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DELITO DE PECULADO
Catedrtica: ABOG.
Yenifer
Batalln: I
Compaa: II
Seccin: 2da
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EESTP-PNP-AYACUCHO
Delito de Peculado
DEDICATORIA
Este presente trabajo est dedicado a
mis padres que me apoyan en este camino
policial que eleg seguir y a mis instructores
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que me forman para ser un mejor efectivo
policial.
INTRODUCCION
La doctrina es casi unnime en afirmar que el delito de peculado se trata de un
delito de infraccin del deber; sin embargo, hay un sector minoritario que se
decanta por sealar que se trata de un delito de dominio del hecho. Por nuestra
parte consideramos que el tipo de peculado pertenece a los llamados delitos de
infraccin del deber, por cuanto la imputacin jurdico-penal no se fundamenta
en el domino del hecho que tiene el sujeto, sino en la infraccin de un deber
jurdico.
Es decir, los elementos tpicos surgen de la infraccin de un deber normativo
especial del agente, independientemente de la forma como se realice dicha
infraccin. De ah, que la doctrina seala que el delito de peculado es una
figura delictiva que restringe su radio de imputacin a determinados sujetos, los
cuales necesariamente tienen que reunir la calidad de funcionarios o servidores
pblicos a fin de que puedan responder como autores.
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autores por el delito de peculado, ya que hacerlo implicara violar el principio de
legalidad.
CAPITULO I: EL PECULADO
1.- Generalidades
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Sin embargo, el tiempo ampli este concepto para la poca del Digesto de
Ulpiano, el peculatus era el hurto de dinero del pueblo romano, que era el que
perteneca al Estado romano, en su generalidad. Hurtar dinero del municipio no
es peculatus sino hurto comn. Pero luego Trajano y Adriano extendieron el
peculatus a todo hurto de dinero pblico, as fuera municipal.
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ello significa evitar que el concepto jurdico que subyace como tutela penal sea
un instrumento jurdico vago e inconsistente.
Por tal razn, la relacin entre Derecho Penal y la Administracin Pblica solo
aparecer en la afirmacin del carcter fragmentario y de ltima ratio Derecho
Penal. Esto significa, que la antesala previa a la incriminacin penal es el
Derecho Administrativo, donde se deben agotar mayoritariamente las opciones
jurdicas. Si vencidos estos presupuestos la conducta afecta el correcto
funcionamiento de la Administracin Pblica, recin no queda otra alternativa
que la aplicacin del Derecho Penal.
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permanencia como desvinculacin deben ceirse a las normas que rigen la
materia, es decir, las disposiciones del Cdigo Sustantivo de Trabajo. A lo que
se suma las diferentes definiciones del indicado concepto que hacen nuestras
propias leyes; todo lo cual, determina que no exista un concepto universal, por
lo menos, a nivel de jurisdiccin interna, de funcionario pblico entonces,
pasaremos a detallar la clasificacin que se hace de los funcionarios o
servidores pblicos.
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ejecutando las rdenes de la autoridad civil o militar frente a la comunidad o la
sociedad civil, han sido normativamente asimilados por el cdigo a la calidad
de funcionarios o servidores pblicos. En tal sentido no sern agentes de
autoridad mucho menos funcionarios pblicos los policas municipales, los
vigilantes particulares, serenos, chferes de las autoridades, etc.
En este punto, tambin cabe precisar que de la revisin de los artculos 365,
370, 372, 372, 375, 378, 379, 391, 407 del Cdigo Penal peruano se observa
que se usa el trmino autoridad para aludir a un sujeto pblico, debiendo
correlacionarse los referidos artculos con su ubicacin dentro del texto penal,
esto es, dentro de la parte correspondiente a los delitos contra la
administracin pblica.
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halla en situacin de subordinacin en relacin a los funcionarios. Debiendo
tenerse en cuenta que el trmino de empleado pblico es idntico en
significado al de servidor pblico.
