UNIVERSIDAD PERUANA

DE LOS ANDES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS

POLITICAS

Escuela Acadmica Profesional De Derecho

DERECHO PBLICO Y PRIVADO

INTEGRANTES:
Alfaro Salazar, Greys Maura
Crdenas Matos, Ronaldo Jess
Fernndez Tovar, Diana
Palomino Prez, Carlos Daniel

DOCENTE:
Mg. Carmen Lavado Puente

La Merced - 2016
1
i
DEDICATORIA
Dedico este trabajo a mis padres, hermanos y las personas
que me estn apoyando con mucho esfuerzo para poder
lograr mis propsitos profesionales y a todos mis maestros e
instructores que da a da me acompaan y guan con sus
enseanzas y experiencias guindome por un buen camino.

2
ii
DERECHO
PBLICO
Y
PRIVADO

3
iii
 INDICE

INTRODUCCION ..................................................................................................................... 7

OBJETIVOS GENERALES: ............................................................................................... 10

OBJETIVOS ESPECFICOS: .............................................................................................. 10
CAPTULO I ........................................................................................................................... 12

DIVISIN DEL DERECHO EN PBLICO Y PRIVADO .................................................... 12

1.1. Referencia A La Evolucin De La Separacin Del Derecho En Pblico Y Privado 12

1.2. Criterios Usados Como Fundamento De La Divisin En Pblico Y Privado ........... 14
1.2.1. Por El Objeto Materia De La Regulacin (El Ente Regulado) .......................... 14
1.2.2. El Criterio De La Potestad De Imperio .............................................................. 17
1.2.3. El Criterio De Los Intereses En Juego ............................................................... 18
1.2.4. El Criterio De La Naturaleza De Las Normas ................................................... 21
CAPTULO II .......................................................................................................................... 24

DERECHO PBLICO ............................................................................................................ 24

2.1 Etimologa ................................................................................................................. 24

2.2 Objetivo ..................................................................................................................... 25
2.3 Finalidad .................................................................................................................... 25
2.4 Conceptos .................................................................................................................. 25
2.5 Caractersticas ........................................................................................................... 26
2.6 Ramas ........................................................................................................................ 27
2.6.1 Derecho Constitucional ...................................................................................... 27
2.6.2 Derecho Financiero ............................................................................................ 30
2.6.3 Derecho Municipal............................................................................................. 31
2.6.4 Derecho Procesal ............................................................................................... 31
2.6.5 Derecho Penal .................................................................................................... 35
2.6.6 Derecho Administrativo ..................................................................................... 36
2.6.7 Derecho Tributario ............................................................................................. 42
2.6.8 Derecho Poltico................................................................................................. 57
2.6.9 Derecho Internacional Pblico ........................................................................... 63
2.7 Principios De Derecho Pblico ................................................................................. 66
2.7.1 Principio De Legalidad ...................................................................................... 66
2.7.2 El Principio De Jerarqua ................................................................................... 68

4
 2.7.3 El Principio De Responsabilidad Del Estado..................................................... 68
2.7.4 Principios Constitucionales ................................................................................ 70
2.8 Ejemplos .................................................................................................................... 71
CAPTULO III......................................................................................................................... 73

DERECHO PRIVADO ............................................................................................................ 73

3.1. Antecedentes Histricos ............................................................................................ 73

3.2. Concepto.................................................................................................................... 74
3.3. Caractersticas ........................................................................................................... 74
3.4. Ramas ........................................................................................................................ 74
3.4.1. Derecho Civil ..................................................................................................... 74
3.4.2. Derecho Comercial ............................................................................................ 75
3.4.3. Derecho Industrial .............................................................................................. 76
3.4.4. Derecho Internacional Privado .......................................................................... 77
3.4.5. Derecho Aeronutico ......................................................................................... 78
3.4.6. Derecho Agrario................................................................................................. 79
3.5. Principios................................................................................................................... 79
3.6. Finalidad .................................................................................................................... 80
3.7. Ejemplos .................................................................................................................... 81
CAPTULO IV ........................................................................................................................ 82

SERVICIOS PBLICOS- DERECHO PBLICO ................................................................. 82

4.1. Conceptos De Servicio Pblico ................................................................................. 82

4.2. Elementos Constitutivos............................................................................................ 83
4.2.1. La Naturaleza De La Actividad ......................................................................... 85
4.2.2. El Sujeto Que Lo Presta ..................................................................................... 85
4.2.3. El Fin Y El Objeto ............................................................................................. 85
4.2.4. El Rgimen Que Lo Regula ............................................................................... 85
4.2.5. Clasificacin De Servicio Pblico ..................................................................... 86
4.3. Caracterstica De Los Servicios Pblicos.................................................................. 86
4.4. Rgimen Jurdico....................................................................................................... 88
4.5. Formas De Prestacin................................................................................................ 89
4.6. Usuario ...................................................................................................................... 90
4.7. Retribucin ................................................................................................................ 90
CAPITULO V .......................................................................................................................... 94

5
LOS SERVICIOS PBLICOS EN EL PER ........................................................................ 94

5.1. La Administracin Pblica En El Estado De Derecho .............................................. 94

5.2. Creacin De Los Servicios Pblicos ......................................................................... 98
5.3. Caractersticas De Los Servicios Pblicos ................................................................ 99
5.4. Clasificacin De Los Servicios Pblicos En El Per .............................................. 100
5.4.1. Esenciales y no esenciales ............................................................................... 100
5.4.2. Permanentes Y Espordicas ............................................................................. 106
5.4.3. Desde El Puno De Vista De La Naturaleza De Los Servicios: ........................ 106
5.4.4. Servicios Pblicos Obligatorios Y Optativos .................................................. 115
5.4.5. Por La Forma De Prestacin De Servicios ...................................................... 115
CONCLUSIONES ................................................................................................................. 116

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS .................................................................................. 117

ANEXOS ............................................................................................................................... 119

vii
6
 INTRODUCCION

El ordenamiento jurdico se divide en dos grandes sub ordenamientos, sectores o ramas: el

Derecho pblico y el Derecho privado.

A menudo, con un criterio comn, elemental, distinguimos a los sujetos, bienes,

acontecimientos naturales y actos humanos, en pblicos y privados.

Si nos referimos al Estado, a las municipalidades, a los ministerios, a las universidades

nacionales, a los organismos internacionales, al presidente de la repblica, a los ministros de
Estado, etc., decimos que son sujetos de Derecho pblico; en cambio, calificamos como sujetos
de Derecho privado a cada uno de los individuos en particular, a las asociaciones, fundaciones,
comits y sociedades constituidas conforme a la ley general de sociedades.

Decimos y somos conscientes de ello que un parque, un monumento, el Palacio de Gobierno,

las carreteras, etc., son bienes pblicos; en tanto que calificamos como privados los bienes que
componen el patrimonio de los particulares. Si un cataclismo destruye una ciudad, no
vacilamos en sostener que se trata de una calamidad pblica; en cambio, cuando la fuerza de
un ro arranca una porcin de un campo ribereo y lo lleva al de otro propietario ribereo,
sabemos que solo produce consecuencias privadas.

Cuando el Estado construye una represa, edifica un palacio de justicia, celebra un tratado con
otro Estado, expide una ley, etc., todos sabemos que se trata de actos de naturaleza pblica; sin
embargo, cuando un particular otorga un testamento, compra o vende, etc., no cabe duda de
que estos son actos de naturaleza privada.

Es ms, con un criterio, tambin superficial, distinguimos categoras intermedias (con

elementos pblicos y privados); por ejemplo, cuando nos referimos a una sociedad en la cual
participe tanto el Estado como los particulares, la calificamos (sin mayores indagaciones sobre
su verdadera naturaleza) como empresa mixta.

Igual sucede con las distintas ramas del Derecho. El estudiante que apenas empieza sus estudios
de Derecho, sin mayor dificultad, afirma que el constitucional. Administrativo, el tributario,
son ramas del Derecho pblico; y no se equivoca cuando afirma que el civil o el comercial
pertenecen al Derecho privado.

7
Entre Derecho pblico y privado existe una interaccin dialctica permanente que ha hecho
que unas veces se hable de una publificacin del Derecho privado fundada en el
intervencionismo del Estado en la actividad privada (por ejemplo. cuando el Estado obliga o
prohbe contratar; impone o suprime prestaciones y contraprestaciones); y otras veces, en
cambio, se afirma que hay una privatizacin del Derecho pblico (v. gr., cuando el Estado
transfiere sus empresas a los particulares).

Como todo en Derecho, la polarizacin de este en pblico y privado no es una verdad absoluta,
sino simplemente relativa; no es ontolgica sino puramente ideolgica, es decir, depende de
las mutaciones histricas, de las valoraciones que se hagan de los intereses y necesidades
imperantes en determinado tiempo lugar. Lo que hoy y aqu es pblico, maana puede ser
privado, y al contrario. Por ejemplo, el contrato de arrendamiento de bienes urbanos, en la
mayora de pases, oscila entre ambos extremos: unas veces es un acto de pura autonoma
privada (depende en forma exclusiva de la voluntad de los contratantes), y otras est regulado
por normas de orden pblico que los contratantes no pueden modificar ni dejar sin efecto.
Apreciamos que la separacin del Derecho en pblico y privado es histricamente variable.

Con frecuencia en una misma institucin coexiste el Derecho privado y pblico. Por ejemplo,
en el matrimonio: en los lmites en que el alcalde intervenga para sancionar la unin, o el
ministerio pblico para solicitar la nulidad si fuere irregular, o el juez declara de oficio la
nulidad manifiesta del matrimonio, hay Derecho pblico, mientras que en todo lo concerniente
a las relaciones en que los cnyuges sean los nicos jueces, y en las que no puede Intervenir
ningn funcionario, el Derecho es privado.

Nunca ha sido fcil establecer lmites precisos entre el Derecho pblico y privado. Sin duda
podemos afirmar que el Derecho es uno solo, pero su divisin en pblico y privado como dos
dimensiones, dos ramas, dos facetas, dos aspectos o modos de considerar un solo todo: el
Derecho, es una verdad que la calidad confirma y no podemos negar.

Esta divisin de l no es puramente terica, sino de gran importancia prctica; tiene un carcter
funcional, por cuanto la distincin entre pblico y privado cumple funciones: de determinacin
y calificacin del sector del ordenamiento aplicable a las relaciones jurdicas, de fijacin de los
rganos competentes que deben resolver los conflictos, etc.; pero no podemos dejar de
reconocer que, en unas situaciones ms que en otras, la lnea de frontera de la distincin es
oscura, compleja y a veces imposible de establecer con nitidez. No hay incidencia general sobre
en qu lugar debe quedar trazada la lnea divisoria entre Derecho pblico y privado; por tanto,

8
hay que obrar con criterios o tendencias dominantes, generales, primordiales y no con criterios
absolutos.

En el Derecho pblico y privado se consigna la administracin pblica, esto hace referente a

los Servicios Pblicos que regulan el trato entre el estado y el ciudadano.

Actualmente los servicios pblicos desempean una funcin estructural. Son elementos
distintivos de la organizacin socioeconmica y tienen una importancia similar a la de los
sistemas monetarios, crediticio y educativo. Los sistemas existentes de organizacin de la
produccin y de radicacin de la poblacin seran inconcebibles si no existieran servicios
pblicos eficaces a escala masiva.

9
 GENERALIDADES

OBJETIVOS GENERALES:

Conceptualizar los fundamentos tericos, los conjuntos de normas que rigen tanto al Derecho
Pblico como al Derecho Privado, comprendiendo sus funciones especficas en la sociedad
tanto como para el individuo y la sociedad en general, mediante una investigacin terica y
estudio de los conceptos de las bases generales y especificas del Derecho Pblico y Privado
con sus respectivas clasificaciones, diferenciar a quienes nos referimos cuando hablamos de
Derecho Pblico y Privado unida a ellas la investigacin superficial de los servicios pblicos
en el Per, para lograr la comprensin de los que significa el Derecho Pblico y privado en
nuestra sociedad.

OBJETIVOS ESPECFICOS:

1. Conceptualizar los grupos o conjuntos de normas que rigen al derecho, tanto

Derecho Pblico como Derecho Privado.

2. Comprender en que consiste el Derecho Pblico y de que esta encargado en el

mbito en el que se desarrolla.

3. Investigar tericamente las clasificaciones que puede presentar el Derecho Pblico

y el Derecho Privado, con sus respectivos enunciados.

4. Comprender de que se encarga el Derecho Privado, de qu forma actan y cules

son sus respectivas divisiones.

5. Diferenciar a quienes nos referimos cuando hablamos de Derecho Privado y

Derecho Pblico, as como distinguir en que ramas se puede encontrar tanto
Derecho Pblico como Privado.

10
6. Investigacin superficial del significado y funcin de servicio pblico en el Derecho
Pblico y Derecho Privado

11
 CAPTULO I

DIVISIN DEL DERECHO EN PBLICO Y PRIVADO

1.1. Referencia A La Evolucin De La Separacin Del Derecho En Pblico Y Privado

Segn sus criterios Torres, (2006, p. 297) manifiesto:

Los lmites de la divisin del Derecho en pblico y privado no son fijos sino
variables, a causa de la dinamicidad impuesta por las circunstancias histricas
de cada momento. No se trata de una divisin de naturaleza estrictamente
jurdica sino que est interrelacionada con la realidad social, econmica, cultu-
ral, moral, etc., que regula el Derecho.

Torres, (2006, p. 297) mencion: Los romanos consideraban como Derecho pblico el
referente a la organizacin de la cosa pblica (ius publicum est quod adstatum reromanae
spectat) y como Derecho privado lo referente al inters de los particulares (privatum, quod
ad singulorum utilitatem pertinet).

12
Para Torres, (2006, p. 297) considera:

Todo lo referente a la organizacin y funcionamiento del Estado romano y de la

Iglesia (organizacin poltica y religiosa), competencia y poder de sus
autoridades, derechos y deberes de los particulares respecto de los intereses de
la comunidad, fue calificado como Derecho pblico; en cambio, el Derecho
privado regulaba las relaciones entre los particulares, como son: la familia
romana, las herencias, la propiedad y los contratos.

Torres, (2006, p. 297) considera que:

La distincin se aclara ms con el surgimiento del Estado absolutista. El

Derecho pblico aparece en una esfera jurdica justificadora de los
poderes del prncipe; la vida pblica fue monopolizada por el Estado, quedando
para la actividad privada aquello que no le interesa al Estado o porque este
carece de medios para asumirlo, verbigracia, el trfico econmico. El Derecho
privado tena lugar en la esfera que le dejaba el derecho pblico.

Segn Torres, (2006, p. 297) nos dice acerca del derecho:

Con el nacimiento del Estado liberal se invierte la relacin entre el Derecho

pblico y el privado. El Derecho en general se orienta a limitar |a accin del
Estado y a garantizar la autonoma de la voluntad individual, se estrechan las
fronteras de la accin del Estado y se ensancha la esfera de actividad de los
particulares, convirtindose el Derecho privado en el modelo de Derecho por
excelencia.

Torres, (2006, p. 297) afirma que:

La crisis del liberalismo ocasion el surgimiento del Estado social, que

interviene normativamente en la actividad econmica y realiza en forma directa
actividades de produccin o mediacin en el mercado de bienes y servicios, lo
cual condujo a que el Derecho pblico alcanzara de nuevo un enorme desarrollo
en detrimento del Derecho privado.

13
 Segn Torres, (2006, p. 297) nos dice: En la actualidad, ante la crisis del Estado social
se impone la corriente neoliberal o neocapitalista con la consiguiente limitacin del
intervencionismo estatal en la economa, recobrando primaca el Derecho privado sobre el
Derecho pblico.

Se manifiesta Torres, (2006, p. 298) Apreciamos que la separacin entre Derecho

pblico y Derecho privado es de naturaleza histrica variable; en la realidad social, unas
veces se tiende a la publicacin de lo privado y otras a la privatizacin de lo pblico.

1.2. Criterios Usados Como Fundamento De La Divisin En Pblico Y Privado

Para Torres, (2006, p. 298) Por la dinamicidad de la distincin entre Derecho pblico
y Derecho privado, no existe un criterio que por s solo permita fijar con nitidez las
fronteras uno y otro mbito del Derecho.

Como dice Latorre, (1976, p.187) "Ambos tipos de Derecho no son campos tajantemente
diferenciados y aun opuestos, sino; principios y criterios que se encuentran combinados,
aunque en diversas proporciones, en cada una de las ramas del Derecho".

De acuerdo al criterio Torres, (2006, p. 298) De la conjuncin o combinacin de

algunos de los diversos criterios que se han formulado para fijar las fronteras entre uno y
otro mbito del Derecho es la que puede aportar una explicacin satisfactoria de esta
distincin.

1.2.1. Por El Objeto Materia De La Regulacin (El Ente Regulado)

Mencion Torres (2006, p. 298) que:

El Derecho pblico es el sector del ordenamiento jurdico que regula la

organizacin y funciones del Estado y dems entes pblicos, sus
relaciones entre ellos y con los particulares, como el Derecho
constitucional, el administrativo, el tributario, el penal, el procesal. En
cambio, el Derecho privado es el sector del ordenamiento jurdico que

14
 atiende a la persona humana considerada como tal, a sus relaciones con
los dems individuos, a su patrimonio, a su familia; rige las relaciones
entre particulares y tambin en las que interviene el Estado como ente
particular, esto es, desprovisto de su facultad de imperio (por ejemplo,
cuando para el funcionamiento de uno de sus organismos toma en
arrendamiento un inmueble de propiedad de un particular), como el
Derecho civil, el comercial, etc.

Segn Du Pasquier, (1983, p.13) explica que:

Nuestra poca relaciona al Derecho pblico con las reglas relativas a la

organizacin del Estado, a su funcionamiento, a sus servicios pblicos.
Pertenecen a este dominio todas las relaciones en las cuales intervienen
en calidad oficial el Estado, ya uno de sus delegados (como un es-
tablecimiento administrativo); tal como una caja de seguros obligatorios,
su estatuto, fija sus atribuciones, es decir, sus competencias, resuelve la
situacin de los individuos hacia el Estado. Hay que relacionar
igualmente al Derecho pblico con el Derecho penal. Aquel que va a
votar ejerciendo sus derechos de ciudadano est regido por el Derecho
pblico, sucede lo mismo con el contribuyente a quien el fisco reclama
el impuesto, el soldado en el cuartel, el conductor de un vehculo bajo el
imperio de una circulacin reglamentada". Adems, este autor afirma que
"el Derecho privado se refiere a las relaciones de los particulares entre s,
colocados a un nivel de igualdad jurdica, al abrigo de toda injerencia de
una autoridad pblica. Cuando compro o vendo, cuando administro los
bienes de mis hijos, cuando cerco mi fundo, cuando hago mi testamento,
respiro la atmsfera del Derecho privado.

De acuerdo con Torres, (2006, p. 299):

En toda relacin de Derecho pblico, uno de los sujetos, activo o pasivo,

o los dos a la vez, son el Estado u otro ente pblico; en cambio, en la
relacin jurdica de Derecho privado, los dos sujetos son personas
desprovistas de carcter oficial. En realidad, este es el criterio que se ha

15
 impuesto en la divisin del Derecho del mundo codificado, quiranlo o
no los doctrinarios. Es una verdad inobjetable de que toda relacin
jurdica en la cual interviene, de una parte, el Estado, provisto de su
facultad de imperio, y de la otra un particular, es una relacin de
supraordinacin que se rige por el Derecho pblico y toda relacin
jurdica de coordinacin entre particulares es regulada por el Derecho
privado.

Segn Torres, (2006, p. 299) Cuando en un acto o negocio jurdico el Estado

interviene desprovisto de su facultad de imperio, la relacin jurdica que surge es
de Derecho privado. Por ejemplo:

El artculo 1o de la Ley General de Arbitraje, decreto-ley 25935. Dice

que se pueden someter a arbitraje "las pretensiones y controversias refe-
rentes a bienes muebles o inmuebles o a obligaciones del Estado y de sus
dependencias, de los gobiernos central, regional y local, y de las dems
personas de Derecho pblico, siempre que deriven de una relacin
jurdica patrimonial de Derecho privado o de naturaleza contractual".

