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Primera Parte
La tesis que adopta el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin es la unidad del fenmeno de
la ilicitud, unidad que no debe confundirse con uniformidad ya que se hace hincapi en la
unificacin de los supuestos que han aparejado serias dificultades. Establece una regla
general para la unificacin de los mbitos de la responsabilidad y una regulacin especial
para el cumplimiento de una prestacin a travs de un contrato.
La sentencia que admita la finalidad preventiva se halla delimitada conforme surge del
art.1713 al distinguir la tutela definitiva que deviene de un proceso autnomo cuya
finalidad es la prevencin de aquellos en que es provisoria. En ambos supuestos la
sentencia puede establecer obligaciones de dar, hacer o no hacer, segn los casos. El
contenido y la extensin deben estar acordes con la necesidad de evitar el dao con la
menor restriccin posible y de la utilizacin del medio ms idneo para asegurar la
eficacia en la obtencin de la finalidad. El juez puede disponer esas medidas a pedido de
parte o de oficio. En el supuesto de punicin excesiva el juez debe computarla a los fines
de la fijacin prudencial de su monto e incluso puede dejar sin efecto la medida, total o
parcialmente.
2. Concepto.
En una nocin amplia sealamos que existe Responsabilidad Civil ante La obligacin de
evitar, reparar o sancionar pecuniariamente un dao injustamente causado o sufrido a
cargo del autor o de quien se sindique segn las razones de su atribucin.
La Preventiva;
La Reparatoria;
La funcin preventiva estaba prevista en el sistema del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield. En
efecto se expresaba que No habr hecho ilcito punible para los efectos de este cdigo,
si no hubiese dao causado, u otro exterior que lo pueda causar (art.1067 C.C.).
Se ha dicho que esta tutela siempre ha existido desde tiempos pretritos, en el campo de
un genrico derecho de daos (Buers). Las normas reseadas Receptan en sentido
amplio la figuras de derecho sustancial elaboradas por la doctrina, la tutela civil
preventiva y la tutela inhibitoria y las de derecho procesal, como las medidas
autosatisfactivas y la cautela provisoria, las interinas y las definitivas y que se trata de
normas eminentemente sustanciales o de fondo, pero igualmente adjetivas o
procedimientos. Se agrega que ello Establece las bases inderogables que debern
respetar las legislaciones locales que regulen sus aspectos procesales (Galdos).
La institucin que nos ocupa ha sido delineada como mecanismo para restablecer el
equilibrio quebrado por la violacin de las normas y la afectacin de la vctima, con miras
a indemnizarla por las disminuciones padecidas en bienes valorables en dinero o para dar
satisfaccin pecuniaria a daos padecidos en el aspecto fsico o en la faz moral de las
personas, ya que en general no es posible compensarlos en su misma especie.
No obstante lo dicho, tal como se ha destacado, ms arriba las funciones que se atribuye a
la Responsabilidad Civil responden a la misma institucin y son complementarias en
numerosos supuestos. As, por ejemplo;
En principio, la distincin durante aos se asent en el art.1107 del C.C. Derogado cuando
deca Los hechos u omisiones en el cumplimiento de las obligaciones, no estn
comprendidos en los artculos de este Titulo, sino que degeneran en delitos del Derecho
Criminal.
Responsabilidad Contractual;
Responsabilidad Aquiliana;
Tampoco hay diferencias en la extensin del resarcimiento (art.1726 C.C. y C.) que alcanza
las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles, tanto en la responsabilidad
extracontractual como en la derivada del incumplimiento obligacional, con alguna
excepcin que sealaremos. Estas son definidas en el art.1727 C.C. y C., intitulado: Tipos
Se unifica la legitimacin para reclamar la reparacin del dao moral (art.1741 C.C. y C.)
aludir sin distinciones a la Indemnizacin de las consecuencias no patrimoniales tanto
para el damnificado directo como para los ascendientes, descendientes, cnyuges o
convivientes, segn las circunstancias, si derivara la muerte o grave incapacidad.
Esto se evidencia:
La capacidad delictual se vincula con la aptitud para violar la norma; mientras que la
negocial est ligada a la capacidad para crearla (Aguilar). No obstante se advierte que
debe estarse a las previsiones especiales. En aspectos referidos a la capacidad, no
obstante los trminos legales, se ha recibido fuerte influencia de las pautas contenidas en
los tratados de Derechos Humanos incorporados a la Constitucin Nacional (art.75,
Inc.22). A tales efectos debe destacarse la Convencin sobre los Derechos del Nio, cuyos
principios se receptaron en la Ley N26.061 al hacerse eco del principio de capacidad
progresiva que garantiza el pleno disfrute y el efectivo y permanente ejercicio de sus
derechos. Ello tambin tienen influencia en materia de consentimiento informado a tenor
de lo dispuesto por la ley de los derechos del paciente (Ley N26.529 y sus
Modificaciones, L.D.P.); esta normativa aclara que Los nios, nias y adolescentes
tienen derecho a intervenir en los trminos de la Ley N26.061 a los fines de la toma de
decisiones sobre terapias o procedimientos mdicos o biolgicos que involucren su vida
o salud (art.2, L.D.P). Dentro de la menor edad, en atencin a la capacidad progresiva,
se presume que el adolescente de entre 13 y 16 aos tiene aptitud para decidir por s
respecto a los tratamientos que no resulten invasivos, ni comprometen su estado de salud
o provocan un riesgo grave en su vida o integridad fsica; si son invasivos y comprometen
su salud, ponen en riesgo la integridad o la vida, se necesita la asistencia de los
Segunda Parte
Los presupuestos o elementos de la Responsabilidad Civil o Derecho de Daos son los siguientes:
1) Antijuridicidad;
2) Dao;
3) Factores de Atribucin;
4) Relacin Causal;
Su abordaje integral y profundizado excede el propsito y las posibilidades de este trabajo ya que
es atendido por otra asignatura de manera especial.
