Lección Parricidio

Prof. Dr.
Mauricio Rettig Espinoza

Derecho Penal III, Parte Especial
DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE

El delito de parricidio
Sumario: 1. Objetivos. 2. Concepto. 3. Origen del delito de parricidio. 4. Bien jurdico. 5.

Fundamento del delito de parricidio. 6. El tipo penal de parricidio. a. Tipicidad objetiva. a.1. La
conducta tpica en el delito de parricidio. a.1.a. Los sujetos en el delito de parricidio. a.1.b.1. Parientes
consanguneos en lnea recta. a.1.b.2. Los cnyuges. a.1.b.3. El conviviente. a.1.b.3.a. Contexto social
y jurdico en el que se inserta el trmino conviviente en el Cdigo Penal chileno: La violencia de gnero.
a.1.b.3.b. Leyes que introducen el concepto de conviviente. a.1.b.3.b.1. Modificaciones introducidas por la
Ley 20.066. a.1.b.3.b.2. Modificaciones introducidas por la Ley 20.480. a.1.b.3.b.3. Modificaciones
introducidas por la ley de acuerdo de unin civil.a.1.b.3.c. Naturaleza jurdica del trmino conviviente
(elemento normativo del tipo) . a.1.b. Objeto material en el delito de parricidio. a.1.c. Medios comisivos
en el delito de parricidio. a.1.c.1. La omisin en el delito de parricidio. a.2. El resultado en el delito de
parricidio. a.3. El vnculo de causalidad. a.4. La teora de la imputacin objetiva. a.5. Los elementos
normativos en el delito de parricidio. b. Tipicidad subjetiva. c. El error en el delito de parricidio. 7.
Iter criminis. 8. Autora y participacin. 9. Relacin entre los delitos de parricidio, homicidio calificado
e infanticidio (concurso aparente de leyes penales) . 10. Antijuridicidad en el delito de parricidio. 11.
Culpabilidad.
1. Objetivos
Conocer el origen y fundamento jurdico del delito de parricidio

Comprender los elementos del tipo penal de parricidio
Delimitar los sujetos pasivos del delito de parricidio
Delimitar el trmino de conviviente.
Conocer las hiptesis de error en el delito de parricidio
Comprender los problemas de comunicabilidad del tipo penal.
2. Concepto
En Chile, despus de las modificaciones legales introducidas al art. 390 del Cdigo
Penal, podemos decir que el delito especial de parricidio es un tipo penal agravado del tipo
bsico de homicidio, en virtud del especial vnculo que existe entre el autor y la vctima 1/2.
Por lo tanto, habra un mayor desvalor en el hecho de dar muerte al padre, madre o hijo, a
cualquier otro ascendiente o descendientes o a quien es o ha sido cnyuge o conviviente del
autor.
1
Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno, PE, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2 ed., 1993, p. 82.
2
En contra de esta opinin se pronuncia Garrido Montt, Derecho Penal, Parte Especial, T. III, p. 69.
1
Prof. Dr. Mauricio Rettig Espinoza
3. Origen del delito de parricidio
El delito de parricidio es un crimen antiguo por antonomasia. Histricamente se
consideraba al parricidio como uno de los delitos de mayor gravedad3/4 y se haba
sancionado con las penas de mxima severidad5/6.
Su origen es socio-religioso y deriva de la importancia del jefe de familia o pater
familia para la concepcin de clan y estirpe y as la Ley de las Doce tablas llamaba
parricidio al homicidio de los padres por el hijo7. Sin embargo, era una conducta lcita y
facultativa la de la muerte de los hijos por los padres 8. En la Lex Pompeia el ncleo de
parientes cuya muerte era considerada parricidio fue amplsimo9, por lo que la Edad Media
los prcticos criminalistas distinguieron entre parricidium propium y el impropium10,
restringindose paulatinamente el concepto11/12.
3
Hasta la reforma introducida por la ley 17.266, el parricidio constitua uno de los pocos casos en que el
Cdigo Penal aplicaba la pena de muerte con el carcter de pena nica, y slo la eventual concurrencia de
atenuantes y ausencia de agravantes poda evitar su imposicin (Etcheberry, DP, PE, Editorial jurdica de
Chile, 1997, T. III, p. 67).
4
As, por ejemplo, Groizard y Gmez de la Barra sostenan en Espaa que: No hay delito ms horrendo. El
parricida niega un tiempo la ley natural, la ley moral y la ley divina. No es extrao que en su derredor
levante el mundo un grito de extraordinaria reprobacin. (Groizard y Gmez de la Barra, El CP de 1870,
concordado y comentado, Imprenta de D. Timoteo Abnaiz, Burgos, 1874, p. 334)
5
Garrido Montt, DP, PE, Editorial Jurdica de Chile, 2007, T. III, p. 67.
6
En Roma el parricida era encerrado en un saco de cuero y arrojado al Tber, pena fue suprimida por la Lex
Pompeia de parricidi y restablecida despus por Augusto y por Adriano, que agrav su ejecucin y dispuso su
sustitucin por la de damnatio ad bestias en las localidades alejadas del mar o de los ros (Cuello Caln, DP,
PE, Editorial Bosch, Barcelona, 1955, T. II, pp. 478-479).
7
Groizard y Gmez de la Barra, El CP de 1870, concordado y comentado, op. cit., p. 337 y Etcheberry, DP,
PE, op. cit., p. 68.
8
Bustos Ramrez, Manual de DP, PE, Editorial Ariel, Barcelona, 2 ed., 1994, p. 27; Pacheco, El CP
concordado y comentado, Imprenta y fundacin de Manuel Tello, Impresos de Cmara de S.M, Madrid, 1888,
T. III. P. 42 y Quintano Ripolls, Compendio de DP, PE, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid,
1958, T. II, p. 204.
9
Quedaron comprendidos los homicidios ejecutados en las personas de los padres de los hijos, de los
ascendientes, de los descendientes, de los cnyuges, de los colaterales, de los afines y de los patronos.
Constantino detuvo esta corriente y limit la responsabilidad del delito a la muerte de los ascendientes y
descendientes en lnea recta (Groizard y Gmez de la Barra, El CP de 1870, concordado y comentado, op.
cit., p. 337).
10
El parricidio propio consista slo en la muerte de los ascendientes legtimos o naturales. El impropio
abrazaba el homicidio de los descendientes, de los cnyuges, de los hermanos, de los hijos adoptivos y de los
ascendientes y descendientes afines (Groizard y Gmez de la Barra, El CP de 1870, concordado y comentado,
op. cit., p. 337).
11
Muoz Conde, DP, PE, Editorial Publicaciones Universidad de Sevilla, Sevilla, 1985, p. 36 y Groizard y
Gmez de la Barra, El CP de 1870, concordado y comentado, op. cit., p. 337.
12
Todava en el Cdigo Penal espaol de 1822 pesa la tradicin medieval, ya que tcitamente se distingue
entre parricidio propio e impropio, incluyndose, adems, como modalidad privilegiada del delito de
parricidio, el infanticidio. El Cdigo Penal de 1870 introdujo la innovacin de asignar al parricidio un
captulo propio, acentuando su sustantividad (Muoz Conde, DP, PE, op. cit., p. 36.). La sistemtica
traspasada al modelo chileno, proviene del Cdigo Penal espaol de 1932, el cual restringi la nocin de
parricidio a la muerte a los ascendientes, descendiente y cnyuge (Cuello Caln, DP, PE, op. cit., p. 479 y
Quintano Ripolls, Compendio de DP, PE, op. cit., p. 205).
2
En todo caso la importancia del padre en este tipo penal, tuvo histricamente
relevancia, dada su trascendencia en la estructura poltica como sistema orgnico del
Estado, sobre todo con lo que deca relacin con la sucesin del poder en los regmenes
monrquicos y en la economa con los mayorazgos entre otros aspectos13. Sin embargo, la
trascendencia religiosa de la familia que motiv que las leyes romanas que vinieron
despus, y los posteriores cdigos punitivos extendieran la aplicacin de la norma a los
sujetos pasivos consistentes en los ascendientes, hermanos, primos y a los hijos del
parricida14.
No obstante lo anterior, debe tenerse presente que la agravacin del homicidio por
la muerte del cnyuge era una particularidad que contempla el artculo 405 del antiguo
Cdigo Penal espaol, que recoga esta figura, y el actual artculo 390 del Cdigo Penal
chileno, sin embargo, otros Cdigos Penales, que contenan la figura de parricidio como el
francs (artculo 299, Code Penal) e italiano (artculo 576.2 Cdice Pnale) no incluan el
supuesto de cnyuge15. Interesante es considerar que en Espaa la Propuesta de
Anteproyecto de 1983 redujo el crculo de los sujetos pasivos y excluido a los cnyuges de
este tipo penal agravado, coincidiendo la doctrina en que las mismas razones que apoyan la
exclusin del cnyuge de una agravacin automtica por el vnculo, imponen idntico
tratamiento para el resto de los supuestos de parricidio16.
Pese a que el delito de parricidio ha desaparecido de los cdigos penales modernos
como los de Espaa, Alemania, Francia, Austria, Holanda o Suiza17 e incluso de los
cdigos latinoamericanos tales como los de Argentina o Colombia18, atendida su difcil
justificacin ms all del reproche moral por el atentado contra la propia sangre o los lazos
de confianza mutua supuestamente derivados del matrimonio19, en Chile se ha mantenido la
figura de parricidio agregndose a la redaccin original consistente en dar muerte al
cnyuge, padre, madre, hijo, el supuesto consistente en haber sido cnyuge o en ser o haber
sido conviviente del autor del hecho.
13
Garrido Montt, DP, PE, Editorial Jurdica de Chile, 2007, T.III, p. 69.
14
Bustos Ramrez, Manual de DP, PE, Editorial Ariel, Barcelona, 2 ed., 1994, p. 27 y Pacheco, El Cdigo
Penal concordado y comentado, Imprenta y fundacin de Manuel Tello, Impresos de Cmara de S.M,
Madrid, 1888, T. III. P. 42.
15
Bacigalupo, Estudios sobre la parte especial del Derecho penal, Editorial Akal, Madrid, 2 ed., 1994, pp.
13-14.
16
Bacigalupo, Estudios sobre la parte especial del Derecho penal, op. cit., p. 53.
17
Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP, PE, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2004, p. 68.
18
Garrido Montt, DP, PE, op. cit., p. 69.
19
Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP, PE, op. cit., p. 68.
3
4. Bien jurdico
En el delito de parricidio, como figura agravada del tipo bsico de homicidio20, el
bien jurdico protegido se encuentra constituido por la vida humana independiente del
pariente consanguneo en lnea ascendiente o descendiente, cnyuge o ex cnyuge o del
conviviente o ex conviviente21.
20
Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP, PE, op. cit., p. 68. En contra Garrido Montt defiende la
existencia no slo de una mayor culpabilidad en el delito de parricidio, sino tambin de un mayor injusto,
suponiendo en esta figura una consagracin a nivel de Derecho Penal del texto constitucional, segn la cual
la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. Adems, este autor sostiene que en el ttulo VIII del
Libro 2, el parricidio est ubicado antes que el homicidio, al inicio del ttulo. De otro lado, siguiendo para
ello el criterio de Muoz Conde respecto de los artculos 405 y 11 del antiguo Cdigo Penal espaol (Muoz
Conde, DP, PE, op. cit., pp. 36-37), dice que el artculo 390 se refiere al sujeto activo como parricida y no
como homicida. Tambin seala este autor, que los vnculos de parentesco del parricidio son distintos de los
referidos en el artculo 13 del Cdigo Penal. Dicha postura lleva a este autor a sostener que el delito de
parricidio es un tipo independiente del delito de homicidio (Garrido Montt, DP, PE, op. cit., pp. 67-70). Sin
embargo, desafortunada es nuestra carta fundamental a sostener o afirmar que el ncleo fundamental de la
sociedad en la familia, toda vez que el concepto de dignidad humana que se ha venido imponiendo al menos
en las sociedades occidentales despus de la Segunda Guerra Mundial y de los tratados internacionales sobre
derechos humanos y de las cartas fundamentales modernas es posible concluir que el ncleo bsico de toda
sociedad en un estado democrtico de derecho es la persona, la cual por el solo hecho de ser tal goza de
dignidad humana. Luego, no parece acertado extraer la independencia del tipo penal de parricidio de la
ubicacin sistemtica que este delito ocupa en la estructura de los delitos contra las personas, toda vez que el
CPch de 1874, como todos los Cdigos del siglo XIX no describe en cada pargrafo, al caracterizar las
distintas familias delictuosas, en primer trmino la forma bsica de cada delito, segn hacen los Cdigos
contemporneos. Mientras estos ltimos emplazan primero el tipo bsico y a continuacin los derivados de l,
privilegiados o calificados, los textos legales anteriores comienzan siempre con los tipos calificados y slo al
final, o a veces en medio de la caracterizacin de los tipos calificados y antes de los privilegiados, estampan el
tipo bsico. De esto hay muchos ejemplos en el cuerpo punitivo chileno, como en la estafa, cuyo tipo bsico
luce en el art. 473, es decir, al final de todos los calificados de defraudacin, o el homicidio, en que el tipo
bsico, en el art. 391 N 2, aparece a continuacin del tipo agravado de parricidio y del delito de homicidio
calificado y antes de los privilegiados de infanticidio, homicidio en ria y auxilio al suicidio. Sin embargo, es
tarea capital, distinguir los tipos bsicos al interior de cada grupo, puesto que los tipos bsicos describen la
actividad delictiva de que se trate en su forma ms general, al paso que los agravados como el parricidio- y
calificados, sobre el esquema general aade una peculiaridad, algo nuevo que los torna especiales. De otro
lado, la determinacin de la naturaleza del tipo no depende del nombre que el delito le asigne al sujeto activo,
en este caso parricida. En efecto, los tipos agravados como el parricidio- o privilegiados slo aaden
circunstancias agravantes o atenuantes al tipo bsico, que obligan a una consideracin independiente del tipo
autnomo (Cobo del Rosal y Vives Antn, DP, PG, op. cit., p. 409), pero que no modifican sus elementos
fundamentales (Muoz Conde y Garca Arn, DP, PG, op. cit., pp. 257-258), como sucede, por ejemplo, en el
caso de la calidad de las personas y las circunstancias del hecho, en el tipo privilegiado de las lesiones leves
respecto del tipo base de las lesiones menos graves. Por el contrario, el tipo autnomo constituye una
estructura jurdica unitaria, con un contenido y un mbito de aplicacin propio, con un marco penal
autnomo, etc., (Muoz Conde y Garca Arn, DP, PG, op. cit., pp. 257-258). Por ltimo, resulta evidente que
al establecer un tipo agravado de homicidio, el legislador de manera bastante inorgnica ha ido agregando
determinados vnculos en el delito de parricidio con el objeto de agravar la sancin penal por sobre la sancin
que podra corresponder de aplicarse las circunstancias agravantes generales, razn por la cual, el hecho de
que los vnculos del artculo 13 no coincidan con los referidos en el artculo 390 del Cdigo Penal, nada dice
respecto de la dependencia o independencia del delito de parricidio respecto del tipo penal de homicidio.
21
Medina Jara (Dir.), CP, Doctrina y Jurisprudencia, Editorial Thomsom Reuters Puntolex, Santiago, 2010,
p. 565.
4
Evidentemente existe vida humana tanto durante el embarazo como despus del
nacimiento, pero el Derecho Penal otorga una proteccin penal ms intensa a la vida de una
persona despus del nacimiento22 que aquella que se encuentra en germen23/24.
5. Fundamento del delito de parricidio