Para Torres (2006, p. 299) corresponde:

La principal objecin que se puede formular a este criterio de distincin

es que en las ramas consideradas como de Derecho pblico existen
normas que regulan lo atinente a los particulares, y en aquellas otras
consideradas como de Derecho privado existen normas de carcter
pblico (de "orden pblico") que no pueden ser modificadas ni dejadas
sin efecto por convenio entre los particulares. Por ejemplo, en el Cdigo
Civil no solo existen normas dispositivas que dejan a los sujetos en la
alternativa de someterse a lo que ellas determina, o bien regular ellos
mismos sus actos particulares de manera distinta al contenido de la
norma, sino que abundan las llamadas normas imperativas o de ius
cogens que los sujetos no pueden modificar en sus actos particulares.

16
 Es puntual Torres (2006, p. 299) mencionando que:

Tambin los individuos particulares entran en la esfera del Derecho

pblico, como sucede con el ejercicio de los denominados derechos
pblicos subjetivos; son sujetos de relaciones jurdico-polticas.
Verbigracia, el derecho a elegir o ser elegido. Igualmente, el Estado hace
vida privada cuando acta en la esfera del Derecho privado, desprovisto
de su facultad de imperio.

1.2.2. El Criterio De La Potestad De Imperio

De acuerdo con Torres (2006, p. 300):

Este criterio de diferenciacin no difiere tanto del anterior. En el

Derecho pblico existe un ejercicio del poder del Estado; por tanto, es
un Derecho de subordinacin, caracterizado por la desigualdad de los
sujetos que intervienen en la relacin jurdica: por un lado, el Estado
con su facultad de imperio, de autoridad o de soberana, y por el otro
lado los particulares; el Estado3 impone su voluntad y los individuos se
someten. En cambio, el Derecho privado es uno' de coordinacin en el
cual los sujetos estn en un plano de igualdad.

Reiterando Torres, (2006, p. 300) se pronuncia as:

La observacin que se formula contra este criterio de distincin del

Derecho se basa en que, por la moderna organizacin de la
administracin pblica, existen entidades pblicas que no exigen la
utilizacin de la potestad de imperio, pero no por eso pierden su calidad
de organismos pblicos ni deja de ser el Derecho pblico el que regula
sus relaciones.Adems, la relacin jurdica de Derecho privado no
siempre se establece en un plano de igualdad jurdica, sino, por el
contrario, con frecuencia implica una subordinacin jerrquica, como
sucede con la autoridad de los padres sobre sus hijos; en las relaciones

17
 contractuales, la igualdad jurdica es puramente abstracta, porque en la
realidad el poderoso se impone sobre el dbil, el ledo sobre el
ignorante.

Torres (2006, p. 300) se manifiesta As mismo, no todas las relaciones de

Derecho pblico son de subordinacin; tambin las hay de coordinacin, como
ocurre con las establecidas entre Estados o entre entidades pblicas menores que
se encuentran en pie de igualdad jurdica.

1.2.3. El Criterio De Los Intereses En Juego

Dice Torres, (2006, p. 300) que la norma:

Prevalece el inters general, comn, colectivo, el Derecho es pblico; y

si lo que predomina es el inters particular, el Derecho es privado.
Aquel realiza la utilidad general, sirve al inters colectivo, y este es de
utilidad particular, regula los intereses privados.

A consideracin suya Torres, (2006, p. 300) nos dice que:

Este criterio de distincin, como hemos visto (supra, 19), tiene su

origen en el Derecho romano. El pblico regulaba las relaciones de los
hombres considerados como miembros de la sociedad poltica; se
ocupaba del Estado, de la organizacin de la magistratura y de las
relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos. El Derecho
privado rega las relaciones entre los particulares.

Segn Ulpiano, (s/a, Digesto, 1, 1, 2, de ius et de iure) Publicum ius est, quod
ad statum re Romanae spectat, privaum quod ad singulorum utilitatem pertinet,
sunt enim quaedam publicae utilia, quedam privatuin

18
 A criterio de Latorre, (s/a), p. 186) afirma que: "No se puede sealar con claridad
si un inters es colectivo o individual, ya que ambas categoras estn ntimamente
unidas".

A decir de Torres, (2006, p. 301) que considera:

Sin embargo, cabe sealar que no es que se pueda separar en forma

absoluta el inters pblico del privado (en una ciencia relativa como es
el Derecho no podemos ni siquiera intentar hacer delimitaciones
absolutas), pues los intereses individuales casi siempre coinciden con los
intereses generales, sino que el Derecho privado afecta principalmente el
inters particular de los individuos y es regulado mediante la autonoma
de la voluntad, con base en el acto o negocio jurdico; vincula tan solo a
los sujetos que intervinieron en la celebracin del acto, aceptando sus
consecuencias. En cambio, el Derecho pblico afecta a todos, esto es,
afecta de manera principal el inters general, puesto que su contenido
est compuesto por la organizacin y funcionamiento del Estado; se
funda en la voluntad general, porque solamente lo que todos quisieron
puede vincular a todos.

Sobre el criterio de Ulpiano menciona: Este criterio de Ulpiano sigue siendo

admitido en la actualidad; en la norma de Derecho pblico prima de manera
inmediata el inters general, y en la norma de Derecho privado prevalece el inters
particular.

Segn Hayek, (1985, p. 256), considerando que:

El supuesto de que el Derecho pblico propicia el inters general se

justifica nicamente si se atribuye al trmino pblico un sentido que se
refiera apenas a aquello que afecta a la organizacin del aparato del
gobierno, sin identificar "inters pblico" con "inters general". Suponer
que solo el Derecho pblico contribuye al inters general y que el

19
privado se ocupa tan solo de los egostas intereses individuales, implica
la ms absoluta tergiversacin de la realidad. Lo que el orden social
espontneo proporciona a todos es ms importante para el bienestar
general que la aportacin que representa la mayor parte de los servicios
prestados por la organizacin gubernamental. Es concebible una
sociedad prspera y pacfica en donde el gobierno se limita a ofrecer a
la comunidad apenas el aludido servicio de orden pblico. "El derecho
pblico corno derecho que corresponde al mbito de la organizacin gu-
bernamental, obliga a los correspondientes sujetos a ponerse
deliberadamente al servicio del inters pblico, mientras que el privado
permite en todo momento al individuo propiciar libremente sus propias
apetencias, limitndose a establecer oportunos lmites a los
correspondientes individuales comportamientos al objeto de que los
resultados finales propicien en todo momento el inters general". Como
vemos, esta es una opinin que contiene una fuerte carga de
intencionalidad poltica; claro que un Estado que se preocupa solamente
del orden pblico puede ser prspero y pacfico, pero sera bueno
tambin que se diga a costa de quines y prosperidad para cuntos. Un
Estado prspero para unos cuantos a costa del hambre y la miseria de
millones de seres humanos, solo puede ser concebido por una mentalidad
racionalista, fra y calculadora, que todo lo mide con base en una relacin
costo-beneficio, hasta para el amor. Es bueno que la humanidad entienda
que los extremos son negativos, el precio que ha pagado por ellos es muy
caro; lo lamentable es que pronto se olvida y se quiere volver a lo mismo.
No es difcil advertir que el ser humano es individuo y sociedad, lo cual
indica que hay intereses individuales y colectivos que se deben
compatibilizar razonable y no racionalmente; o mejor, hay que
compatibilizar lo racional con lo razonable. Hayek, (1985, p. 256)

20
 Para Torres, (2006, p. 302) que se manifiesta diciendo:

Tambin se combate la teora del inters como criterio de distincin del

Derecho en pblico y privado, argumentando que la mayora de las
normas de Derecho privado relativas a la propiedad, la familia, las
obligaciones, se dictan teniendo en la mira el inters general y, as
mismo, muchas normas de Derecho pblico, como las relativas a la
proteccin de la vida, la integridad fsica, la libertad, el honor de las
personas, la inviolabilidad de domicilio, etc., tienden a proteger
primordialmente intereses individuales. Aun cuando la norma postula un
inters parocular, lo har siempre por estimar que es lo conveniente para
el inters general. En verdad, en Derecho no hay nada absoluto; por eso
no decimos que el Derecho pblico afecta el inters general y el privado
el inters particular, sino que el Derecho pblico afecta principalmente y
de manera inmediata el inters pblico, y el privado afecta
principalmente los intereses individuales.

1.2.4. El Criterio De La Naturaleza De Las Normas

Torres (2006, p. 302) considera que:

Una norma jurdica es calificada como de Derecho pblico cuando no

puede ser derogada por voluntad de los particulares en la realizacin de
sus negocios; la voluntad est sometida al mandato imperativo de la
norma. En cambio, la norma es de Derecho privado cuando puede ser
derogada o modificada por la libre iniciativa de los particulares en la
realizacin de sus negocios.

Papiniano, (Digesto, lib. II, tt. XIV, 1.38) sentenci que: el Derecho pblico
no puede ser modificado por pactos de particulares (lus publicum pnvatorum pactis
mutari non potest).

21
Como afirma De Cossio, (1997, p. 21) por la naturaleza de las normas que:

La expresin Derecho pblico es sinnima de ius cogens o ius

necessarium, en oposicin a la norma de Derecho privado, que contiene
solo ius voluntarium o ius dispositivum. Agrega este autor que en la
medida en que el bien comn lo exige, se sustituye por la autoridad la
autonoma privada de los particulares, y as el Derecho se nos presenta
en su conjunto como un sistema en que ambas tendencias se equilibran
y armonizan. Claro est que esa invasin del mbito originariamente re-
servado a la iniciativa privada puede ser utilizada en beneficio
exclusivo de una minora poderosa, convirtindose entonces la norma de
Derecho pblico en un instrumento de opresin, peligro difcil de evitar;
pero si tales normas se orientan en principios comunitarios, esta
intervencin aparecer corno plenamente justificada.

En varios pasajes de las fuentes romanas hace notar Kunki, (1988, p. 9), se
observa la denominacin de ius publicum para una serie de normas que actual-
mente son consideradas de carcter privado:

Tales son las llamadas normas imperativas del Derecho privado. Un

precepto jurdico es imperativo (ius cogens) cuando su vigencia no se
puede excluir por convenio entre las partes. De este tipo son las normas
que limitan la libertad de los particulares, en materia de Derecho
privado, en beneficio de la comunidad.

Nuevamente Kunki, (1988, p. 9) dice que:

En resumen, partiendo del criterio de la naturaleza de las normas, el

Derecho pblico es el derecho de necesidad, es un ius cogens o
imperativo, o necesario, cuyas normas son de cumplimiento riguroso
(necesario). En cambio, el Derecho privado es un Derecho de autonoma
individual en el cual la norma jurdica acta solamente como
interpretativa o supletoria de la voluntad privada. El Derecho pblico es

22
 el Derecho de las normas imperativas y el privado es el Derecho de las
normas dispositivas.

A decir de Torres, (2006, p. 303) Se objeta esta distincin puesto que en el

Derecho privado muchas normas son imperativas y en el pblico existen normas
cuya imperatividad no es absoluta, como las que otorguen facultades
discrecionales.

23
 CAPTULO II

DERECHO PBLICO

2.1 Etimologa

Segn Torres, (2006, p. 303) considera que:

Publicum ius est quod ad statum rei romance spectat, es decir: derecho pblico es que trata
del gobierno de los romanos y se divide en tres:

a. Sacro. Se refera al culto de los dioses, a sus diversos ritos y sacrificio.

b. Sacerdotes. Se refera a su organizacin, funciones y prerrogativas.
c. Magistratus. Regulaba su nmero, naturaleza y atribuciones: la
competencia y la organizacin de las asambleas y del senado.

24
2.2 Objetivo

Segn Torres (2006, p. 303) menciona que El objetivo primordial del Derecho pblico
es regular la organizacin, actividad, fines del estado y entes pblicos, como tambin
regular la relacin entre dichos entes pblicos con los particulares, as lograr el objetivo de
inters pblico

2.3 Finalidad

Para Torres (2006, p. 306) la finalidad del derecho pblico es:

La finalidad del Derecho pblico es la de poner en practica la potestad legal que tiene
el Estado de ejercer el "Jus-puniendi". Vale decir que es el que tiene la capacidad
"legal" de juzgar el "delito" para imponer una "sancion" al que comete un delito de
orden pblico (homicidio, asesinato etc.) Que estos delitos deben ser castigados
incluso de "Oficio" por el Estado, y a diferencia de los delitos de orden privado; estos
no necesitan que lo promueva un acusador particular en especial, sino que se los
promueve de "oficio" por el Ministerio Pblico a travs del Fiscal que es el
representante del Ministerio Publico, cuya funcin consiste en preparar la acusacin
formal del delincuente para posteriormente aplicarle la sancin respectiva de acuerdo
al delito cometido.

2.4 Conceptos

Segn Torres, (2006, p. 306) define que:

Derecho pblico es el conjunto de normas que regulan la organizacin, acti v i d a d y

fines del Estado y dems entes pblicos, as como las relaciones abdicas establecidas
entre ellos o con los particulares, con miras a la realizacin primordial del inters
colectivo.

25
 A diferencia Barrios, (2006, p. 306) nos dice que:

El Derecho Pblico es el conjunto de normas que regulan la organizacin, actividad y

fines del Estado y dems entes pblicos, as como las relaciones indicas establecidas
entre ellos o con los particulares, con miras a la realizacin primordial del inters
colectivo.

2.5 Caractersticas

A consideracin Raymondi (2008, pp. 103-104) presenta caractersticas del Derecho

pblico:

Dentro de lo que es el amplio mundo del derecho, se encuentran diversas ramas

que buscan ser aplicadas a las esferas o tipos de vnculos particulares y especficos
que se dan dentro de una sociedad. As, el derecho pblico es uno de los derechos
ms especficos ya que se enmarca en torno a la idea de las relaciones que se
establecen entre los individuos (o particulares) y los diferentes rganos pblicos
que forman parte del Estado, ya sean estos instituciones de gobierno, jurdicas,
administrativas, etc.

Normalmente, el derecho pblico es opuesto al derecho privado, aquel que se

estructura en torno a las relaciones o vnculos de diverso tipo que se dan entre
particulares o entre entidades privadas. As, el derecho pblico se erige como el
derecho que se ocupa de las temticas que afectan a cualquier individuo en la
esfera pblica de la cual, en definitiva, todos somos miembros
independientemente de la actividad que desempeemos socialmente.

El derecho pblico es muy importante en lo que hace a la defensa del individuo

porque con l estamos haciendo referencia a la existencia de una relacin
desequilibrada entre una parte (el individuo) y otra (el Estado y los rganos que
lo representan).

26
 A diferencia de lo que sucede con el derecho civil que se basa en los vnculos que
se dan entre civiles o individuos, el derecho pblico supone un vnculo entre una
persona y una entidad siempre. Esa entidad cuenta con una estructura
institucionalizada, jerarquizada y con mucho ms poder que la figura del
individuo. Sin embargo, el derecho pblico es normalmente confundido o
malinterpretado como el derecho que tiende a beneficiar al individuo. Por el
contrario, tal como lo dice su nombre, el principal inters de este tipo de derecho
es el inters pblico, aquel que es comn a todas las personas y que debe buscar
dejar de lado individuales tales como privilegios o poderes ilgicos. El derecho
pblico es entonces el que regula y organiza la existencia de esas entidades
pblicas que al menos en la teora estn a disposicin de todos los ciudadanos que
forman parte de la sociedad.

2.6 Ramas

2.6.1 Derecho Constitucional

Segn Torres, (2006, p. 315) sobre el Derecho constitucional:

Como hemos visto, a partir de las constituciones escritas, el Derecho po-

ltico toma el nombre de Derecho constitucional; por eso, a la
Constitucin se la denomina "Constitucin Poltica". Pero el Derecho
constitucional moderno no es solo un Derecho poltico, porque las
constituciones modernas no se encargan nicamente de regular la
organizacin jurdica del Estado, sino que tambin regulan los derechos
fundamentales del ser humano.

Torres, (2006, p. 316) menciona que:

La Constitucin sienta los valores supremos del ordenamiento jurdico y

como tal sirve de fundamento de validez de todas las dems normas
jurdicas le sistema. Por eso, a la Constitucin se la denomina tambin

27
 ley de leyes, la ex leguum, o ley fundamental, que sirve de marco dentro
del cual se deben ubicar todas las leyes ordinarias. Las leyes contrarias
al sentido de la Constitucin se transforman en inconstitucionales.

Bajo el criterio actual de Torres, (2006, p. 316) nos dice que:

El Derecho constitucional liberal moderno se edifica sobre tres ideas

esenciales: a) la limitacin del poder mediante su distribucin equitativa.
No puede haber Estado democrtico con un poder absoluto e ilimitado;
b) la garanta de los derechos y libertades fundamentales de la persona.
El ordenamiento jurdico solamente tiene valor si se basa en el
reconocimiento de los derechos fundamentales de la persona, que se
garantizan y afianzan, aun contra el propio Estado, y c) la supremaca y
permanencia del texto constitucional. La superioridad de la Constitucin
sobre la ley ordinaria se establece por ser creada por el rgano
constituyente, que es el poder de poderes; adems, por la exigencia de un
procedimiento especial, distinto al de la votacin de las leyes ordinarias,
para ser modificada y por la autoridad que tiene el Tribunal
Constitucional para declarar la inconstitucionalidad de las normas que
violan el sentido de la Constitucin o del poder judicial para preferir la
norma constitucional a la norma legal cuando esta se oponga a aquella.

Segado, (1984, p. 13 y s). El juez norteamericano Marshall, en su sentencia

dictada en el caso Marbury versus Madison, en 1803, dijo:

No hay una solucin intermedia entre estas alternativas. O la

Constitucin es la ley suprema que no puede ser variada por medios
ordinarios, o est en el nivel de los actos legislativos ordinarios y como
cualquier otra disposicin legislativa puede ser alterada cuando a la
legislatura le plazca alterarla. Si la primera proposicin de esta ltima
alternativa es cierta, un acto legislativo contrario a la Constitucin no es
derecho: si la segunda proposicin es verdadera, las constituciones

28
 escritas son intentos absurdos del pueblo para limitar un poder que por
su propia naturaleza es ilimitable. Ciertamente, cuantos han establecido
constituciones escritas las consideran como formando la Ley Suprema
Fundamental de la nacin y en consecuencia la teora de un gobierno as
establecido debe ser que un acto de la legislatura contrario a la
Constitucin es nulo.

A) El Concepto De Constitucin

De acuerdo con Raymondi (2008, p.106) Existe una sorprendente

cantidad de definiciones. Las respuestas son tantas y diversas que el
interesado quedar al final perplejo, y le ser necesario un gran esfuerzo
personal para ordenar el material y aclarar su pensamiento.

Raymondi, (2008, p.106) menciona lo siguiente sobre el vocablo

constitucin:

Empecemos por distinguir el significado lingstico y el jurdico:

en el lenguaje comn se utiliza la palabra constitucin para
significar la "esencia y calidades de una cosa que la constituyen y
la diferencian de las dems"; en el lenguaje jurdico nos referimos
a un significado bastante aproximado al usuzzal, pues se la
emplea para significar el ordenamiento de las distintas partes de
un conjunto, no debe sorprender que se recurra a esa palabra para
hablar del ordenamiento jurdico fundamental de las sociedades
polticas.

Agrega Raymondi, (2008, p.106) Se pueden distinguir dos posiciones

principales: unos adoptan conceptos amplios, empricos; y otros restringidos,
ideales.

29
2.6.2 Derecho Financiero

Torres, (2006, p. 317) menciona sobre el Derecho Financiero que:

La ciencia de las finanzas, o la economa financiera, es la materia que

estudia la actividad econmica que se desenvuelve en el mbito del
ordenamiento coercitivo, en contraposicin con la economa poltica que
se ocupa, en cambio, de la actividad econmica que se desarrolla en el
mbito contractual.

Segn Torres, (2006, p. 317) nos dice que:

El Estado necesita de bienes y servicios para poder satisfacer las necesi-

dades pblicas. El conjunto de funciones que cumple el Estado a fin de
atender los servicios pblicos, constituye la actividad administrativa del
Estado y la parte especial de esta relativa a la utilizacin de los bienes y
servicios: la asignacin de medios, recursos e inversiones, representa la
actividad financiera del Estado.

Agrega Torres, (2006, p. 317) diciendo que:

El Derecho financiero rige los recursos constitutivos de la hacienda del

Estado y de las dems entidades pblicas. Regula los procedimientos de
obtencin de los ingresos y realizacin de los pagos (egresos) que debe
efectuar el Estado a fin de hacer frente a las necesidades pblicas.