Con respecto a la accin tpica deca SOLER que la accin est definida por el
verbo sustraer, y en esto, que es importante hay diferencias pues debe
considerarse que el empleo de esa expresin importa una mayor severidad con
respecto a la concesin de facultades dispositivas sobre una cosa. Para la
consumacin de este delito, es necesario poder afirmar que ese vnculo algn
momento ha sido quebrantado y al precisar el significado del verbo sustraer en
el sentido de poner los bienes fuera del alcance de la custodia bajo la cual las
leyes o los reglamentos o en general las disposiciones la colocan. Para la
consumacin del delito es necesario poder afirmar que ese vnculo en algn
momento ha sido quebrantado.
Es la persona o cosa sobre la que recae la accin del sujeto activo. Puede ser
la persona (individual o colectiva), los animales y las cosas inanimadas. El
objeto material no se da en todos los delitos; los de simple actividad ( por ej. El
de falso testimonio) y los de omisin simple (por ej. Omisin de denuncia,
carecen de objeto material).
El objeto material del delito no debe confundirse con el instrumento del delito
que son los objetos con que se cometi el delito, el cuchillo en un homicidio,
una palanca en el caso de robo de vivienda, etc.
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por razn de su cargo; es obvio que tiene que tratarse de caudales o efectos
pblicos. La percepcin es la funcin de recibir bienes para ingresarlos o
regresarlos a ella, siempre y cuando lo sea para integrarlos en la pertenencia
de la administracin, ya que solo entonces adquieren carcter de pblicos (no
basta una simple tenencia por razones de seguridad por ej. Depsitos en
garanta de particulares que no entran a ser pertenencia de la administracin
pblica). Custodia es la actividad de cuidado y vigilancia sobre bienes que
importa su tenencia y se realiza como funcin administrativa de vigilancia (por
ejemplo: el cuidado de un furgn de dinero de un banco que lleva a cabo un
agente de la fuerza pblica. La administracin, la percepcin y la custodia
deben hacer sido confiadas al agente (funcionario) en razn de su cargo; aqu
se suscita un interrogante? Es suficiente la entrega facultativa o es necesario
que la entrega facultativa o es necesario que la entrega sea obligada o
determinada por las leyes, reglamentos u rdenes legitimas. La doctrina en su
gran parte se ha pronunciado en el sentido de que el tipo no se refiere a la
entrega facultativa, sino a la impuesta o autorizada por las disposiciones
administrativas, en cuanto otorgan la competencia al funcionario para realizar
dichas funciones; el funcionario incompetente no ingresa en el circulo del
peculado, segn lo dejamos dicho al hablar de la conducta tpica.
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las personas y los bienes del territorio, sin ms limitacin que los
preceptos constitucionales.
El domino eminente es un poder supremos sobre el territorio, entendido
este en su concepto ms amplio, y lo ejerce el Estado potencialmente
sobre los bienes situados dentro de l, ya sea que la propiedad de
aquellos pertenezca al mismo Estado propiamente dicho y no a las
dems personas pblicas.
Este poder o dominio no hace parte del dominio del Estado desde el
punto de vista econmico tradicional, pero es evidente que influye
indirectamente en el patrimonio, pues en mayor o menor medida es el
fundamento de la riqueza estatal.
b) El dominio pblico: la distincin entre domino pblico y dominio
privado del Estado encuentra antecedentes desde las primeras
comunidades humanas, hasta configurarse claramente en Roma
mediante los conceptos de res publicae y res fisci, el primero
refirindose a las cosas publicas y el segundo a los dems bienes del
gobernante.
A su vez, en la Francia anterior a la revolucin los autores hacen
referencia a la distincin entre los dos conceptos, sobre la base de la
teora del dominio de la corona, segn la cual, todos los bienes del reino
eran propiedad del rey, claro que sometidos a la regla de la
inalienabilidad. Con ocasin del triunfo de la revolucin, el concepto de
la soberana del pueblo condujo a que los bienes del Estado ya no se
consideraran propiedad del gobernante sino de la nacin. Y en
consecuencia la distincin fue acogida por el legislador, mediante la ley
16 de junio de 1895.