Los intentos por encontrar un fundamento racional que explique la razn de ser del
delito de parricidio han sido tan infructuosos que en definitiva han terminado por
determinar la exclusin de dicho tipo penal de los Cdigos Penales modernos25.
Parte de la doctrina sostiene que la mayor gravedad del parricidio hay que buscarla
en una mayor culpabilidad, ya que la ley presume que los vnculos parentales conyugales o
de pareja originan naturalmente una honda relacin afectiva y una comunidad de afectos y
sentimientos que es lo que hace que el atentado contra la vida del pariente, del cnyuge o
de la pareja se presente como una conducta ms reprochable. Por lo tanto, conforme a este
criterio, la agravacin debera tener un efecto automtico, ya que lo decisivo sera la
existencia de un determinado vnculo de parentesco y no una particular y efectiva relacin
de afecto, que de hecho puede no existir26.
Sin embargo, esta explicacin no resulta convincente. En primer lugar, se contradice
con la tesis de la sustantividad del parricidio, toda vez que un tipo de delito independiente
slo es comprensible en la medida en que el contenido de lo ilcito del tipo en cuestin se
diferencie de los dems27. Tambin choca con el principio de culpabilidad, ya que debe
recurrir a una culpabilidad presunta como fundamento de la agravacin de la pena y sabido
22
Si bien existe consenso en cuanto al hecho de que el comienzo de la vida humana independiente se produce
con el nacimiento, las opiniones divergen a la hora de terminar cuando ste tiene lugar. A nuestro juicio la
discusin se encuentra delimitada por la redaccin del tipo penal de infanticidio contenido en el artculo 394,
acorde con el cual, ste delito tiene lugar cuando alguno de los parientes que la norma seala da muerte al
recin nacido dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto. De esta manera, la vida humana
independiente debe tener lugar necesariamente, para la legislacin chilena despus del parto. As las cosas, en
nuestra opinin, el criterio que mejor se adapta a nuestra legislacin, para determinar el momento a partir del
cual existe vida humana independiente es el de la separacin completa del vientre materno, aun cuando el
recin nacido siga ligado a la madre por el cordn umbilical, ya que, una vez expulsado el fruto de la
concepcin del vientre materno el cordn umbilical no presta funcin fisiolgica alguna y la unin es a la
placenta que en ese momento es tejido muerto. Antes de la separacin total, el nasciturus ser sujeto pasivo
de aborto y despus de homicidio simple o calificado, parricidio o infanticidio segn quien sea el sujeto activo
de la conducta, las circunstancias en que sta se lleve a cabo o la poca en que el delito tiene lugar (al respecto
ver, Labatut, Derecho penal, parte especial, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 9 ed., 2005, p.238).
23
Bacigalupo, Estudios sobre la PE del DP, op. cit., pp. 13-14.
24
Distintos son los fundamentos que se han dado para justificar las diferencias penolgicas entre los delitos
que protegen la vida humana dependiente de aquellos que tutelan la vida humana independiente. As, por
ejemplo, para Bacigalupo la distinta intensidad de la respuesta penal se justifica, sobre todo, por la diferente
energa criminal que se supone en el autor de un ataque a la vida antes y despus de los distintos objetos de la
accin en la concepcin de los legisladores (Bacigalupo, Estudios sobre la PE del DP, op. cit., pp. 13-14).
25
26
27
5
es que el mayor reproche no puede descansar en ficciones, por bien intencionadas que sean,
toda vez que una unin matrimonial puede ser menos significativa en el plano afectivo que
numerosas uniones de hecho que se prolongan a travs de la vida, del mismo modo que una
relacin entre un nieto con su abuelo a quien no conoce puede ser inexistente 28, en cambio,
el mismo nio puede tener una relacin de afecto muy intensa con una persona extraa a la
familia que lo conoce de toda la vida por la amistad que los une con los padres del nio. De
otro lado, dicha argumentacin no se condice con las ltimas modificaciones introducidas
en el delito de parricidio, toda vez que no se entiende Cmo podra existir una honda
relacin afectiva con una persona respecto de la cual se ha divorciado o separado?
Como se ve, este punto de vista pone de manifiesto las inconsecuencias derivadas
de un concepto de parricidio en el que la agravacin de la pena es consecuencia automtica
de la relacin parental29.
Otros autores fundamentan la agravacin del parricidio en el desconocimiento de los
llamamientos de la naturaleza y sentimientos de piedad de la ms ancestral raigambre30 o
en el plus caracterstico de horror y reproche inseparable del tipo legal31/32. Esta posicin se
apoya en el sentimiento-jurdico, pero resulta contradictoria con la aplicacin automtica
del tipo de parricidio que estos autores sostienen. En efecto, los llamamientos de la
naturaleza o el plus de horror dejan de ser una explicacin plausible cuando entre el autor y
la vctima existe una relacin personal desquiciada. Qu razn habra para agravar la pena
del que mat al padre o al cnyuge que ha tiranizado vilmente a toda la familia, o para
tratar penalmente como parricida a la mujer que mat al marido que la ha ultrajado y
maltratado durante largos aos?33
En estos casos ms que en una agravacin cabe pensar en una atenuacin de la pena
prevista para el homicidio. Los mismos argumentos serviran para criticar la tesis que
postula junto al bien jurdico vida un bien jurdico especfico de la consanguinidad en lnea
recta y el matrimonio34.
Tampoco resulta convincente fundamentar la agravante en la mayor proteccin de
la autoridad paterna, toda vez que sta no explicara la agravacin en el caso de los
descendientes ni del cnyuge35.
Desde un punto de vista criminolgico el parricidio surge como hecho propio de
relaciones ntimas y cerradas, por eso de sociedades o grupos primitivos, urbanos o no, y
producto de la tensin de esa forma de relacin social, sin embargo, el retroceso del
28
Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno, PE, op. cit., p. 82.
29
30
Muoz Conde, DP, PE, op. cit., p. 36
31
Quintano Ripolls, Compendio de DP, PE, op. cit., p. 204
32
33
34
35
6
concepto social de clan y religioso de familia, tanto desde un punto de vista poltico
criminal como en razn al objetivo de proteccin del Derecho Penal, que slo pueden ser
los bienes jurdicos, tambin permiten fundamentar su supresin como tipo especial y ms
an con la imposicin de una pena tan grave36. Una concepcin moderna tiene que
mantener el parentesco en los trminos del art. 13, esto es, como una agravante o atenuante
del homicidio segn el caso concreto37.
Por lo tanto, es preciso determinar cules son las verdaderas razones que justifican
la agravacin de la pena junto a la concurrencia del vnculo, ya que sta por s sola no
parece un fundamento suficiente para la agravacin prevista y el parricidio no puede
constituir un tipo autnomo, sino una forma agravada del homicidio, dado que las mismas
razones que demuestran esta afirmacin respecto del asesinato rigen aqu plenamente38.
Si no se quiere caer en la presuncin juris et de jure de la mayor culpabilidad hay
que renunciar a cualquier fundamentacin que imponga una agravacin automtica de la
pena del homicidio cuando el hecho haya sido cometido contra alguno de los sujetos
pasivos referidos en el art. 390 del Cdigo Penal39.
En el parricidio adems de la vida, slo se protegen relaciones parentales reales
actuales o pasadas generadoras de confianza y afecto entre las personas, luego de las
modificaciones introducidas al delito de parricidio que incluyen en el tipo como sujetos
pasivos a los ex cnyuges o a los ex convivientes y no la existencia de simples vnculos
jurdicos, por lo que no es necesario recurrir a la culpabilidad deducida de la presuncin de
una relacin afectiva, inexistente en la realidad40.
Esta solucin implica adoptar un mtodo teleolgico que permite resolver
problemas tales como el de la relacin concursal entre el parricidio y el homicidio
calificado41.
6. El tipo penal de parricidio