Es dable sealar que el Cdigo Civil y Comercial ocupa sistemticamente de este aspecto de la
materia, en el Libro III, Titulo V, Capitulo I, Seccin 3 al tratar la funcin resarcitoria de la
Responsabilidad Civil.
2. Enumeracin.
1) Hecho: Es el acto humano, existe siempre que la accin se trasunte como una
emanacin de la persona.
Quedan Omitidos: Actos reflejos; producidos en estado de inconsciencia total y los
que son consecuencias de una fuerza irresistible;
Tercera Parte
1. Antijuridicidad: Concepto
Ellos tanto:
As, la conducta ilcita, por accin u omisin comprende por su objetiva confrontacin con
el ordenamiento jurdico, tanto los actos voluntarios como los involuntarios y debe
abordarse desde la ptica civil con gran amplitud.
Ello se responde al principio constitucional del Alterum Nom Laedere, No daar a los
dems segn la frmula de Ulpiano y la proteccin se dispensa a todo inters no
reprobado por la ley, lo que encuentra su raz en el art.19 de la CN., y se refiere a la
unidad del orden jurdico por lo que se mira como un todo; lo que es contrario a una
determinada rama del derecho lo es para todo el sistema.
El Cdigo Civil y Comercial ha explicitado este presupuesto. Dicen las normas respectivas:
Art.1716
. Deber de Reparar. La violacin del deber de no daar a otro, o el incumplimiento de
una obligacin, da lugar a la reparacin del dao causado, conforme con las
disposiciones de este Cdigo.
Art.1717
. Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin que causa un dao a otro es antijurdica si
no est justificada.
Las formas de actuar pueden ser por comisin, mediante hechos positivos o negativos o
por pura omisin (arts.1717 y 1749 C.C. y C.).
En el Cdigo Unificado destaca la obligacin de prevenir el dao por lo que las omisiones
tienen una nueva dimensin. En efecto como dijimos ms arriba, se dispone que Toda
persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de evitar causar un dao no
justificado y de adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas
razonables para evitar que se produzca un dao, o disminuir su magnitud y no agravarlo si
ya se produjo. Para lograrlo quienes acrediten un inters razonable, podrn recurrir a la
La Antijuridicidad, entonces se presume de todo acto, positivo o negativo, que causa dao
y no es justificado, como recoge el art.1717 del C.C. y C., al afirmar que Cualquier accin
u omisin que causa un dao a otro es antijurdica si no est justificado.
Es decir que ante un resultado daoso, la conducta deber justificarse para salir de una
Causa de justificacin. En la actualidad estas se encuentran especialmente previstas:
La causa de justificacin son las enunciadas en el art.1718 C.C. y C., que expresa que: Esta
justificado el hecho que causa un dao:
Esta disposicin es coherente con la que podramos llamar una causa genrica de
justificacin en el art.10 C.C. y C., al expresar que el Ejercicio regular de un derecho
propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como ilcito ningn
acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.
Por lo tanto, la conducta que desnaturaliza convierte el ejercicio del derecho en abusivo y
por lo tanto en antijurdico. Segn la nota citada, ello sucede cuando se contraran los
fines del ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres, (art.10, 2 Prrafo del C.C. y C.). El ejercicio abusivo de los
derechos se manifiesta en numerosos supuestos; es antijurdica por abusiva la conducta
del mdico que escudndose en el ejercicio de su funcin y por un periodo innecesario
mantiene desvestido al paciente, en una sala hospitalaria pblica y a la vista de extraos,
con los que afecta al derecho de la intimidad del paciente (Bustamante Alsina).
Es cuando se causa un dao para repelar una injusta agresin. La mayora de la doctrina
entiende que el agresor no tiene derecho a reparacin alguna. Distintos es el caso del
Quien rompe el vidrio ajeno para salvar a una persona de un incendio o quien no cumple
un contrato por atender a alguien que se encuentra en peligro de muerte, a raz de un
accidente.
En todos los supuestos de causa de justificacin referidos, al acto aparenta ser contrario a
derecho pero no lo es objetivamente, estas convierten en licitas conductas formalmente
ilcitas.
Con la expresin acto lcito estamos haciendo referencia a un acto que es acorde con el
ordenamiento jurdico. Consecuentemente, lcito es lo contrario a antijurdico, ya que es
antijurdico cualquier acto contrario al orden jurdico. Como se puede apreciar, la mera
denominacin de responsabilidad por acto ilcito resulta contradictoria con la existencia
Ahora bien si nos quedamos con esta ultima conclusin como vlida, no habra motivo
alguno para distinguir la responsabilidad por acto licito. Sin embargo, esto no es as. Existe
algn elemento diferenciador en los supuestos de responsabilidad civil por acto lcito
que motiva dicha denominacin autnoma, as como un tratamiento conceptual diverso.