Esa distincin se fundamenta en la misma idea bsica que dio origen a
la aparicin del derecho administrativo, consistente en que el Estado
algunas veces acta de manera similar a los particulares, pero otras
actan en forma especial y esencialmente diferente de aquella.
. El carcter especial del dominio pblico se sale a relucir cuando
observamos que estos bienes son inalienables, imprescriptibles e
inembargables y adems los bienes de dominio pblico estn sometidos
a un rgimen jurdico de carcter administrativo, esencialmente diferente
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al rgimen de propiedad privada y cuya competencia le corresponde a la
jurisdiccin contencioso-administrativa.
c) El dominio privado del Estado: De los anlisis anteriores, resulta
que la nocin de dominio privado del Estado se refiere, por exclusin, de
la del dominio pblico. Es decir, que el dominio privado del Estado est
compuesto por todos aquellos bienes que pertenecen a las personas
pblicas y que no renen las condiciones para hacer parte del dominio
pblico. Lgicamente tambin est excluido del territorio, en medida en
que l pertenece al Estado, pero solo a ttulo de dominio eminente.
8.- Autora y coautora en el delito de peculado
A nivel doctrinario se discute la posicin que se adoptar respecto al
delito de peculado ya que en base a la teora que se asuma se podr
delimitar el nivel de autora o coautora de los sujetos en el delito
mencionado.
La doctrina mayoritaria considera que el delito de peculado es un delito
de infraccin del deber ya que en base a su tipicidad objetiva este delito
restringe su radio de imputacin a los funcionarios o servidores pblicos
reprochndoles el incumplimiento del deber en su calidad de
administradores. Pero, as como la mayora de autores se inclina por
adoptar la teora de infraccin del deber, existe otro sector que considera
que en delito de peculado se aplica la teora de dominio de hecho para
poder determinar el nivel de imputacin.
Al respecto lo que buscamos es esbozar un marco terico de las
diferentes teoras para entender por qu legislativa y
jurisprudencialmente se ha optado por aplicar la teora de infraccin del
deber.
- Delito de infraccin del deber
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que debe de evitar la lesin de los intereses de la administracin
pblica.
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PECULADO DOLOSO
1. ANTECEDENTES LEGALES
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El Cdigo penal espaol de 1970, 1928 y 1973.
2. LA FIGURA PENAL
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a. Garantizar el principio de no lesividad de los intereses patrimoniales de
la administracin pblica, asegurando una correcta administracin de
patrimonio pblico.
b. Evitar el abuso de poder del que se halla facultado el funcionario o
servidor pblico que quebranta los deberes funcionales de lealtad y
probidad, garantizando el principio constitucional de fidelidad a los
intereses pblicos a que estn obligados los funcionarios y servidores.
4. SUJETO ACTIVO
Tanto en el delito doloso como culposo de peculado slo puede ser autor el
funcionario o servidor pblico que rene las caractersticas de relacin
funcional exigidas por el tipo penal, es decir, quien por el cargo tenga bajo
su poder o mbito de vigilancia (directo o funcional), en percepcin,
custodia o administracin las cosas (caudales o efectos) de los que se
apropia o utiliza para s o para otro. El particular que entra en posesin de
bienes del Estado y se los apropia o utiliza no comete delito de peculado,
tampoco el usurpador del cargo, razn por la cual carecen de la calidad de
autores de dicho delito. El funcionario o servidor pblico que sustrae, se
apropia o usa de los bienes, sin poseer el citado vnculo funcional con la
cosa, no podr ser igualmente autor de peculado. Tampoco puede ser autor
de peculado el detentor de hecho de caudales o efectos, as tenga el control
de facto o el dominio funcional no legitimado de algn sector pblico o de
toda la administracin pblica. Muy debatible es la tesis que trata de ver en
el administrador de facto un sujeto activo del delito, dado lo especial y
especifico del autor del peculado; para admitir tal propuesta de autora
tendra que efectuarse modificaciones en el tipo de peculado o en la
formulacin descriptiva del art. 425 del Cdigo Penal. En esta lnea de
interpretacin y argumentacin es de considerar errnea por forzada y
analgica la posicin asumida en recientes sentencias de salas penales
superiores de Lima, convalidadas por votos mayoritarios de la Corte
Suprema y el Tribunal Constitucional de ver en el administrador de facto un
funcionario de hecho susceptible de ser informado por los alcances de
tipicidad normativa recogida en el tipo penal de peculado.