Manifiesta Torres, (2006, p. 317) que:

La actividad financiera afecta las erogaciones necesarias para satisfacer

las necesidades generales, recursos ordinarios o extraordinarios para
cubrirlas, y las formalidades referentes al control de las inversiones; el

30
 aspecto jurdico de estos factores est contenido en el presupuesto (Ley
general de presupuesto de la repblica que se dicta ao tras ao). El
Derecho presupuestario es la parte esencial del contenido del Derecho
financiero, adems el rgimen jurdico de endeudamiento interno y
externo, rgimen jurdico de los gastos pblicos y de las inversiones, as
como el control de estas: la regulacin de la obtencin de los recursos
necesarios para atender los gastos, es decir, los tributos (recursos
ordinarios) y del crdito pblico (recursos extraordinarios).

2.6.3 Derecho Municipal

Segn Torres, (2006, p. 318) El Derecho Municipal reglamenta la organizacin

y atribuciones de los mundos, sus relaciones con el Estado general y con los
particulares.

Torres, (2006, p. 318) menciona que: Las municipalidades son los rganos del
gobierno local. Gozan de autonoma poltica, econmica y administrativa en los
asuntos de su competencia.

Segn Torres, (2006, p. 318) sobre el Derecho municipal manifiesta que:

El contenido del Derecho municipal comprende los temas relativos a la

autonoma municipal, la organizacin (el comercio ambulatorio, la
organizacin del trfico, construccin, medidas, seguridad, higiene,
sanidad, etc.), justicia en la administracin municipal, el rgimen
financiero, los servicios pblicos, etc.

2.6.4 Derecho Procesal

Torres, (2006, p. 319) define al derecho procesal como:

31
 Este es el conjunto de normas que regulan el proceso (Derecho procesal
civil, penal, constitucional, laboral, administrativo). Se entiende por
proceso la actuacin de los sujetos ante los organismos encargados de
administrar justicia, tendiente a la solucin de un conflicto mediante el
pronunciamiento de una decisin definitiva. Es decir, el Derecho
procesal regula el modo de dirigirse a los rganos judiciales o
administrativos a fin de que se resuelva un conflicto, as como el
procedimiento que deben seguir tanto las partes en conflicto como los
jueces o magistrados, hasta llegar a la decisin final. Al Derecho procesal
se lo denomina tambin Derecho adjetivo o formal, en contraposicin al
Derecho material o sustantivo (derecho civil, penal, etc.).

Torres, (2006, p. 319) comparte que:

El proceso se desenvuelve mediantes una serie o sucesin de actos por

los cuales se llega a decidir por los rganos jurisdiccionales del Estado
sobre una o varias pretensiones, que, fundndose en el ordenamiento
jurdico, han sido interpuestas antes aquellos.

Segn Torres, (2006, p. 319) hace referencia a los derechos subjetivos:

Si los derechos subjetivos fueran espontneamente reconocidos y los

deberes cumplidos por la personas, no sera necesario el Derecho
procesal. Pero como a menudo los derechos son desconocidos y los
deberes incumplidos, se hace indispensable la existencia del Derecho
procesal para que se pueda realizar coactivamente el Derecho y triunfar
la justicia, pues en caso contrario, los derechos quedaran incumplidos,
con menoscabo del orden social.

Para Torres (2006, p. 319) Los rganos jurisdiccionales estn estructurados

jerrquicamente con base en los principios de: Unidad, exclusividad, independencia,
permanencia, racionalidad, especialidad.

32
 Torres, (2006, p. 319) dice lo siguiente sobre la jurisdiccin:

La jurisdiccin es el poder que tiene el Estado para solucionar conflictos

de intereses o incertidumbre jurdicos en forma exclusiva y definitiva,
mediante rganos especializados que estn obligados a aplicar el
Derecho que corresponde al caso concreto y cuyas decisiones son de
cumplimiento ineludible.

Rocco; (2008, p. ,12) define a la competencia como aquella parte de

jurisdiccin que corresponde en concreto a cada rgano jurisdiccional singular, segn
ciertos criterios a travs de los cuales la normas procesales distribuyen la jurisdiccin
entre los distintos rganos ordinarios de ella.

Segn Torres, (2006, p. 319) Los criterios para determinar la competencia son
en la virtud de la materia, de la cuanta, del territorio, de la funcin, grado o jerarqua
del rgano jurisdiccional y por razn de turno.

Para Torres, (pp. 319-320) la accin es:

La accin es un derecho subjetivo pblico, abstracto, general y

autnomo, por el cual toda persona es apta para hacer valer una
pretensin ante el rgano jurisdiccional. En otros trminos: la accin es
el Derecho subjetivo pblico que tiene todo sujeto de Derecho para exigir
del Estado la prestacin de la actividad jurisdiccional y para que mediante
una sentencia se pronuncie sobre la prensin expresada en la demanda,
resolviendo el conflicto de intereses o incertidumbre jurdica de manera
definitiva.

Presenta Torres, (2006, p. 320) las caractersticas de un proceso:

Todo proceso se caracteriza: a) por la neutralidad del juzgador; b) la

forzosa audiencia de las partes, aunque se puede fallar en rebelda
despus de agotados los trmites para lograr la comparecencia; c) la

33
 igualdad de derechos y medios procesales para las partes litigantes; d) la
necesidad de probar los hechos no admitidos por el adversario; e) la
decisin forzosa para el juzgador, quien no puede dejar de administrar
justicia por silencio u oscuridad de las leyes; f) la eficacia de o resuelto,
por su ejecucin incluso forzosa; g) la estabilidad de lo decidido por
medio de la cosa juzgada, salvo los casos en que se admite el recurso de
revisin.

Segn Torres, (2006, p. 320) no dice que:

El proceso civil se rige por los principios de: iniciativa de parte, inters
para obrar y legitimidad para obrar, moralidad procesal, inmediacin,
concentracin, economa y celeridad procesales, socializacin del
proceso, el principio iura novit curia (el juez conoce el Derecho), la
gratuidad en el acceso a la justicia, el principio de vinculacin y de
formalidad (los actos procesales deben cumplirse con arreglo a ciertas
formas o solemnidades sealadas por la norma procesal), a pluralidad
de instancia.

Torres, (2006, p. 320) considera que: El Cdigo Procesal Civil regula los
procesos contenciosos: proceso de conocimiento, proceso abreviado, sumarsimo,
cautelar, de ejecucin, y el proceso no contencioso.

Segn Torres, (2006, p. 320) son principios del proceso penal:

Oficialidad (el Estado tiene el deber de castigar al culpable, sin que

pueda dispensarlo de esta obligacin la persona ofendida por el
delito).
Legalidad (obligacin del juez o fiscal de ejercer la accin en caso
de delito).
Inmutabilidad (no admisin del acuerdo de las partes para terminar el
proceso).

34
 Verdad material (no es suficiente que el juez oiga a las partes, sino
que debe averiguar la verdad material del hecho).
Necesidad (ineludible necesidad de promover proceso para aplicar
una pena).
Publicidad.
Contradiccin (nadie puede ser juzgado y condenado sin ser odo); de
libre convienen judicial (el juez es libre para apreciar y valorar las
pruebas).

2.6.5 Derecho Penal

Segn Torres, (2006, p.318) considera al Derecho penal como Es el conjunto

de normas referentes a los delitos, a las faltas, a sus penas llamadas medidas de
seguridad. Su finalidad es la de prevenir y castigar los delitos y las faltas.

Torres, (2006, p.318) die que:

El Derecho penal liberal se elabora conforme al nullum crimen delit

poena sine lege (no hay delito ni pena sin una ley que previamente lo
establezca). La nica fuente formal del Derecho penal es la ley (principio
de la seguridad).

Torres, (2006, p.318) manifiesta que: El delito es la violacin o

quebrantamiento del Derecho por actos u omisiones conscientes y libres que la ley
castiga con penas graves.

Sobre la violacin al derecho Torres, (2006, p.318) agrega La falta es la

violacin o quebrantamiento del derecho por actos u omisiones conscientes y libres
a los que la ley seala penas leves.

35
 Torres, (2006, p.318) considera que el Derecho penal se divide en dos partes:

La parte general se divide, a su vez, en: la teora del delito (tipicidad y di

tipicidad, o hecho antijurdico o injusto), la teora de la culpabilidad y la
teora de la pena. La pena especial estudia en concreto los delitos
(homicidio, aborto, secuestro, usurpacin, robo, etc.), las faltas, y sus
penas y medidas de seguridad.

2.6.6 Derecho Administrativo

A) Etimologa

AD: A
MINISTRARE: SERVIR
MANUS TRAHERE: TENER A MANO, TENER LISTO.

Reynoso, (s/a, p. 9) define Administracin como Accin del Gobierno

para dictar y aplicar las disposiciones necesarias para el cumplimiento de
las funciones pblicas, respecto de los intereses pblicos y resolver las
reclamaciones a que den lugar lo mandado.

Segn Reynoso, (s/a, p. 9) se manifiesta sobre la etimologa del Derecho

administrativo:

El Derecho Administrativo necesariamente surge desde que se forja

el concepto de DERECHO, sin embargo, la independencia del
Derecho Administrativo del concepto totalitario del derecho parece
ubicarse Otto Mayer, Derecho Administrativo Alemn) con la
desaparicin del Estado feudal y el nacimiento del absolutismo . Es
decir que dejan de coexistir las funciones clsicas (administracin,

36
 legislacin justicia). La teora de la separacin de poderes de
Montesquieu tiende a acantonar cada funcin desde el punto de vista
formal y material en un rgano distinto de manera de distribuir el
poder, de detener el poder con el poder, para evitar su abuso. Sin
embargo, ni los gobiernos que siguen de manera estricta la separacin
de los poderes pueden decir que sus actos de gobierno tienen ribetes
legislativos cunando emiten reglamentos, porque ni el origen del
Derecho Administrativo nos ayuda a definir de manera estricta al
Derecho Administrativo. Pensando de una manera formal deberamos
decir que mientras la Constitucin de un Estado pregone la separacin
de poderes, el Derecho Administrativo no puede estar ni un milmetro
ms ni uno menos, que en manos del poder Ejecutivo y que los
miembros del Poder Legislativo Y judicial no debieran efectuar actos
de Administracin sino solamente de legislacin y justicia. Con ello,
los actuales actos administrativos de impugnacin estaran viciados
por la institucionalidad de su permisin ya que la impugnacin tiene
en parte un sentido jurisdiccional, aunque sea impartido por una
autoridad administrativa.

B) Definiciones

Segn Torres, (2006, pp. 316-317) define que: La administracin

pblica es la actividad que realiza el Estado para el cumplimiento de sus
fines.

Torres, (2006, p.317) hace referencia al Derecho administrativo como:

El Derecho administrativo es la rama del Derecho pblico interno

constituida por el conjunto de normas y principios jurdicos que

37
 regulan los rganos (tanto centralizados como descentralizados)
e instituciones de la administracin pblica, el funcionamiento de
los servicios pblicos bajo un contralor jurisdiccional (rgano
contralor, cmaras legislativas, poder judicial) previo, concomi-
tante o subsiguiente, y a sus relaciones con la colectividad o con
los individuos a quienes ataen tales servicios.

Torres, (2006, p.317) menciona que:

Corresponde al Derecho administrativo regular lo relativo a la

educacin y salud pblica, la administracin de justicia, las obras
pblicas, las fuerzas armadas y policiales, la hacienda pblica, las
aduanas, la situacin de los servidores pblicos, los contratos
administrativos, la regulacin del sector pblico de la economa,
o sea, aquel sector de la economa que el Estado dirige, interviene,
fomenta, fiscaliza o controla, la regulacin de los bienes del
Estado.

A decir Reynoso, (s/a, p. 11) se plantea que:

La definicin de Derecho Administrativo comnmente adoptada

es la siguiente: es parte del derecho pblico interno e
internacional. Derecho pblico porque engloba a la
Administracin Pblico, interno porque rige en el espacio
soberano de la nacin e internacional por que como estado puede
recurrir a una de la nacin e internacional porque como Estado
puede recurrir a una institucin supranacional por ejemplo la
ONU, OEA, BID, FMI, etc.; de igual modo es el derecho propio,
comn, especfico de la Administracin Pblica que tiene por
objeto su organizacin, los medios y la actividad de sta, tambin
las relaciones con terceros; es comn, porque es aplicable es todo
el Estado, esto no es estricto porque tambin es aplicable fuera
del territorio nacional (ejemplo: embajadas). Cualquier laguna en
Derecho Administrativo ha de resolverse con los principios del

38
 propio Derecho Administrativo y slo subsidiariamente a stas, a
las normas de otros ordenamientos que sean compatibles con su
naturaleza y finalidad.

Segn Reynoso, (s/a, p. 11) Para la coexistencia entre lo administrativo

y jurdico, tiene que existir normas que son utilizados por la
Administracin pblica y los interesados (administrados). Las
relaciones administrativo jurdicos pueden ser:

Entidad Pblica (autoridad administrativa) con Entidad

Pblica (administrado).
Entidad Pblica (autoridad administrativa) con ciudadano
(administrado).
Entidad pblica consigo mismo en lo que se refiere a actos de
administracin interna.

Segn Cappelleti, Mauro y Garth, Bryant, (1996, pp. 20-30) El acceso

a la justicia en el movimiento mundial para hacer efectivos los derechos,
Fondo de Cultura Econmica.

Para Zanobini (2002), citado por Prada; (2010, p. 12), sostiene que: El
Derecho Administrativo es aquella parte del Derecho Pblico que tiene por
objeto la organizacin, los medios y la forma de la actividad de las
administraciones pblicas y las consiguientes relaciones entre aquellas y
otros sujetos.

A decir Bielsa, (2010, p. 13) es el conjunto de normas positivas y

principios del Derecho Pblico de aplicacin concreta a la institucin y
funcionamiento de los servicios pblicos y al consiguiente contralor
jurisdiccional de la Administracin Pblica.

Segn Reynoso, (s/a, p. 12) adhiere que:

39
 Sin embargo, la definicin anterior se complementa como la
rama del derecho pblico que se encarga de regular el ejercicio
de la funcin administrativa, es decir es el rgimen jurdico de la
administracin pblica que ante la insatisfaccin del
administrado, ste puede hacer uso de los recursos
administrativo y/o judiciales a fin de reclamar sus derechos.

Reynoso, (s/a, p. 12) menciona Ramas del derecho pblico: o sea, que
es una rama del conocimiento o una disciplina cientfica; dentro de la
distincin entre derecho pblico y privado forma parte del primero.

Segn Reynoso, (s/a, p.12) sobre la funcin administrativa:

Que regula el ejercicio de la funcin administrativa: debe

recordarse que la funcin administrativa, es toda la actividad que
realizan los rganos administrativos y la actividad que realizan
los rganos legislativos y jurisdiccionales, excluidos
respectivamente los actos y hechos materialmente
LEGISLATIVOS y JRISDICCIONALES, de igual modo se
excluyen las funciones de poder jurdico o econmico ejercidas
por particulares a una potestad conferida por el Estado. Por lo
tanto, el Derecho Administrativo regula el comportamiento de
toda la actividad que realizan rganos estructurados
jerrquicamente o dependientes de un poder superior, de la misma
manera regula la actividad de los rganos y entidades
administrativas independientes, tales como los entes reguladores,
el Defensor del Pueblo, el Consejo Nacional de la Magistratura,
etc. Corresponde al Derecho Administrativo se limita a los
aspectos de prestacin de servicios pblicos o aquellos que
ejercen funcin administrativa. En tales supuestos aparece el
rgimen jurdico administrativo y los rganos propios de ste a
travs de la intervencin de los entes reguladores; los remedios

40
 jurisdiccionales otorgados a los usuarios y consumidores
establecidos en el Cdigo del Consumidor, el contencioso
administrativo, las garantas constitucionales, la tutela del
derecho subjetivo a un medio ambiente, la proteccin de los
intereses econmicos de los usuarios frente a los monopolios
naturales o legales, el derecho a la eleccin y a la informacin,
etc. Al analizar el ejercicio de la funcin administrativa, se estudia
no slo la actividad administrativa en s misma, sino tambin
quin la ejerce (organizacin administrativa, agentes pblicos,
entidades estatales, etc.), qu formas reviste (actos
administrativos, reglamentos, contratos, etc.), el procedimiento que
utiliza, de qu medios se sirve (dominio pblico y privado del
Estado qu atribuciones se fundamenta ("poder de polica,"
facultades rea discrecionales de la administracin, etc.) y qu
controles y lr (recursos administrativos y judiciales, otros rganos
y medie responsabilidad del Estado, sus agentes y concesionarios,
etc.) Por fin, en esta poca en que la administracin se para el
ejercicio de importantes actividades monopolsticas, servicios
pblicos prestados por el Estado, el Derecho Administrativo pone
parmetros a fin de dar proteccin al usuario o administrado
frente a dicho poder del Estado.

Reynoso, (s/a, p. 12) se pronuncia sobre el administrado:

Y la proteccin judicial existente contra el administrado: una de

las notas diferenciales entre el Derecho Administrativo totalitario
y el del Estado de Derecho, consiste en que este ltimo considera
esencial la proteccin judicial del administrado frente al ejercicio
ilegal o abusivo de la funcin administrativa, dando una especial
proteccin al individuo para compensar as las amplias
atribuciones que se otorgan a la administracin y remarcando el
necesario control sobre la actividad administrativa, sin dejar zonas
o actos excluidos del mismo.

41
2.6.7 Derecho Tributario

A) Concepto

Torres, (2006, p. 318) da referencia al denominado Derecho tributario

como La terminologa no es uniforme en cuanto a la denominacin
doctrina. La doctrina italiana la llamada Derecho Tributario, la alemana y
suiza le dan el nombre de Derecho impositivo y la francesa la denomina
Derecho fiscal.

Segn Torres, (2006, p. 318) menciona que: El Derecho tributario es la

parte del derecho financiero que regula la tributacin en sus diversas
manifestaciones.

B) La Potestad Tributaria

Torres, (2006; p. 355) hace referencia a la Potestad tributaria como La

Potestad Tributaria es entendida como aquella atribucin reconocida en la
Constitucin y en el resto del ordenamiento jurdico y que faculta al Estado
y a los diferentes niveles del Estado para establecer tributos.

La Constitucin Poltica del Per en su artculo 74 dispone que:

El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios

constitucionales de reserva de la ley, igualdad, respeto de los
derechos fundamentales de la persona y de no confiscatoriedad.

42
 Asimismo, reconoce esta potestad tributaria a los Gobiernos
Regionales y los Gobiernos Locales para la creacin de tasas y
contribuciones dentro de su jurisdiccin, la misma que debe respetar
los lmites establecidos en la propia Constitucin.

C) Principios Del Derecho Tributario

Artculo 74 de la Constitucin seala que:

El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios

de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los derechos
fundamentales de la persona. Adicionalmente, seala que ningn
tributo puede tener carcter confiscatorio. Por lo tanto, entendemos
que la Potestad Tributaria de la que goza el Estado no es ilimitada,
sino que la misma debe ejercerse en armona con los principios
tributarios antes mencionados, segn exponemos a continuacin:

Principio De Reserva De Ley:

Torres, (2006; p. 355) nos dice que:

El Principio de Reserva de Ley se traduce en la obligacin

que tiene el Estado de crear tributos slo por ley o norma
con rango de Ley. En igual medida, mediante una norma
con tal jerarqua normativa se crearn tambin los
elementos constitutivos de la obligacin tributaria, tales
como: el acreedor de la obligacin tributaria, el deudor
tributario, el hecho generador de la obligacin tributaria,
la base imponible y la tasa del impuesto.

Principio De No Confiscatoriedad:

43
 Torres, (2006; p. 355) menciona lo siguiente:

Otro de los principios constitucionales a los cules est

sujeta la Potestad Tributaria del Estado es el Principio de
No Confiscatoriedad de los tributos. Este principio
informa y limita el ejercicio de la Potestad Tributaria del
Estado y, como tal, constituye un mecanismo de defensa
de ciertos derechos constitucionales, empezando, desde
luego, por el derecho de la propiedad, ya que evita que la
ley tributaria pueda afectar irrazonable y
desproporcionadamente la esfera patrimonial de las.

Principio De Igualdad:

Torres, (2006; p. 355) plantea que:

El Principio de No Confiscatoriedad se encuentra

directamente relacionado con el Principio de Igualdad en
materia tributaria o, lo que es el mismo, con el Principio
de Capacidad Contributiva. Segn el principio de
igualdad, el reparto de los tributos ha de realizarse de
forma tal que se trate igual a los iguales y desigual a los
desiguales, por lo que las cargas tributarias han de recaer,
en principio, donde exista manifestacin de riqueza que
pueda sergravada, lo que evidentemente implica que se
tenga en consideracin la capacidad personal o
patrimonial de los contribuyentes.

