste na primeira e natural associao da

A teoria do arrendamento a mais antiga das construes tericas civilistas,

Enquanto na locatio operis o resultado do trabalho que importa ao tomador,

empregador. A semelhana entre ambas reside no fato de que o que importa a

O contrato de emprego seria a disposio de uma parte a outra pela

A crtica teoria que, tal qual a locao de um imvel, no trmino do

Assim, como refere Jos Martins Catharino, o sepultamento da teoria locativa

Aqueles que atribuam fora de trabalho as caractersticas de uma compra e