El delito de parricidio se caracteriza por ser un tipo penal de resultado, de lesin,
simple, de un solo acto, de forma libre, de accin, agravado, especial, instantneo y de
dominio42.
36
Bustos Ramrez, Manual de DP, PE, op. cit., p. 28.
37
38
39
40
41
42
Sobre la clasificacin de los tipos penales, ver Mir Puig, DP, PG, op. cit., p. 221 y ss.
7
a. Tipicidad objetiva del delito de parricidio
a.1. La conducta tpica en el delito de parricidio

El parricidio es un delito agravado del tipo de homicidio simple y, por lo tanto, debe
cumplir con los mismos requisitos del tipo objetivo de este delito, adems del elemento que
desplaza la calificacin jurdica hacia el tipo penal agravado de parricidio.
Por lo tanto, para que concurra el delito de parricidio el sujeto activo debe realizar
un comportamiento tpicamente relevante, esto es, idneo para lesionar, por cualquier
medio o procedimiento apto, el bien jurdico de la vida humana independiente del pariente
consanguneo en lnea ascendiente o descendiente, cnyuge o ex cnyuge o del conviviente
o ex conviviente. De esta manera, el verbo rector del delito de homicidio simple coincide
con el del tipo penal de parricidio, es decir matar a otro43, esto es, dar muerte a un ser
humano con vida independiente, con quien existe alguno de los vnculos que unen al autor
con la vctima, descritos en el artculo 390 del Cdigo Penal.
a.1.a. Los sujetos en el delito de parricidio

La configuracin tpica del delito de parricidio, se basa en la exigencia de una
determinada cualidad que debe ostentar el sujeto activo y que lo liga al sujeto pasivo, razn
por la cual, podemos sealar que estamos ante un delito especial44 y ms propiamente, ante
un delito especial impropio, en que la calidad de los sujetos slo fundamenta la agravacin
de la pena, por eso su desaparicin deja siempre subsistente el delito comn
correspondiente al tipo de homicidio simple o calificado segn el caso45.
Antes de las reformas relativas a la violencia de intrafamiliar y de gnero, la calidad
de los sujetos estaba reducida slo a las relaciones de consanguinidad en toda la lnea recta
y a las contractuales existentes entre los cnyuges. Por lo tanto, podan ser sujetos activos o
pasivos el padre, la madre, el hijo o el cnyuge46. Sin embargo, en la actualidad se suman
situaciones de hecho constituidas por el vnculo que liga a los convivientes47 e incluso
vnculos que ya no perduran, como aquel que alguna vez existi entre los ex convivientes y
los ex cnyuges. Respecto a estos ltimos nos referiremos en el apartado nmero 8.
43
Muoz Conde, DP, PE, op. cit., p. 37.
44
45
Garrido Montt, DP, PE, op. cit., p. 71 y Bustos Ramrez, Manual de DP, PE, op. cit., p. 28.
46
47
8
a.1.b.1. Parientes consanguneos en lnea recta
El parentesco se restringe a la consanguinidad en toda la lnea recta comprendiendo,
por lo tanto, al padre, la madre, el hijo y los dems ascendientes y descendientes. Se
excluye, por lo tanto, los parentescos afines48 y los colaterales49, ya que cuando la ley los
ha querido considerar lo hace expresamente como sucede en el caso de los artculos 13, 17
y 48950 y porque histricamente el parricidio ha debido su existencia a las relaciones de
sangre51.
Tampoco pueden ser vctimas de parricidio los descendientes cuya muerte se
produjere dentro de las 48 horas siguientes al parto, porque dicho supuesto corresponde al
delito de infanticidio52.
La relacin de consanguinidad en cuanto circunstancia fctica del tipo legal se
puede averiguar por cualquier medio y, por tanto, sin sujecin a las reglas del Cdigo Civil.
El parentesco por consanguinidad, no incluye a la adopcin, ya que la Ley N
19.620 de fecha 05 de agosto de 1999, que derog a las Leyes 7.613 y 18.703, seala que la
adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los
derechos y deberes recprocos establecidos en la ley, y extinguen sus vnculos de filiacin
de origen para todos los efectos civiles (no penales), salvo los impedimentos para contraer
matrimonio53. Adems, de aplicarse la disposicin en comento a los adoptados o
adoptantes, se incurrira en analoga in malam partem54. Por ltimo, entre el adoptante y el
adoptado, no existe vnculo biolgico alguno55.
a.1.b.2. Los cnyuges