5. Supuestos.
1) Los presupuestos o elementos de la responsabilidad civil son:
Antijuridicidad;
El Dao;
El Factor de Atribucin;
La Relacin de Causalidad;
Entendemos que la accin es una, lcita, por mediar una causal de justificacin, pero la
situacin en la que queda el tercero damnificado es distinta a la muerte provocada al
agresor. Frente a ste se trata de un dao justo por haberse inferido en legtima defensa,
frente al tercero inocente podra tratarse de un caso de estado de necesidad y como tal
podra obligarse al agente a abonar una indemnizacin al tercero en virtud del factor de
atribucin de la solidaridad social, o podra haber mediado una interrupcin del nexo
Creemos que el ejemplo dado es indicativo de que resulta vlido diferenciar el acto de su
resultado y asignar a stos distinto carcter en cuanto a su licitud o ilicitud.
Resta por tratar la objecin de Zavala de Gonzlez en cuanto a que la distincin efectuada
contradice el carcter unitario y objetivo de la Antijuridicidad.
Tambin desde el Derecho Constitucional que consagra el principio de igualdad ante las
cargas pblicas. Que una misma rama jurdica, el Derecho Constitucional Juzgue licita una
actividad del Estado e ilcita una situacin que aquella provoca Atenta contra el carcter
unitario de la Antijuridicidad? Entendemos que no, porque segn hemos expuesto
precedentemente es vlida la distincin entre el acto y la situacin que provoca, por lo
que al calibrarse la ilicitud de ambos, una misma rama del ordenamiento las aprehende
como realidades autnomas. Lo contrario implicara considerar que el art.16 In Fine de la
CN debe ceder frente al art.75, Inc.1 que atribuye al Congreso la facultad de legislar en
materia aduanera, el caso citado se trataba de medidas restrictivas a la importacin, lo
que es un despropsito por tratarse de normas constitucionales y por consiguiente de
igual jerarqua. Por lo tanto no se contraviene la unidad de la Antijuridicidad, ya que no se
trata de una misma realidad de la que predica su ilicitud y licitud a la vez, sino de dos
realidades distintas que como tal son Aprehendidas por el ordenamiento jurdico.
Por ello una situacin antijurdica lo es a la luz del ordenan1icnto y con relacin a la
Aprehensin" objetiva que dicho ordenamiento realiza respecto de la vctima del hecho
daoso. La situacin del tercero damnificado por el dao necesario siempre ser Injusta,
Antijurdica, para el ordenamiento, ya que es ajeno al acto que le provoco el perjuicio.
La situacin del agresor damnificado por un acto de legtima defensa siempre ser
Aprendida como Justa por el orden jurdico, ya que el origino el acto que lo perjudica.
Como se ve se trata de una Aprensin objetiva de la situacin que ocupa la victima
respecto del hecho que la daa, a la luz de las normas del ordenamiento y no de introducir
un elemento subjetivo para apreciar la Antijuridicidad de la situacin analizada, como por
ejemplo, si se atendiera a que si la vctima es un menor o no demente. En definitiva como
conclusin de este apartado podemos expresar que en la responsabilidad por acto licito
existe Antijuridicidad, la que se evidencia en la situacin en la que permanece el
damnificado, la cual Exige, axiolgicamente su correccin o reparacin. Y dicha
Antijuridicidad es de carcter unitario, es decir que una situacin no puede ser licita e
ilcita a la vez para el ordenamiento y objetivo, por cuanto la misma se aprecia a la luz de
tal ordenamiento por la relacin establecida entre el damnificado y el hecho que lo daa y
no por caractersticas de orden interno, subjetivo de la vctima.
Cuarta Parte
Una corriente que ampla la nocin en cuanto al alcance de lo tutelado, sostiene que
Daos es la Lesin a un derecho o a un inters no ilcito o Jurdicamente tutelable
(Bueres, Zannoni).
Sin embargo, al identificar al dao lesin debe referirse necesariamente como otro
apartado, a la Indemnizacin, que alude a la reparacin de las consecuencias de la lesin
al derecho (Esto es lo que llamamos Dao Resarcible). La indemnizacin comprende la
prdida o disminucin del PATRIMONIO, LUCRO CESANTE Y PERDIDA DE CHANCE e
Incluye especialmente las consecuencias de la violacin de los derechos personalsimos
de la vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones espirituales
legitimas y las que resultan de la interferencia en su proyecto de vida, (art.1738 C.C. y
C.).
Al respecto quien coincide con lo propuesto ha dicho No cabe duda de que el inters es
el ncleo bsico, no solo para activar la tutela resarcitoria sino tambin para poner en
marcha las tutelas inhibitorias y restitutorias y se entiende Que el dao se indemniza
por las secuelas, por consecuencias. No existe la posibilidad de resarcir objetivamente un
perjuicio por la sola actividad daosa (Bueres).
Entendemos que de todos modos, no puede prescindirse de los dos aspectos reseados;
mas all de las disquisiciones tericas, la funcin reparadora de los daos se centra en el
resarcimiento de las consecuencias de la conducta ilcita que ha lesionado derechos o
intereses que ameritan la tutela del derecho; es decir el dao Injusto que no debe ser
soportado por quien lo sufriera. Ello no todos los padecimientos son Daos en sentido
jurdico, los gastos realizados para preparar una materia que se reprueba, el desengao
afectivo por el amor no correspondido, no son jurdicamente relevantes en tanto deben
ser asumidos por quien se siente damnificado.
3. Requisitos.
Para que proceda la indemnizacin se deben reunir los requisitos generalmente aceptados
en doctrina y jurisprudencia y que se enuncian en el art.1739 C.C. y C.