5. SUJETO PASIVO
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La administracin pblica, en la amplia diversidad de sus manifestaciones y
reparticiones.
6. COMPORTAMIENTOS TPICOS
Los verbos rectores del peculado son apropiar y utilizar, los mismos que
configuran las dos modalidades de peculado contenidos en el art. 387:
peculado por apropiacin y peculado por utilizacin o uso.
Los elementos materiales del tipo penal son las siguientes:
a. Existencia de una relacin funcional entre el sujeto activo y los caudales
y efectos;
b. La percepcin, administracin o custodia;
c. Modalidades de comisin: apropiacin o utilizacin en cualquier forma;
d. Destinatario, para s o para otro; y
e. Objeto de la accin: los caudales o efectos
Hay que anotar que el alejamiento del caudal o efecto del lugar donde se
encuentra no es necesariamente un elemento del tipo penal y tampoco lo es
formalmente, caracterstica que lo aleja del comportamiento de sustraccin
propio de los delitos patrimoniales de apoderamiento.
7. ELEMENTO SUBJETIVO
8. CONSUMACION Y TENTATIVA
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El delito es de resultado en su forma activa y omisiva. El resultado que
lesiona el bien jurdico implica, dada la pluriofensividad del delito, la
acreditacin de varios efectos lesivos, que van desde la producida al regular
desenvolvimiento de la administracin pblica y la confianza depositada por
el Estado en los sujetos pblicos vinculados, hasta verificar la afectacin al
patrimonio pblico en tanto disminucin, disponible, sobre todo en el caso
del peculado por apropiacin. La consumacin se realiza instantneamente
al producirse de los caudales o efectos por parte del sujeto activo, vale
decir, cuando ste incorpora parte del patrimonio pblico a su patrimonio
personal, o en su segunda modalidad, a travs de la utilizacin o uso del
caudal o efecto, en ambos casos el delito produce perjuicio patrimonial a la
administracin pblica, el mismo que usualmente es acreditado va
administracin pblica, el mismo que usualmente es acreditado va
administrativa.
Cuando el destino de los caudales o efectos va dirigido a tercero, la
consumacin no est definida por el momento en que ste recibe o se
beneficia con los bienes, pues para que se produzca este momento ya
previamente el funcionario o servidor pblico debi de haberse apoderado
de los caudales o efectos y por lo mismo consumado el delito.
Es inherente al delito en su modalidad apropiatoria la existencia de un
querer y poder actuar como propietario de un caudal o efecto que se sabe
no le pertenece y ms an que es patrimonio pblico. La verificacin de la
apropiacin supondr constatar los actos de incorporacin ilcita del
patrimonio pblico al patrimonio personal del sujeto pblico los de
disposicin efectuada por el sujeto activo. Los requerimientos y los
formalismos del caso tambin abonaran para demostrar la voluntad de
apropiacin del sujeto activo. La utilizacin es un dato objetivo que no debe
presumirse sino demostrarse con actos dirigidos a tal efecto que es la
devolucin o restitucin del bien.
9. PENALIDAD
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Las sanciones penales del peculado doloso bsico son la pena privativa de
libertad que oscila entre un mnimo de dos aos y un mximo de ocho, ms
la pena de inhabilitacin de uno a tres aos que priva al agente de la
funcin cargo o comisin y le incapacita para obtener mandato, cargo,
empleo o comisin de carcter pblico, de conformidad al art. 36 (inciso 1 y
2) del Cdigo penal.