Aunque los problemas sobre la prueba de la existencia o validez del vnculo
matrimonial56 han disminuido con la inclusin en el parricidio de la figura del ex cnyuge y
del conviviente y ex conviviente, las dificultades no han desaparecido, porque es ms fcil
acreditar con el certificado emanado del registro civil, una relacin matrimonial que una
48
La Comisin Redactora dej expresa constancia de que el parricidio no era un atentado contra los derechos
y obligaciones jurdicas entre padres e hijos, sino contra los vnculos derivados del hecho de la paternidad
(Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno, PE, op. cit., p. 83; Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP, PE,
op. cit., p. 74 y Bullemore y Mackinnon, Curso de DP, PE, Editorial Legal Publishing, 2009, T.III, pp. 31-
32).
49
Bullemore y Mackinnon, Curso de DP, PE, op. cit., p. 30.
50
Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno, PE, op. cit., p. 83 y Bullemore y Mackinnon, Curso de DP, PE, op.
cit., pp. 30-31.
51
Garrido Montt, DP, PE, op. cit., p. 71 y Bullemore y Mackinnon, Curso de DP, PE, op. cit., p. 31.
52
Medina Jara (Dir.), CP, Doctrina y Jurisprudencia, op. cit., p. 565.
53
Medina Jara (Dir.), CP, Doctrina y Jurisprudencia, op. cit., pp. 565-566 y Bullemore y Mackinnon, Curso
de DP, PE, op. cit., p. 32.
54
55
56
Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno, PE, op. cit., pp. 85-88.
9
unin extramarital, ya que en este ltimo caso, salvo el acuerdo de unin civil, nos
encontramos ante una unin de hecho que debe probarse por cualquier medio apto para este
fin (testigos, fotografas familiares, cuentas domiciliarias, etc.,).
El matrimonio, como contrato civil solemne y, por lo tanto, es un elemento
normativo, sujeto, en su existencia y validez, a las reglas sealadas en el Cdigo Civil. Por
lo tanto, la discusin sobre su validez es una cuestin a resolver por el juez civil y que se
acredita con los certificados que dan cuenta de su celebracin y vigencia. La celebracin
legal del matrimonio civil, otorga la calidad de cnyuge57, por lo que no puede ser
considerado parricida, el sujeto activo cuyo vnculo matrimonial ha sido declarado nulo por
sentencia firme y ejecutoriada (artculo 53 de la Ley de Matrimonio Civil), ha sido disuelto
por muerte presunta de uno de los contrayentes o no se ha inscrito en Chile si se celebr en
el extranjero, conforme a las reglas de Derecho internacional privado 58. Tampoco concurre
este elemento normativo respecto de cnyuges divorciados por sentencia firme (artculo 53
de la Ley de Matrimonio Civil)59. El matrimonio putativo es inidneo para reputar
cnyuges a los contrayentes. La muerte presunta disuelve el matrimonio en los caso del
artculo 43 de la Ley de matrimonio Civil, de manera que en caso de reaparecer el cnyuge
el cnyuge declarado muerto, no concurre este requisito normativo60.
En todo caso, hay que tener presente que no es suficiente la separacin legal o de
hecho para afectar el contrato de matrimonio61.
El vnculo matrimonial implica la unin de parejas heterosexuales y, por lo tanto, se
excluyen las uniones de parejas del mismo sexo (homosexualidad y lesbianismo)62, porque
en Chile no existe matrimonio homosexual.
a.1.b.3. El conviviente
a.1.b.3.a. Contexto social y jurdico en el que se inserta el trmino conviviente en el
Cdigo Penal chileno: La violencia de gnero
La introduccin del trmino conviviente, en el delito de parricidio, no se produce
atendiendo a los fundamentos mismos del tipo penal, sino en un marco bien concreto y
determinado consistente en la creciente preocupacin por la violencia de gnero y
domstica. En efecto, la violencia al interior del hogar y, en particular en contra de la
mujer, no es slo un problema chileno, sino que es un problema cultural y social, universal
57
58
59
60
61
62
10
o global, que afecta a todas las sociedades, sean stas Orientales u Occidentales63, pero slo
algunas han decidido considerarla un mal intolerable que debe ser tratado como una
cuestin de orden pblico y no de orden privado64, lo cual ha producido efectos positivos
consistentes en la sensibilizacin de la sociedad respecto de un problema real y hasta unas
dcadas atrs bastante escondido e impune, que slo era tomado en cuenta en los casos ms
violentos. La presin social ha producido: a) la dictacin de una regulacin especial sobre
la violencia de gnero y domestica (Ley de violencia intrafamiliar); b) la modificacin de
otros cuerpos normativos tales como el Cdigo Penal, lo cual se ha traducido en la
extensin de ciertos tipos penales tales como el parricidio y la agravacin sistemtica de
las penas cuando el hecho se comete en este contexto, como sucede, por ejemplo, en el
caso de los delitos de lesiones y la agravante del artculo 400 del Cdigo Penal; c) la
creacin de medidas de proteccin a favor de la vctima, orientadas a la disuasin y
prevencin de agresiones, como sucede por ejemplo, la medida de alejamiento del hogar
comn; d) medidas educativas o de formacin, como campaas publicitarias que
promueven la erradicacin de la violencia y de las desigualdades entre hombres y mujeres.
Evidentemente, hay que reconocer que si bien, la violencia domstica socava a
menores, hombres y ancianos, el supuesto ms frecuente, en donde el agresor es el hombre
y la agredida es la mujer y la dinmica de violencia se produce en virtud de relaciones de
poder, de dominio, y de posesin que histricamente ha ejercido el primero sobre la
segunda, fundamentalmente en el mbito de pareja, derivado de una estructura familiar
patriarcal, basada en la supuesta superioridad del hombre sobre la mujer, problema
ancestral que responde a una construccin social que ha potenciado un reparto desigual de
las actividades productivas, en base a roles asignados en funcin del sexo65. En el marco de
la cultura patriarcal se ha desarrollado la violencia masculina, como instrumento idneo
para controlar las relaciones de poder66, discriminando con ello a la mujer, bajo patrones
63
De la Cuesta Arzamendi, Ciudadana, sistema penal y mujer, en Garca Valds y otros (Coord.), L.H.
Estudios penales en homenaje a Enrique Gimbernat, Editorial Edisofer, Madrid, 2008, pp. 194-198; Corcoy
Bidasolo, Problemtica jurdico penal y poltico criminal de la regulacin de la violencia de gnero y
domstica, en Revista de Derecho de la PUCV, 2010, V. XXXIV, p. 305 y en Corcoy Bidasolo, Violencia
en el mbito familiar de los inmigrantes, en Jorge Barreiro y otros (Dir.), L.H. al profesor Dr. Gonzalo
Rodrguez Mourullo, Editoral Thomson-Aranzadi,Navarra, 2005, p. 1229 y Garca lvarez (Dir.), DP
espaol, PE, op. cit., p. 354.
64
Corcoy Bidasolo, Tendencias de la poltica criminal en materia de violencia domstica y de gnero, en
Mir Puig y Corcoy Bidasolo (Dir.), Poltica criminal y reforma penal, Editorial B de F, Buenos Aires, 2007,
p. 273.
65
En tal sentido, en la Declaracin de Naciones Unidas sobre eliminacin de la violencia contra la mujer,
contenida en la Resolucin N 48/104, de la Asamblea General de Naciones Unidas, de 20 diciembre de 1999,
afirma que la violencia contra la mujer constituye una violacin de los derechos humanos y las libertades
fundamentales que le impide, total o parcialmente, ejercer esos derechos y libertades y se establecen pautas de
actuacin de poltica legislativa de los Estados miembros, de carcter preventivo, penal, educativo,
asistencial, recogidas en gran medida, en la LO N 1/2004.
66
As, resulta constatado que un grupo de hombres maltratadores, slo son violentos con su pareja, pero
globalmente exhiben un control y racionalidad envidiables. Por lo tanto, no se trata de un enfermo, alcohlico
o patolgico, como se crea en antao, sino de personas normales que utilizan la violencia ya sea para
conseguir determinadas prestaciones a las que creen tener derecho, para mantener la posesin de su mujer,
11
culturales machistas profundamente enraizados en la sociedad, que explican la
permisividad social de la violencia masculina67. As, son los hombres de forma abrumadora
los sujetos activos de la violencia tanto en los supuestos de violencia en la pareja (en un
90% de los casos el imputado es hombre); en los supuestos de agresin a menores (nios o
nias el 75% de los inculpados son hombres), as como en el caso de los ascendientes (el
86, 7% de los inculpados son hombres)68.
Desde un punto de vista jurdico, pareciera haberse instalado la idea de que el
Derecho Penal clsico no era suficiente para hacer frente a esta clase de violencia, sin
embargo, cabe preguntarse si en verdad era necesario crear una regulacin especial sobre la
violencia domstica y de gnero o, si por el contrario bastaba con los tipos penales del
Derecho Penal nuclear. En efecto, debido a mltiples razones culturales, religiosas,
psicolgicas y sociolgicas y en particular a otras de carcter prctico, como el temor de las
vctimas por denunciar, la aplicacin de los respetivos tipos penales era casi nula. Luego a
partir de las ltimas reformas, con las cuales se ha creado un soporte material y tcnico para
perseguir y castigar esta clase de delitos, y la amplia difusin del tema por los medios de
prensa, se ha creado conciencia social sobre la gravedad del problema. Por lo tanto,
pareciera ser que la mayor aplicacin de estos nuevos tipos penales se debe ms que a la
implantacin de una regulacin especial, a un cambio cultural y de actitud frente al tema,
de parte de la sociedad, as como tambin a la creacin de instancias encargadas de
perseguir y sancionar esta clase de conductas y a la dotacin de medios materiales y
humanos para que las autoridades competentes puedan afrontar desde un punto de vista
multidisciplinario el problema de la violencia domstica y de gnero. Luego, cabe
preguntarse si en realidad no hubiese bastado con establecer un soporte material y tcnico
especializado para perseguir y castigar esta clase de conductas a travs de los tipos clsicos
y la creacin de medidas de proteccin, educacionales, sociales y asistenciales antes
referidas, evitando la proliferacin de tipos penales de nuevo cuo, con bienes jurdicos de
difcil determinacin y cuestionable justificacin, que conducen a enmaraadas soluciones
concursales con efectos penolgicos reidos con el principio de proporcionalidad de las
penas. En definitiva se trata de cuestionar, hasta qu punto una adecuada interpretacin del
Derecho Penal nuclear, y en particular, de los tipos penales como el delito de homicidio o el
los delitos de lesiones, sumado a la adopcin de las medidas multidisciplinarias accesorias,
hubiese permitido contar con un sistema ms coherente que permitiera dar soluciones ms
condignas con los principios penales de seguridad jurdica, legalidad, proporcionalidad y
con los principios procesales de la presuncin de inocencia, in dubio pro reo, derecho de
defensa, etc. Por lo dems, los casos en que concurre violencia de gnero o violencia
o bien, el control del dinero. As, la violencia instrumental, dirigida a conseguir determinados objetivos no
puede tildarse de simblica o irracional (Larrauni Pijoan, Criminologa crtica y violencia de gnero, Editorial
Trotta, Madrid, 2007, p. 17).
67
Queralt Jimnez y DArgemir i Cendra, La violencia de gnero: poltica criminal y ley penal, op. cit., pp.
1185-1186.
68
Queralt Jimnez y DArgemir i Cendra, La violencia de gnero: poltica criminal y ley penal, p. 1186.
12
domstica, perfectamente podran ser tratados por el legislador, como circunstancias
agravatorias generales o especiales de los tipos bsicos y no como tipos calificados.
a.1.b.3.b. Leyes que introducen el concepto de conviviente
a.1.b.3.b.1. Modificaciones introducidas por la Ley 20.066

La Ley 20.066 del ao 2005, tambin denominada nueva Ley de Violencia
Intrafamiliar modific el artculo 390 incorporando en su texto como sujeto pasivo del
delito de parricidio al conviviente, expresin cuyo alcance es objeto de opiniones
disidentes69. El artculo 5 de dicha ley, al definir lo que debe entenderse por violencia
intrafamiliar, emple una expresin distinta y de sentido ms amplio, pues se refiere a una
relacin de convivencia, lo cual comprende las uniones de hecho de un varn y una
mujer, no ligadas por el vnculo del matrimonio.
a.1.b.3.b.2. Modificaciones introducidas por la Ley 20.480