Tales son que el perjuicio debe ser cierto, es decir existente y actual o futuro con relacin
al proceso, pero debe darse certidumbre o probabilidad cierta de su existencia por lo que
se descarta el dao eventual o hipottico. As, es actual el dao producido por la
Debe ser personal del reclamante, por lo que el dao puede ser directo o indirecto segn
lo reclame la victima inmediata de la agresin (Dueo del automotor chocado, quien
padeci un golpe determino costo de sanatorio) o indirecto, cuando otras personas hayan
sufrido consecuencias disvaliosas sobre bienes propios (Como cuando a raz de la lesin al
obligado alimentario su acreedor no puede percibir lo debido). No pueden reclamarse
como propios perjuicios por terceros; ello no significa que solo deba sufrirlo un
damnificado ya que pueden afectarse, adems intereses comunes o de determinadas
categoras de personas.
Por otra parte, el dao debe ser serio, al reclamarse una reparacin por la lesin a un
derecho o inters individual, el perjuicio no debe ser insignificante ya que ello no amerita
la puesta en marcha del proceso, a menos que estemos en el mbito de las llamadas
Pequeas causas o Injusticia vecinal que tambin merecen atencin mediante
mecanismos procesales idneos para el efectivo acceso a la justicia.
Finalmente, el dao debe ser subsistente por no haber sido reparado por el obligado. En
esta ultima situacin no se comprende el supuesto en el que quien satisface la prdida es
la compaa de seguros contratada por la victima; en tal caso, la obligacin subsiste para
el responsable la causa de la obligacin, que determinara la cobertura del perjuicio, se
encuentra en el contrato celebrado entre el damnificado y la compaa de seguro, la que
puede subrogarse en el lugar del beneficio y dirigirse contra el autor del dao.
La victima puede optar por el reintegro especifico, excepto que sea parcial o totalmente
imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero. En el
caso de daos de la lesin del honor, la intimidad o la identidad personal, el juez puede
a pedido de parte, ordenar la publicacin de la sentencia, o de sus partes pertinentes a
costas del responsable (art.1740 C.C. y C.).
Quinta Parte
Los daos patrimoniales son aquellos en los que se produce un detrimento o disminucin
de bienes que admiten valoracin pecuniaria, ya sea por afectar directamente el
patrimonio o por afectar derechos en s mismos no patrimoniales pero cuyas
consecuencias tienen incidencia en este aspecto.
Los elementos del dao patrimonial, sea directo o indirecto, estn enunciado en el Cdigo
Civil y Comercial en su art.1739: La indemnizacin comprende la prdida o disminucin
del patrimonio de la vctima, el lucro cesante en el beneficio econmico esperado de
acuerdo a la probabilidad objetiva de su obtencin y la prdida de chances. Incluye
especialmente las consecuencias de la violacin de los derechos personalsimos de la
vctima, de su integridad personal, su salud psicofsica, sus afecciones espirituales y las
que resultan de la interferencia en su proyecto de vida.
De dicha norma se pueden discriminar los elementos del dao que son:
En los hechos pueden producirse ambos o solo algunos de estos aspectos, tanto desde la
perspectiva del dao directo como indirecto, que hemos mencionado. As, por ejemplo
existir solo dao emergente si la persona puede seguir trabajando; o se dar solo lucro
cesante, si quien fue calumniado no tiene gastos actuales pero se encontr impedido de
continuar obteniendo ganancias.
3. Clases.
a) Dao Directo: Tales son los daos que inciden directamente en el patrimonio; son
los que producen la prdida o deterioro de una cosa o la disminucin de su valor,
suponen el desembolso de valores pecuniarios, o la asuncin de deudas, etc., los
daos sufridos en el automotor debido a una colisin y los gastos realizados para
alquilar otro; la perdida de una suma de dinero como consecuencia de un asalto,
etc.;
b) Dao Indirecto: Es el que recae inmediatamente sobre la persona pero ello
impacta en el patrimonio, de modo que la lesin a un derecho no patrimonial
determina una consecuencia daosa de orden pecuniario, quien realiza gastos para
El Cdigo Unificado recepta esta distincin, aunque con expresiones diferentes (art.1738
C.C. y C.).
4. Requisitos.
Los son los comunes a todos los daos que ya mencionamos. Es decir;
Cierto;
Personal;
Serio;
Subsistente;
5. Prueba.
a) Prueba: Resulta de la naturaleza de los damnificados, esto deber probar
alteraciones padecidas de acciones interpuestas por los herederos y debern
demostrar mediante probanzas la relacin que los une a la persona sobre la cual
recay la conducta daosa, se admiten damnificados indirectos solo cuando la
vctima ha muerto.
b) Principios Y Excepciones: La tcnica para la valoracin equitativa del dao moral,
se asienta en la combinacin de un factor uniforme con un factor flexible. El factor
uniforme, se concreta con la consideracin objetiva del dao. Para ello se
pretende:
1) La obligacin de informar a los tribunales los montos liquidados en sus sentencias;
2) La velocidad de la confeccin informtica de dichas estadsticas;
3) gil acceso de jueces y abogados;
6. Forma De Reparacin.
En primer lugar en la manifiesta incorreccin sintctica que se observa en la
proporcin agregada. Tal correccin esta a la vista de sus trminos literales resulta
que la facultad del juez para atenuar pareciera que se refiere no a las
indemnizaciones sino refiere, no a las indemnizaciones sino a la situacin
patrimonial. Es evidente que la construccin es defectuosa. Prescindamos de esta
consideracin puramente tecnolgica y destaquemos la significacin intrnseca
que tiene la nueva proposicin que se incorpora al Cdigo Civil y Comercial.