Pero la Ley 29703, promulgada el 11 de junio del 2011, trajo consigo
diversas modificaciones en lo concerniente a los delitos contra la
Administracin Pblica, a su vez a los artculos 387 y 388.
Art. 387: Peculado
El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en cualquier forma,
para s o para otro, o consiente que un tercero se apropie o utilice caudales
o efectos pblicos cuya percepcin, administracin o custodia le estn
confiados por razn de su cargo, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de dos ni mayor de ocho aos.
Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepase diez unidades
impositivas tributarias, ser reprimida con pena privativa de la libertad no
menor de ocho ni mayor de doce aos.
Si el agente, por culpa, da ocasin a que se efecte por otra persona la
sustraccin de caudales o efectos ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicios comunitarios
de veinte a cuarenta jornadas. Si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos
casos, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de cinco
aos
Art. 388: Peculado por uso
El funcionario o servidor pblico que, para fines ajenos al servicio usa o
permite que otro use vehculos, mquinas o cualquier otro instrumento de
trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan bajo su
guarda, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro
aos.
Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus
empleados cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a cualquier
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dependencia pblica, independientemente del grado de afectacin de la
obra
No estn comprendidos en este artculo los vehculos motorizados
destinados al servicio personal por razn del cargo
10. AUTORIA Y PARTICIPACION
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servidores pblicos no vinculados por razn del cargo, responden a titulo
de participes en delito comn.
g) Los otros, a los que alude el tipo penal con la frase para s o para
otros, no son autores ni coautores, pues ellos no consuman el delito,
pudiendo en cambio ser inductores, cmplices o receptadores.
PECULADO CULPOSO
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I. ANTECEDENTES LEGALES
En el Cdigo penal de 1924, el artculo 346 (segundo prrafo) contempl
el delito culposo de peculado bajo el siguiente modelo: La pena ser de
multa de tres a noventa das de multa si el delincuente, por negligencia,
hubiese dado ocasin a que se efecte por otra persona la sustraccin de
caudales o de efectos.
El modelo extranjero utilizado como fuente fue el Cdigo penal espaol de
1870 (art. 406); guarda semejanza tambin con el esquema argentino, sobre
todo en la precisin sobre el tercero.
II. LA FIGURA PENAL
La figura peruana del peculado culposo integra un tipo bsico y una modalidad
agravada anexada al texto por Ley N 26198 del 13 de junio de 1993. Dicha
figura no est referida a la sustraccin por el propio funcionario o servidor
pblico de los caudales o efectos; ms an, esta hiptesis no est contemplada
expresamente en nuestro Cdigo penal. El peculado culposo hace alusin
directa a la sustraccin producida por tercera persona aprovechndose del
estado de descuido imputable al funcionario o servidor. Es decir, se trata de
una culpa que origina (propiciando, facilitando, permitiendo de hecho) un delito
doloso de tercero. Por lo mismo, la apropiacin, utilizacin o sustraccin por
culpa imputable al acto propio del funcionario o servidor carece de relevancia
penal y no constituye delito en la normatividad penal peruana, sin perjuicio que
ello suponga relevancia administrativa.
El modelo peruano en comparacin con el argentino, en una formulacin ms
genrica y tcnica y que deja al mbito de la interpretacin jurdico-dogmtica
tal trabajo, no hace mencin, expresa a la negligencia o imprudencia, tampoco
a la inobservancia de los reglamentos o deberes de la funcin. El Cdigo Penal
Espaol al igual que otras legislaciones penales no contemplan esta figura de
peculado culposo.
El modelo colombiano de peculado culposo precisa el extravo, 1a prdida o el
dao como consecuencia de la conducta del sujeto vinculado que infringe su
deber de diligencia y cuidado en la preservacin del bien.
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Es el mismo que para el peculado doloso. La criminalizacin de esta conducta
pone de relieve la fuerza de la concepcin patrimonialista del peculado que
asume nuestro Cdigo pena!.