Respeto Por Los Derechos Fundamentales De La Persona:

Torres (2006; p. 355) manifiesta sobre los derechos de la

persona que:

44
 La Constitucin reconoce este derecho como un principio
que limita la potestad tributaria, por cuanto dicha
potestad debe ser ejercitada respetando los derechos
fundamentales de la persona. En ningn momento una
norma tributaria debe transgredir los derechos de los que
goza la persona.

Segn Torres, (2006; p. 355) menciona As, por ejemplo la

Potestad Tributaria debe ejercerse respetando el derecho a la reserva
tributaria, el derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones, el
derecho de propiedad entre otros derechos inherentes a la persona
reconocidos por nuestra Constitucin.

D) Los Tributos:

Segn Torres, (2006; p. 356) los tributos son:

Son prestaciones comnmente en dinero que el Estado exige en

ejercicio de su poder de imperio sobre la base de la capacidad
contributiva, en virtud de una ley y para cubrir los gastos que le
demanda el cumplimiento de sus fines.

Torres, (2006; p. 356) dice:

Es definido adems, como el vnculo jurdico ex lege que liga al

hombre con su sociedad y con el Estado, convirtindolo en una
obligacin principal de carcter pecuniario (susceptible de
generar una deuda), comprometindolo en la atencin de sus
fines econmicos y/o polticos-sociales a equilibrar la economa
del Estado y brindarle los recursos necesarios, permitindole
el cumplimiento de sus fines y una mejor redistribucin de la

45
 riqueza, que por estas razones puede y debe ser exigido
coactivamente.

E) Qu Rige El Cdigo Tributario Y Cmo Se Clasifican Los Tributos?

Torres, (2006; p. 357) dice que:

El Cdigo Tributario rige las relaciones jurdicas originadas por los

tributos, bajo est contexto nuestra legislacin recoge la clasificacin
tripartita clsica de los tributos, por lo que, dicho trmino comprende:

a) Impuestos
b) Contribuciones
c) Tasas; las que a su vez comprenden los arbitrios, derechos y
licencias.

Torres, (2006; p. 357) hace referencia al impuesto como: El impuesto

es el tributo cuyo cumplimiento no origina una contraprestacin directa a
favor del contribuyente por parte del estado. La contribucin tiene como
hecho generador beneficios derivados de la realizacin de obras pblicas o
de actividades estatales.

Torres, (2006; p. 357) nos dice la tasa tiene como hecho generador la
prestacin efectiva por el Estado de un servicio pblico individualizado
en el contribuyente. No es tasa el pago que se recibe por un servicio de
origen contractual. Las tasas, entre otras, pueden ser:

ARBITRIOS.- Son tasas que se pagan por la prestacin o

mantenimiento de un servicio pblico.
DERECHOS.- Son tasas que se pagan por la prestacin de un
servicio administrativo pblico o el uso o aprovechamiento de
bienes pblicos.

46
 LICENCIAS.- Son tazas que gravan la obtencin de
autorizaciones especficas para la realizacin de actividades de
provecho particular sujetas a control o fiscalizacin.

F) Caractersticas Esenciales Del Tributo:

La primera caracterstica segn Torres, (2006; p. 357) es:

OBLIGATORIEDAD.- la obligatoriedad del tributo es una

consecuencia que fluye de su legalidad y de la causa; a partir de
ello, derivar otras caractersticas del tributo como la coactividad.
El Estado en virtud de su poder imperativo la crea por ley y por la
consecuente competencia tributaria, la exige, incluso
coactivamente.

Segunda caracterstica mencionada por Torres, (2006; p. 357):

LA PRESTACIN ES GENERALMENTE PECUNIARIA O

MONETARIA.- sin embargo, nada impide que determinadas
obligaciones tributarias, puedan cumplirse en especie, porque de
esta manera tambin el sujeto activo estar percibiendo ingresos,
cumplindose igualmente el objetivo principal del tributo, cual es
la obtencin del recurso para el estado, no alterando la estructura
bsica del tributo.

Tercera caracterstica mencionada por Torres, (2006; p. 357):

NACE EN VIRTUD DE UN LEY.- se trata de una caracterstica

fundamental del tributo, reflejado en la aforisma latino Nullum

47
 tributum sine lege, en virtud de la cual no podr existir tributo sin
que una ley previamente as lo determine.

Cuarta caracterstica mencionada por Torres, (2006; p. 358):

COACTIVIDAD.- como ya quedo indicado, toda norma emitida

por el estado es de cumplimiento obligatorio, en tal sentido, la ley
tributaria atendiendo al objeto de la misma, ha puesto especial
nfasis en esta caracterstica, de tal manera que el estado puede y
debe exigir compulsivamente el cumplimiento de la obligacin
tributaria. Una vez realizado el hecho imponible, y generada la
obligacin de pagar el tributo, el contribuyente tienen la obligacin
de pagar la prestacin debida, si no lo hace voluntariamente o de
grado, la administracin tributaria har que lo pague forzadamente,
en virtud, del procedimiento de cobranza coactiva.

Quinta caracterstica mencionada por Torres, (2006; p. 358):

IUS IMPERIUM.- Pese a que el tributo genera una obligacin en

la que concurren dos sujetos, un acreedor y un deudor, el Estado
impone unilateralmente la carga impositiva sin la intervencin de
la voluntad del obligado, es decir, el tributo es creado, modificado
o suprimido por el Estado, por tener este la titularidad de la
potestad tributaria.

G) Fuentes Del Derecho Tributario

Torres, (2006; p. 358) menciona las fuentes del Derecho tributario:

48
 Son fuentes del Derecho Tributario, aquellos medios que rigen la
creacin y aplicacin de normas jurdicas tributarias. En ese
sentido, las fuentes pueden ser de aplicacin obligatoria (caso de
la Constitucin, las Leyes, Resoluciones de observancia
obligatoria emitidas por el Tribunal Fiscal) o pueden servir de
referencia para los operadores del derecho en la prctica
tributaria (caso de la doctrina y resoluciones emitidas por el
tribunal fiscal que no constituyan jurisprudencia de observancia
obligatoria).

a) Las disposiciones constitucionales.

b) Los tratados internacionales aprobados por el Congreso y
ratificados por el Presidente de la
Repblica.
c) Las leyes tributarias y las normas de rango equivalente.
d) Las leyes orgnicas o especiales que norman la creacin de
tributos regionales o municipales.
e) Los decretos supremos y las normas reglamentarias.
f) La jurisprudencia.
g) Las resoluciones de carcter general emitidas por la
Administracin Tributaria.
h) La doctrina jurdica.

Agrega Torres, (2006; p. 358) que:

Son normas de rango equivalente a la ley, aqullas por las que

conforme a la Constitucin se puede crear, modificar, suspender
o suprimir tributos y conceder beneficios tributarios. Toda
referencia a la ley se entender referida tambin a las normas de
rango equivalente.
H) Principio De Legalidad

Segn Torres, (2006; p. 359) el principio de legalidad Consiste en los

elementos esenciales que deben estar contenidos en la Ley Tributaria, en

49
concordancia con lo dispuesto por el artculo 74 de la Constitucin Poltica
del Estado y respetando la legalidad y la seguridad jurdica.

Adhiere Torres, (2006; p. 359) lo siguiente: As se establece que slo

por Ley o por Decreto Legislativo, en caso de delegacin, se puede:

CREAR, MODIFICAR Y SUPRIMIR TRIBUTOS; sealar el

hecho generador de la obligacin tributaria, la base para su
clculo y la alcuota; el acreedor tributario; el deudor
tributario y el agente de retencin o percepcin, sin perjuicio
de lo establecido en el Artculo 10.

CONCEDER EXONERACIONES Y OTROS BENEFICIOS

TRIBUTARIOS.

NORMAR LOS PROCEDIMIENTOS

JURISDICCIONALES, AS COMO LOS
ADMINISTRATIVOS EN CUANTO A DERECHOS O
GARANTAS DEL DEUDOR TRIBUTARIO.

DEFINIR LAS INFRACCIONES Y ESTABLECER

SANCIONES.

ESTABLECER PRIVILEGIOS, PREFERENCIAS Y

GARANTAS PARA LA DEUDA TRIBUTARIA.

NORMAR FORMAS DE EXTINCIN DE LA

OBLIGACIN TRIBUTARIA DISTINTAS A LAS
ESTABLECIDAS EN ESTE CDIGO.
De acuerdo con Torres, (2006; p. 359) Los Gobiernos Locales,
mediante Ordenanza, pueden crear, modificar y suprimir sus
contribuciones, arbitrios, derechos y licencias o exonerar de ellos, dentro de
su jurisdiccin y con los lmites que seala la Ley.

50
 Agregando Torres, (2006; p. 359) dice:

Mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministro de

Economa y Finanzas se regula las tarifas arancelarias. Por
Decreto Supremo refrendado por el Ministro del Sector
competente y el Ministro de Economa y Finanzas, se fija la
cuanta de las tasas.

Bajo el criterio de Torres, (2006; p. 359) manifiesta que En los casos

en que la Administracin Tributaria se encuentra facultada para actuar
discrecionalmente optar por la decisin administrativa que considere ms
conveniente para el inters pblico, dentro del marco que establece la ley.

I) Unidad Impositiva Tributaria

Menciona Torres, (2006; p. 360) La Unidad Impositiva Tributaria

(UIT) es un valor de referencia que puede ser utilizado en las normas
tributarias para determinar las bases imponibles, deducciones, lmites de
afectacin y dems aspectos de los tributos que considere conveniente el
legislador.

Tambin Torres, (2006; p. 360) menciona:

Podr ser utilizada para aplicar sanciones, determinar

obligaciones contables, inscribirse en el registro de
contribuyentes y otras obligaciones formales. El valor de la UIT
ser determinado mediante Decreto Supremo, considerando los
supuestos macroeconmicos. En el 2010 el valor de la UIT es de
3600 nuevos soles.

51
J) Obligacin Tributaria Y Sus Elementos

Manifiesta Torres, (2006; p. 360) La obligacin tributaria, que es de

derecho pblico, es el vnculo ente el acreedor y el deudor tributario,
establecido por ley, que tiene por objeto el cumplimiento de la prestacin
tributaria, siendo exigible coactivamente.

Segn Torres, (2006; p. 360) Como toda obligacin legal, la obligacin

tributaria tiene los siguientes elementos:

a) Acreedor
b) Objeto de la prestacin-tributo
c) Deudor

Hace referencia Torres, (2006; p. 360) lo siguiente:

Se trata pues de una relacin en la cual el Estado acta con Ius

Imperium, por ende la exigencia del pago del tributo es compulsiva y
no es un acto voluntario del deudor tributario. La obligacin tributaria
nace cuando se realiza el hecho previsto en la ley, como generador de
dicha obligacin.

La Obligacin Tributaria Es Exigible:

Torres, (2006; p. 361) es exigible:

a) Cuando deba ser determinada por el deudor tributario,

desde el da siguiente al vencimiento del plazo
fijado por Ley o reglamento y, a falta de este plazo, a
partir del dcimo sexto da del mes siguiente al
nacimiento de la obligacin.

52
 Con sus ideas Torres, (2006; p. 361) manifiesta: Tratndose
de tributos administrados por la Superintendencia Nacional de
Administracin TributariaSUNAT, desde el da siguiente al
vencimiento del plazo fijado en el Artculo 29 del Cdigo.

b) Cuando deba ser determinada por la Administracin

Tributaria, desde el da siguiente al vencimiento del
plazo para el pago que figure en la resolucin que
contenga la determinacin de la deuda tributaria. A falta
de este plazo, a partir del dcimo sexto da siguiente al
de su notificacin.

Formas De Extincin De La Obligacin Tributaria

Torres, (2006; p. 362) dice que las formas de extincin de las

obligaciones tributarias son las siguientes:

a) Pago

Torres, (2006; p. 362) habla sobre La

Deuda Tributaria:

La Administracin Tributaria est facultada a

exigir el pago de la deuda tributaria la que est
constituida por el tributo, las multas y los
intereses, los que a su vez comprenden; el inters
moratorio por pago extemporneo del tributo, los
intereses moratorios aplicables a las multas y el
inters por aplazamiento y fraccionamiento de
pago en caso de haberlo.
Torres, (2006; p. 362) Sujetos que pueden efectuar el
pago:

53
 El pago de la deuda tributaria debe ser efectuado
por los deudores tributarios o en su caso por sus
representantes o por los terceros. O Los deudores
directos Es quien genera el hecho imponible y
realiza el pago por el adeudo propio en calidad de
contribuyente. O Deudores responsables son los
deudores solidarios, ya sea en calidad de
representantes, sucesores a ttulo universal (por
ser continuadores de la persona del causante),
sucesores a ttulo particular y agentes de retencin
o percepcin.

Torres, (2006; p. 362) habla sobro Los Terceros

extraos a la realizacin del hecho imponible: Los terceros
pueden asumir la carga tributaria, realizando su pago, salvo
oposicin motivada del deudor tributario.

Segn Torres, (2006; p. 362) Imputacin del pago se

denomina imputacin a la designacin de una deuda a la que
debe aplicarse el pago realizado por el deudor que tiene varias
obligaciones a favor de un mismo acreedor.

De acuerdo con Torres, (2006; p. 362) Tratndose de

deudas tributarias estos pagos se imputarn en primer lugar al
inters moratorio y luego al tributo o multa de ser el caso, con
excepcin de lo dispuesto para el caso de las costas o gastos.

Torres, (2006; p. 362) se refiere a la Forma de pago:

54
 El pago de los tributos se realizar en la forma,
lugar y plazos que sealen la ley y el reglamento,
a falta de stos la Resolucin de la Administracin
Tributaria. Asimismo, el pago se efectuar en
moneda nacional, moneda extranjera en los casos
expresamente indicados, notas de crditos
negociables y otros medios que seale la ley.

b) Compensacin

Torres, (2006; p. 362) conceptualiza la palabra

compensacin de la siguiente manera:

Se entiende por compensacin el medio extintivo

por el cual si un contribuyente tiene una deuda
tributaria pendiente puede oponerle un crdito
liquidado y exigible derivado de conceptos
pagados en exceso o indebidamente,
extinguindose la obligacin. Esta figura se
presenta cuando dos personas son
respectivamente acreedoras y deudoras una de
otra. Las obligaciones se compensan por lo menos
hasta el lmite de la menor de ellas, subsistiendo
la mayor por el saldo restante.

c) Condonacin

Torres, (2006; p. 362) dice que:

Nuestro Cdigo Tributario vigente tambin

contempla esta figura jurdica precisando que
nicamente opera por norma expresa con rango de
ley. Excepcionalmente, los Gobiernos Locales

55
 podrn condonar, con carcter general, el inters
moratorio y las sanciones (y no el tributo),
respecto de los tributos que administren.

d) Consolidacin

Torres, (2006; p. 363) manifiesta que:

Es el medio por el cual se da por terminada la

obligacin tributaria y se configura cuando se
transfiere al Estado bienes sujetos a tributo, caso
en el cual se consolida en el fisco la calidad de
acreedor y deudor. En este supuesto el sujeto
activo no puede ser deudor de s mismo y la
obligacin se extingue.

e) Resolucin De La Administracin Tributaria

Torres, (2006; p. 363) menciona que: La obligacin

tributaria se extingue por Resolucin de la Administracin
Tributaria sobre deudas de cobranza dudosa o de
recuperacin onerosa que consten en las respectivas
Resoluciones de Determinacin, Resoluciones de Multa u
rdenes de Pago.

Segn Torres, (2006; p. 362) Las Deudas de Cobranzas

Dudosa son De acuerdo a nuestro ordenamiento tributario
deudas de cobranza dudosa son aqullas respecto de las
cuales se han agotado todas las acciones contempladas en
el procedimiento coactivo de cobranza.

56
 De acuerdo con Torres, (2006; p. 362) Las Deudas de
Recuperacin Onerosa son aqullas cuyo costo de
ejecucin no justifica su cobranza.

2.6.8 Derecho Poltico

Para Torres, (2006; pp. 311-312) el inicio del Derecho poltico fue:

En Grecia se origina el pensamiento poltico y la indagacin por el ser

humano y su esencia poltica. Las instituciones polticas de Atenas
fueron la asamblea o ecclesia que ejerca la funcin legislativa, en la cual
podan participar todos los ciudadanos varones mayores de 20 aos; El
consejo de los quinientos, encargado de la funcin ejecutiva del
gobierno; y los grandes jurados populares, con funciones judiciales.
Adems exista, como magistratura, diez generales designados por elec-
cin directa, que tenan funciones militares y polticas. De entre estos
descoll el general Pericles (siglo V a. C.) que en el ao 457 a. C. ampli
la ciudadana a todos los hombres libres de la polis, lo cual afirm la
democracia directa ateniense. En su oracin fnebre en homenaje a los
atenienses muertos en la primera campaa del Peloponeso, proclama a
la democracia como el gobierno del pueblo.

Dice Fayt, (1974, p.16); Nuestro gobierno dice Pericles se llama democracia,
porque:

La administracin de los asuntos pblicos no pertenece ni est en pocos,

sino en muchos. Por razn de lo cual cada uno de nosotros, de cualquier
estado o condicin que sea, si tiene algn conocimiento de virtud, est
tan obligado a procurar el bien y la honra de la ciudad como los otros. Y
no ser nombrado al cargo, ni honrado ni acatado por su linaje ni riqueza,
sino tan solamente por su virtud y bondad.

57
De acuerdo con Scrates (siglo V a. C, s/p) comprendi que:

Los sofistas tenan razn cuando afirmaban que la va apropiada para

llegar al conocimiento de la verdad era la razn, sin ataduras* con la
tradicin ni con la religin. Pero a diferencia de los sofistas, Scrates
crey en la naturaleza social del hombre, en la polis como formacin
natural y necesaria, en la mora! y en la justicia, y en la ley como
expresin de la razn. Se interes por formar a muchas personas capaces
de manejar la cosa pblica; consider que para poder actuar como
maestro no deba participar personalmente en el gobierno del Estado.
Restaur la relacin entre la poltica y la tica. Fue un convencido de la
necesidad de la educacin poltica y quera que Atenas fuera gobernada
por los mejores en inteligencia.

Torres, (2006; p. 312) considera que:

Platn (427-347" a. C, s/p), fundador de la Academia, que fue un centro

de enseanza del arte poltico, trat de concretar la renovacin de Grecia
formando una clase dirigente que pudiera librar de la decadencia al pas.
Su obra La Repblica tiene como tema central la organizacin de un
Estado ideal, y su fin es la justicia. Quiere que los reyes sean filsofos,
que no legislen sino que eduquen; eleva la educacin a la ms alta de la
funcin pblica. Identifica a la poltica con a mora! El Estado es un fin
en s mismo. Los gobernantes no estn sometidos a la ley. En su libro El
poltico, sostiene que el poltico es el tejedor de la armona en el Estado;
su accin debe dirigirse a lograr el bien comn, debe ser un hombre
dotado de superioridad intelectual, alto grado de moralidad y sentido de
justicia, saber distinguir entre los elementos tiles y los perniciosos para
la vida del Estado, eliminando a estos ltimos por muerte, destierro o
esclavitud; pero como no hay individuos omniscientes sino imperfectos,
son necesarias las leyes para regular las relaciones sociales. Las leyes
tienen relacin directa con la poltica. La imperfeccin de los gobiernos
exige una legalidad necesaria. Clasifica a los gobiernos en monarqua,

58
 aristocracia, democracia y oligarqua. En su obra Las leyes, trata de
cuestiones de poltica prctica, pues debido a la imperfeccin humana y
a la imposibilidad de establecer un gobierno ideal, proponen un sistema
legal. Considera que las leyes no deben ser impuestas por el temor o la
fuerza, sino que deben estar precedidas de un prembulo, con el fin de
lograr el consentimiento de la inteligencia antes que la obediencia de la
voluntad, aadiendo la persuasin al temor y la filosofa a la experiencia.
Seala que la monarqua debe ajustarse a la libertad y la democracia a la
obediencia, porque no se necesita ni demasiado poder ni demasiada
libertad. Los magistrados deben ser elegidos por el pueblo. La
organizacin legal debe comprender tanto a los gobernantes como a los
gobernados. La base de la autoridad no es exclusivamente la inteligencia
sino la propiedad territorial. Admite la participacin de todos los
ciudadanos en el gobierno, si bien calificados sobre la base de la riqueza.