Recoge una iniciativa que tiene sus precedentes en varios cdigos, como el suizo,
Este nuevo concepto que confiere atribucin al juez, considerado la situacin patrimonial
del deudor para morigerar, atenuar el monto de la indemnizacin, en caso de que el dao
sea tan solo resultado de la culpa del responsable, no es otra cosa que una aplicacin
prctica del concepto de equidad. El juez est investido de atribuciones ms que
suficientes para moderar equitativamente, adecuadamente, segn el criterio de lo
razonable, el monto de la indemnizacin. Aqu la equidad acta con la autora material del
hecho, con la culpabilidad que presupone la imputabilidad moral del agente y asimismo
con su resultado, el dao. Ms como el dao solo se causo por culpa, el juez queda
facultado para disminuir la indemnizacin, equitativamente considerando la situacin
patrimonial del deudor.
7. Casos Especiales.
1. Concepto.
2. Caracteres.
3. Fundamentos.
4. Requisitos.
Los requisitos son los comunes a todos los daos que ya mencionamos. Es decir, que el
dao no patrimonial debe ser:
Cierto;
Serio;
Las particularidades del dao moral se dan en materia del requisito de la personalidad del
reclamante, en principio debe invocarlo el damnificado directo o indirecto en ciertos
casos.
Pueden ser demandados, como legtimos pasivos, en una accin por dao moral, el que
reconoce por el hecho propio y quien lo hace por un hecho ajeno, principal por el
dependiente, padres, curadores o tutores por el hecho del hijo o pupilo; las personas
jurdicas por el ilcito cometido por quienes las dirigen o administren; el dueo o guardin
de la cosa sea el perjuicio causado Con o Por la cosa por los daos causados por esta;
quien debe responder en funcin de una indemnizacin de equidad; tambin el autor del
hecho, sus consejeros o cmplices, los sucesores universales de los legitimados pasivos y
el asegurador del responsable en la medida del seguro.
Finalmente la prueba del dao corresponde a la victima; ello sin perjuicio de que existan
situaciones en las que se presume Juris Tantum, lo que supone que la presuncin de su
existencia puede ser quebrada por prueba en contrario. Asimismo por aplicacin del
principio de la Carga dinmica de la prueba, la jurisprudencia se inclina por los criterios
de cooperacin y solidaridad procesal por los cuales debe probar quien este en mejor
condiciones de hacerlo.
El Cdigo Unificado seala que El dao debe ser acreditado por quien lo invoca, excepto
que la ley impute o presuma o que surja notorio de los propios hechos (art.1744 C.C. y
C.).
Ciertos daos se presumen legalmente. Tal sucede actualmente, con las presunciones de
Juris Tantum previstas por el art.768 C.C. y C. Esta norma se refiere a los intereses que
deben los deudores morosos. Son intereses moratorios los que el deudor debe por ende
retener un capital despus de la fecha en que deba devolverse y ellos representan la
indemnizacin o resarcimiento de los daos y perjuicios sufridos por el acreedor en las
El dao no patrimonial, en principio debe ser probado por quien reclama su reparacin. En
numerosos casos, sin embargo surgir la existencia del dao In Re Ipsa, es decir que los
daos resultara acreditado del hecho mismo y su consecuencias al devenir del Curso
natural y ordinario de las cosas; es decir que generalmente se presumen. Tal sucede por
ejemplo, cuando se lesiona derechos de ndole puramente subjetiva como el derivado de
la muerte de un hijo o de un familiar muy cercano, del conviviente o cnyuge o de haber
crecido sin filiacin paterna.
La indemnizacin por tal dao tiene carcter resarcitorio, conforme la moderna doctrina y
jurisprudencia y no es sancionatorio, tesis prcticamente abandonada.
Las modificaciones sufridas en los diversos aspectos de las personas servirn para
establecer una indemnizacin en dinero que supla o compense el desmedro injustamente
sufrido ya que a partir de evaluar las consecuencias perjudiciales que puede provocar el
hecho en el comn de las personas, debe atenderse a la luz de las circunstancias
particulares acreditadas en la causa. Es decir que la determinacin de la indemnizacin
por dao moral no est sujeta a cnones objetivos, sino a la prudencia ponderacin del
juzgador.
En este sentido el Cdigo Unificado seala que El monto de las indemnizacin debe
fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y compensatorias que pueden procurar
las sumas reconocidas (art.1741 In Fine).
Pese a las diferentes designaciones como daos a la persona Salud, biolgico, a la vida
de relacin, existencial, a la tranquilidad familiar, al proyecto de vida, etc., en nuestro
derecho solo existen dao resarcible patrimonial o extrapatrimonial, sea directo o
indirecto, segn que las lesiones al derecho recaigan en una disminucin de aspectos
pecuniarios o morales de lo que es titular el sujeto. Es dable advertir, por lo tanto que las
consecuencias pecuniarias del ataque a tales aspectos de la persona caern en la rbita
del dao patrimonial indirecto, si tienen traduccin pecuniaria por s y los aspectos
extrapatrimoniales (Neurosis, fobias, angustias, depresiones, desinhibiciones
disfuncionales, etc.), en la del dao no patrimonial no se trata de categoras que puedan
fragmentarse.