V. EL SUJETO ACTIVO: AUTORA
Autor del delito de peculado culposo slo puede ser el funcionario o servidor
pblico. El trmino agente hace referencia necesaria a los sujetos activos del
artculo 387 (primer prrafo), es decir, a los que poseen relacin funcional por
el cargo. De tal forma que no puede tratarse de cualquier funcionario o servidor.
Estos cometern faltas administrativas y de existir concierto con el tercero
respondern por delito comn contra el patrimonio a ttulo doloso.
Entre el sujeto activo (el funcionario o servidor pblico) y el tercero no existe
una relacin subjetiva de continuidad de propsito; es ms, no debe existir en
el autor conocimiento de los actos que va a cometer o est cometiendo el
tercero. La vinculacin causal directa se establece entre la violacin del deber
de cuidado por parte del funcionario o servidor y la sustraccin del dinero o
bienes por el tercero. En caso que la sustraccin se produzca con base a
fuente distinta de la violacin del deber de cuidado, vale decir que el tercero se
valga de otros mecanismos de anulacin de defensas (por ejemplo, violando la
seguridad de la ventana o el techo, no obstante existir culpa del sujeto pblico),
no existir posibilidad de imputacin por delito de peculado culposo.
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peculado culposo y delito contra el patrimonio (hurto, apropiacin ilcita, robo o
estafa), que tienen sus niveles de imputacin de responsabilidad penal de
forma distinta (delito especial, delito comn). El concierto que pueda producirse
entre el tercero funcionario o servidor (vinculado funcionalmente y que es el
que sustrae la cosa) con el sujeto activo del delito a quien est dirigido
especficamente la obligacin del deber de cuidado, definir no ya una
relevancia penal culposa sino un delito de peculado doloso, con divisin
funcional de roles en un contexto de coautora.
VII. EL ELEMENTO SUBJETIVO
El funcionario o servidor no debe de actuar dolosamente, es decir, no debe
propiciar el descuido, ni entrar en concierto con el tercero para generar
situaciones de supuesta culpa. Pues de ser sta la figura de hecho, se le
imputar al funcionario o servidor la comisin de peculado doloso, el mismo
que prev la posibilidad abierta de que la apropiacin se produzca en cualquier
forma, es decir y en este caso, valindose de los actos materiales de terceros,
por autora mediata o a nivel de omisin dolosa de actos debidos lo que va a
configurar igualmente un concurso de personas y de delitos. Es factible
encontrar el componente subjetivo de la culpa en la conciencia del deber de
impedir la sustraccin y en tal concepto tomar las precauciones debidas; para
afirmar dicho componente deber concluirse que el hecho era previsible y
evitable con un debido comportamiento de cuidado por parte del sujeto activo.
VIII. CONSUMACIN Y TENTATIVA
El peculado culposo imputado al funcionario o servidor pblico tiene una
naturaleza omisiva, por cuanto no se le atribuye al sujeto pblico la comisin de
actos ejecutivos sino la omisin de los debidos actos de cuidado.
El delito, al ser de resultado material, se halla consumado al producirse la
sustraccin de los caudales o efectos por accin de un tercero (es decir,
mediante el inicio del alejamiento del caudal o efecto de la esfera de dominio
oficial, no siendo necesaria la disponibilidad del bien o efecto por dicho
tercero), bajo la circunstancia anotada de culpa del funcionario o servidor que
propicia o facilita culposamente dicho resultado de sustraccin. Si esto ltimo
no tiene lugar, la falta de cuidado del sujeto pblico se torna irrelevante
penalmente. Esta singular situacin, en la que el comportamiento doloso de un
tercero determina la consumacin del peculado culposo del funcionario o
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servidor, anmala por cierto, se origina en la irregular redaccin tcnico-
legislativa del tipo penal. Queda claro entonces que para la consumacin del
delito de peculado culposo no basta la sola inobservancia de reglamentos o
violacin de deberes objetivos de cuidado, sino que es condicin esencial al
tipo que se verifique o se d el resultado sustraccin. Como seala E. ORTS,
entre el abandono, la negligencia y la sustraccin debe mediar una relacin
causal.