Mediante la Ley 20480 del ao 2010, se ampli el sujeto pasivo del delito de
parricidio al ex cnyuge o ex conviviente ambos grupos pueden encuadrarse en el tipo
quien ha sido su cnyuge o convivientes70. Adems se tipific de forma expresa el
femicidio en Chile, es decir, la muerte de la vctima mujer que es o ha sido cnyuge o
conviviente del femicida. Respecto a esto ltimo, el termino femicidio incorpora la
violencia de gnero ejercida contra la mujer por el hecho de ser tal, lo que busca poner fin
a la concepcin patriarcal de la vida familiar. Ahora bien, esta nueva denominacin no
aparej una variacin en el marco penal aplicable al parricidio ni tampoco fij una castigo
superior. Al introducirse el concepto de femicidio se ha introducido implcitamente el
concepto de violencia de gnero, lo que permite afirmar ciertas restricciones a la
interpretacin, en virtud de la Convencin Interamericana, promulgada por D.S. N 1.640,
de 11 de noviembre de 1998, tambin conocida como Convencin de Belem do Par, que
establece la obligacin de los Estados Parte de adoptar, por todos los medios apropiados y
sin dilaciones, polticas orientadas a prevenir, sancionar y erradicar" la "violencia contra la
mujer (art. 7), entendida como "cualquier accin o conducta basada en su gnero, que
cause muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer (art. 1).
69
Para Garrido Montt, el termino conviviente se entiende incorporados a las parejas heterosexuales, siendo
excluidos las uniones de personas del mismo sexo. [Garrido Montt, Derecho Penal Parte Especial, p. 77]
70
Gonzlez, El delito de parricidio: consideraciones crticas sobre sus ltimas reformas en Revista Poltica
Criminal, Vol. 10, N 19, Julio 2015, p. 201.
13
a.1.b.3.b.3. Modificaciones introducidas por la ley de acuerdo de unin civil
El artculo primero de la ley de acuerdo de unin civil define el acuerdo como un

contrato entre dos personas que comparten un hogar, con el propsito de regular los efectos
jurdicos derivados de su vida afectiva en comn, de carcter estable y permanente. Los
contrayentes se denominarn convivientes civiles y sern considerados parientes para los
efectos previstos en el artculo 42 del Cdigo Civil. A partir de este artculo se desprenden
los elementos constitutivos de la convivencia, estos son: la unin entre dos personas; el
carcter estable y permanente de la misma; y el hecho de que ambas compartan un hogar
comn. De sus siguientes preceptos cabra destacar la posibilidad de que la unin est
constituida por personas de igual o distinto sexo. A la vez, el artculo 24 de la ley, seala
que las leyes y reglamentos que hacen alusin a los convivientes, sea con esta expresin u
otras que puedan entenderse referidas a ellos, sern igualmente aplicables a los
convivientes civiles. Por lo tanto, es posible interpretar, que el artculo 24 de la ley de
acuerdo de unin civil, realiza una remisin implcita al artculo 390 del Cdigo Penal, de
manera que adems de la relacin de convivencia entendida como una situacin de hecho o
fctica que como tal debe ser acreditada en cuanto a sus elementos en el juicio penal, el
artculo 390 del Cdigo Penal, abarcara al mbito de las familias extramatrimoniales
constituidas tanto por parejas heterosexuales como homosexuales que hubiesen suscrito el
acuerdo de unin civil.
a.1.b.3.c. Naturaleza jurdica del trmino conviviente (elemento normativo del tipo)
El trmino conviviente constituye un elemento normativo del tipo penal
entendiendo por tal aquellos que exigen un determinado juicio de valor o compresin
espiritual por parte del juez para ser captados71. En ese sentido es el juez quien debe
comprobar que concurren cada uno de los elementos de la convivencia, para establecer si
existe un vnculo entre el sujeto activo y el pasivo. Si en cambio existe un acuerdo de unin
civil, la prueba se facilita porque se contara con un certificado formal que aportar como
prueba en el juicio oral.
a.1.b. Objeto material en el delito de parricidio

Se confunde con el sujeto pasivo.
a.1.c. Medios comisivos en el delito de parricidio

Aun cuando el delito de parricidio es un delito de resultado y de medios abiertos y,
por lo tanto en principio, no debera existir problema en reconocer la procedencia de la
71
Roxin, DP, PG, op. cit., p. 306;
14
comisin por omisin u omisin impropia, se discute por la doctrina si en nuestro
ordenamiento procede castigar el parricidio por omisin, como veremos a continuacin.
a.1.c.1. La omisin en el delito de parricidio
En Espaa la doctrina dominante estimaba, hasta antes de la dictacin del nuevo
Cdigo Penal de 1995, que esta figura penal poda cometerse por omisin 72. Sin embargo,
dicha postura infringe el principio non bis in idem, ya que para poder atribuir el resultado
mortal al sujeto activo, adems de que ste se encuentre en posibilidad real de impedirlo, es
necesario que est en posicin de garante respecto del bien jurdico tutelado, siendo fuentes
de la posicin de garante, el parentesco, el contrato y la estrecha comunidad de vida73. De
esta manera, siendo necesaria la existencia del vnculo antes referido, entre el hechor y la
vctima para la existencia de un homicidio en comisin por omisin u omisin impropia,
dicha circunstancia personal no puede volver a ser utilizada en una segunda ocasin para
fundar, ahora, el tipo penal de parricidio74.
Es evidente que en el caso del ex cnyuge o del ex conviviente, no existe una
estrecha vinculacin familiar, pero atendiendo a la teora formal de la posicin de garante,
buena parte de la doctrina sostiene la imposibilidad de admitir el delito de parricidio por
omisin impropia, en base al argumento antes referido que apunta a la prohibicin de
infringir el principio del non bis in dem75.
Los vnculos referidos en el artculo 390 del Cdigo Penal, fundamentan la
existencia de la posicin de garante, que es necesaria para tener por establecido un
homicidio en comisin por omisin, operando como fuente de atribucin del resultado. Por
lo tanto, no puede utilizarse el mismo fundamento, ahora, como fuente de agravacin de la
pena, para calificar el hecho como parricidio, por impedirlo el principio non bis in dem.
As las cosas, en estos casos, concurre nicamente un homicidio en comisin por omisin76.
Slo se podra estimar que existe parricidio si, adems de la fuente que fundamenta la
posicin de garante, concurra otra independiente como, por ejemplo, si el padre era a la vez
el salvavida de la piscina en que se ahog su hijo, al que no salv pudiendo hacerlo, toda
vez que la calidad de salvavida, permitira en este caso, fundamentar la posicin de garante
72
As, por ejemplo, suscriben esta opinin Cuello Caln, DP, PE, op. cit., p. 480 y Muoz Conde, DP, PE,
op. cit., p. 37.
73
Modernamente se suele aludir a esta clase de relaciones apuntando a la existencia de una estrecha
vinculacin familiar (sobre la teora de las funciones de Armin Kaufmann y sobre las fuentes de la posicin
de garante, ver Mir Puig, DP, PG, Editorial B de F, Buenos Aires, 7 ed., pp. 317-328).
74
Bullemore y Mackinnon, Curso de DP, PE, op. cit., p. 31.
75
Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP, PE, op. cit., p. 78; Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno,
PE, op. cit., p. 83 y Bullemore y Mackinnon, Curso de DP, PE, op. cit., pp. 30-31. En contra de esta opinin
Garrido Montt sobre la base del supuesto carcter autnomo del delito de parricidio, sostiene la posibilidad de
admitir el parricidio por omisin (Garrido Montt, DP, PE, op. cit., pp. 76-77).
76
Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno, PE, op. cit., pp. 82-83.
15
y la padre la relacin de parentesco como elemento tpico especfico del delito de
parricidio77/78.
a.2. El resultado en el delito de parricidio

El delito de parricidio, tal como sucede en el tipo de homicidio simple, es un delito
de resultado79 y de lesin80, toda vez que para que concurra el delito consumado de
parricidio, debe acaecer un resultado material consistente en la muerte del sujeto pasivo, es
decir, de un ser con vida humana independiente81, consistente en un pariente consanguneo
77
En el mismo sentido, Bustos Ramrez, Manual de DP, PE, op. cit., pp. 28-29.
78
En contra de esta opinin Grisola estimaba que el parentesco es un hecho complejo, que produce un doble
efecto: crea un deber de garanta y llena el extremo objetivo del tipo de parricidio, en relacin al sujeto activo.
Adems, sostena no comprender por qu la madre quien mata su pequeo hijo mediante estrangulamiento
comete un parricidio, en tanto que aquella otra que, con crueldad, lo deja morir de hambre ha de ser tratada
con mayor benevolencia. Por esta razones, Grisola conclua en ambos casos existe un delito de parricidio. Si
bien el razonamiento de este autor parece lgico, no resuelve la infraccin del principio de non bis in idem y,
a mi juicio, deja en evidencia el problema de fondo, es decir, efectivamente ambas situaciones mencionadas
por Grisola, deberan de lege ferenda, tener el mismo tratamiento jurdico, sin embargo, la solucin debera
consistir en resolver estos casos conforme al delito de homicidio, toda vez que es la agravacin que supone el
delito de parricidio la que nuestros das no se condice con la realidad social. En todo caso, vale la pena tener
en cuenta que existen ordenamientos jurdicos que permiten atenuar la pena en los casos de comisin por
omisin. As, por ejemplo, el pargrafo 13 I. del StGB Alemn, prescribe que: Quien omita evitar la
consumacin de un tipo penal ser penado, segn este cdigo, slo si jurdicamente tiene que responder de
que no se produzca la consumacin, y cuando la omisin corresponda a la realizacin del tipo penal a travs
de un hacer. II.- La pena, de acuerdo al pargrafo 49, apartado I, podr ser atenuada. A su vez, el pargrafo
49, apartado I, dispone que: Cuando de acuerdo a este precepto se prescriba o se admita una atenuacin de la
pena se deber considerar lo siguiente respecto a sta: 1. no se podrn sustituir penas de privacin perpetua de
libertad por penas inferiores a tres aos. 2. En el caso de penas privativas de libertad temporales podrn ser
reconocidos como mxima atenuacin, tres cuartos del mximo imponible. En el caso de multa se observar
lo mismo para el nmero mximo de los das multa. 3. El lmite inferior elevado de una pena privativa de
libertad se moderar en el caso de un mnimo de diez o cinco aos, a dos aos, en el caso de un mnimo de
tres o dos aos, a seis meses, en el caso de un mnimo de un ao, a tres meses, en los dems casos, al mnimo
legal (Eiranova Encinas (Coord.), Cdigo Penal Alemn, StGB y Cdigo Procesal Penal Alemn, StPO,
traducidos por Ortiz de Noierga, Larios Snchez, Peg Ros y Monreal Daz, introducidos por Roxin, Editorial
Marcial Pons, Madrid, 2000).
79
Los delitos de resultado, son aquellos que requieren para su consumacin de la produccin de un resultado,
separado de la conducta que lo produce (Mir Puig, DP, PG, op. cit., p. 221). Estos tipos penales exigen un
cambio, un resultado, modificacin o alteracin del mundo exterior ocasionado por la conducta en que se
manifiesta la lesin o el peligro del bien jurdico protegido separado espacial y temporalmente de la accin
del autor (Roxin, DP, PG, op. cit., p. 328). El menoscabo del bien jurdico puede consistir, por lo tanto, en la
lesin o dao efectivo o en la puesta en peligro del mismo. Por ejemplo, la muerte del ofendido respecto del
delito de homicidio. Se entiende por resultado, la modificacin del mundo exterior como consecuencia de la
conducta que lo produce.
80
Los delitos de dao o de lesin, son aquellos en que la ley describe una conducta que trae consigo
la efectiva destruccin o menoscabo de un bien jurdico (Mir Puig, DP, PG, op. cit., p. 229). Por lo tanto, en
estos delitos el bien jurdico es conculcado, deteriorado, destruido, afectado o daado efectiva o
materialmente. As por ejemplo sucede en el caso del bien jurdico de la vida en el homicidio o de la libertad
sexual en la violacin.
81
La muerte del no nacido a consecuencia de la provocada a la madre no constituye este delito y de
ah que sea tan relevante determinar desde cuando existe vida humana independiente (Cuello Caln, DP, PE,
op. cit., p. 479).
16
en lnea ascendiente o descendiente, cnyuge o ex cnyuge o del conviviente o ex
conviviente.
a.3. El vnculo de causalidad