En cuanto a la posibilidad de que la persona jurdica reclame por dao no patrimonial, una
doctrina minoritaria, sustenta que puede requerir resarcimiento por ser titular de
derechos como el honor, libertad de accin, a la seguridad personal, a la intimidad, a la
proteccin de los valores de afeccin y al derecho moral del autor (Brebbia); otra
corriente entiende que no puede padecer Dao Moral, toda vez que la proteccin que
se le dispensa apunta a la consecucin de objetivos patrimoniales, aunque sean altruista y
que No hay un soporte vital propio y autnomo o Existencial (Pizarro Vallespinos,
Trigo Represas, Bustamante Alsina, Buers, Zavala de Gonzlez). Es una posicin
intermedia, se sostiene que el dao no patrimonial procedera cuando la persona jurdica
no persigue lucrar, como sucede con las fundaciones, aunque se limita el resguardo al
buen nombre o fama (Cifuentes). La Corte Suprema de Justicia de la Nacin sostuvo que la
persona jurdica carece de aptitud para ser vctima del dao moral.
Relacin De Causalidad. Concepto. Enumeracin De Las Teoras. Sistema Del Cdigo Civil
Y Comercial. Distincin Con La Culpabilidad. Importancia. Determinacin De Las
Consecuencias Y Extensin Del Resarcimiento. Prueba: Principios Y Excepciones.
Interrupcin Del Nexo Causal. Supuestos. Efectos.
Para que exista responsabilidad, este presupuesto no puede faltar en ningn caso, ya se
trata de responsabilidad por el hecho ajeno, con factor subjetivo u objetivo de atribucin;
aunque el hecho sea licito por mediar una causa de justificacin y opera con relacin al
dao ya producido, actual o futuro, y frente al peligro de dao en funcin preventiva.
Ello vincula el hecho como consecuencia daosa (Imputacin Material). Se realiza un juicio
En abstracto, Objetivo y Factico conforme reglas de probabilidad que torne
previsible el resultado y es anterior a la indagacin de los factores de atribucin. La
relacin causal se presenta de manera compleja y si bien es un requisito general puede no
ser Contundente (Zavala de Gonzales) en cuanto podra vincularse con otros eventos
preexistentes, subyacentes, simultneos o permanecer ocultos, los que dificulta
establecerla claramente. Deber recordarse que la casualidad jurdica no es igual a la
causalidad de la naturaleza.
5. Importancia.
En los contratos se responde por las consecuencias que las partes previeron o
pudieron haber previsto al momento de su celebracin. Cuando existe dolo del deudor,
la responsabilidad se fija tomando en cuenta estas consecuencias tambin al momento
del cumplimiento.
En principio, el Nexo Causal se debe acreditar por quien lo invoca. Sin embargo, la
doctrina y la jurisprudencia han enunciado algunos supuestos de Presunciones de
Causalidad, lo que determinara la inversin de la carga de la prueba. Se avanza hacia la
presuncin de causalidad cuando hay nexo aparente entre el dao y el elemento o agente
causante Presunciones Hominis o cuando la ley solo admite la ruptura del nexo para
liberar de responsabilidad, en materia de accidentes automovilstico, probado el dao, se
puede concluir que estos son frutos del hecho si se demuestra que ha sido idneo para
provocar los deterioros acreditados; el Shock producido inmediatamente despus de una
transfusin de sangre del grupo equivocado; muerte en asalto violento, etc. Tales
presunciones invierten la carga de la prueba y corresponde al deudor demostrar que los
daos existan con anterioridad o con posterioridad al accidente, por lo que no haban sido
causados por la conducta que se le atribuye.
9. Supuesto.
Se trata de Causa extraas o de Causa Ajenas al hecho del presunto responsable. Tales
son:
El art.1729 del C.C. y C., dice Hecho del damnificado. La responsabilidad puede ser
excluida o limitada por la incidencia del hecho del damnificado en la produccin del
dao, excepto que la ley o el contrato dispongan que debe tratarse de su culpa, de su
dolo o de cualquier otra circunstancia especial.
Una posicin subjetivista requerir de la imputacin moral del acto como presupuesto, lo
que impedira en algunos supuestos la invocacin de la eximente. Tal sucedera, por
ejemplo cuando la ruptura del Nexo Causal se produce como consecuencia del actuar de
una vctima inimputable. Por ejemplo, el nio de un ao que se suelta de la mano de la
madre y se arroja al paso de un automvil; la injusticia de hacer cargar al conductor con el
dao aparece claramente. Por ello, una perspectiva ms amplia y actualizada entiende
que no es imprescindible la existencia de culpa del damnificado; es suficiente que el dao
le sea atribuible en su causacin a la vctima.
El caso fortuito, adems ha de ser Exterior o sea totalmente Extrao a las actividades
del agente, su empresa, cosa de su propiedad, etc. Por ello no se consideran eximentes
por ser Interiores la causa ignorada, la no culpa, etc. Por ejemplo no podr alegarse
para eludir la atribucin de responsabilidad la mala construccin, la obsolescencia de los
materiales o sus defectos, etc. Es decir el caso fortuito o la fuerza mayor son adems de
imprevisibles, irresistibles, extraos e insuperables.
Se engloba con iguales consecuencias los conceptos de caso fortuito y fuerza mayor; son
daos resultantes de estas Causas Ajenas, las lesiones a la integridad fsica de una
persona que se producen por el impulso de un huracn o el dao derivado del
incumplimiento contractual resultante de la prohibicin legal de la prestacin,
sobreviniente al contrato.