IX. PENALIDAD
Hay penalidad alternativa. El juez tiene la potestad de sentenciar con pena
privativa de libertad o con prestacin de servicio comunitario, pero no con las
dos penas conjuntamente. La penalidad del delito culposo agravado ser de
tres a cinco aos, ms la inhabilitacin establecida en el art. 426. La penalidad
del tercero (particular o sujeto pblico no vinculado funcionalmente) se
reconduce segn el tipo penal comn de hurto.
X. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
Los caudales o efectos dejarlos en posesin del sujeto activo, para ser
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social bajo las
circunstancias de culpa de ste, de ser sustrados por tercero, aumentan la
sancin penal para el funcionario o servidor pblico. Esta agravacin de la
pena en funcin al destino de los bienes o efectos, debe presuponer que dicho
sujeto activo debi conocer la naturaleza especial de dichos bienes y
concordantemente con ello redoblar los mecanismos necesarios para su
custodia y preservacin fsica bajo la esfera de vigilancia y posesin oficial.
Entender de otra manera la naturaleza jurdica de sobrepunicin de la
agravante implicara aplicar criterios de responsabilidad objetiva, reidos con
los principios que orientan el derecho penal peruano.
Sobre el significado y comprensin de los trminos caudales y efectos, as
como sobre el significante contenido en las frases: fines asistenciales y
programas de apoyo social, remitimos a lo ya dicho en los acpites respectivos
del peculado doloso.
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1. PRESENTACIN DE LA NORMA
Versin anterior: "El funcionario o servidor pblico que, para fines ajenos al
servicio usa o permite que otro use vehculos, mquinas o cualquier otro
instrumento de trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se
hallan bajo su guarda, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor
de cuatro aos.
Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus
empleados cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a cualquier
dependencia pblica.
No estn comprendidos en este artculo los vehculos motorizados destinados
al servicio personal por razn del cargo."
Versin Ley 29703: "El funcionario o servidor pblico que, para fines ajenos al
servicio, usa o permite que otro use vehculos, mquinas u otros instrumentos
de trabajo pertenecientes a la administracin pblica o que se hallan bajo su
guarda, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni
mayor de cuatro aos.
Esta disposicin es aplicable al contratista de una obra pblica o a sus
empleados, cuando los efectos indicados en el prrafo anterior pertenecen al
Estado o a cualquier dependencia pblica, independientemente del grado de
afectacin de la obra.
No estn comprendidos los vehculos motorizados destinados al servicio
personal por razn del cargo."
2. DEFINICION
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387, a diferencia de los del 388, no son aquellos que usualmente constituyen
instrumentos de trabajo del funcionario pblico.
En la jurisprudencia nacional se ha admitido que hay utilizacin cuando el
alcalde presta bienes (adems de vender otros)que, a travs de un convenio
pblico, se les haban confiado para la construccin de una carretera y mdulos
educativos. Adems, se ha precisado que hay utilizacin incluso si los bienes
son devueltos, despus de haberlos usado para fines ajenos al servicio.
La estructura del tipo penal Objetivo vendra a ser: el Sujeto Activo y sujeto
Pasivo, tenemos que entender que por sujeto pasivo la definicin es simple,
puesto al ser delitos contra la administracin pblica, el sujeto pasivo es el
Estado.
3. BIEN JURDICO PROTEGIDO
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La administracin, percepcin o custodia de los bienes pblicos deben
haber sido confiadas al funcionario en razn de su cargo (relacin
funcionarial especfica). No se trata de una simple entrega de bienes
como una cuestin de confianza en el funcionario(entrega facultativa), o
derivada de la costumbre o del consenso o de cualquier otra
circunstancia(p. Ejm,. Que se haya llegado a la tenencia por engao,
abuso, etc.); el funcionario debe tener los bienes en funcin de los
dispuesto por la ley, no debe bastar con que el funcionario disponga de
los bienes con ocasin de sus funciones. El funcionario incompetente
slo podra cometer delitos contra la propiedad, P.ejm., cuando por error
del administrado sobre la competencia del funcionario ste recibe los
bienes quedndose con ellos.
Es tambin sujeto pasivo del delito el contratista de una obra pblica o a
sus empleados, cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a
cualquier dependencia pblica.
4.2 SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo del delito es la persona sobre la cual recae la ejecucin
del delito. En el caso del peculado la vctima del delito somos todos los
peruanos representados por el Estado, pues producto del mismo se
identifican dos consecuencias negativas en perjuicio de la
Administracin Pblica, y la prdida de confianza en el sistema estatal y
su accionar a travs de sus funcionarios.
4.3 ACCION TPICA
El verbo rector o conducta del tipo penal es el ncleo del delito; es la
accin humana con la cual se lesiona el derecho de otra persona; es la
accin ejecutiva de consumacin del delito.
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su guarda, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos aos ni mayor de cuatro aos. Esta disposicin es aplicable al
contratista de una obra pblica o a sus empleados, cuando los efectos
indicados en el prrafo anterior pertenecen al Estado o a cualquier
dependencia pblica, independientemente del grado de afectacin de la
obra.
No estn comprendidos los vehculos motorizados destinados al servicio
personal por razn del cargo."
4.5 ELEMENTOS MATERIALES
a) Bienes muebles:
El objeto material del delito es un bien mueble vehculos, mquinas u
otros instrumentos de trabajo. En tal sentido la proteccin penal abarca
bienes muebles especficos que por sus caractersticas propias tiene la
capacidad de ser usado y su posterior devolucin. Es necesario recalcar
que estos bienes son de propiedad del Estado y se hallan bajo custodia
del funcionario. No se encuentran comprendidos entre los bienes
jurdicos protegidos por el tipo penal los vehculos motorizados
destinados para el uso privado y personal por razn del cargo que
desempea el funcionario o servidor pblico.
b) Uso indebido:
Como se ha podido apreciar la conducta tpica presenta dos tipos de uso
indebido uno el el propio, que es el funcionario le da otro fin a los
muebles bajo su resguardo; en el impropio, el mismo funcionario permite
o facilita la mala utilizacin de los bienes a terceros.
4.6 TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
El tipo de peculado de uso se manifiesta como un tipo de tendencia
interna trascendente en el cual, conjuntamente con el dolo, se aprecia en
el sujeto activo dos motivaciones: Hacer uso directo y temporal de un
bien del estado; y , devolver voluntariamente el bien.
Conforme a la estructura tpica no es requisito el animus lucrandi. No
aparece en el nimo del agente la intencin de apropiarse de forma
permanente del bien mas bien el animus reddendi, expresado en el tipo
con el nimo de devolucin que orienta la accin. Que justamente
fundamente la atenuante.
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Conclusiones
2. Es por eso, que consideramos que la ley 29758, tiene una mejor
redaccin que la propuesta anterior. Y aunque, gracias a la presin de la
prensa y de la poblacin (no olvidemos que hasta se realizaron
manifestaciones al interior del pas para reclamar la derogacin de la ley
29703), las modificaciones que se realicen a un cdigo penal no puede
ser tomado a la ligera por nuestros legisladores (a pesar que muchos
traten de defenderse la ley fue aprobada por unanimidad), la falta de
seriedad y de anlisis y ms aun cuando en materia penal rige el
principio constitucional de retroactividad de la ley penal ms favorable.
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BIBLIOGRAFIA
Bibliografa virtual:
http://www.pucp.edu.pe/puntoedu/index.php?option=com_opinion&id=5073
http://www.larepublica.pe/15-06-2011/debate-sobre-la-ley-29703
http://legisprudencia.pe/blogs/blog/2011/06/27/medidas-para-la-recuperacion-
de-la-libertad-del-procesado/#more-2937
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