El tipo penal de parricidio necesita adems, de la concurrencia de un vnculo o
relacin de causalidad entre la conducta homicida y la muerte de la vctima. Dicho vnculo
se establece segn la teora de la equivalencia de las condiciones, conforme al mtodo de la
supresin mental hipottica, segn hemos tenido ocasin de analizar, en el delito de
homicidio simple.
a.4. La teora de la imputacin objetiva

No basta con la prueba del vnculo ontolgico de la causalidad entre la conducta
tpica y el resultado fatal, para tener por establecida la concurrencia de un delito de
parricidio consumado. Para poder imputar el resultado mortal al autor del delito de
parricidio, el sujeto calificado debe crear con su conducta tpica un riesgo jurdicamente
desaprobado y debe ser ese riesgo y no otro, el que se materializ en la muerte de la
vctima.
a.5. Los elementos normativos en el delito de parricidio
Los elementos normativos son aquellos que exigen un determinado juicio de valor o
compresin espiritual por parte del autor para ser captados82. Dichos elementos aluden a
una realidad determinada por una norma jurdica o social y por ello son jurdicos o
culturales. En el delito de parricidio segn tuvimos ocasin de ver, a propsito de los
sujetos en el delito de parricidio, dichos vnculos se encuentran establecidos
conceptualmente por el legislador, quien es, por ejemplo, quien define y establece los
requisitos del matrimonio, de la adopcin, etc. DE esta manera se entremezclan en este
delito ambas categoras tpicas.
b. Tipicidad subjetiva
Siendo el vnculo entre el hechor y la vctima, en el delito de parricidio, una
circunstancia personal que integra el tipo penal, debe ser abarcada por el dolo83. Por lo
tanto, resulta necesaria la conciencia de la calidad inherente al sujeto activo en relacin con
el afectado y un actuar pese a contar con tal conocimiento. El autor debe tener la voluntad
de realizar su conducta tpica sabiendo no solo que ante s tiene un ser con vida humana
independiente, sino que adems debe conocer el vnculo parental, marital o de convivencia
82
Roxin, DP, PG, op. cit., p. 306;
83
Etcheberry, DP, PE, op. cit., p. 72.
17
que lo liga con la vctima, o bien, debe saber que la persona en contra de la cual dirige su
comportamiento es su padre, madre, hijo, ascendiente o descendiente o a quie es o ha sido
su cnyuge o conviviente84. El dolo requiere que dicho conocimiento sea real y no
meramente potencial85.
El parricidio requiere que respecto de la relacin que liga al autor con su vctima,
concurra dolo directo como forma de imputacin subjetiva, porque la importancia de la
agravacin que descarta el castigo a ttulo de homicidio simple, implica la seguridad del
conocimiento del vnculo ya referido86. El nfasis legal en el elemento cognoscitivo revela
el propsito del legislador de establecer un tratamiento especial para el que quiere realizar
la muerte del unido a l por parentesco o por una relacin actual o pasada de matrimonio o
convivencia, razn por la cual se excluyen tanto la imprudencia87 como el dolo
eventual88/89.
Por lo tanto, la muerte del pariente incluido en el artculo 390 del Cdigo Penal, del
cnyuge o ex cnyuge, del conviviente o ex conviviente, provocada negligentemente, es un
delito imprudente de homicidio, y no un delito parricidio, sancionado en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 490 N 1 del Cdigo Penal90, en relacin con lo prevenido en el
artculo 391 N 2 del mismo cuerpo legal, ya que el conocimiento de las calidades
inherentes a los sujetos impiden considerar la posibilidad de imputar subjetivamente el
hecho a ttulo de imprudencia, toda vez que se requiere la existencia de un dolo
duplicado91 o reforzado. La relacin personal agravante del sujeto activo exige no slo la
conciencia de tal calidad, sino adems la conciencia de un comportamiento en contra de esa
relacin personal, expresin subjetiva slo compatible con el dolo y no con la imprudencia
sea sta consciente o inconsciente92/93.
84
As, por ejemplo, respecto de los vnculos contenidos en el artculo 405 del antiguo Cdigo Penal espaol,
Muoz Conde, DP, PE, op. cit., p. 38 y Cuello Caln, DP, PE, op. cit., p. 481.
85
86
Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP, PE, op. cit., pp. 78-79.
87
En Espaa, respecto del antiguo Cdigo Penal espaol, Muoz Conde admita la posibilidad de concebir el
delito de parricidio con culpa (Muoz Conde, DP, PE, op. cit., p. 38). En contra de esta opinin, se
manifestaba expresamente Quintano Ripolls, en Compendio de DP, PE, op. cit., p. 205.
88
Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno, PE, op. cit., pp. 88-92 y Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de
DP, PE, op. cit., pp. 78-79 y Bullemore y Mackinnon, Curso de DP, PE, op. cit., p. 30. En contra de esta
postura, Garrido Montt, sostiene la posibilidad de admitir la tipicidad subjetiva a ttulo de dolo eventual
siempre que la duda o eventualidad no recaiga sobre la relacin parental, conyugal o de convivencia, sino que
sobre los medios o la forma de concrecin de la muerte de la vctima (Garrido Montt, DP, PE, op. cit., p. 78).
Tampoco descarta la procedencia de dolo eventual Etcheberry, T. III., p. 72.
89
En Espaa, respecto del antiguo Cdigo Penal espaol, Cuello Caln admita la posibilidad de concebir el
delito de parricidio con dolo eventual (Cuello Caln, DP, PE, op. cit., p. 481).
90
Garrido Montt, DP, PE, op. cit., p. 78 y Etcheberry, DP, PE, op. cit., p. 73.
91
Quintano Ripolls, Compendio de DP, PE, op. cit., p. 205 y Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP,
PE, op. cit., p. 79.
92
93
18
En cuanto al resultado mortal de la vctima, el dolo en el delito de parricidio, presenta
las mismas modalidades dolosas que en el homicidio simple, por lo que podra perfectamente
cometerse dolo eventual, siempre que la eventualidad no incida en el conocimiento del vnculo que
liga al autor con la vctima, segn lo referido en el artculo 390 del Cdigo Penal. Si el sujeto acta
tomndose en serio la posibilidad que el riesgo creado se materialice en el resultado lesivo y pese a
ello ejecuta la conducta, respecto de alguno de los sujetos referidos en el artculo 390 del Cdigo
Penal, al cual identifica perfectamente, comete un delito de parricidio con dolo eventual94.
c. El error en el delito de parricidio

Como el delito de parricidio est construido sobre la base de una circunstancia
personal, consistente en una determinada relacin o vnculo que liga al hechor con el sujeto
pasivo, el error in persona y el aberratio ictus pasan a ser errores esenciales en cuanto
incidan en esa calidad personal95.
El error en la identidad de la persona, se resuelve en Chile segn lo dispuesto en el
artculo 1, inciso 3 del Cdigo Penal, no tomando en cuenta las circunstancias, no
conocidas por el delincuente, que agravaran su responsabilidad; pero s aquellas que la
atenan. Por lo tanto, si A mata a su padre, por ejemplo, porque en la oscuridad pens que
era su enemigo, responder nicamente a ttulo de homicidio96 y lo mismo ocurrir si A
nunca supo que el sujeto a quien dio muerte era su padre97 o si A da muerte a su padre
adoptivo98. Del mismo modo, no responde a ttulo de parricidio el que queriendo dar muerte
a su padre mata a su abuelo materno por error99.
Con mayor razn debe aplicarse el tipo penal de homicidio y no el de parricidio
cuando el sujeto activo dirige la conducta homicida hacia un sujeto determinado resultando
muerta su madre debido a un error en el golpe o aberratio ictus, toda vez que en estos
casos, la muerte del pariente se produce imprudentemente100/101/102. As por ejemplo,
94
Garrido Montt, DP, PE, op. cit., pp. 77-78.
95
96
En el mismo sentido, se pronunciaba respecto del antiguo Cdigo Penal espaol, Muoz Conde, DP, PE,
op. cit., p. 38.
97
Segn Etcheberry, en el caso del error la persona faltara el dolo de parricidio y en el caso de aberratio
ictus, si A quera matar a su padre pero lo confunde con B, faltara un elemento objetivo (muerte del padre),
por lo tanto, en ambos casos habra que sancionar nicamente por homicidio simple (Etcheberry, DP, PE, op.
cit., p. 73). La misma opinin sostena Cuello Caln respecto del antiguo Cdigo Penal espaol (Cuello
Caln, DP, PE, op. cit., p. 481).
98
Etcheberry, DP, PE, Editorial Jurdica de Chile, 1999, pp. 72-73.
99
Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP, PE, op. cit., pp. 79-80. En contra Garrido Montt, DP, PE, op.
cit., p. 79.
100
Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP, PE, op. cit., p. 80. En contra, Garrido Montt sostiene que el
inciso 3 del art. 1 del Cdigo Penal, debe aplicarse tanto a los casos de error en la persona como a los de
aberratio ictus, pese a que reconoce que la doctrina mayoritaria estima que el error en el golpe debe
resolverse de acuerdo con las reglas que regulan el concurso ideal establecidas en el artculo 75 del Cdigo
Penal (Garrido Montt, DP, PE, op. cit., p. 79).
19
sucedera si la madre que es muerta por su hijo al interponerse en una ria entre ste y un
extrao: el hijo sabe que quien se interpone es su madre, pero es evidente que no es a ella a
quien quiere matar, sino que su muerte resulta de la impericia en la ejecucin, no de un
dolo homicida103.
7. Iter criminis
El parricidio es un delito de resultado, por lo tanto, al igual que el delito de
homicidio simple, puede estar tentado, frustrado o consumado.
101
La jurisprudencia, sin embargo, nacional tiende a confundir el error en la persona con los casos de
aberratio ictus, aun cuando se trata de institutos penales muy distintos (Bustos Ramrez y Caballero,
Comentarios a los arts. 1 a 4 del CP, en Politoff y Ortiz (Dir.), Texto y comentario del CPch, pp. 58-59). En
efecto, en el error en la persona, la accin ejecutada por el autor se orienta, exclusivamente, a la lesin dolosa
de un bien jurdico; ejemplo: A quiere dar muerte a B y lo confunde con C, a causa de lo cual ultima a ste,
concurriendo un error en la identidad del sujeto pasivo. En el aberratio ictus en cambio, la accin del autor, se
orienta a la lesin de un bien jurdico, creando, adems, un peligro para otros bienes jurdicos. Por ello, la otra
parte de la doctrina, sostiene que en estos casos el tratamiento depende de la previsibilidad objetiva del
resultado. As, si el resultado no buscado era previsible existira un concurso ideal entre un delito frustrado
(ya que la conducta del disparador est completa) respecto del bien jurdico que se pretenda lesionar y un
delito imprudente respecto del bien jurdico efectivamente lesionado, debiendo aplicarse el artculo 75 del
Cdigo Penal. En caso de que el resultado no fuera previsible slo habra un delito frustrado respecto del bien
jurdico cuya lesin se pretenda, ya que respecto del bien efectivamente lesionado el sujeto activo no obr ni
dolosa ni imprudentemente y por lo tanto, no se puede sancionar la mala suerte (De acuerdo con esta postura
se decantan los autores Cury Urza, DP, PG, Ediciones Universidad Catlica de Chile, 2005, p. 313; Politoff,
DP, Editorial ConoSur, 2001, T. I, p. 351; Politoff, Matus y Ramrez, Lecciones de DP chileno, op. cit., p.
266; Roxin, DP, PG, Fundamentos. La Estructura de la Teora del Delito, Editorial Civitas, Madrid, 2001, T.
I p. 494; Maurach y Zipf, DP, PG, Teora General del Derecho y Estructura del Hecho Punible, Editorial
Astrea, Buenos Aires, 1994, T. I, p. 410; Jakobs, DP, PG, Fundamentos y Teora de la Imputacin, Editorial
Marcial Pons, Madrid, 1997, p. 365; Jescheck y Weigend, DP, PG, Editorial Comares, Granada, 2002, pp.
335-336; Stratenwerth, DP, PG, El hecho punible, Editorial Hamurabi, Buenos Aires, 2005, pp. 186-187;
Muoz Conde y Garca Arn, DP, PG, Editorial Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, p. 277; Mir Puig, DP, PG,
Editorial B de F, Buenos Aires, 2005, pp. 275-276; Zaffaroni, DP, PG, Buenos Aires, Editorial Ediar, 2002,
p. 539). La postura que incluye a los casos de error en el golpe en el artculo 1 inciso final ha sido objeto de
crticas. Como sostiene Politoff, contradice los antecedentes histricos (sesin 116 de la Comisin Redactora,
en que se alude a los delitos o faltas cometidos equivocadamente contra una persona distinta), la accin de
matar, tambin en la descripcin del artculo 391, es matar a alguien, dirigida a un hombre, no que resulte un
hombre muerto (Politoff, DP, PG, Editorial ConoSur, 2001, T. I, p. 352 y Politoff, Matus y Ramrez,
Lecciones de DP Chileno, PG, Editorial Jurdica de Chile, 2004, p. 267). Adems, al invocar la mxima de
Farinaccio: quiso matar a un hombre y mat a un hombre, olvida que conforme al principio de
culpabilidad, para que un sujeto responda por un hecho no basta que el mismo haya sido materialmente
causado por ste y le sea objetivamente imputable, sino que es preciso adems que el hecho le sea
subjetivamente imputable a ttulo de dolo o de imprudencia.
102
Por el contrario, respecto del antiguo Cdigo Penal espaol, Muoz Conde sostena que en esta situacin
habra que castigar por un concurso ideal entre una tentativa de homicidio -si se dispar contra un extrao- en
concurso con un parricidio por imprudencia -si la bala alcanz a uno de los sujetos pasivos mencionados en el
tipo penal de parricidio- (Muoz Conde, DP, PE, op. cit., p. 38).
103
Labatut, Derecho Penal, Editorial Jurdica de Chile, 2005, T. II, p.164 y Garrido Montt, DP, PE, op. cit.,
p. 81.
20
8. Autora y participacin
El problema fundamental en materia de autora y participacin, es determinar si las
circunstancias personales descritas en el tipo penal de parricidio, son o no comunicables a
aquellos sujetos que realizando la conducta tpica ya sea como coautores o como partcipes
no tienen la calidad que agrava la responsabilidad penal en este delito. En efecto, el delito
de parricidio es tipo legal especial impropio104, toda vez que de no concurrir en el sujeto
activo la calidad especial que demanda el tipo penal, subsiste el tipo bsico de homicidio
simple o la figura de homicidio105.
El extrao que participa en un delito de parricidio, no comete el delito de parricidio,
ya que no tiene la calidad personal de la cual depende la agravacin de la pena, razn por la
cual al extraneus slo puede responder por el tipo penal de homicidio106.
El intraneus, en cambio, que participa como autor en la muerte de una persona a la
que se encuentra ligada por alguno de los vnculos sealados en el artculo 390 del Cdigo
Penal, deber responder a ttulo de parricidio. En consecuencia, el problema de la
participacin debe resolverse en el delito de parricidio, de acuerdo con el principio de
incomunicabilidad, es decir, el nexo de matrimonio o ex matrimonio, de convivencia o ex
convivencia o de parentesco previsto para el intraneus en el artculo 390, servir para
agravar la responsabilidad de slo aquellos autores en quienes concurra (art. 64 del Cdigo
Penal)107. El extraneus ser castigado pues, como coautor, cmplice o encubridor de
homicidio108/109.
104
105
106
Etcheberry, DP, PE, op. cit., pp. 73-74. Distinta sera la solucin si se aplicara el principio de
indivisibilidad del ttulo de imputacin, de acuerdo con el cual, el delito es nico, de modo que todos los que
han intervenido en l deben responder por el mismo tipo penal, sea que acten como autores, instigadores o
cmplices. Sin embargo, si bien el resultado es nico para todos quienes participan en el hecho, la calificacin
jurdica puede ser distinta respecto de quienes han participado en l, segn estn o no vinculados parental,
matrimonialmente o por convivencia o bien hubiesen estado vinculados en el pasado matrimonialmente o por
convivencia. Tambin diferente sera la solucin si se aplicara el principio de accesoriedad, de acuerdo con el
cual habra que determinar la calificacin jurdica en consideracin al autor, toda vez que como las conductas
de los partcipes son accesorias, deben seguir la suerte de lo principal. Esta postura es criticable porque
conduce a situaciones injustas, ya que el cmplice no calificado que colabora con el autor calificado, para
quien el delito sera parricidio, responder como instigador o cmplice de parricidio, con una pena mucho
mayor que si l personalmente hubiese provocado la muerte, es decir, que si hubiese cometido un homicidio
simple (Garrido Montt, DP, PE, op. cit., pp. 81-82).
107
Etcheberry, tratndose el delito de parricidio de un delito especial impropio, siguiendo la tesis de la
comunicabilidad limitada, extiende el ttulo de castigo de parricidio al partcipe inductor y al cmplice en
quienes concurre la calidad especial exigida por el tipo penal del artculo 390 del Cdigo Penal, (Etcheberry,
DP, PE, op. cit., pp. 73-74).
108
Politoff, Grisola y Bustos, DP Chileno, PE, op. cit., p. 100 y Etcheberry, DP, PE, op. cit., pp. 73-74.
109
En contra, Garrido Montt postula que los sujetos respondan de acuerdo con el dolo con que actuaron. De
esta manera, si entre los coautores haba un intraneus y un extraneus, pero ste ltimo saba que el sujeto a
matar es el pariente, cnyuge, conviviente, ex cnyuge o ex conviviente de otro hechor, respondera como
autor de parricidio, aun cuando no concurra a su respecto el vnculo personal contenido en el artculo 390 del
Cdigo Penal (Garrido Montt, DP, PE, op. cit., pp. 82-83). Esta solucin me parece ms que discutible, ya
21
Si el autor del homicidio es una persona no calificada (extraneus), pero acta con la
participacin de un sujeto calificado, por ejemplo, un inductor (intraneus), tanto el autor
como el partcipe, responden por el delito de homicidio, porque la participacin es
accesoria a la autora y en el caso propuesto el hecho ejecutado corresponde a un delito de
homicidio simple, de manera que de castigar al partcipe por un delito que no se cometi,
esto es, un delito de parricidio, quebranta el principio de legalidad. De lo contrario, el
partcipe tendra que responder con ms pena que el autor. En todo caso, nada impide que el
quebrantamiento del vnculo especial entre el autor y el partcipe, pueda ser considerado
para los efectos de las circunstancias agravantes generales.
Si la muerte de la vctima fue ejecutada en coautora por un sujeto intraneus y un
tercero extraneus, el vnculo especial exigido en el artculo 390, sigue siendo una
circunstancia personal y, por lo tanto, no se comunica. As las cosas, el coautor intraneus,
responde por el delito de parricidio, mientras que el coautor responde por el delito de
homicidio. Por lo dems, si el coautor extraneus hubiese actuado slo, sera autor de
homicidio.
Si un autor calificado o intraneus, acta con la participacin de un partcipe
extraneus (instigador o cmplice), el autor intraneus responde como autor del delito de
parricidio, mientras que el partcipe responde por el delito de homicidio, segn el principio
de incomunicabilidad de las circunstancias personales.
9. Relacin entre los delitos de parricidio, homicidio calificado e infanticidio (concurso

aparente de leyes penales)
De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 391 del Cdigo Penal chileno, que
dispone: El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, el delito de
parricidio es una figura preferente al homicidio calificado, razn por la cual, en caso de
concurrir conjuntamente con el delito de parricidio, alguna o algunas de las circunstancias
calificantes del delito de homicidio, las circunstancias calificantes debern apreciarse como
agravantes generales del artculo 12 del Cdigo Penal chileno110.
El infanticidio, por tratarse de un tipo penal privilegiado, tiene aplicacin preferente
y descarta al tipo de parricidio111.
que, con ella se estara castigando a un extraneus, con una pena muy superior a la del tipo bsico, sin que
concurra el fundamento tpico de la agravacin, pero aplicndoselo por analoga en contra del reo, en virtud
del ttulo de imputacin objetiva que concurre.
110
En el mismo sentido, se pronuncian Garrido Montt, DP, PE, op. cit., p. 84 y Etcheberry, DP, PE, op. cit.,
p. 68. En Espaa, coincidan con esta opinin, respecto del antiguo Cdigo Penal espaol, Quintano Ripolls,
Compendio de DP, PE, op. cit., p. 204; Muoz Conde, DP, PE, op. cit., p. 39 y Cuello Caln, DP, PE, op.
cit., pp. 479-480.
111
22
10. Antijuridicidad en el delito de parricidio
Se aplican las reglas generales en materia de causales de justificacin. Sin embargo
cobra especial importancia la legtima defensa del artculo 10 N 4, en relacin a la
exencin de responsabilidad de la mujer maltratada. Al respecto se discute si esta
constelacin de casos debe ser tratada en el mbito de la antijuridicidad, en el plano de la
legtima defensa o en la categora de la culpabilidad en el campo del estado de necesidad
exculpante.
Par estimar que estos casos corresponden a situaciones de legtima defensa, habra
que interpretar de manera amplia la inminencia de la agresin y exigir que sta sea
demostrada a partir de la existencia de maltrato crnico o permanente en contra de la mujer
y de los hijos. As el maltrato crnico sera una agresin ilegitima, porque no existira
ninguna regla que autorice el maltrato a mujeres e hijos. En tal sentido, Matus y Ramrez,
sostienen que un contexto de violencia intrafamiliar crnico es ante una agresin
permanente y, por lo tanto, actual, ya que la posicin de la mujer maltratada no se
diferencia de la del secuestrado o torturado, a quien no se le exige que deba esperar a que el
secuestrador o torturador que se quede dormido, se distraiga por un instante, se despierte o
lo vuelva a torturar para poder defenderse legtimamente. Adems, sostienen que en las
circunstancias en que acta la mujer maltratada, es posible prever un ataque inminente y
apreciar la eximente112/113.
En caso de error en la apreciacin de las circunstancias fcticas, por ejemplo porque
el maltratador no la seguira golpeando ese da, dado que haba cado al suelo producto de
un coma etlico y no slo para reposar la borrachera; o slo concurri al hogar a
despedirse antes de partir al exterior con su nueva pareja, etc.), cabra la posibilidad de
considerar una justificante putativa porque la creencia racional en la inminencia del ataque
permite considerar el hecho exento de dolo y slo en los casos en que habra bastado con
abrir un poco ms los ojos, habra un delito imprudente, con la considerable rebaja
penolgica que ello conlleva114.
Si se niega el carcter permanente o inminente de la agresin, en el mbito de la
legtima defensa, Matus y Ramrez sostienen que la mujer maltratada podra alegar miedo
insuperable, conforme al art. 10 N 9, a que el ataque se vuelva a repetir, segn un criterio
112
Matus y Ramrez, Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, Editorial Thomson Reuters, 2014,
T. I., p. 74.
113
Se sostiene que la agresin en violencia intrafamiliar es previsible, ya que pasa por distintas fases. En la
Fase 1 la VIF implica el gradual incremento de la tensin, el agresor insulta y amenaza su vctima, y a veces
la agrede fsicamente En la Fase 2 hay manifestaciones ms o menos explosivas e incontroladas de incidentes
de maltrato agudo de carcter fsico que pueden o no terminar en femicidios o lesiones de gravedad. En la
Fase 3 el agresor se retrae, a veces se disculpa, trata de ayudar la vctima, nuestra afectividad y remordimiento
y puede llegar a cortejar a la vctima con regalos y promesas. Esta fase termina con cualquier incidente que
ponga trmino a la relacin de dominacin, comenzando nuevamente la Fase 1 en contextos de violencia
Crnica (Matus y Ramrez, Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, op. cit., T. I., p. 74).
114
Matus y Ramrez, Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, op. cit., pp. 74-75.
23
individualizador que valore la inexigibilidad en el caso concreto. Tomando en cuenta todas
las circunstancias fcticas en que se encontraba la mujer, incluyendo el historial de
violencias recibidas, como en el caso de la mujer que ataca al violador cuando est de
espalda se retira una vez ejecutado su delito115.
Respecto de la necesidad racional de la defensa, Matus y Ramrez sostienen que
hay que analizarla atendiendo ms a la situacin concreta y real de quien se defiende, que a
una estricta relacin de subsidiariedad y, sobre todo, de proporcionalidad de medios,
porque las mujeres que matan en tales situaciones generalmente lo hacen sintiendo que
nadie les hace caso ante sus denuncias y en circunstancias tales que estiman carecer de
otros recursos, mxime si se considera que normalmente, un maltratador procura alejar a la
mujer de su crculo de amistades y familiares116.
11. Culpabilidad
En la categora de la culpabilidad, cobra especial importancia la causal de
inexigibilidad de otra conducta adecuada a Derecho agregada recientemente a nuestro
Cdigo Penal, consistente en el estado de necesidad exculpante previsto en el artculo 10
N 11. La historia de la legislacin, demuestra que la idea era introducir una forma
atenuacin o exencin que permitiese resolver el problema del tratamiento penal de la
mujer que daba muerte al maltratador en momentos en que este se encontraba dormido,
indefenso o desprevenido, generalmente con veneno u armas, precisamente porque en los
momentos de ataques violentos, su condicin de mujer maltratada o la inferioridad de sus
fuerzas le impedan defenderse de la agresin. La comparacin con el art. 10 N 7 del
Cdigo Penal (estado de necesidad justificante), demuestra que la redaccin no es adecuada
para los fines propuestos, porque los tres requisitos iniciales son casi idnticos a los antes
exigidos y parecen conllevar las exigencias de actualidad de la agresin, subsidiariedad y
proporcionalidad estrictas de la conducta exenta. La nica forma de salvar este obstculo
interpretativo sera considerar muy latamente la idea de actualidad o inminencia de la
agresin, al punto de suponerla de alguna manera permanente, caso en el cual lo que cabra
seria recurrir sin ms a la eximente de legtima defensa. Para Hernndez tal interpretacin
no es posible y desde la perspectiva de la mujer maltratada lo nico que puede esperarse del
malogrado intento legislativo es que ponga de relieve el problema y genere una reflexin
sobre la forma de abordarlo eficazmente117.
Finalmente sobre este punto, la STJOP Puente Alto interpret la exigencia de la
actualidad o inminencia del mal de conformidad con la interpretacin que la doctrina y
115
Matus y Ramrez, Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, op. cit., p. 76.
116
Matus y Ramrez, Lecciones de Derecho Penal Chileno, Parte Especial, op. cit., p. 76.
117
Hernndez, Opinin Ley de femicidio (o a la incapacidad tcnica de la propaganda), [en lnea]
Disponible en: http://www.boletinderecho.udp.cl/boletin/2011/agosto/hector.html [Fecha consulta: 10 de
febrero de 2016]
24
jurisprudencia alemanas, respecto del 35.1 del StGB, entendiendo que la conducta
reiterada del tirano domestico representa un peligro permanente no evitable de otro modo
que con su muerte. Segn Matus y Ramrez118, aunque el resultado de esta interpretacin es
conciliable con el carcter reiterativo del ciclo de la violencia en estos contextos y con el
hecho de que, una vez comenzadas las manifestaciones de su Fase 1 la mujer maltratada
puede apreciar los indicios de un previsible ataque descontrolado, propio de la Fase 2, y, en
tal sentido, podra hablarse de una inminencia, la simple trasposicin de esta doctrina
alemana no toma en cuenta que lo inminente en tales casos no es un "mal" cualquiera,
asimilable a la cada de un edificio, una inundacin o el ataque de una jaura de animales,
sino una conducta humana constitutiva de una agresin ilegitima, esto es, un acto de
maltrato y violencia contra la mujer y sus hijos, y una agresin ilegitima es el fundamento
factico de la legitima defensa, no del estado de necesidad119.
118
Matus y Ramrez, Lecciones de Derecho Penal Chileno, Editorial Thomson Reuters, 2014, T. I., p. 74.
119
Sentencia Tribunal de Juicio Oral en lo Penal, RIT 137-2007, Puente Alto de 21.06.2013, Considerando
11.
25

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Prof. Dr.

Mauricio Rettig Espinoza

DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE

Sumario: 1. Objetivos. 2. Concepto. 3. Origen del delito de parricidio. 4. Bien jurdico. 5.

Conocer el origen y fundamento jurdico del delito de parricidio

5. Fundamento del delito de parricidio

6. El tipo penal de parricidio

a.1. La conducta tpica en el delito de parricidio

a.1.a. Los sujetos en el delito de parricidio

a.1.b.2. Los cnyuges

a.1.b.3.b. Leyes que introducen el concepto de conviviente

a.1.b.3.b.1. Modificaciones introducidas por la Ley 20.066

a.1.b.3.b.2. Modificaciones introducidas por la Ley 20.480

El artculo primero de la ley de acuerdo de unin civil define el acuerdo como un

a.1.b. Objeto material en el delito de parricidio

a.1.c. Medios comisivos en el delito de parricidio

a.2. El resultado en el delito de parricidio

a.3. El vnculo de causalidad

a.4. La teora de la imputacin objetiva

c. El error en el delito de parricidio

9. Relacin entre los delitos de parricidio, homicidio calificado e infanticidio (concurso

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