El Nexo Causal es la relacin existente entre la accin determinante del dao o la omisin
de la accin determinante del dao y el dao propiamente dicho, es decir, una relacin de
causa-efecto.
Esta relacin causa efecto, es la que nos permite establecer los hechos susceptibles de
ser considerados determinantes del dao y cul de esos hechos concretos es el que
ocasion el perjuicio tangible.
Por ejemplo, si como consecuencia del mal estado de una alcantarilla me he cado al suelo
cuando caminaba por la calle, el nexo causal es la relacin entre la cada y la rotura del
brazo con efectos de cubrir la responsabilidad civil generada.
Cundo el nexo causal se rompe? No obstante, en trminos generales, puede decirse que
en algunos casos se rompe este nexo de causalidad porque interviene un nuevo hecho
que modifica el curso natural de las cosas y alterara el resultado lesivo.
Este sera el caso de si caminando por un parque me ha cado una rama de un rbol
encima del brazo derecho y al acudir al hospital me dicen que no tengo nada ms que el
golpe, pero a la semana siguiente me tienen que operar de urgencia de ese mismo brazo
porque existi una negligencia en la valoracin realizada en urgencias.
Octava Parte
2. Clases.
La Responsabilidad Civil fue originalmente, modelada por el pensamiento Ius Filosfico del
individualismo liberal y del Ius Naturalismo Racionalista; nuestro Cdigo Civil exhiba una
rgida concepcin subjetivista, cuyo exclusivo factor de atribucin de responsabilidad
estaba basado en el apotegma No hay responsabilidad sin culpa. Por ello la mira del
legislador y del juez se centraba en el victimario. Como principio, este estaba obligado a
reparar el dao causado si se acreditaba lo injusto de su causacin y lo reprochable de su
conducta.
En este aspecto del Cdigo Civil y Comercial, al igual que los Proyectos mencionados no
repite el modelo puramente subjetivista y refiere que la atribucin de un dao al
responsable puede basarse en factores objetivos y subjetivos y se agrega que en ausencia
de normativa, el factor de atribucin es la culpa (art.1721 C.C. y C.).
En los fundamentos del Proyecto hoy vigente se expresa que no hay relacin de jerarqua
entre los factores objetivos y subjetivos, sealando una paridad cualitativa entre ambos
criterios, siguiendo doctrina de gran difusin. Se agrega que los factores objetivos son
mencionados en primer lugar por ser mayoritario y se mantienen los factores de
atribucin subjetivos tradicionales (Culpa y Dolo); es decir que conviven ambos con igual
importancia. Se expresa que en El supuesto en que no hubiera ninguna previsin legal, se
aplica la culpa; Cuando hay una laguna, es decir, no hay ninguna norma ni es posible una
aplicacin analgica, rige la culpa, como factor de atribucin residual.
Novena Parte
Ello presupone la voluntariedad del acto. Es decir, que la imputabilidad moral del acto
resulta de haber sido obrado con discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta
por un hecho exterior (arts.260 y 262 C.C. y C.).
La Culpa;
El Dolo;
En una formulacin semejante, que mejora y completa la del Cdigo Civil se expresa que:
La culpa consiste en la omisin de la diligencia debida segn la naturaleza de la
obligacin y las circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la
imprudencia, la negligencia y la emprica en el arte o profesin. El dolo se configura por
la produccin de un dao de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los
intereses ajenos (art.1724 C.C. y C.).
Se colige entonces que el sistema velezano y el vigente coinciden en las pautas para la
consideracin de la conducta culpable.
Existe culpa concurrente cuando a la produccin del dao han contribuido quienes lo
causaron y quienes lo padecen; ambos renen la calidad de autor y vctima. En estos casos
cada agente quedara obligado en la proporcin en que su conducta contribuyo a la
causacin.
Existe culpa concurrente cuando a la produccin del dao han contribuido quienes lo
padecen; ambos renen la calidad de autor y vctima. En estos casos cada agente quedara
obligado en la proporcin en que su conducta culposa contribuyo a la causacin.
Los criterios de valoracin de la culpabilidad resultan de la lnea fijada por el art.1725 C.C.
y C., que establece Valoracin de la Conducta. Cuanto mayor sea el deber de obrar con
prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor es la diligencia exigible al agente y
la valoracin de la previsibilidad de las consecuencias. Cuando existe una confianza
especial, se debe tener en cuenta la naturaleza del acto y las condiciones particulares de
las partes. Para valorar la conducta no se toma en cuenta la condicin especial, o la
facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los contratos que suponen
una confianza especial entre las partes. En estos casos, se estima el grado de
responsabilidad por la condicin especial del agente.
Las eximentes de la culpabilidad, en realidad, hacen a los vicios de la voluntad interna que
es su presupuesto. Tales son;
El Error;
El Dolo;
La Violencia;
Intencin;
Libertad;
Es dable advertir que en el acto ilcito culposo cabe la posibilidad de que se morigere la
reparacin, por razones de equidad, segn establece el art.1742 C.C. y C.
En general, entonces quien invoca la culpa debe probar su existencia. Es dable advertir sin
embargo que la teora de la carga dinmica, de las Cargas Probatorias compartidas y las
de la Solidaridad o Colaboracin, pretende obtener una versin de lo acontecido lo mas
prxima de la realidad (Peyrano); se reclama para ello la cooperacin de las partes e
incluso el ejercicio de potestades judiciales, reconociendo a los jueces la calidad de
directores del proceso. Ello genera un desplazamiento de la carga probatoria que puede
recaer sobre quien este en mejores condiciones para probar y tornar irrelevante que este
sea el actor o el demandado.