Para Torres, (2006; p. 313) toma en consideracin para el Derecho poltico a:

Aristteles (384-322 a. C. s/p) escribi La Poltica, que es una obra sobre

la ciencia poltica. Trata del origen y naturaleza del Estado, de sus formas
de organizacin y de sus funciones. Admite al Estado-ciudad como la
forma perfecta y natural de convivencia poltica. El Estado es un hecho
natural; el hombre es por naturaleza un animal poltico destinado a vivir
en sociedad y el que no forme parte de una polis es una bestia, o un dios.
Justific el poder en el instinto social del hombre; un poder que se somete
a la ley es preferible al discrecional o arbitrario de un hombre; la sujecin
del gobierno a la ley no es un aspecto necesario de un Estado perfecto.
La relacin entre gobernantes y gobernados sometidos a la ley, permite
que ambas partes puedan continuar siendo iguales y libres. Defini al
Estado como una comunidad de iguales que aspira a la mejor vida
posible. El gobierno fundado en la ley se orienta al inters general y no
al inters de una clase o individuo y deja de tener por nico soporte a la
fuerza: "As como el hombre perfecto es el mejor de los animales, de

59
 parecida manera cuando se aleja de la ley y de la justicia, es el peor de
todos. La finalidad del Estado es la mejor vida posible". El Estado es una
organizacin de ciudadanos y de magistrados, es decir, no es solo un
orden de magistraturas y funciones, es un "modo de vida", por lo cual el
Estado dura lo que su forma de gobierno. Clasifica a las magistraturas en
tres formas puras orientadas al inters del bien general: monarqua,
aristocracia y democracia, y tres formas impuras cuyo fin es el inters
particular de una clase o de un individuo: tirana, oligarqua y demagogia.
La ley debe ser suprema, preferible a la fuerza o al gobierno personal;
pero como todas las leyes no son buenas, considera al gobierno de la ley
como el menos malo de los gobiernos posibles de un Estado. La ciencia
poltica debe tratar tanto el gobierno ideal como el gobierno posible,
teniendo en cuenta los medios concretos de que se dispone, las fuerzas
sociales y los hombres.

Segn Torres, (2006, p. 313) basada en la tica a Nicmaco expresa que:

Acaso estamos en mejores condiciones de ver de modo ms comprensivo

qu Constitucin es .la mejor y cmo debe ordenarse cada una de
ellas, y qu leyes y costumbres debe utilizar para funcionar del modo
mejor posible...La Constitucin es el orden de la magistratura, y la ley es
el conjunto de normas que regulan la actividad de los magistrados. Las
clases sociales y las asociaciones de agricultores, artesanos y mercaderes,
as como la familia, influyen en la constitucin poltica del Estado.
Distingue tres clases de magistratura: legislativas, ejecutivas y
judiciales.

Segn Torres (2006, pp.313-314) dedicaron especial atencin a los problemas

polticos:

Toms de Aquino (1227-1274) en su obra De rgimen principian;

Francisco de Vitoria (nacido en 1492 o 1493): Derecho natural y de
gentes; Nicols Maquiavelo (1469-1527): El prncipe, que contribuye a

60
 hacer de la poltica el arte de lograr el poder y de conservarlo; Hugo
Grocio: El derecho de la guerra y de la paz, donde se refiere al Derecho
poltico partiendo del Derecho natural y del Derecho de gentes;
Domingo de Soto: Tratado de la justicia y el derecho; Francisco Surez:
Tra-xado de las leyes y de Dios legislador, Thomas Hobbes (1588-1679)
escribi el Leviatn, que es como una teora del Estado, encaminada a
explicar el problema jurdico-poltico; John Locke: Tratado del gobierno
civil, y Benito Espinoza: Tratado poltico y Tratado teolgico-poltico.
Estos dos ltimos pensadores, que nacieron en 1632, fueron los que
llevaron a mayor altura el examen del problema poltico a la luz de los
principios jurdicos del Derecho privado que enriqueci el incipiente
Derecho pblico que naci en la Edad Media; por ello se les considera
los creadores del Derecho poltico.

Para Torres, (2006, p.314) considera que:

En Francia, siglo XVIII, sobresalen MONTESQUIEU: El espritu de las

leyes; ROUSSEAU: El contrato social, y SIEYS: Qu es el tercer Estado"?
Estos tres pensadores, ms la obra parlamentaria de los constituyentes
franceses de 1789, son los pilares del Derecho poltico occidental.

A su criterio Snchez, (s/a, p.47) dice lo siguiente:

Todo este saber acumulado fue el contenido del Derecho poltico o

ciencia poltica. Antes de comenzar el constitucionalismo no exista
problema lgico o metdico que enfrentara el Derecho constitucional con
el Derecho poltico. Pero todo el contenido de esas disciplinas se
transvas al Derecho constitucional cuando las constituciones de Europa
y Amrica exigieron el examen y valoracin de sus preceptos, deviniendo
en imposible la distincin entre Derecho poltico y Derecho
constitucional. Se puede decir que el Derecho poltico es el constitucional
anterior a las constituciones escritas y que el constitucional es el Derecho
poltico ulterior a ellas.

61
A consideracin de Torres, (2006, p. 314):

Hasta antes de la Constitucin de los Estados Unidos, se llamaba Consti-

tucin a la modalidad estructural de una organizacin poltica, se hablaba
de la constitucin de un pas como se puede hablar de la constitucin de
un cuerpo fsico o de un ser viviente; ARISTTELES llam constitucin al
conjunto de instituciones polticas. Pero esta nocin de constitucin no
forma parte de lo que hoy se conoce como Constitucin, entendida como
un cuerpo orgnico, armnico y constructivo, superior a las leyes
ordinarias.

Torres, (2006, pp, 314- 315) adhiere lo siguiente:

La costumbre de llamar Constitucin Poltica de un Estado a lo que debe-

mos llamar simplemente Constitucin, es un resabio subsistente a lo
largo del proceso intelectual transcurrido. Antes de la emancipacin
norteamericana y de la Revolucin francesa, toda constitucin escrita era
Constitucin Poltica, porque todava no se haban reconocido los
Derechos del Hombre y del Ciudadano, hasta entonces regidos por el
Derecho civil; la Constitucin era ajena a todos los aspectos de la vida
social, carentes de connotacin poltica. En nuestro tiempo la
Constitucin no se agota en lo poltico, sino que se extiende a lo social,
cultural, econmico, etc.; su mbito excede lo puramente gubernativo. La
Constitucin, como un ordenamiento integral de la sociedad, vlido para
gobernantes y gobernados, nace con las constituciones escritas de fines
del siglo XVIII.

A decir de Posada, (1896, s/p) sostiene que:

La ciencia poltica trata de la sociedad, solo del punto de vista de su

organizacin; esto es, corno sociedad efectivamente organizada bajo una
autoridad suprema, para el sostenimiento de una existencia ordenada y
progresiva; esa sociedad organizada es el Estado.

62
 Jellinek, en su Teora general del Estado, reconoce que desde la antigedad se
vienen identificando los trminos ciencia del Estado y Poltica.

Para Torres (2006, p.315) menciona que: La poltica se refiere directa y

exclusivamente al Estado; lo demuestran las expresiones: partidos polticos,
rgimen poltico, hombres polticos, delitos polticos, economa poltica, historia
poltica, poltica financiera, etc.

Como lo mencion Arendt, (1998, S/P) hace una separacin tajante entre pblico
y privado. Pblico se identifica con poltico: Lo poltico solo es posible si existen
instituciones slidas y duraderas que configuren espacios pblicos (polticos) que
garanticen el ejercicio de la libertad poltica y posibiliten llevarlo a cabo solamente
donde existe una pluralidad humana.

Para Posada (s/a), Citado por Snchez, (p. 54) menciona que:

El Derecho poltico estudia el concepto del Estado, los problemas

fundamentales del Estado poltico: el origen del Estado, su naturaleza y
finalidad; los problemas sobre la fundamentacin del Derecho poltico:
la actividad del Estado que supone la determinacin de la soberana, del
poder pblico y de las funciones en que este se manifiesta; la estructura
y funcionamiento del Estado, esto es, la Constitucin Poltica, con el
estudio de la forma u organizacin de aquel.

2.6.9 Derecho Internacional Pblico

Torres, (2006, p. 310) considera en los antecedentes el siguiente:

El antecedente ms claro de esta rama del Derecho consiste en el Derecho

romano, donde el ius fetiale estableca el formalismo en las declaraciones

63
 de guerra y el ius gentium era el Derecho comn a los romanos, con los
otros pueblos.

Torres, (2006, p. 310) considera al Derecho internacional de la siguiente manera:

El Derecho internacional est integrado por un conjunto de normas pro-

ducidas por la costumbre (Derecho internacional consuetudinario), por
los tratados internacionales (Derecho internacional contractual) y por
normas jurdicas creadas por los tribunales internacionales y otros
organismos similares (Derecho internacional jurisprudencial),
reguladoras de las relaciones entre Estados y otros sujetos
internacionales.

Torres, (2006, p. 310) considera a diversos autores fundadores de la disciplina

de Derecho Internacional:

Se seala al holands HUGO GROCIO (1583-1645) como el fundador de

esta disciplina, con su obra De iure belli ac pacis, publicada en 1625.
Otros estiman que el creador del Derecho internacional pblico es el
dominico espaol FRANCISCO DE VITORIA (1492 o 1493-1546), quien en
sus Reelecciones, De indis y De iure Belli, desarrolla una serie de teoras,
en particular sobre el trato a los indios en las colonias de Amrica.

Torres, (2006, pp. 310-311) hace mencin a:

Con VITORIA, el Derecho internacional alcanz la categora de ciencia

basada en principios inmutables que an tienen validez, los mismos que
fueron elaborados para que se tenga en cuenta la nueva realidad generada
por el descubrimiento de Amrica y la soberana de los reyes nativos
sobre estas tierras y su relacin con Espaa, e inclusive con su santidad
el Papa. VITORIA considera al mundo como una repblica que tiene el
poder de dictar leyes justas. Cree en la sociabilidad internacional del ser
humano. Es el ser humano y no el pacto el que organiza la sociedad
humana. Cree en la interdependencia de los Estados. El Estado est

64
 formado por hombres cuya naturaleza sociable no cambia. Sostuvo que
el Papa puede intervenir en los conflictos entre prncipes, teniendo en
vista los intereses espirituales superiores y no para intervenir en la
adjudicacin de tierras. Consider a los pueblos indios como integrantes
de una gran repblica mundial. Defendi el derecho de los indios a
agruparse en comunidades independientes y decidir sobre su destino (en
la actualidad a esto se lo denomina autodeterminacin de los pueblos).
Explica que el ius comunicatones es el derecho a la libertad de los mares,
a la libertad en las comunicaciones, al comercio, al derecho de entrar y
salir de cualquier pas y establecerse en l. Si los indios lo negaban a los
extranjeros, era lcito hacerles la guerra para que permitieran ejercer ese
derecho. La guerra justa debe ser decretada por el prncipe; -debe tener
una causa justa, como castigar una ofensa o repeler un ataque; debe ser
conducida con recta intencin, esto es, debe tratar de causar el menor
dao posible; adems, para que la guerra sea lcita, es necesario que los
bienes que de ella se deriven sean mayores que los males que se puedan
causar. No es lcito que para castigar a pocos culpables haya que matar a
tantos inocentes. Las culpas recaen sobre el prncipe y el vencedor no
debe actuar ante l como un acusador sino como un juez.

Segn Torres, (2006, p. 311) considera al Derecho internacional de la siguiente

manera:

El Derecho internacional pblico est en un proceso de formacin, a cau-

sa, fundamentalmente, de la falta de un poder legislativo mundial y de una
jurisdiccin internacional obligatoria para todos los Estados. La
Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) creada en 1945, la
Organizacin de los Estados Americanos (OEA) creada en 1948, la Corte
Internacional de La Haya, y la Corte Europea para la proteccin de los
derechos humanos, entre otros organismos internacionales, representan
un avance en la regulacin jurdica de las relaciones entre los Estados.
Pero esto no es suficiente como para constituir un orden jurdico acabado,
eficaz y seguro que garantice la paz mundial.

65
2.7 Principios De Derecho Pblico

2.7.1 Principio De Legalidad

Raymondi (2008, p. 201) hace referencia a un principio:

Es un principio fundamental del Derecho Pblico conforme al

cual todo ejercicio de potestades debe sustentarse en normas
jurdicas que determinen un rgano competente y un conjunto de
materias que caen bajo su jurisdiccin. Por esta razn se dice que
el principio de legalidad asegura la seguridad jurdica.

Raymondi (2008, p. 201) dice que: Se encuentra establecido en

el Artculo 137 de la Carta Magna venezolana, y es el principio segn el cual
toda actividad del Estado debe estar conforme con el Derecho del Estado.

Citado por Bracho (2000, p. 64), se refiere al principio de legalidad como

una consecuencia de la nocin general de Estado de Derecho y establece una
relacin que algunos autores denominan auto vinculacin: sujecin de las
autoridades a sus propias normas.

Raymondi (2008, p. 201) menciona que adems de consecuencia,

constituye el pilar fundamental del Estado de Derecho y quien ms
directamente lo garantiza, siendo en gran medida los otros principios, sus
subordinados lgicos, pues sin esta legalidad no podran funcionar.

Segn Raymondi (2008, p. 201) la consecuencia fundamental del

principio de la legalidad es la nulidad o anulabilidad de los actos contrarios a la
legalidad.

66
Citado por Lares (2000, s/p), acota que la legalidad para el Derecho
Pblico tiene un doble significado, a saber:

En sentido estricto: Sumisin de todos los actos estatales a la

Ley, a la Legislacin en sentido lato: la Constitucin, las leyes y
Reglamentos.
En sentido amplio: Sometimiento de los actos individuales y
concretos, provenientes de una autoridad a las normas generales
y abstractas, previamente decididas, sean o no de origen
legislativo e inclusive proveniente de la misma autoridad; se le
consagra en el Artculo 13 de la Ley Orgnica de procedimientos
Administrativos.

A) Presuncin De Legalidad De Los Actos Del Poder Pblico

Segn Raymondi (2008, p. 202) con respecto a la Presuncin de

Legalidad de los Actos del Poder Pblico se considera:

En tanto no se demuestre la invalidez de un acto

administrativo, tendr pleno valor y producir todos sus
efectos, como si realmente estuviera perfectamente ceido
a las normas legales. Es una presuncin iuris tantum, es
decir, que admite pruebas en contrario, su establecimiento
obedece a razones de orden prctico, para garantizar el
funcionamiento de las actividades pblicas.

Raymondi (2008, p. 202) dice que: De acuerdo a la doctrina, slo

puede sostenerse esta presuncin cuando rene condiciones mnimas
de legitimidad.

67
2.7.2 El Principio De Jerarqua

Para Raymondi (2008, p. 202) menciona que. Es el principio con base

en el cual la estructura de los rganos del poder pblico es piramidal, existiendo
en la cima un rgano supremo que tiene poderes absolutos de direccin y
vigilancia.

Raymondi (2008, p. 202) menciona que Implica para el rgano superior

el poder de:

Dar rdenes en forma especfica o general mediante

instrucciones y circulares.
Emanar directivas para la orientacin de su actividad.
-Vigilar sobre todos los actos de sus subordinados.
Abocarse en previsin de la inercia.
-Sustituirse al rgano inferior en la hiptesis de inercia del
mismo.
-Delegar al rgano inferior un acto que entra en su competencia,
dentro de lo que la ley le permita.
-Anular o modificar motu proprio (iniciativa propia) o a
instancia de parte, los actos de los rganos inferiores
reconocidos ilegtimos o inoportunos.
-Resolver los conflictos de competencia de los rganos
inferiores.

2.7.3 El Principio De Responsabilidad Del Estado

Raymondi (2008, p. 202) se distingue en Derecho Pblico:

El derecho que pueden tener los particulares por daos y

perjuicios que le hayan sido causados por la responsabilidad del
Estado, es decir, por la actuacin ilegtima del Estado, de la
Administracin, de aquella otra que es debida por el Estado al
68
 titular de ciertos derechos que ceden ante el ejercicio legtimo de
una potestad administrativa.

La Constitucin de la repblica establece claramente el principio como

una de sus bases constitucionales en el Artculo 6: El gobierno de la Repblica
Bolivariana de Venezuela y de las entidades polticas que la componen es y ser
siempre democrtico, participativo, electivo, descentralizado, alternativo,
responsable, pluralista y de mandatos revocables.

Establece Las Condiciones En Las Que sta Procede:

Raymondi (2008, p. 202) considera en las condiciones en la que procede

a:

Artculo 25. Todo acto dictado en ejercicio del Poder Pblico que
viole o menoscabe los derechos garantizados por esta
Constitucin y la ley es nulo, y los funcionarios pblicos y
funcionarias pblicas que lo ordenen o ejecuten incurren en
responsabilidad penal, civil y administrativa, segn los casos, sin
que les sirvan de excusa rdenes superiores.

Fija Los Mecanismos Para La Expropiacin De Bienes Particulares:

Segn Raymondi (2008, p. 203) hace referencia a los mecanismos para

exploracin de bienes particulares citando un el artculo siguiente:

Artculo 115. Se garantiza el derecho de propiedad. Toda persona

tiene derecho al uso, goce o disfrute y disposicin de sus bienes.
La propiedad estar sometida a las contribuciones, restricciones y
obligaciones que establezca la ley con fines de utilidad pblica o
de inters general. Slo por causa de utilidad pblica o inters
social, mediante sentencia firme y pago oportuno de justa
indemnizacin, podr ser declarada la expropiacin de cualquier
clase de bienes.

69
 Determina La Responsabilidad Por Actos Administrativos Que Lesionan
Situaciones Jurdicas Subjetivas:

Raymondi (2008, p. 202) determina, Artculo 140. El Estado responder

patrimonialmente por los daos que sufran los particulares en cualquiera de
sus bienes y derechos, siempre que la lesin sea imputable al funcionamiento
de la Administracin Pblica.

2.7.4 Principios Constitucionales

Se evidencia del TTULO I, de la Constitucin, que seala taxativamente

los PRINCIPIOS FUNDAMENTALES de la Carta Magna, los cuales estn
desarrollados, desde el artculo 1 al 9. Estos Principios Fundamentales que cita
la Constitucin

Segn Raymondi (2008, p. 203) Son derechos irrenunciables de la

Nacin, la independencia, la libertad, la soberana, la inmunidad territorial, y la
autodeterminacin nacional.

De acuerdo con Raymondi (2008, p. 203) y sus manifiestos:

Per se constituye en un Estado democrtico, social, de Derecho,

de vida, libertad, justicia, igualdad, solidaridad, democracia,
responsabilidad social, Derechos humanos, tica, y pluralismo
poltico. El Estado tiene como fines esenciales la defensa y
desarrollo de la persona, respeto a su dignidad, al ejercicio
democrtico de la voluntad popular, sociedad justa amante de la
paz, prosperidad y bienestar del pueblo.

Para Raymondi (2008, p. 203) La Repblica es un Estado federal

descentralizado, de integridad territorial, cooperacin, solidaridad, concurrencia,
y corresponsabilidad.

70
 Raymondi (2008, p. 203) hace referencia a El Principio de
Especialidad: Segn el cual cada rgano debe actuar dentro de sus propias
competencias.

Raymondi (2008, p. 203) expresa lo siguiente:

La jerarqua superior que acuerda la Constitucin a las normas de

las leyes orgnicas sobre las leyes ordinarias se antepone a los
dems principios de solucin de colisin entre normas jurdicas,
como son el principio de especialidad y el principio de
posterioridad, a tenor de los cuales las normas especiales privan
sobre las generales de igual jerarqua y las normas posteriores
privan tambin sobre las normas anteriores de igual rango.

2.8 Ejemplos

El anlisis de las leyes fundamentales que define un Estado (Derecho

constitucional)

La regulacin de los procesos penales, de principio a fin. (Derecho penal)

El conjunto de las normas desde las que el Estado regula los aspectos sociales
de los fenmenos religiosos. (Derecho eclesistico).

El estudio de las normas jurdicas a travs de las que el Estado ejerce su poder
tributario.

El estudio de los derechos individuales y de la libertad humana.

Conocer los fundamentos de la funcin notarial y su importancia para la

seguridad jurdica (Derecho notarial)

La regulacin de la administracin pblica. (Derecho administrativo)

71
 Las ocasiones en las que los sujetos recurren al rgano jurisdiccional para hacer
valer sus propios derechos. (Derecho procesal civil)

La sujecin de las nuevas leyes aprobadas a la constitucin.

La ordenacin lgica y coherente de elementos para lograr la seguridad jurdica.

(Derecho registral)

72
 CAPTULO III

DERECHO PRIVADO

3.1. Antecedentes Histricos

Rogger (2015, p. 8) manifiesta que:

La clasificacin entre Derecho pblico y privado se remonta a la antigua Roma,

pero est hoy en da en declive: muchas tcnicas y relaciones tpicas del Derecho
privado las encontramos en el mbito de las relaciones con y entre los poderes
pblicos y, a la inversa, aspectos que usualmente se han dado en el campo del
Derecho pblico aparecen adornando relaciones de Derecho privado. Por ello
esta divisin ha sido ampliamente criticada y en la actualidad no tiene tanta
fuerza.

73
3.2. Concepto

Olmos (2014, p.25) define que:

El Derecho privado es la rama del Derecho que regula las relaciones entre
particulares. Tambin se rigen por el Derecho privado las relaciones que surjan
entre particulares y el Estado cuando ste ltimo acte como un particular, sin
ejercer ningn tipo de potestad pblica. El Derecho privado suele estar en
contraposicin al Derecho pblico, que es la parte del ordenamiento jurdico que
regula las relaciones de los ciudadanos con los poderes pblicos y de los poderes
pblicos entre s.

3.3. Caractersticas

Se basa en la autonoma de la voluntad (los sujetos pueden hacer todo lo que la ley
no prohba).
Se basa en la igualdad de las partes(los sujetos se encuentran en un mismo plano).

3.4. Ramas

3.4.1. Derecho Civil

Segn Quispe (2010, p.13) refiere que:

El derecho civil es aquel que regula las relaciones privadas de los

ciudadanos entre s. Se trata del conjunto de normas jurdicas que rigen
los vnculos personales o patrimoniales entre personas privadas, ya sean
fsicas o jurdicas, tanto de carcter privado como pblico. Su objetivo
es proteger los intereses de la persona en el orden moral y patrimonial.
Esta rama del derecho reconoce a cada persona como sujeto de derecho,
ms all de sus actividades peculiares. Por lo general, abarca al conjunto
de normas que estn incluidas dentro del cdigo civil. En el derecho

74
 anglosajn, se reconoce como derecho civil al derecho continental (o
civil law) y al derecho positivo (en oposicin al derecho natural).

Quispe (2010) menciona que el Derecho Civil contiene las siguientes materias:

Derecho de la personalidad: comprende a las personas naturales y

jurdicas.

Derecho de familia, en sus relaciones personales y patrimoniales.

Derecho patrimonial, que comprende lo relativo al patrimonio,

derechos reales. Derechos de crdito o personales o de las
obligaciones, y tambin comprende lo relativo a la sucesin
hereditaria.

Quispe (2010) afirma que el Derecho Civil comprende entonces:

Reglas relativas a la estructura orgnica y al poder de accin de las

personas privadas, tanto individuales, colectivas, fsicas o morales,
como tambin a la organizacin social de la familia.

Reglas bajo cuyo imperio se desarrollan las relaciones de derecho

derivadas de la vida familiar, de la apropiacin de las riquezas y del
aprovechamiento de los servicios.

3.4.2. Derecho Comercial

Segn Quispe (2010, p.14) refiere que:

El derecho comercial es el ordenamiento privado propio de los

empresarios y de su estatuto, as como la actividad externa que estos

75
 realizan por medio de una empresa. Para el cdigo el derecho comercial
no es un ordenamiento profesional (comerciantes, industriales o
empresarios) sino por el contrario un ordenamiento de actos objetivos
del comercio a los que se aplican sus normas, sean o no comerciantes
quienes los realizan, se trata de un ordenamiento destinado a regular los
actos objetivos del comercio.

Quispe (2010, p.14) menciona que el derecho comercial se nutre de dos fuentes:

De la ley y de los usos y costumbres mercantiles. La ley est representada

por el cdigo de comercio y las leyes complementarias a este, el cdigo
civil es ley subsidiaria segn el art. 1 del ttulo preliminar y el art. 107.
Los usos y costumbres tienen una funcin supletoria de las lagunas
legales, el cdigo los nombra en los arts. 2 y 5 del ttulo preliminar. El
art. 1 del cdigo antepone el cdigo civil a los usos y costumbres a los
casos no regulados en el cdigo de comercio, a estas dos fuentes se le
agregan las fuentes convencionales - contratos - , la jurisprudencia y la
doctrina.

3.4.3. Derecho Industrial

Segn Quispe (2010, p.14) refiere que:

Debemos sealar que el concepto de Derecho Industrial data de la

segunda mitad del siglo pasado, iniciada por los tratadistas franceses,
entre los que destaca PAUL PIC, quien define al Derecho Industrial
como "el conjunto de materias cuyo ncleo ms importante era el
constituido por las relaciones econmico-sociales entre patronos y
obreros y por las instituciones estatales de previsin social.

76
 Agrega Quispe (2010, p.14) sobre la evolucin de la industria:

A medida que la industria va evolucionando y que los requerimientos se

van ampliando, la anterior definicin tambin tuvo que ser tratada desde
otro punto de vista desde la cual pudiera abarcar aspectos ms generales,
entrando en su estudio los tratadistas italianos que intentaron superar la
definicin incluyendo dentro, el conjunto de las normas jurdicas que
regulan el complejo proceso de la produccin. As Moise Amar adiciona
el contenido dado al Derecho Industrial por los autores franceses,
sealando que es todo lo que atae a las relaciones comerciales de las
empresas; a la propiedad industrial; a la legislacin de minas, montes,
caza y pesca; a la poltica econmica de la produccin el cambio y el
consumo; a la tributacin de las industrias, etc.

3.4.4. Derecho Internacional Privado

Segn Quispe (2010, p.14-15) refiere sobre el derecho internacional

privado que:

El Derecho Internacional Privado es la rama del derecho que se ocupa

del estudio del llamado derecho de gentes o derecho que regula la
situacin jurdica de las personas en el mbito internacional. El objeto
de estudio del Derecho Internacional Privado son las normas internas de
los estados en materia civil, los tratados internacionales, los convenios y
acuerdos entre las naciones, as como el papel que desempean los
organismos internacionales en materia de regulacin del derecho de las
personas.

77
 Dice Quispe (2010, p.14-15) que la distincin entre el Derecho
Internacional Pblico y Derecho Internacional Privado:

Ha quedado establecida de manera al parecer perdurable, con el

conocido concepto de Ulpiano en el Digesto, donde seala que el
Derecho Pblico es aquel que se refiere a las cosas del Estado y que el
Derecho Privado es el que se refiere a la utilidad de los particulares.
rbita estatal, la primera, rbita individual la segunda. Esta divisin ha
sufrido una crisis muy dura en el pensamiento contemporneo, ya que
actualmente existe una relacin muy intensa entre las actividades del
Estado y los particulares.

3.4.5. Derecho Aeronutico

Segn Quispe (2010, p.15) refiere que:

Es una rama del Derecho relativamente nueva, ya que el hombre tard

en conquistar el espacio areo, pero cuando lo hizo, ahorr tiempo y
redujo distancias. Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la
navegacin area, tanto como transporte de pasajeros, para fines
tursticos, como con fines comerciales, o militares, y el uso del espacio
areo por los diversos estados, en ejercicio de su soberana sobre ese
espacio areo, que se halla sobre su territorio, segn acuerdos
internacionales (Convencin de Pars de 1919, y de Chicago de 1944).

Quispe (2010, p.15) adhiere que:

Se incluyen entre los temas del Derecho Aeronutico, los requisitos

exigidos para pilotar un avin, para viajar en l, reglas de vuelo, como
partida, altura, aterrizaje, propiedad y alquiler de naves, regulacin de
aerdromos, seguros, responsabilidad aeronutica, etctera. En
definitiva la regulacin se refiere al aparato que se usa para volar, y la
infraestructura necesaria para que eso suceda, a los que lo conducen, y a

78
 los lugares por donde las aeronaves circulan. Segn algunos autores
comprende tanto materia relativa al mbito del Derecho Privado, como
al Derecho Pblico.

3.4.6. Derecho Agrario

Segn Quispe (2010, p.16) refiere que:

Es la rama del derecho que se ocupa de regular jurdicamente la actividad

agrcola, entendindose por tal, la agricultura, la ganadera y la
silvicultura (actividad forestal) y actividades a ellas conexas. Si bien las
leyes varan en cuanto a los pases que lo regulan, el Derecho Agrario
trata de imponerse como una rama autnoma del derecho, aunque
algunos autores le nieguen esta condicin. Se la considera tambin parte
del Derecho Social pues tiende a la justicia social en el reparto de tierras,
y al bien comn.

3.5. Principios

Segn Quispe (2010, p.18) refiere que: Los principios de Derecho privado se
suelen contraponer con los principios de legalidad y la potestad de imperio del Derecho
pblico. En su esencia, el Derecho privado goza de los siguientes principios
fundamentales.

o Autonoma de la voluntad.

Segn Quispe (2010, p.19) refiere que:

En la persecucin de sus propios intereses, las personas se

relacionan entre s mediante actos fundamentados en sus propias
voluntades. La voluntad libre de vicios, dolo, coaccin o engao

79
 de personas con capacidad legal para realizar negocios jurdicos
es suficiente para efectuar actos con efectos jurdicos. En
principio, los sujetos de derecho privado pueden realizar todo
aquello que no est expresamente prohibido por el ordenamiento.

o Principio de igualdad.

Segn Quispe (2010, p.19) refiere que:

En los actos privados, los sujetos de derecho se encuentran en un

punto equilibrado de igualdad, en donde ninguna de las partes es
ms que la otra, y ninguno puede exigir del otro nada sin un
acuerdo de voluntades. Por ejemplo, una persona puede acordar
con otra la compra de un reloj. Pero esta misma persona no puede
exigir de la otra que le entregue el reloj, ni puede forzarla a
venderlo, pues la voluntad de ambos goza de igualdad.

3.6. Finalidad

Segn Quispe (2010, p.19) refiere que:

La principal importancia y finalidad que tiene esta rama jurdica est en

la necesidad de Igualdad entre Individuos, donde se busca una equidad
en la interpretacin de las leyes, en contraposicin a lo que es el Derecho
Pblico donde se persigue la finalidad del Orden Pblico y para ello se
coloca al Estado y sus respectivas administraciones y entidades
gubernamentales en una posicin de Soberana o Superioridad.

80
3.7. Ejemplos

Las cuestiones relativas al cumplimiento de los contratos.

El matrimonio.
Las normas que rigen las relaciones profesionales.
El ordenamiento propio de las organizaciones privadas.
Las controversias que surgen entre las personas en la vida cotidiana.
Los procedimientos de sucesin.
Las cuestiones relativas al derecho en el espacio areo.
La regulacin jurdica de la actividad agrcola.
La regulacin de la situacin jurdica de las personas en el mbito internacional.
La normativa que regula las relaciones entre padres e hijos.

81
 CAPTULO IV

SERVICIOS PBLICOS- DERECHO PBLICO

4.1. Conceptos De Servicio Pblico

Torres, (2006, p. 334) manifiesta que: Desde la aparicin del Estado moderno hasta
nuestros das existen diversas interpretaciones sobre lo que debe entenderse como servicio
pblico.

Agrega Torres, (2006, p. 334) Como consecuencia de la imprecisin del concepto se

han formulado diversas concepciones, tales como las orgnicas, funcionales-materiales,
ideolgicas y las que pueden caracterizarse como mixtas.

Villegas (1950, s/p) define el servicio pblico como "toda actividad directa e indirecta
de la Administracin Pblica, cuyo objeto es la satisfaccin de las necesidades colectivas
por un procedimiento de derecho pblico".

82
 Diez (1980, s/p) restringe la nocin de servicio pblico diciendo que es "la prestacin
que efecta la Administracin en forma directa o indirecta para satisfacer una necesidad
de inters general".

Dromi (1991, s/p) entiende que servicio pblico "es un medio para un fin prximo o
para un fin mediato (el bien comn), que se traduce en actividades pblicas, con forma de
obra funcin o prestacin de inters pblico y con un rgimen jurdico de derecho
administrativo comn a todo el quehacer de la funcin administrativa".

Sarmiento (1996, s/p) propone una definicin descriptiva de servicio pblico,

entendiendo por tal:

La "actividad administrativa desarrollada por entidades estatales o por su

delegacin, que tiene por finalidad satisfacer necesidades individuales de
importancia colectiva, mediante prestaciones materiales en especie,
peridicas y sistemicas que constituyen el objeto esencial de una concreta
relacin jurdica con el administrado y asegurada por normas y principios
que tienden a dar prerrogativas de dereclto pblico a quien la cumple para
permitirle la mejor satisfaccin de las necesidades colectivas".

4.2. Elementos Constitutivos

Torres, (2006, p. 334) entiende que Slo se puede hablar de servicios pblicos dentro
de la actividad administrativa cuando tienen por finalidad satisfacer necesidades
individuales de importancia colectiva.

Segn Torres, (2006, p. 334) explica La necesidad colectiva se refiere a la necesidad

sentida por una porcin importante del conglomerado social. Esas necesidades colectivas
se satisfacen con prestaciones materiales en especies, peridicas y sistemticas.

83
Torres, (2006, p. 334) menciona lo que implica:

A) La prestacin que ofrece al usuario es de carcter material y est constituida

por la relacin de un servicio o el uso de un medio tcnico: suministro de
energa elctrica o de agua corriente, utilizacin de telfono, etc.

B) Debe tratarse de prestaciones en especie, prestaciones en actividad y no en

dinero.

C) Las prestaciones deben ser peridicas, e decir deben tener continuidad en

el tiempo y sistematizacin.

Torres, (2006, p. 335) da referencia a la prestacin:

La prestacin debe constituir el objeto esencial de una concreta relacin jurdica

con el usuario. Slo as se configura la actividad como una prestacin en sentido
tcnico, donde un sujeto con su actividad beneficia a otro, proporcionndole una
utilidad concreta en virtud de una relacin jurdica de naturaleza obligatoria
entre ambos, como ocurre con los servicios de gas, electricidad, etc. La
prestacin o gestin de los servicios pblicos pueden ser directas o indirectas.
Es directa cuando el servicio es realizado por entidades estatales (Estado
Nacional o Provinciales, Municipios, entidades autrquicas, empresas del
Estado). La gestin indirecta puede realizarse por concesionarios, por locador,
por sociedades de economa mixta, por cooperativas.

De acuerdo con Torres, (2006, p. 335) la actividad de los servicios constituye:

La actividad que constituye el servicio pblico est asegurada por normas y

principios orientados a dar prerrogativas de derecho pblico a quienes la
cumplen. As por ejemplo la expropiacin de bienes tiles a su gestin que
puede solicitar al Estado el prestador del servicio.

84
A criterio de Torres, (2006, p. 336) son elementos esenciales de la nocin de servicios
pblicos:

4.2.1. La Naturaleza De La Actividad

Para Torres, (2006, p. 336) la naturaleza de la actividad Se

circunscribe a una parte de la actividad administrativa, bsicamente
industrial o comercial, actividad o funcin del poder poltico mediante la
cual se tiende a alcanzar los cometidos o funciones del Estado, en relacin
al bienestar y progreso social.

4.2.2. El Sujeto Que Lo Presta

Segn Torres, (2006, p. 336) de acuerdo al sujeto que lo presta

La actividad es desarrollada por entidades estatales o por su delegacin,
quienes la controlan y fiscalizan.

4.2.3. El Fin Y El Objeto

A criterio de Torres, (2006, p. 336) tiene por fin satisfacer

individuales de importancia colectiva mediante prestaciones materiales
en especie, peridicas y sistemticas, que constituyen el objeto esencial
de la relacin jurdica con el usuario.

4.2.4. El Rgimen Que Lo Regula

Torres, (2006, p. 336) dice que segn el rgimen que lo regula

La actividad est regulada por un rgimen jurdico de derecho pblico
que permite a quienes lo desarrolla atender mejor la satisfaccin de las
necesidades colectivas debiendo tambin suministrar a los usuarios las
armas legales contra los eventuales desbordes autoritarios.

85
 4.2.5. Clasificacin De Servicio Pblico

Tal como indica Dromi (1996, s/p) son numerosas las

clasificaciones que sobre el tema pueden formularse, a la luz de
criterios polticos, jurdicos, sociolgicos, econmicos, etc. Son tiles a
los efectos didcticos pero no constituyen ningn dato esencial de
naturaleza sustantiva.

De acuerdo con el criterio de Dromi (1996, s/p) As pueden ser considerados:

A) Servicios pblicos con o sin competencias administrativas, es decir segn

requieran o no para su prestacin el ejercicio de potestades o prerrogativas
de poder pblico.

B) Servicios pblico propio o impropio, segn lo preste el Estado o alguna

persona privada; sin en este ltimo caso actividades individuales de inters
pblico.

C) Servicios obligatorios o facultativos, segn la exigibilidad o necesidad de su

prestacin.

D) Servicios uti universi o uti singulf, segn que sus destinatarios sean toda la
comunidad o un sector de administrados, respectivamente.

E) Servicios pblicos de gestin pblica o privada, segn sea el titular de la

prestacin.

4.3. Caracterstica De Los Servicios Pblicos

Mencionado por Torres, (2006, p. 338) Son las notas distintivas que nos permiten
individualizarlos como parte de la actividad estatal y que determinan los derechos del
usuario y las obligaciones de la administracin.

86
Tal como lo indica Torres, (2006, p. 338) Ellos son:

A) Continuidad:

A criterio de Torres, (2006, p. 338):

Indica que el servicio debe ser prestado cada vez que la necesidad
que satisface se presente. En relacin a la posibilidad o no de su
paralizacin o suspensin podemos hablar de continuidad
absoluta cuando la necesidad colectiva que cubre el servicio
pblico no admite que el mismo sea interrumpido. De
continuidad relativa cuando el servicio se presta en determinadas
oportunidades.

Segn Torres, (2006, p. 338) considera que:

Para asegurar esta continuidad del servicio se han considerado

situaciones que pudieran llegar a afectar su efectiva prestacin,
como es la reglamentacin del derecho de huelga y la
restriccin del "lock-out" patronal; la prohibicin de la ejecucin
forzosa de los bienes afectados a un servicio pblico; la
prestacin directa por el estado, en caso de rescate de servicios
concedidos cuyos efecto fundamental es la extincin del referido
contrato administrativo; en caso de quiebra del concesionario la
ley concursal prev la continuidad del servicio.

B) Regularidad

Torres, (2006, p. 338) dice que el servicio sea regularmente prestado

debe entenderse de conformidad a las reglas o normas preestablecidas; las
condiciones a que se sujeta la efectiva prestacin del servicio.

87
 C) Uniformidad

Torres, (2006, p. 338) presenta la uniformidad de la siguiente manera:

Es la igualdad de trato para todos los usuarios de un mismo

servicio. Situacin de igualdad que deriva del principio
constitucional del artculo 16 y que debe ser tendida como
igualdad para los que estn en las mismas condiciones. Por
aplicacin de este principio, la existencia de categora de usuario
es legtima y es dentro de cada una de ellas donde se exigir el
trato igualitario, siendo inadmisible prerrogativas que privilegien
a unos en detrimento de otros.

D) Generalidad

Torres, (2006, p. 338) menciona que La prestacin del servicio pblico

tiene por fin la satisfaccin de una necesidad colectiva y como tal debe ser
usado y exigido por todos los habitantes.

E) Obligatoriedad

Tal como lo menciona Torres, (2006, p. 338) El servicio pblico

establece la relacin jurdica prestador-usuario y por su propia naturaleza
est obligado a prestarlo quien lo toma a su cargo y a exigirlo el usuario.

4.4. Rgimen Jurdico

De acuerdo con Villegas (1950, s/p) Hemos mencionado que uno de los elementos de la
nocin de servicio pblico es el rgimen jurdico, predominantemente de derecho pblico,
aunque en ciertos servicios puede presentar caracteres mixtos por la aplicacin de normas
de dereho privado.

88
 Segn Villegas (1950, s/p) menciona que:

Justifica su rgimen jurdico el inters colectivo que satisface y que supone por
parte del estado el ejercicio de sus prerrogativas de poder y en razn del cual
ejerce el poder de polica sobre el servicio; puede imponer restricciones y
servidumbres administrativas; someterlo al rgimen de las obras pblicas, etc.
Cuando el servicio es prestado mediante concesin puede transferirle el ejercicio
de prerrogativas o potestades pblicos inherentes al servicio pero manteniendo
siempre la potestad exclusiva y exclyeme de controlar el funcionamiento del
servicio pblico.

Hace referencia Villegas (1950, s/p) lo siguiente:

Es por ello que puede establecer modificaciones a la prestacin del

servicio, cuando el inters pblico as lo impongan, con el objeto de mejorar
el servicio. Si la modificacin altera de manera significativa las bases
originarias de la prestacin del servicio, provocando lesin patrimonial al
concesionario o tercero que presta el servicio, podr ste reclamar las
indemnizaciones que correspondan.

4.5. Formas De Prestacin

A decir de Diez (1980, s/p) El inters colectivo puede ser satisfecho de dos
maneras:

A) Servicio pblico prestado directamente por el Estado a travs de rganos de

la Administracin central o por entidades descentralizadas, autrquicas o
empresas pblicas.

B) Por particulares, sean sujetos privados o entidades pblicas no estatales. En

este caso lo hacen a travs de una concesin, licencia o permiso otorgado por
el Estado a quienes renan las condiciones exigidas para ser prestatarios del

89
 servicio durante el trmino convenido y segn sean los trminos de la
concesin con la transferencia de prerrogativas sobre el dominio pblico.

Tal como los menciona Diez (1980, s/p) Tambin puede dejar que particulares
ejecuten prestaciones de servicios pblicos, regulndolos o bien mediante contratos
administrativos de locacin u obras, para la realizacin de una actividad que corresponda
a la Administracin.

4.6. Usuario

De acuerdo con Dromi (1991, s/p) el usuario Es quien utiliza el servicio y su

derecho a usar el mismo lo ser dentro de las normas reglamentarias que regulan el
servicio.

Dromi (1991, s/p) manifiesta lo siguiente acerca del usuario:

La relacin jurdica entre el usuario y el prestatario del servicio puede

ser reglamentaria, como el servicio de cloacas o contractual como el de
gas, electricidad, telfono etc. La diferente relacin la da el modo cmo
el servicio es utilizado por el usuario y la forma de retribucin.

Acotando Dromi (1991, s/p) dice que: Existen casos en que la relacin puede
ser mixta en su naturaleza jurdica: reglamentaria y contractual, como en el servicio de
transporte pblico. Reglamentaria en lo organizacional y funcional y contractual en
relacin al usuario.

4.7. Retribucin

Torres, (2006, p. 340) dice que la retribucin Es el "precio" o "tasa" que concretamente
se paga por la utilizacin del servicio. Tarifa es el listado de precios o tasas.

90
Segn Torres, (2006, p. 340) menciona que:

Algunos servicios son gratuitos, como la polica de seguridad, porque no

son retribuidos directamente por el usuario sino que son satisfechos a
travs de los impuestos pagados por la comunidad. En tanto los onerosos
deben ser retribuidos por el usuario toda vez que se utiliza, como el
transporte la electricidad, por ejemplo.

Para Marienhoff (1980, s/p) hay de acuerdo a tasa:

"Tasa" cuando el servicio uti singuli es obligatorio y el usuario est

vinculado al prestador del servicio por una relacin de tipo reglamentaria.
En cambio habr "precio" cuando el servicio resulta de utilizacin
facultativa y el usuario se vincula mediante una relacin contractual.

De acuerdo con Marienhoff (1980, s/p) son caracteres de la retribucin:

A) Proporcionalidad

Marienhoff (1980, s/p) considera lo siguiente:

Adecuacin entre el servicio prestado y su retribucin en relacin

a la calidad y cantidad del servicio suministrado. Las tarifas deben
ser justas y razonables. La proporcionalidad y razonabilidad entre
el monto de tasa o precio supone una razonable proporcin entre
tasa o precio y costo.

Adhiriendo Marienhoff (1980, s/p) Menciona que:

As lo establece la Ley 23.696 (1989, s/p) y su Decreto

Reglamentario 1105/89 en el artculo 15 inciso 7" para las
licencias, permisos o concesiones para la explotacin de servicios
pblicos que se otorguen como consecuencia de un procedimiento
de privatizacin y debern contemplar el rgimen tarifario,

91
 determinando los conceptos que la tarifa debe cubrir, incluyendo
la rentabilidad adecuada a la inversin.

B) Irretroactividad

Menciona Marienhoff (1980, s/p) que: En principio la tasa o

precio no puede ser retroactiva. Por excepcin la Corte Suprema de
Justicia ha aceptado la posible aplicacin retroactiva cuando el pago
no se hubiera efectuado en forma definitiva.

Tal como lo menciona Cassagne, (1987, s/p) encuentra que ste

es un principio:

Consagrado en el artculo 3 del Cdigo Civil, que si bien

puede ser excepcionado por la Ley, nunca podr hacerlo
al extremo de afectar derechos adquiridos durante la
vigencia de la anterior tarifa. Por consiguiente critica la
tesis que admite la retroactividad de nuevas tarifas cuando
los usuarios todava no han pagado los servicios prestado
durante la vigencia de la anterior.

C) Legalidad

Aplica Marienhoff (1980, s/p) con respecto al principio de

legalidad:

La retribucin debe ser fijada o aprobada (homologada)

por la autoridad estatal competente, aunque sea
prestado directa o indirectamente. Justifica la
intervencin estatal en la determinacin de la tarifa el
inters colectivo que satisface y la atribucin de organizar
y controlar el servicio.

92
 Cassagne, (1987, s/p) Menciona que: La tarifa determina un acto
de alcance general, cuyos efectos se extienden a todos los posibles
usuarios y que para su eficacia jurdica debe ser publicada a fin de
darla a conocer y garantizar su vigencia.

93
 CAPITULO V

LOS SERVICIOS PBLICOS EN EL PER

5.1. La Administracin Pblica En El Estado De Derecho

Segn Reyna y Ventura, (2008, p. 590) acertadamente precisan que: El concepto de

servicio pblico hay que plantearlo en el marco de un esquema ms general: el de los fines
del Estado, y estos propsitos, como es evidente, no pueden ser identificados sin observar
los fines de la administracin pblica.

Segn Reyna y Ventura, (2008, p. 590) precisan que:

Ahora bien, la administracin pblica puede ser comprendida en dos distintas

acepciones, que dependen fundamentalmente de la concepcin de Estado que se
maneje. As, por un lado, puede hablarse de una administracin pblica del Estado
de Polica y, por otro lado, una administracin pblica del Estado de derecho. A

94
 continuacin trataremos las expresiones de administracin pblica antes
mencionadas.

a) La Idea de Administracin Pblica En El Estado De Polica (Polizeistaat)

Segn Reyna y Ventura, (2008, p. 590) manifiestan que:

En el Estado de polica (Polizeistaat), caracterstico de las monarquas

absolutas y los Estados totalitarios, la administracin pblica es objeto
de respeto, de adulacin por parte del ciudadano; es una especie de ttem
al que el ciudadano debe idolatrar y guardar reverencia. En este modelo
estatal los ciudadanos carentes de derechos frente al Estado deben
seguir sus fines, en cuya virtud el Estado cuenta, para tales propsitos,
con ilimitado poder.

Segn Reyna y Ventura (2008, p. 591) precisan que:

En el mbito funcionarial, esta idea trasciende tanto a las relaciones

internas del funcionario pblico (con el Estado) como a sus relaciones
externas (con los administrados), caracterizadas por la idea de sujecin
hacia la administracin. Una relacin de este tipo (de sujecin) se vincula
al carcter marcadamente intervencionista del Estado totalitario. Es
lgico que si se quiere desarrollar una mayor cantidad de funciones
resulta indispensable asegurar la realizacin de stas a travs de una
vinculacin estricta y radical hacia los intereses estatales. En sus
relaciones internas el ejercicio de la funcin pblica supone la
exigibilidad de satisfacer al mayor grado posible los intereses de la
administracin; mientras que en el mbito de las relaciones externas, el
funcionario pblico como extensin del poder del Estado cuenta
con amplias facultades coactivas.

95
b) La idea de administracin pblica en el Estado de derecho (Rechtsstaat)

Segn Reyna y Ventura, (2008, p. 591) manifiestan que:

En el Estado de derecho (Rechtsstaat) la funcin pblica no es ms la

plasmacin de una especial relacin de sujecin del administrado con la
administracin pblica, en virtud de la cual los administrados no son ya
objetos de poder, sino ciudadanos. En el Estado de derecho, la
administracin pblica asume un papel destinado a la satisfaccin de los
intereses de la ciudadana. La administracin pblica cumple un rol
prestacional a favor del ciudadano, que a travs de la administracin
puede ver satisfechas sus necesidades bsicas.

Segn Reyna y Ventura, (2008, p. 591 - 592) precisa que:

Es necesario recordar que a partir de los trminos del artculo 43

constitucional nuestro pas reconoce la forma de Estado de derecho,
social y democrtico. A partir de dicha referencia se puede ya advertir
que la funcin que satisface la administracin pblica es eminentemente
prestacional, con lo que la administracin pblica termina siendo
instrumentalizada. Esta afirmacin se muestra coherente con los
trminos del artculo 39 de la Constitucin. Pues bien, esta
instrumentalizacin de la administracin pblica no puede ser objetada
por el Estado de derecho; por el contrario, el Estado de Derecho no
puede prescindir del funcionamiento ni de la instrumentalizacin de la
Administracin en orden a prioridades, me refiero en concreto a los
intereses generales.

Segn Reyna y Ventura, (2008, p. 592) sealan que: En ese sentido, no le falta
razn a Palomar Olmeda cuando con referencia a Jze sostiene que en todos los
pases civilizados, la Administracin Pblica tiene por misin satisfacer las
necesidades de inters general.

96
 Segn Reyna y Ventura, (2008, p. 592) manifiestan que: Si la misin de la
administracin pblica es la de satisfaccin de necesidades o intereses generales,
entonces se produce un quiebre de la idea del Estado gendarme a favor de la idea del
Estado prestacional.

Reyna y Ventura, (2008, p. 592 - 593) precisan que:

Si asumimos que la administracin pblica cumple fundamentalmente

objetivos prestacionales, entonces debemos asumir necesariamente que
cumple con prestar servicios de naturaleza pblica, esto es, servicios
pblicos justamente la nocin de servicios pblicos ha permitido como
adecuadamente menciona Palomar Olmeda romper con el esquema del
estado gendarme, guardin del orden pblico, que dejaba la satisfaccin
de las necesidades pblicas al juego libre de las fuerzas sociales.

Reyna y Ventura, (2008, p. 593) manifiestan que:

Pero esta vinculacin de la idea de administracin y funcin pblica con

el modelo estatal de derecho permite adicionalmente justificar la
necesaria relacin entre el ejercicio de la funcin pblica con la
realizacin de los derechos fundamentales de los administrados. En el
derecho administrativo del Estado de polica indica Mayer se
planteaba una suerte de eufemismo, en la medida en que la realidad
mostraba que no existe derecho cuando se trata de relaciones entre
Estado y sbdito, en la actualidad, sin embargo, las relaciones internas
y externas de la administracin pblica se ven necesariamente rodeadas
de ese halo de garantas implcito en la idea del Estado de derecho.

Reyna y Ventura, (2008, p. 593) manifiesta acerca del concepto de

administracin lo siguiente:

El concepto de administracin pblica toma como punto de referencia la

concepcin prestacional y, por lo tanto, de realizacin de los derechos

97
 fundamentales de los ciudadanos por parte de la administracin pblica,
pues como dice Buompadre: El Estado nace y se justifica para el
servicio de los individuos. Fuera de esta consideracin se transforma en
un ente distinto, y, desde luego, muy peligroso.

5.2. Creacin De Los Servicios Pblicos

Reyna y Ventura, (2008, p. 594) manifiesta que:

La creacin de los servicios pblicos procede por disposiciones de la

Constitucin Poltica o por previsiones de ley. Crear un servicio pblico
significa que el Estado ha decidido suministrar prestaciones directa o
indirectamente a la colectividad, bien sea que el Estado asuma la administracin,
la gerencia o el manejo de una actividad para satisfacer de manera regular y
continua cierta categora de necesidades de inters colectivo teniendo la
iniciativa y el control sobre esta prestacin a cargo de las particulares.

Reyna y Ventura, (2008, p. 594 - 595) sobre la creacin de un servicio pblico:

Habr servicio pblico siempre que la administracin satisfaga necesidades de

inters general, mediante el procedimiento del servicio pblico, que implica un
rgimen jurdico especial de derecho pblico. Para la creacin de los servicios
pblicos deben tomarse las previsiones legales pertinentes a fin de prever en la
Ley del Presupuesto General de la Repblica, en leyes especiales y ordenanzas
regionales y municipales, las partidas necesarias para su organizacin y
funcionamiento ininterrumpidos.

98
5.3. Caractersticas De Los Servicios Pblicos

Segn la doctrina y el ordenamiento jurdico que los rige, los rasgos ms resaltantes de
los servicios pblicos pueden compendiarse as:

A. Reyna y Ventura, (2008, p. 595) Son actividades en las cuales no

siempre hay competencia, y normalmente estn sujetas a regulacin
gubernamental en pro de la proteccin del inters pblico.

B. Reyna y Ventura, (2008, p. 595) Algunos servicios pblicos pueden

funcionar de modo ms eficaz como monopolios (como el agua y desage); sin
embargo, esto hace que la contribucin de los monopolios de servicios pblicos
al bienestar general sea en muchos casos compelida mediante regulaciones ms
que voluntarias.

C. Reyna y Ventura, (2008, p. 595) La regulacin de estos servicios

proviene del inters pblico por sus actividades, y se traduce principalmente en
control de tarifas y servicios.

D. Reyna y Ventura, (2008, p. 595) Debe funcionar de manera

permanente, es decir, de manera regular y continua, para que pueda satisfacer
necesidades de las comunidades por sobre los intereses de quienes los prestan.

E. Reyna y Ventura, (2008, p. 595) A menudo hay conflicto entre el inters

pblico y privado en lo que respecta a los servicios pblicos. Esto se debe a la
diferencia entre el objetivo principal entre las empresas privadas (maximizar sus
utilidades) y el del inters pblico (servicio adecuado al precio ms bajo
posible).

F. Reyna y Ventura, (2008, p.595) La prestacin del servicio pblico no

debe perseguir principalmente fines de lucro; se antepone el inters de la

99
 comunidad a los fines del beneficio econmico de personas, organismos o
entidades pblicas o privadas que los proporcionan.

G. Reyna y Ventura, (2008, p.595) Su prestacin puede ser hecha tanto por
un organismo pblico como por particulares, pero su bajo la autorizacin,
control, vigilancia, y fiscalizacin del Estado, con estricto apego al
ordenamiento jurdico pertinente.

5.4. Clasificacin De Los Servicios Pblicos En El Per

En la doctrina y amplia literatura existen diferentes criterios para clasificar los servicios
pblicos, que los podemos resumir de la siguiente manera:

5.4.1. Esenciales y no esenciales

Reyna y Ventura, (2008, p. 596) sealan que:

Esenciales, se pondra en peligro la existencia del mismo Estado si

aquellos no se prestasen: defensa nacional, seguridad interna, educacin,
salud. Los no esenciales; a pesar de satisfacer necesidades e inters
general, su existencia o no prestacin no pondran en peligro la
existencia del Estado; se identifican por exclusin de los esenciales.

A. Salud

Ministerio de Salud - MINSA

Segn el MINSA (2007, s/p) refiere que:

El Ministerio de Salud tiene la misin de proteger la

dignidad personal, promoviendo la salud, previniendo las
enfermedades y garantizando la atencin integral de salud

100
 de todos los habitantes del pas; proponiendo y
conduciendo los lineamientos de polticas sanitarias en
concertacin con todos los sectores pblicos y los actores
sociales. La persona es el centro de nuestra misin, a la
cual nos dedicamos con respeto a la vida y a los derechos
fundamentales de todos los peruanos, desde antes de su
nacimiento y respetando el curso natural de su vida,
contribuyendo a la gran tarea nacional de lograr el
desarrollo de todos nuestros ciudadanos. Los trabajadores
del Sector Salud somos agentes de cambio en constante
superacin para lograr el mximo bienestar de las
personas.

Seguro Social de Salud ESSALUD

Segn ESSALUD (2003, s/p) refiere que:

El Seguro Social de Salud, EsSalud, es un organismo

pblico descentralizado, con personera jurdica de
derecho pblico interno, adscrito al Sector Trabajo y
Promocin Social. Tiene por finalidad dar cobertura a los
asegurados y sus derechohabientes, a travs del
otorgamiento de prestaciones de prevencin, promocin,
recuperacin, rehabilitacin, prestaciones econmicas, y
prestaciones sociales que corresponden al rgimen
contributivo de la Seguridad Social en Salud, as como
otros seguros de riesgos humanos.

Principios de la seguridad social:

Solidaridad
Cada cual debe aportar al sistema segn su capacidad y
recibir segn su necesidad.
Universalidad
101
 Todas las personas deben participar de los beneficios de la
seguridad social, sin distincin ni limitacin alguna.
Igualdad
La seguridad social ampara igualitariamente a todas las
personas. Se prohbe toda forma de discriminacin.
Unidad
Todas las prestaciones deben ser suministradas por una
sola entidad o por un sistema de entidades entrelazadas
orgnicamente y vinculadas a un sistema nico de
financiamiento.
Integralidad
El sistema cubre en forma plena y oportuna las
contingencias a las que estn expuestas las personas.
Autonoma
La seguridad social tiene autonoma administrativa, tcnica
y financiera (sus fondos no provienen del presupuesto
pblico, sino de las contribuciones de sus aportantes).

Superintendencia Nacional de Aseguramiento en Salud -

SUNASA

Segn la SUNASA (2005, s/p) refiere que:

La SUNASA o Superintendencia Nacional de

Aseguramiento en Salud, es un Organismo
Pblico, Tcnico Especializado, adscrito al
Ministerio de Salud, con personera jurdica de
Derecho Pblico. Tiene autonoma tcnica,
funcional, administrativa, econmica y financiera,
que ejerce las funciones, competencias y
facultades establecidas en la Ley; es una entidad
desconcentrada y sus competencias son de alcance
nacional.

102
 Finalidad

Segn la SUNASA (2005, s/p) Reguardar y garantizar el

derecho al acceso pleno y progresivo de toda persona al
aseguramiento en salud, bajo los principios de universalidad,
solidaridad, unidad, integralidad, equidad, irreversibilidad y de
participacin.

B) Seguridad

Ministerio de Justicia - MINJUS

Segn el MINJUS (2001, s/p) refiere que:

El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos del Per es
el Ministerio encargado de asesorar al Presidente
Constitucional del Per en temas judiciales y de Derechos
Humanos a la Nacin.

Ministerio del Interior - MININTER

Segn el MININTER (2000, s/p) refiere que:

El Ministerio del Interior del Per es la Institucin

Pblica encargada del Gobierno interior del Per;
y del orden interno y pblico a travs de la Polica
Nacional del Per. Su sede central est, desde julio
de 1961, en la Plaza 30 de agosto s/n, en el distrito
de San Isidro, en Lima, ocupando sus oficinas las
instalaciones del edificio del antiguo Aeropuerto
de Limatambo. El 3 de diciembre de 1968, se
promulga el Decreto Ley N 17271, Ley de

103
 Ministerios, el cual establece que a partir de esa
fecha el Ministerio de Gobierno y
Telecomunicaciones se denomina Ministerio del
Interior.

Instituto Nacional Penitenciario - INPE

Segn el INPE (2003, s/p) refiere que:

El Instituto Nacional Penitenciario es un Organismo

Pblico Ejecutor del Sector Justicia, rector del Sistema
Penitenciario Nacional, con personera Jurdica de
derecho pblico y con autonoma econmica, tcnica,
financiera y administrativa. Forma pliego presupuestario
y se rige por el Cdigo de Ejecucin Penal y su
Reglamento.

De acuerdo al INPE (2003, s/p) sus funciones principales son:

Dirigir y administrar el Sistema Nacional

Penitenciario.
Realizar investigaciones sobre criminalidad y
elaborar polticas de prevencin del delito.
Brindar asistencia post penitenciaria
Dictar normas tcnicas y administrativas sobre el
planeamiento y construccin de infraestructura
penitenciaria.

104
C) Educacin

Ministerio de Educacin - MINEDU

Segn el MINEDU (2007, s/p) refiere que:

El Ministerio de Educacin es el rgano rector de

las polticas educativas nacionales y ejerce su
rectora a travs de una coordinacin y
articulacin intergubernamental con los
Gobiernos Regionales y Locales, propiciando
mecanismos de dilogo y participacin.

Segn MINEDU (2007, s/p) los objetivos de la

Institucin son generar oportunidades y resultados
educativos de igual calidad para todos es:

Garantizar que estudiantes e instituciones

educativas logren sus aprendizajes pertinentes y
de calidad; lograr una educacin superior de
calidad como factor favorable para el desarrollo y
la competitividad nacional, as como promover
una sociedad que educa a sus ciudadanos y los
compromete con su comunidad. Y en el mbito
del docente: fortalecer capacidades para que los
maestros ejerzan profesionalmente la docencia.

Segn MINEDU (2007, s/p) entre sus funciones generales

se encuentra:

Definir, dirigir, regular y evaluar, en coordinacin

con los Gobiernos Regionales, la poltica
educativa y pedaggica nacional y establecer

105
 polticas especficas de equidad; adems debe
formular, aprobar, ejecutar y evaluar, de manera
concertada, el Proyecto Educativo Nacional y
conducir el proceso de planificacin de la
educacin.

El MINEDU (2007, s/p) agrega:

Tambin tiene funciones vinculadas a los diseos

curriculares bsicos de los niveles y modalidades
del sistema educativo, programas nacionales
dirigidos a estudiantes, directores y docentes,
polticas relacionadas con el otorgamiento de
becas y crditos educativos y los procesos de
medicin y evaluacin de logros de aprendizaje.

5.4.2. Permanentes Y Espordicas

Reyna y Ventura, (2008, p.596) dicen que: Los primeros son los prestados de
manera regular y continua para la satisfaccin de las necesidades de inters
general. Los espordicos; su funcionamiento o prestacin son de carcter eventual
o circunstancial para satisfacer una necesidad colectiva transitoria.

5.4.3. Desde El Puno De Vista De La Naturaleza De Los Servicios:

Reyna y Ventura, (2008, p.596) mencionan que:

Estos se clasifican en servicios administrativos y servicios pblicos

industriales y comerciales; estos ltimos especficamente referidos a las
actividades de comercio, bien sea de servicios para atender necesidades de

106
inters general o los destinados con fines lucrativos y no a satisfacer
necesidades colectivas, sino fines empresariales.

a) IDECOPI - Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la

Proteccin de la Propiedad Intelectual.

Segn el INDECOPI (2001, s/p).refiere que:

El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la

Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI) fue creado en
noviembre de 1992, mediante el Decreto Ley N 25868. Tiene como
funciones la promocin del mercado y la proteccin de los derechos
de los consumidores. Adems, fomenta en la economa peruana una
cultura de leal y honesta competencia, resguardando todas las formas
de propiedad intelectual: desde los signos distintivos y los derechos
de autor hasta las patentes y la biotecnologa. El INDECOPI es un
Organismo Pblico Especializado adscrito a la Presidencia del
Consejo de Ministros, con personera jurdica de derecho pblico
interno. En consecuencia, goza de autonoma funcional, tcnica,
econmica, presupuestal y administrativa (Decreto Legislativo No
1033).

INDECOPI (2001, s/p).menciona que como:

Resultado de su labor en la promocin de las normas de leal y honesta

competencia entre los agentes de la economa peruana, el INDECOPI es
concebido en la actualidad, como una entidad de servicios con marcada
preocupacin por impulsar una cultura de calidad para lograr la plena
satisfaccin de sus clientes: la ciudadana, el empresariado y el Estado.

Funciones Corresponde a la Direccin de Derecho de Autor proteger el

derecho de autor y los derechos conexos.

107
INDECOPI (2001, s/p) refiere que: Adems, es misin de la Direccin
fomentar una cultura de respeto a los mismos, teniendo como visin
lograr que los titulares de derechos de autor y derechos conexos vean
protegidos eficazmente sus derechos en el pas.

Atribuciones de la Direccin de Derecho de Autor

INDECOPI (2001, s/p) refiere que:

La Direccin de Derecho de Autor es responsable de cautelar y

proteger administrativamente el derecho de autor y los derechos
conexos. Adicionalmente, resuelve en primera instancia las causas
contenciosas y no contenciosas que le sean sometidas a su
jurisdiccin, por denuncia de parte o por accin de oficio. Administra
el Registro Nacional de Derecho de Autor y Derechos Conexos, as
como los actos constitutivos o modificatorios correspondientes a las
sociedades de gestin colectiva y derechos conexos; mantiene y
custodia el depsito legal intangible, entre otras funciones
establecidas en la ley de la materia.

INDECOPI (2001, s/p) seala que sus funciones son, entre otras:

Resolver en primera instancia los procedimientos administrativos

que no son de competencia de la Comisin;
En caso de presumir la existencia de una infraccin en materia de
propiedad intelectual, podr requerir al Secretario Tcnico de la
Comisin para que inicie las investigaciones preliminares o las
acciones de oficio correspondientes;
Emite informes tcnicos en los temas de su competencia;
Administra y conoce los procedimientos no contenciosos
relacionados con el otorgamiento, la declaracin, el
reconocimiento y el registro de los derechos de autor y derechos
conexos;

108
 Recurre al auxilio de la fuerza pblica para ejecutar las
resoluciones que emite la Direccin, a travs de cualquiera de sus
rganos internos, tanto en los casos de procedimiento contenciosos
como no contenciosos;
Ejerce la representacin de la Direccin;
Coordina la aplicacin de las leyes, tratados o convenciones
internacionales, en la materia que es de competencia de la
respectiva Direccin y vigilan su cumplimiento;
Desarrolla programa de difusin, capacitacin y formacin en los
temas que son de competencia en la respectiva Direccin, pudiendo
coordinar al efecto con organismos nacionales o internacionales
afines a la materia;
Conduce, ejecuta y evala las acciones requeridas para el
funcionamiento de sus respectivos registros; y,
Ejerce las dems funciones que se les encomienden.

Funciones Corresponde a la Direccin de Derecho de Autor proteger el

derecho de Autor y Los Derechos Conexos.

INDECOPI (2001, s/p) seala que: Adems, es misin de la Direccin

fomentar una cultura de respeto a los mismos, teniendo como visin lograr
que los titulares de derechos de autor y derechos conexos vean protegidos
eficazmente sus derechos en el pas.

Atribuciones de la Direccin de Derecho de Autor

INDECOPI (2001, s/p) seala que:

La Direccin de Derecho de Autor es responsable de cautelar

y proteger administrativamente el derecho de autor y los derechos
conexos. Adicionalmente, resuelve en primera instancia las
causas contenciosas y no contenciosas que le sean sometidas a su
jurisdiccin, por denuncia de parte o por accin de oficio.

109
 Administra el Registro Nacional de Derecho de Autor y Derechos
Conexos, as como los actos constitutivos o modificatorios
correspondientes a las sociedades de gestin colectiva y derechos
conexos; mantiene y custodia el depsito legal intangible, entre
otras funciones establecidas en la ley de la materia.

INDECOPI (2001, s/p) agrega que sus funciones son, entre otras:

Resolver en primera instancia los procedimientos administrativos

que no son de competencia de la Comisin;
En caso de presumir la existencia de una infraccin en materia de
propiedad intelectual, podr requerir al Secretario Tcnico de la
Comisin para que inicie las investigaciones preliminares o las
acciones de oficio correspondientes;
Emite informes tcnicos en los temas de su competencia;
Administra y conoce los procedimientos no contenciosos
relacionados con el otorgamiento, la declaracin, el
reconocimiento y el registro de los derechos de autor y derechos
conexos;
Recurre al auxilio de la fuerza pblica para ejecutar las
resoluciones que emite la Direccin, a travs de cualquiera de sus
rganos internos, tanto en los casos de procedimiento contenciosos
como no contenciosos;
Ejerce la representacin de la Direccin;
Coordina la aplicacin de las leyes, tratados o convenciones
internacionales, en la materia que es de competencia de la
respectiva Direccin y vigilan su cumplimiento;
Desarrolla programa de difusin, capacitacin y formacin en los
temas que son de competencia en la respectiva Direccin, pudiendo
coordinar al efecto con organismos nacionales o internacionales
afines a la materia;
Conduce, ejecuta y evala las acciones requeridas para el
funcionamiento de sus respectivos registros; y,

110
 Ejerce las dems funciones que se les encomienden.

b) OSIPTEL - Organismo Supervisor de las Inversiones en

Telecomunicaciones

Segn OSIPTEL (2001, s/p) refiere que:

Somos el Organismo Supervisor de Inversin Privada en

Telecomunicaciones, una entidad pblica descentralizada encargada de
regular y supervisar el mercado de servicios pblicos de
telecomunicaciones, independiente de las empresas operadoras. El
OSIPTEL est adscrito a la Presidencia del Consejo de Ministros. Fue
creado el 11 de julio de 1991 mediante Decreto Legislativo N 702, e
inici sus actividades con la instalacin de su primer Consejo Directivo
el 26 de enero de 1994. Nuestro Reglamento General (Decreto Supremo
N 008-2001-PCM) fue publicado en el diario El Peruano el 2 de febrero
de 2001.

c) OSINERGIM - Organismo Supervisor de la Inversin en Energa y

Minera

Segn OSINERGIM (2004, s/p) refiere que: Es el Organismo

Supervisor de la Inversin en Energa y Minera, una institucin pblica
encargada de regular y supervisar que las empresas del sector elctrico,
hidrocarburos y minero cumplan las disposiciones legales de las
actividades que desarrollan.

OSINERGIM (2004, s/p) agrega adems que:

Se cre el 31 de diciembre de 1996, mediante la Ley N 26734,

bajo el nombre de Osinerg. Inici el ejercicio de sus funciones el 15
de octubre de 1997, supervisando que las empresas elctricas y de
111
 hidrocarburos brinden un servicio permanente, seguro y de calidad.
A partir del ao 2007, la Ley N 28964 le ampli su campo de trabajo
al subsector minera y pas a denominarse OSINERGMIN. Por esta
razn, tambin supervisa que las empresas mineras cumplan con sus
actividades de manera segura y saludable.

OSINERGIM (2004, s/p) agrega adems que:

OSINERGMIN tiene personera jurdica de derecho pblico

interno y goza de autonoma funcional, tcnica, administrativa,
econmica y financiera. Las labores de regulacin y supervisin de
esta institucin se rigen por criterios tcnicos, de esta manera
contribuye con el desarrollo energtico del pas y la proteccin de los
intereses de la poblacin.

d) OSITRAN - Organismo Supervisor de la Inversin en Transportes

Segn OSITRAN (2002, s/p) refiere que:

OSITRAN es el Organismo Supervisor de la Inversin en

Infraestructura de Transporte de Uso Pblico creado en enero de
1998. Es un organismo pblico, descentralizado, adscrito a la
Presidencia del Consejo de Ministros, con autonoma administrativa,
funcional, tcnica, econmica y financiera.

Segn OSITRAN (2002, s/p) agrega adems que:

Tiene como funciones generales supervisar, regular, normar,

fiscalizar, sancionar, solucionar controversias y atender reclamos,
respecto de actividades o servicios que involucran la explotacin de
la infraestructura de transporte de uso pblico y su mercado, incluida
la prestacin de servicios pblicos de transporte ferroviario de

112
 pasajeros en las vas que forman parte del Sistema Elctrico de
Transporte Masivo de Lima y Callao - Metro de Lima y Callao.

e) SUNASS - Superintendencia Nacional de Servicio de Saneamiento

Segn la SUNASS (2009, s/p) refiere que:

La SUNASS es un organismo pblico descentralizado, creado

por Decreto Ley N 25965, adscrito a la Presidencia del Consejo de
Ministros, con personera de derecho pblico y con autonoma
administrativa, funcional, tcnica, econmica y financiera; cuya
funcin es normar, regular, supervisar y fiscalizar la prestacin de los
servicios de saneamiento, cautelando en forma imparcial y objetiva
los intereses del Estado, de los inversionistas y del usuario.

La SUNASS (2009, s/p) seala que tiene las siguientes funciones

subdivididas:

Funcin normativa

La SUNASS (2009, s/p) seala que:

Comprende la facultad exclusiva de dictar en el mbito de su

competencia, reglamentos, directivas y normas de carcter
general aplicables a intereses, obligaciones o derechos de las
Empresas Prestadoras o actividades bajo su mbito o de sus
usuarios. Asimismo, comprende la facultad de dictar mandatos u
otras disposiciones de carcter particular. Tambin, comprende
la facultad de tipificar infracciones por incumplimiento de
obligaciones establecidas en normas legales, normas tcnicas y
aquellas derivadas de los contratos de concesin bajo su mbito,
as como por el incumplimiento de las disposiciones reguladoras
y normativas dictadas por la SUNASS.
113
 Funcin reguladora

La SUNASS (2009, s/p) seala que: Comprende la facultad

de fijar las tarifas de los servicios y actividades bajo su mbito.

Funcin supervisora

La SUNASS (2009, s/p) seala que:

Comprende la facultad de verificar el cumplimiento de las

obligaciones legales, contractuales o tcnicas por parte de las
entidades, empresas o actividades supervisadas, as como la
facultad de verificar el cumplimiento de cualquier disposicin,
mandato o resolucin emitida por el Organismo Regulador o de
cualquier otra obligacin que se encuentre a cargo de la entidad
o actividades supervisadas.

Funcin fiscalizadora y sancionadora

La SUNASS (2009, s/p) seala que:

Permite a la Sunass imponer sanciones y medidas

correctivas dentro de su mbito de competencia por el
incumplimiento de obligaciones derivadas de normas
legales o tcnicas, as como las obligaciones contradas
por los concesionarios en los respectivos contratos de
concesin.

114
 Funcin de solucin de controversias y reclamos

La SUNASS (2009, s/p) seala que:

Comprende la facultad de autorizar a los rganos de la

Sunass resolver, en la va administrativa, los conflictos,
las controversias y reclamos que, dentro del mbito de su
competencia, surjan entre Entidades Prestadoras y el
usuario.

5.4.4. Servicios Pblicos Obligatorios Y Optativos

Reyna y Ventura, (2008, p.596) dicen que: Los primeros los sealan como
tales la Constitucin y las leyes, y son indispensables para la vida del Estado. Los
optativos, el orden jurdico los deja a la potestad discrecional de la autoridad
administrativa competente.

5.4.5. Por La Forma De Prestacin De Servicios

Reyna y Ventura, (2008, p.596) Directos y por concesionarios u otros medios

legales. La prestacin de los directos es asumida directamente por el Estado (en sus
tres niveles; nacional, regional o local, o a travs de entes descentralizados). Por
concesionarios: no los asume directamente el Estado, los delega; se prestan a travs
de concesionarios.

115
 CONCLUSIONES

1. Dentro del Derecho se distinguen grupos o conjuntos de normas que, por referirse a
sectores individualizados de la vida social y por apoyarse en unos principios comunes, los
diferencian de otros grupos de normas. Tradicionalmente se divide el Derecho en Derecho
Pblico y Derecho Privado, subdivididos a su vez en diferentes ramas.

2. El Derecho Pblico se refiere a la organizacin de las cosas pblicas, o sea que regula las
relaciones del Estado con: los dems Estados, Organizaciones Pblicas, Los Individuos, y
a su vez el que regula las relaciones de los Individuos con la Sociedad a la que pertenece
y las relaciones de la misma entre s.

3. Se puede dividir en varias clasificaciones basadas en su relacin con otras ciencias y por
su objetividad: Derecho Penal, Derecho Constitucional, Derecho Electoral, Derecho
Administrativo, etc.

4. Derecho Privado se encarga de regular las relaciones entre particulares, o de stos y del
Estado y los organismos pblicos cuando actan de forma privada. Se puede dividir en
varias clasificaciones como: Derecho Civil, Comercial, Martimo, Internacional, etc.

5. Si se habla de una persona fsica, una sociedad civil o comercial, una fundacin, una
asociacin, nos referimos a sujetos de derecho privado; en cambio si hablamos de Estado
o Instituciones autnomas son sujetos de derecho pblico. No se puede diferenciar una
divisin exacta y precisa del Derecho, ya sea pblico o privado, debido a que de una u otra
forma habr relacin con lo pblico, sin embargo existen ramas con contenidos propios
pblicos o privados.

6. En conclusin el concepto de servicio pblico hay que plantearlo en el marco de un

esquema ms general: el de los fines del Estado, y estos propsitos, como es evidente, no
pueden ser identificados sin observar los fines de la administracin pblica.

116
 REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

Alfonso, P. (1896). Tratado de Derecho Politico. Mexico. P.123

Barrios. (2006). Ramas del Derecho. Mexico.P.306

Benabentos. (s.f.). Teoria General del Proceso.P. 20 -23

Cappelleti, M. (1996). Publicaciones del Derecho. Mexico.

Cassagne, J. (1987). Cuestiones del Derecho Administrativo. Buenos Aires,

Argentina: Edit. Desalma.P.21

Cossio. (1997). Instituciones de Derecho Civil. Madrid: Edit. Alianza .P.21

Diez, M. (1980). Manual de Derecho Administrativo. Buenos Aires: Edit. Plus Ultra.

Dromi, R. (1991). Reforma del Estado y Privatizaciones. Buenos Aires: Edit. Asttrea.

Dromi, R. (1996). Derecho Administrativo. Buenos Aires: Ediciones Ciudad

Argentina.

Du Pasquier, D. (1983). Introduccin al Derecho. Lima: Trad. De Ayasta. P.13

Fayt. (1974). Historia del Pensamiento Politico. Buenos Aires.P.16

Fernandez, S. (1984). La Jurisdiccin Constitucional. Madrid: Edit. Dykinson.P.13

Hananah, A. (1998). Sobre la Revolucin. Madrid: Edit. P.143

Hayek. (1985). Derecho, Legislacin y Libertad. Madrid: Edit. Unin.P.256

Hugo, R. (2008). CienciasP.312.

Jellnek. (1899). Teoria general del estado. Costa Rica: Edit. Progreso.P.14 y s.

Kunkel, J. (1988). Derecho Privado. Costa Rica: Edit. Publite.P.09

Latorre. (1976). Introduccin al Derecho. Barcelona - Caracas - Mexico: Edit. Ariel.

P.187

Marienoff, M. (1980). ratado de Derecho Administrativo. Buenos Aires.

Marshall, J. (1803). Sentencia dictada en el caso Marbury.

117
Montero, A. (1999). La Legitimacin el Cdigo Porcesal Civil en el Per. Lima.P. 16
-19

Ramon, P. (2010). Derecho Administrativo Parte General.P.12

Reyna L. y Ventura, K. (2008). Los Servicios Publicos en el Per: Una Visin

Preliminar.P. 590 y s.

Reynoso, U. y. (2010). Introduccin a Derecho I. Huancayo.P.318

Rousseau, J. (2011). Teorizacin Inicial de la Democracia.P.12

Sanchez, V. (1997). Derecho Politico y Derecho Constitucional. Edit. Enciclopedia

Juridica Omega. P. 47 -54

Sarmiento, G. (1996). Temas de Introduccin a las Instituciones de Derecho Pblico.

Mendoza.

Villegas, B. (1950). Derecho Administrativo. Buenos Aires.

Willouhby. (1896). The Nature os State. Estados Unidos.P. 234

118
ANEXOS

119
 ANEXO N 1: LOGOTIPO DE ESSALUD

ANEXO N 2: LOGOTIPO DEL INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA DE LA

COMPETENCIA Y DE LA PROTECCIN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL

ANEXO N 3: LOGOTIPO DEL MINISTERIO DEL INTERIOR

120
ANEXO N 4: LOGOTIPO DEL MINISTERIO DE EDUCACIN PER

ANEXO N 5: LOGOTIPO DEL MINISTERIO DEJUSTICIA

ANEXO N 6: LOGOTIPO DEL MINISTERIO DE SALUD

121
 ANEXO N 7: LOGOTIPO DE LA ORGANIZACIN SUPERIOR DE LA
INVERSIN EN ENERGA Y MINERA

ANEXO N 8: LOGOTIPO DEL REGULADOR DE LAS TELECOMUNICACIONES

ANEXO N 9: LOGOTIPO DE EL REGULADOR DE LA INFRAESTRUCTURA DE

TRANSPORTE DE USO PBLICO

122
ANEXO N 10: LOGOTIPO DE LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE
ASEGURAMIENTO EN SALUD

ANEXO N 1: LOGOTIPO DE LA SSUPERINTENDENCIA NACIONAL DE

SERVICIOS DE SANEAMIENTO

123