6. El Dolo.
Con relacin al concepto, parte de la doctrina sostiene que el DOLO como elemento del
acto ilcito, supone el propsito deliberado y perverso del perjudicar Llambas,
Bustamante Alsina, Mosset Iturraspe. Es el dolo malo o Animus Nocendi del Derecho
Romano.
Otra posicin que compartimos con otros autores Aguilar, Buteler Cceres, Zavala de
Gonzales, Pizarro Vallespinos, Kemelmajer de Carlucci, afirma que para que haya dolo
es suficiente que el sujeto tenga conciencia de la antijuridicidad y haya previsto las
consecuencias de su obrar. Dice Aguilar que quien conoce las consecuencias daosas de
un acto y no se abstiene de l es porque ordinariamente quiere producirlas. Consiste en la
Conciencia de obrar sin derecho y contra el derecho de los dems, ello significa a
Sabiendas; no es necesario el Animo de perjudicarlo.
Dolo obligacional;
Dolo delictual;
Por ejemplo obrar con dolo quien mata querindolo hacer; no reconoce un hijo propio
sabiendo que lo es; no cumple las obligaciones nacidas en el contrato pudiendo satisfacer
la prestacin, etc.
8. Posiciones Doctrinarias.
El Cdigo Unificado, por su parte seala que El dolo se configura por la produccin de un
dao de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos
(art.1724 C.C. y C.).
El actuar doloso puede concurrir con la culpa de la victima pero en este caso el primero
absorbe los efectos de la culpa. No podr alegar la conducta dolosa de otro quien tambin
Prueba Del Dolo: El dolo no se presume y siempre debe ser probado por quien lo
invoca; adems est prohibida su dispensa anticipada (art.1743 C.C. y C.).
El donante solo responde por los vicios ocultos de a cosa donada, y debe reparar
los daos, si hubo dolo de su parte (art.1558);
En la responsabilidad de los administradores de las personas jurdicas (art.160);
La responsabilidad del constructor, los subcontratistas y los profesionales que
intervienen en la construccin, por el incumplimiento de las normas
administrativas y por cualquier dao producido en tales circunstancias (art.1277);
La culpa est presente en materia de actos jurdicos (arts.279, 282, 332, 957, 961,
1084; arts.2515, 2517 C.C. y C.);
Onceaba Parte
2. Tendencia.
5. Seguridad.
6. Equidad.
El ejercicio abusivo del derecho supone que si el titular lo ejerce abusando de sus
prerrogativas y causa dao a otro, est obligado a reparar el perjuicio que causo
(Bustamante Alsina). En tal caso el juez analizara segn los criterios abstractos que fija la
ley, si el comportamiento irregular es contrario a los fines del ordenamiento jurdico o
excede los lmites de la buena fe, moral y buenas costumbres (art.10 C.C. y C.). En este
fundamento suelen tambin considerarse comprendidos los daos ocasionados por abuso
en la normal tolerancia de los vecinos; ello quien causa un dao en tales condiciones har
de su derecho de propiedad un uso abusivo (Salas). Parte de la doctrina entiende al abuso
del derecho como Antijuridicidad y no como factor objetivo de atribucin de
responsabilidad (Pizarro Vallespinos).
Es necesario sealar que cuando no existe acuerdo ni norma legal que especialmente
establezca la responsabilidad objetiva, la calificacin de la obligacin como de medios o
resultados a los fines de determinar la posibilidad de demostrar la responsabilidad civil
dimanada de su incumplimiento, deber ser analizada a luz de otros factores (El alea en el
contrato, usos y costumbres, la buena fe, el riesgo asumido, etc.).
Para algunos autores consagra otro factor objetivo de atribucin. En virtud de dicho
artculo establece que Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad,
ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles
vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del
lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aquellas.
Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnizacin de los
daos o la cesacin de tales molestias.
Pizarro piensa que de ordinario, la responsabilidad que emerge de esta norma ser
objetiva por aplicacin de la doctrina del riesgo creado que obliga a responder por los
daos causados por el riesgo o vicio de la cosa. Sin embargo, no debe destacarse segn los
casos la posible configuracin de una responsabilidad subjetiva, basada en la culpa
probada o presumida.
9. Efectos.
Los efectos objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamentos del
deber de indemnizar, tanto en el mbito contractual como extracontractual, son;
La Garanta;
El Riesgo;
La Equidad;
El Abuso Del Derecho;
Exceso De La Norma Tolerancia Entre Vecinos;
Onceaba Parte
Hablamos de fuerza mayor o caso fortuito cuando hay imprevisibilidad y ocurre algo que
es imposible de resistir, pero que segn las jurisprudencias de las altas cortes es necesario
que concurran tanto la imprevisibilidad como la imposibilidad de resistir para que se
configure este eximente de responsabilidad.
En cuanto a la culpa exclusiva de la vctima no sera justo castigar a quien causo el dao
sabiendo que la culpa fue de la vctima. Por ejemplo cuando un perro muerde a una
persona causndole heridas graves no se puede imponer la responsabilidad al dueo
En cuanto a la culpa de un tercero el dao es causado por una persona diferente a la que
es sealada, es decir, ac no hay nexo causal entre el dao causado y la persona que causa
el dao, pero hay que tener en cuenta que en ocasiones se es responsable por hechos
ajenos segn lo establece lo siguiente: