FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS EMPRESARIALES Y

PEDAGGICAS

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TESINA

PROCESO CIVIL: DIVORCIO POR CAUSAL

PROCESO PENAL: VIOLACION A PERSONA EN ESTADO DE INCOSCIENCIA O

EN IMPOSIBILIDAD DE RESISTIR

ELABORADO POR:
BACHILLER XXXXXXXXXXXXXX
PARA OPTAR EL TITULO PROFESIONAL DE ABOGADO

PUNO PERU
2017
1
DEDICATORIA

A Dios, por darme la fuerza para culminar la

carrera a mis padres, por darme su apoyo.

2
 INDICE

INTRODUCCIN 5

CAPITULO I : Objetivos 6

CAPITULO II : Marco Terico 7

2.1. Divorcio 7
2.2. Divorcio por las causales de separacin de hecho durante un tiempo
ininterrumpido de dos aos y abandono injustificado de la casa conyugal. 9
2.2.1. Causal de separacin de hecho durante un tiempo ininterrumpido de 9
dos aos
2.2.2. El abandono injustificado de la casa conyugal 10
2.2.2.1 La separacin material del hogar conyugal por el cnyuge 10
culpable
2.2.2.2 Constitucin del hogar conyugal 11
2.2.2.3 Casos en que no se constituye la casa conyugal 12
2.2.2.4 La intencin deliberada del cnyuge infractor de poner fin a la
comunidad de vida conyugal 13
2.2.2.5 El apartamiento debe ser voluntario 13
2.2.2.6 El abandono debe ser contrario a la voluntad del inocente 13
2.2.2.7 Causas de justificacin del abandono de la casa conyugal 13
2.2.2.8 Requerimiento legal de un plazo mnimo de abandono 14
2.2.2.9 Caducidad de la accin 14
2.3. Requisitos de la demanda 14
2.4. Aspecto Jurdico 15

CAPITULO III : Anlisis del Expediente 17

BIBLIOGRAFIA 23

3
CAPITULO IV : Marco Terico 24

4.1. Violacin de la Libertad Sexual 24

4.1.1. Antecedentes histricos 25
26
4.1.2. Definicin de Violencia Sexual:
4.1.3. Caractersticas principales del delito de violacin de la libertad sexual
27
4.1.4. Anlisis dogmtico de los delitos contra la Libertad Sexual 28

4.1.4.1. Violacin Sexual 28

4.1.4.2. Violacin de persona incapaz de resistir o violacin presunta 31
4.1.4.3. Violacin de la persona incapaz 32
4.1.4.4. Violacin sexual de menores de edad 33
4.2. El Proceso Penal Ordinario 36
4.2.1. Definicin 36
4.2.2. Etapas del Proceso 36
4.3. Clases de proceso penal de acuerdo a la legislacin actual 40

53
CAPITULO V : ANALISIS DEL EXPEDIENTE PENAL

61
BIBLIOGRAFIA

4
 INTRODUCCIN

Este trabajo tiene como objetivo la descripcin y anlisis del proceso civil en casos de
divorcio por causal de separacin de hecho y abandono injustificado del hogar; como
tambin en el caso del expediente penal en el delito contra la libertad sexual en la
modalidad de violacin de persona en estado de inconsciencia en condicin de
menor de edad, en grado de tentativa.

Con la finalidad de conocer la dinmica de los Procesos Judiciales en el mbito civil y

en el mbito penal, se ha seleccionado el expediente que versan sobre un proceso de
divorcio por causal llevado por el juzgado de familia en la ciudad de Arequipa y el
proceso penal llevado en el juzgado penal de la misma ciudad; a travs del cual se
evidenciara cada una de las partes del Proceso desde el inicio hasta la culminacin
de los mismos.

Con la revisin bibliogrfica de la doctrina, jurisprudencia en materia civil y lo

correspondiente al proceso penal, se dilucidar in situ la modalidad del trabajo de los
operadores judiciales, as como la participacin de cada uno de los actores en el
proceso; de los demandantes, de los imputados, los testigos, el ministerio pblico,
etc.

Con tal finalidad se ha organizado en captulos a detallar, en el primer captulo se han

establecido los objetivos del trabajo, en el segundo captulo se hace una exhaustiva
revisin lo de los conceptos del divorcio por causal de separacin de hecho y
abandono injustificado del hogar; como tambin se desarrolla la teora del procesal
civil, asimismo en el tercer captulo se analiza el expediente civil N 01513-2013-0-
0401-JR-FC-01.

5
En el cuarto captulo se revisan los conceptos correspondientes al Derecho penal en
lo que corresponde delito contra la libertad sexual en la modalidad de violacin de
persona en estado de inconsciencia en condicin de menor de edad, en grado de
tentativa, como tambin la teora correspondiente al proceso penal.

Finalmente en el quinto captulo, se realiza el anlisis y descripcin del expediente N

04726-2009-0-0401-JR-PE-01 del proceso judicial de la libertad sexual en la
modalidad de violacin de persona en estado de inconsciencia en condicin de
menor de edad, en grado de tentativa.

6
 CAPITULO I

OBJETIVOS

1.1. OBJETIVO GENERAL

Analizar el desarrollo del Proceso Civil en el Divorcio por las causales de
Separacin de hecho por ms de dos aos continuos y abandono injustificado
del hogar y el Proceso Penal en delito contra la libertad sexual en la modalidad
de violacin de persona en estado de inconsciencia en condicin de menor de
edad, en grado de tentativa.

1.2. OBJETIVO ESPECFICO

Describir las etapas del Proceso Civil de Divorcio por las causales ya
indicadas.

Describir las etapas del proceso penal de Delito contra la libertad sexual en la
modalidad de violacin de persona en estado de inconsciencia.

7
 CAPITULO II

MARCO TERICO

2.1. EL DIVORCIO

La figura legal del divorcio es y ser una de las figuras ms polmicas en

nuestro ordenamiento jurdico. La razn, es la necesidad de mantener la
institucin matrimonial aun a costa de lo que manifiestan o representan las
partes involucradas con su propio actuar por parte de nuestros legisladores,
los reguladores por excelencia.

El divorcio suele ser concebido como un medio legal que destruye el vnculo
matrimonial. Sin embargo, consideramos que por medio de ste se brinda la
posibilidad de ponerle fin a una relacin sin contenido y con el mnimo sentido
de mantener una vida en comn. Esta ltima, es una caracterstica propia de
una relacin matrimonial saludable que proyecta desarrollo de manera
individual y en pareja.

En nuestro pas, a travs de los aos, se ha regulado el divorcio bajo

parmetros sancionatorios, los que se ven representados en la regulacin de
los efectos personales y patrimoniales que genera el divorcio por medio de las
causas que podran justificar la ruptura del vnculo matrimonial.

Creo que el fundamento de contar con una figura como el divorcio es el

ponerle fin a situaciones de afectacin generada por alguno de los miembros
de la pareja conyugal. Se brinda esta herramienta legal para que no se
contine viviendo una relacin indeseable, y sobre la base de razones que
seala nuestro ordenamiento.

Por otro lado, el fin de esta figura depende de las caractersticas del sistema
que la contenga, es as que, en un sistema sancionatorio, el fin de la figura
ser sancionar el incumplimiento de alguno de los deberes conyugales

8
reconocidos en la legislacin y que representan la trasgresin a mandatos que
sostienen la unin matrimonial.

Si bien existe predominancia sancionatoria en la estructura que regula el

divorcio; en los ltimos aos la introduccin de las denominadas causales
objetivas cuya naturaleza se denomina remedio han generado un gran
impacto. Impacto que se ve reflejado en este caso a nivel normativo y, como
consecuencia de ello, en su nivel de aplicacin.

El Cdigo Civil legisla en el Artculo 333 las causales como se describe son
causas de separacin de cuerpos:

1. El adulterio.
2. La violencia fsica o psicolgica, que el juez apreciar segn las
circunstancias.
3. El atentado contra la vida del cnyuge.
4. La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.
5. El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos
continuos cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda
a este plazo.
6. La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
7. El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que
puedan generar toxicomana, salvo lo dispuesto en el Artculo 347.
8. La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la
celebracin del matrimonio.
9. La homosexualidad sobreviniente al matrimonio.
10. La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos
aos, impuesta despus de la celebracin del matrimonio.
11. La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso
judicial.
12. La separacin de hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido
de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen
hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo dispuesto
en el Artculo 335.
9
 13. La separacin convencional, despus de transcurridos dos aos de la
celebracin del matrimonio.

2.2. DIVORCIO POR LAS CAUSALES DE SEPARACIN DE HECHO DURANTE

UN TIEMPO ININTERRUMPIDO DE DOS AOS Y ABANDONO
INJUSTIFICADO DE LA CASA CONYUGAL.

Estas causales de divorcio estn prescritas en el Cdigo Civil artculo 333

incisos 5 y 12. Hay que diferenciar ambas causales ya que cada una tiene su
figura jurdica propia como se detallar en adelante.

2.2.1. CAUSAL DE SEPARACIN DE HECHO DURANTE UN TIEMPO

ININTERRUMPIDO DE DOS AOS

Es as que, el 7 de julio del ao 2001, se public la Ley N 27495, Ley que

incorpora la separacin de hecho como causal de separacin de cuerpos y
subsecuente divorcio. Mediante esta norma, se introduce a nuestro sistema la
causal de separacin de hecho, causal representante del denominado sistema
remedio, que implicara la posibilidad de ponerle fin a una relacin carente de
contenido, sin tener que identificar, en principio, a l o la cnyuge culpable de
los hechos que justificaran el divorcio.

Los elementos que permiten la configuracin de esta causal son el elemento

objetivo que se sustenta en el alejamiento de facto del cnyuge, ya sea por
voluntad unilateral o por decisin de ambos. Dejando de lado la vida en
comn, la vida en pareja y lo que ello implica.

Debemos sealar que cierto sector de la doctrina considera que no slo el

alejamiento de facto podra configurar este elemento, ya que es posible vivir en
el mismo domicilio conyugal sin hacer vida en comn y de pareja (compartir el
lecho conyugal). Tal vez ese espacio se convierta en un hospedaje para
alguno de los cnyuges, dando lugar a uno de los elementos de la causal, ya
que no se estara poniendo en prctica una de las bases del matrimonio que

10
 es la vida en comn, la cohabitacin con cada una de sus manifestaciones
ntimas de pareja.

El elemento subjetivo se traduce en la falta de voluntad de las partes de hacer

vida en comn y que se ve representado en el alejamiento de alguno de los
cnyuges. Sin la necesidad de brindar las razones de la separacin de stos
cuando se desea demandar el divorcio por esta causal.

Sin embargo, la Ley N 27495, en su tercera disposicin transitoria, se encarg

de brindar parmetros en los cuales se permite la discusin de los motivos del
distanciamiento de los cnyuges, evocando el tratamiento de la causal de
abandono injustificado del hogar. Esto obedece a que se cita de manera
expresa que el motivo laboral no hace posible la procedencia de la demanda,
requirindose de esta manera que se valore subjetivamente el alejamiento de
la pareja, cuando en verdad las caractersticas y naturaleza objetiva de la
norma indican lo contrario.

Por ltimo, el elemento temporal constituido por el plazo que ha determinado la

ley; que ser de dos aos ininterrumpidos si en el matrimonio los hijos son
mayores de edad o no existen; y de cuatro aos si los que hay son menores
de edad. Se entiende que el tiempo de alejamiento expresa adems la falta de
voluntad de mantenerse unidos en un matrimonio que no cuenta con el mnimo
sustento.

Cabe sealar que no slo aquellos elementos de configuracin permiten que

una demanda sea admitida por esta causal de divorcio, ya que se ha regulado
requisitos adicionales que comentaremos en el siguiente punto.

2.2.2. EL ABANDONO INJUSTIFICADO DE LA CASA CONYUGAL

El art. 289 del C.C. consagra que es deber de ambos cnyuges hacer vida en
comn en el domicilio conyugal, estableciendo la ley que es causal de divorcio
que cualquiera de ellos, negndose a cumplirlo, lo abandone

11
 injustificadamente por un trmino mayor de dos aos continuos o cuando la
suma de periodos de abandono supere el plazo.

Para que el abandono sufrido por uno de los cnyuges sea causa de divorcio
deben concurrir tres elementos:

La separacin material del hogar conyugal.

La intencin deliberada de poner fin a la comunidad de vida matrimonial.
El cumplimiento de un plazo legal mnimo de abandono.

2.2.2.1 La separacin material del hogar conyugal por el cnyuge culpable

Esta supone el apartamiento fsico del domicilio comn y por lo tanto

tambin del consorte. Enneccerus, manifiesta que es necesario "Que el
culpable viva separado del otro cnyuge, esto es, que no viva en
comunidad domstica con l, ya por haberse marchado del domicilio
conyugal o ya por haber expulsado a su consorte1.

2.2.2.2 Constitucin del hogar conyugal

El establecimiento del hogar conyugal resulta fundamental, afirmando

nuestra jurisprudencia en forma uniforme que "No habindose
constituido hogar conyugal, no puede configurarse el abandono del
mismo". En ese sentido se han pronunciado entre otras:
1. Ejecutoria Suprema del 7 de julio de 1954.
2. Ejecutoria Suprema del 27 de marzo de 1956.
Imposibilidad de que coexistan dos domicilios conyugales tenemos la
Ejecutoria Suprema del 14 de mayo de 19842.
Importancia de la determinacin del domicilio conyugal y la inocencia
del cnyuge que invoca la causal para lo cual tenemos las siguientes:
1. Ejecutoria Suprema del 25 de mayo de 19823.

1
Ludwing Enneccerus, Theodor Kipp y Martb Wolff. Op. Cit., p. 226.
2
Exp. 1195-83 / La Libertad
3
Exp. 437-82 / Lima.
12
 2. Ejecutoria Suprema del 19 de abril de 19834.
3. Ejecutoria Suprema del 19 de mayo de 19925.
4. Ejecutoria Suprema del 07 de mayo de 19936.

2.2.2.3 Casos en que no se constituye la casa conyugal

No se constituye el hogar conyugal si no ha existido un lugar en el cual los

cnyuges hayan hecho vida en comn como se tiene en la Ejecutoria
Suprema del 25 de marzo de 1981.

Las resoluciones precedentes conducen a definir el concepto hogar

conyugal, al respecto Arnaldo Estrada Cruz en su obra: El abandono del
hogar conyugal como causal de divorcio, afirmaba: El domicilio conyugal
debe ser una morada especial escogida por el marido y destinada al
desenvolvimiento normal de la vida conyugal con miras a una comunidad
de vida perdurable, indestructible, fortificada por los lazos de amor [...]
Luego esta morada o lugar de aposentamiento debe tener ciertas
comodidades, un lecho en que dormir -el lecho nupcial- y el menaje y
mobiliario correspondientes que permiten a la cnyuge especialmente,
cumplir a plenitud con los deberes matrimoniales que la ley impone.

Indicar adems, "el domicilio conyugal debe tener autonoma. Por

ejemplo, no puede estimarse como tal la casa de los padres del marido;
menos an la casa de los padres de la mujer.

Definicin de la cual poda inferirse tres caracteres que debera revestir el

hogar conyugal.
Ser el lugar donde se desarrolla la vida en comn de los cnyuges.
Tener ciertas condiciones de habitabilidad.
Ser autnomo.

4
Exp. 145-83 / La Libertad.
5
Exp. 2567-91 / Lima.
6
Exp. 984-92 / Lima.
13
2.2.2.4 La intencin deliberada del cnyuge infractor de poner fin a la
comunidad de vida conyugal

En el abandono como causal de divorcio, no es suficiente la sola ausencia

fsica del cnyuge culpable, sino que adems es requerible que esta
conducta haya sido determinada intencionalmente, y con el objeto de poner
fin a la comunidad de vida conyugal.

2.2.2.5 El apartamiento debe ser voluntario

Ello significa que debe ser determinado por causas imputables al cnyuge
que se retira. Por lo que la jurisprudencia coincidentemente ha sostenido:

No incurre en la causal el cnyuge que es arrojado de la casa comn.

No es malicioso el abandono del cnyuge a quien se le impide retornar
al domicilio comn.

2.2.2.6 El abandono debe ser contrario a la voluntad del inocente

Ludwing Enneccerus, al comentar esta causal, considera que para que el

abandono pueda ser calificado de malicioso ha de ser contra la voluntad
del otro cnyuge.

No prospera la causal cuando el apartamiento de uno de los cnyuges,

responde a un acuerdo previo entre ellos.

La causal no se constituye si el cnyuge agraviado manifiesta su consenso

y deseo de separarse del otro.

2.2.2.7 Causas de justificacin del abandono de la casa conyugal

El apartamiento del cnyuge por razones de trabajo.

Que la cnyuge haya sido autorizada judicialmente a vivir separada del
hogar conyugal.
14
 Es causa justificativa del apartamiento de uno de los cnyuges, el
incumplimiento permanente de las obligaciones conyugales por parte
del otro consorte.
Son motivos justos para el abandono, los actos de violencia y maltratos
que sufre el cnyuge, las injurias constantes, asimismo la conducta
inmoral del otro consorte dentro o fuera del hogar comn, entre otras.

2.2.2.8 Requerimiento legal de un plazo mnimo de abandono

Respecto al elemento temporal, nuestra ley seala taxativamente que son

dos aos de abandono por parte de uno de los cnyuges, los que han de
transcurrir para que el inocente pueda demandar el divorcio por esta
causal. El requerimiento de continuidad del anterior rgimen, se ve
aminorado al admitirse tambin la posibilidad de que pueda configurarse en
perodos interrumpidos, siempre que sumados excedan el mnimo de dos
aos, y ello con el fin de evitar conductas maliciosas que impidan con
retornos temporales el cumplimiento del trmino legal.

2.2.2.9 Caducidad de la accin

La accin de divorcio por la causal de abandono injustificado de la casa

conyugal, est expedita en todo momento mientras subsistan los hechos
que la motivan; as lo establece el art. 339 del C.C.

2.3 REQUISITO DE ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA

Para invocar la causal, la ley establece que conforme lo establece el art. 483
del Cdigo Procesal Civil salvo que hubiera decisin judicial firme, debe
acumularse a la pretensin principal de separacin o de divorcio, la
pretensiones de alimentos, tenencia y cuidado de los hijos, suspensin o
privacin de la patria potestad, separacin de bines gananciales y las dems
relativa a derechos u obligaciones de los cnyuges o de stos con su hijos o

15
 de la sociedad conyugal, que directamente deban resultar afectadas como
consecuencia de la pretensin principal.

2.4 ASPECTO JURIDICO

Como lo hemos expresado esta causal est legislada en el numeral 02 y 05 del

art. 333. Adems de dicho precepto legal tenemos las siguientes fuentes
jurdicas que versan o tienen que ver directamente con esta causal de
separacin de hecho.

Artculo 345- A.- Indemnizacin en caso de perjuicio.

Para invocar el supuesto del inc. 12 del art. 333, el demandante deber
acreditar que se encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u
otras que hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo.
El juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulta
perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos.

Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u

ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal,
independientemente de la pensin de alimento que pudiera corresponder.

Son aplicables a la separacin convencional y a la separacin de hecho las

disposiciones contenidas en los Artculos 340, ltimo prrafo y 341 (Art.
Adicionado por L.N 27495 del 07.07.01).

Artculo 289.- Deber de cohabitacin

Es deber de ambos cnyuges hacer vida comn en el domicilio conyugal. El

juez puede suspender este deber cuando su cumplimiento ponga en grave
peligro la vida, la salud o el honor de cualquiera de los cnyuges o la actividad
econmica de la que depende el sostenimiento de la familia.

16
Artculo 318.- Fin de la sociedad de gananciales

Fenece el rgimen de la sociedad de gananciales:

1.- Por invalidacin del matrimonio.
2.- Por separacin de cuerpos.
3.- Por divorcio.
4.- Por declaracin de ausencia.
5.- Por muerte de uno de los cnyuges.
6.- Por cambio de rgimen patrimonial.

Artculo 320.- Inventario valorizado de bienes sociales

Fenecida la sociedad de gananciales, se procede de inmediato a la formacin

del inventario valorizado de todos los bienes. El inventario puede formularse en
documento privado con firmas legalizadas, si ambos cnyuges o sus
herederos estn de acuerdo. En caso contrario el inventario se hace
judicialmente.

No se incluye en el inventario el menaje ordinario del hogar en los casos del

artculo 318, incisos 4 y 5, en que corresponde al cnyuge del ausente o al
sobreviviente.

17
 CAPITULO III

ANALISIS DEL EXPEDIENTE CIVIL

EXPEDIENTE N : 01513-2013-0-0401-JR-FC-01
MATERIA : DIVORCIO POR CAUSAL
DEMANDANTE : MARQUEZ VALVERDE ELIDA ELENA
DEMANDADA : FERNANDEZ OCHOA FELIPE JUSTO FERNANDO
MINISTERIO PUBLICO

La demanda es interpuesta ante el 5 Juzgado de Familia- Juzgado Especializado de

Arequipa.

El demandante, solicita:

1. Pretensin Principal.-
Demanda de DIVORCIO POR LAS CAUSALES DE SEPARACIN DE HECHO
POR MS DE DOS AOS, EN FORMA ININTERRUMPIDA y ABANDONO
INJUSTIFICADO DEL HOGAR, y la dirige en contra de FELIPE JUSTO
FERNANDO FERNANDEZ OCHOA.
2. Pretensiones Accesorias:
Se plantea en forma acumulativa objetiva:
1. EL fenecimiento del rgimen de la sociedad de gananciales.
2. Cese de la obligacin alimentaria entre conyugues.
3. Se ordene al demandando el pago de una indemnizacin por daos perjuicios
de estimado en la suma de S/. 30 000.00.
4. La patria Potestad tenencia no se pronuncia ya que la nica hija es mayor de
edad en cuanto y cuenta a la fecha con pensin de alimentos en el proceso N
2007-2011 que se encuentra con sentencia siguiendo el trmite
correspondiente de liquidaciones.

18
FUNDAMENTOS DE HECHO

En sus Fundamentos de Hecho afirma que el 22 de junio de 2000, contrajeron

matrimonio civil, ante la Municipalidad Distrital de Paucarpata Arequipa; adems
como producto del matrimonio tuvieron una hija que es mayor de edad quien le ha
entablado una demanda por alimentos al demandado que tiene sentencia N 222-
2012 por la cual ordena al demandado asistir alimentariamente a mi hija lo cual no
est cumpliendo, se ha realizado una liquidacin de pensiones devengadas que la
pago perno no est cumpliendo con pagar mensualmente.
En el ao 2010 el demandado hizo abandono, fsica y materialmente a la
demandante e hija para lo cual consta en constancia policial por abandono de hogar
que hasta el presente sumaria ms de dos aos.
El demandado no posee bienes inmuebles registrados, slo se encuentra en su poder
un vehculo de placa RH 3349 marca Toyota de la sociedad.

FUNDAMENTACIN JURIDICA

Artculos 130, 424, 425, 480 del CPC.

Inc. 05 y 12 del Art. 333 del C.C. concordante con el art. 349
Art. 345 del C.C.
Art. 348 del C.C.
Art. 353 del CC.
Art. 318 inc. 3 del CC. concordante en el art. 319 del mismo cuerpo legal
En la va procedimental de Conocimiento.

OFRECE COMO MEDIOS PROBATORIOS

1. Partida de Matrimonio.
2. Partida de nacimiento de la hija Karla Jimena Fernndez Mrquez.
3. Certificado de la denuncia policial N 1033 expedida por la Comisara de Cerro
Colorado.
4. Expediente N 2075-2011 tramitado en el Sexto Juzgado de Paz Letrado cede
Arequipa.

19
5. Declaracin testimonial personalsima del demandado de acuerdo al pliego
interrogatorio.
6. Declaracin testimonial de las siguientes personas: Rub Sonia Manrique Medina
y de Mara Esperanza Crdenas Romn.
7. Boleta informativa de la SUNARP sobre el registro del Vehculo placa RH3349.
8. Informe que deber ser solicitado a SUNARP a efectos que informe sobre la
existencia del registro del Vehculo placa RH3349.
9. Informe que deber ser solicitado a SUNARP a efectos que informe sobre los
bienes inscritos durante la vigencia del matrimonio que es del 22 de junio del 2000
a la fecha.

Al calificar la demanda el Seor Juez, advierte errores subsanables por lo que lo

declara inadmisible. Concedindolo plazo de tres das para que subsane los errores,
siendo estos:

A. Debe establecer el tipo de acumulacin existente entre las dos causales de

divorcio interpuesto o si se trata de dos pretensiones principales.
B. Debe acreditar con prueba suficiente estar al da en el pago de la pensin
alimenticia a favor de su an esposo hasta la fecha de interposicin de la
demanda, precisando si existe proceso de alimentos a favor de este o si existe
esta obligacin pactada por los cnyuges.
C. Debe sealar el ltimo domicilio conyugal.
D. Respecto al medio probatorio nmero cuatro debe ofrecerlo conforme lo
seala el art. 240 del CPC
E. Respecto a los medios probatorios Nros. 8 y 9 debe considerar lo establecido
en el art. 196 del CPC.
F. Debe aclarar si el pedido de indemnizacin lo hace por la causal de separacin
de hecho o por la de abandono

Con la subsanacin el Juez califica la demanda y corra traslado al demandado;

dictando el siguiente auto admisorio: Admitiendo a trmite en la va de proceso de
CONOCIMIENTO, la demanda de Divorcio por Causal de separacin de hecho por
ms de dos aos continuos abandono injustificado y en forma objetiva originaria

20
accesoria se declare el fenecimiento del rgimen de sociedad de gananciales, cese
de la obligacin alimentaria entre las partes y una indemnizacin por dao moral.

A fs. 52, el Ministerio Pblico se apersona al proceso con el escrito N 426-2013-

1FPF y reservndose el derecho de interponer los recursos impugnatorios que
concede la ley, en el momento que sea oportuno.

CONTESTACIN DE LA DEMANDA.

A fs. 99 contesta la demanda el demandado:

Refiere que son casados.
Es cierto que han procreado a su hija Karla Ximena Fernndez Mrquez, mayor
de edad.
No es cierto lo que dice la demandante, ya que su hija es la razn de su vida y
siempre ha velado por ella tanto econmica como moralmente.
Niega lo dicho por la demandante, ya que ambos han vendido el vehculo a la
persona de Elmer Lzaro Soto y aun no se ha podido hacer la transferencia ya
que aparece los nombres de ambos y dicho dinero fue usado para pagar deudas
que tenan en ese entonces por la construccin de tres tiendas.
Respecto a la indemnizacin de daos y perjuicios no est de acuerdo ya que l
es el perjudicado al no poder ver a su hija y que no poda ingresar a su domicilio
conyugal porque haba la demandada cambiado las chapas de las puertas.
Cumple con pagar mensualmente S/. 500.00 por concepto de alimentos para su
hija.

OFRECE MEDIOS PROBATORIOS:

Recibos de pago de pensin de alimentos, para probar el cumplimiento de mi

obligacin para con mi hija.
Copia de historia clnica de ESsalud, para probar dolencia orgnica derivada del
dolor del alejamiento de su familia.
Declaracin Jurada de don Elmer Lzaro Soto para probar que la venta del
vehculo fue realizada por ambos.

21
 Contrato de alquiler del local comercial para probar ingresos econmicos por
dicha tienda, los dems contratos en poder de la demandante.
Testimonio de compra venta de inmueble ubicado en el Proyecto Primavera
Caylloma Arequipa para probar la adquisicin de inmueble por la sociedad
conyugal.
Dos contratos de construccin de las tiendas, para probar la realizacin de la obra
a cargo del demandado.
Vistas fotogrficas de tres tiendas, para probar su construccin dentro del
matrimonio.
Documentos de prstamo del Banco de comercio.
Declaracin testimonial de los testigos: Elmer Lzaro Soto Ivonne, Rolando Danny
Sulca Ticona, Freddy Orlando Garca Ticona.

A fs. 105 se tiene el auto con Res. N 06-2013, por lo que resuelve declarar
INADMISIBLE la contestacin de la demanda para lo cual pide subsanar respecto al
medio probatorio signado el N 1.

A fs. Con escrito N 01-2013 el demandado subsana la demanda y con resolucin N

07-2013 se da por contestada la demanda.

A fs. 197 obra el AUTO DE SANEAMIENTO:

El seor Juez procede a SANEAR EL PROCESO, declarando una relacin Jurdica
Procesal Valida, sealando fecha da y hora para la audiencia de conciliacin.

AUDIENCIA DE CONCILIACION
En el expediente no se registra la audiencia de conciliacin

FIJACIN DE PUNTOS CONTROVERTIDOS:

1. El cese del deber de cohabitacin de los cnyuges por ms de dos aos

continuos.
2. La existencia de los presupuestos fcticos legales que constituyan la causa de
abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos.

22
A fs. 210 obra la Admisin de medios probatorios tanto del demandado como la
demandante y el Ministerio Pblico hace suyo los medios de probatorios ofrecidas por
parte del demandante. A pedido de parte se fija fecha da y hora para la Audiencia de
Pruebas.

AUDIENCIA DE PRUEBAS:

El da de la fecha fijada para dicha audiencia con la asistencia de la demandante, el

demandado y el representante del Ministerio Pblico se procedi al desarrollo de la
audiencia con la actuacin de los medios probatorios (Prueba documental) de la parte
demandante que sern merituados al momento de sentenciar; como tambin ofrece
pruebas documental y la declaracin de los testigos Mara Esperanza Crdenas
Romn, Rub Sonia Manrique Medina, Edilberto Gmez Carrasco, Elmer Lzaro Soto
Ivonne, Rolando Danny Sulca Ticona, Freddy Orlando Garca Bagazo, Elida Elena
Mrquez Valverde Ernesto Arrazo Ccosi quien no se present y Mercedes Iris Meja
Vlez.

ALEGATOS:
Conforme los dispone el art. 212 del CPC las partes presentan sus alegatos.

SENTENCIA:

I). IMPROCEDENTE las tachas propuestas por la demandante.

II). Se declara FUNDADA la demanda interpuesta por ELIDA ELENA MARQUEZ

VALVERDE en contra de FELIPE JUSTO FERNANDO FERNANDEZ OCHOA y el
MINISTERIO PBLICO; en consecuencia, DISUELTO el vnculo matrimonial
existente, a consecuencia del matrimonio civil celebrado entre las partes. Por lo tanto
SE DECLARA:

1. El cese de llevar el apellido del cnyuge.

2. La prdida del derecho a heredarse entre s los divorciados.
3. Fenece la sociedad de gananciales.

23
III). Se declara INFUNDADA la demanda de divorcio por abandono injustificado del
hogar conyugal por parte del demandado, as como la pretensin accesoria de
establecer una indemnizacin ascendente a S/. 30 000. Sin costas ni costos del
proceso.

APELACIN

El demandante no conforme con la sentencia presenta recurso impugnativo de

apelacin.

Concedido el recurso de apelacin con efecto suspensivo se elevan los autos a la

Sala Superior Civil de la Corte de Justicia de Arequipa, la misma que dispone se
corra traslado a la parte no apelante, la misma que lo absuelve dentro del plazo de
Ley.

La Sala fija fecha da y hora para vista de la causa.

SENTENCIA DE APELACIN:

1. REVOCAR: la sentencia N 58-2016 en los extremos que declara infundada la

demanda de divorcio por abandono injustificado del hogar conyugal e infundada la
pretensin indemnizatoria ascendente a treinta mil soles
2. REFORMANDOLA: se declara IMPROCEDENTE la pretensin de divorcio por
abandono injustificado del hogar conyugal por las razones expuestas; y fundada
parcialmente la pretensin indemnizatoria de divorcio por separacin de hecho.
3. CONDENAR: La indemnizacin por dao moral a favor de la parte demandante el
pago de S/. 5 000.00.
4. DECLARAR: INFUNDADO el pedido que se condene el pago de S/. 30 000.00.

EL DEMANDANTE NO INTERPONE RECURSO DE CASACION

24
 BIBLIOGRAFIA

PERALTA ANDIA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Idemsa

editores, Lima 2002.

DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El contrato en general, comentarios a la

seccin primera del libro VII del Cdigo Civil. Vol. XV, segunda parte Tomo IV.
Fondo Editorial PUCP, 1996.

HINOSTROZA, Alberto. La Prueba en el Proceso Civil. 2 Edicin. Gaceta Jurdica

Editores. Lima, 1999.

HURTADO REYES, Martin. Fundamentos de Derecho Procesal Civil. Idemsa

Editores. Lima-Per, 2009.

ALEX PLACIDO V, LA SEPARACION DE HECHO DIVORCIO CULPA O

DIVORCIO-REMEDIO? En: Dialogo con la Jurisprudencia, nmero 55, ao 9, abril
2003, p.73-82.

25
 CAPITULO IV

MARCO TERICO

4.1. VIOLACION DE LA LIBERTAD SEXUAL

4.1.1. Antecedentes histricos:

La violacin entendida como acceso carnal ha sido contemplada por las

legislaciones antiguas:
En Roma se castigaba con la pena de muerte a quienes ejercan violencia
sobre personas casadas o solteras.
El derecho Hebreo tena penas ms drsticas, se sancionaba con la pena
de muerte al violador, as como a los familiares ms cercanos.
El derecho Cannico tambin sancionaba este delito con pena de muerte,
pero tena como requisito que la vctima sea virgen y ser desflorada y sta
no reuna esas caractersticas no se consideraba como tal, sancionndose
con penas ms leves.
En las leyes espaolas, el Fuero Juzgo castigaba al hombre libre de 100
azotes y al siervo a morir quemado en fuego. El Fuero viejo de castilla
determinaba la muerte de quien forzaba a una mujer virgen o no.
En el Per, los incas sancionaban al violador con expulsin del pueblo; el
linchamiento, slo se aplicaba la pena de muerte para los reincidentes.
En la poca de la Colonia la cifra negra de la criminalidad aumenta debido
al abuso y flagelo de los cuales eran vctimas nuestros indgenas.
En la poca de la Repblica, estando vigente el Cdigo de 1924, haba
pena de muerte para el violador que agraviaba a menores de 7 aos,
siendo sustituida por la pena de internamiento. Posteriormente la
Constitucin de 1979 y la actual, se aplica pena de muerte en caso de
traicin a la patria en situacin de guerra exterior.

26
4.1.2. Definicin de Violencia Sexual:

Pedro Bodanelly, define como acto carnal con persona de uno u otro sexo,
ejecutado sin su consentimiento o en contra de su voluntad mediante violencia
real o fsica, como por amenaza grave o intimidacin presunta.

Maggiore Giuseppe, consiste en obligar a alguno a la unin carnal por medio

de la violencia o amenaza.

Sin embargo, de estas definiciones podemos ver que el concepto de Noguera

Ramos, es el ms completo al reunir todos los presupuestos que debera
cumplir la violacin sexual.

Segn El actus reus del crimen de violacin bajo el derecho internacional est
constituido por la penetracin sexual sin el consentimiento de la vctima,
aunque sea leve, de la vagina o el ano o cualquier objeto utilizado, o la boca
de la vctima por el pene del perpetrador.

El concepto de invasin se utiliza en sentido amplio para que sea neutro

respecto al sexo de la vctima. Adems requiere que la invasin haya tenido
lugar por la fuerza, o mediante la amenaza de la fuerza o mediante coaccin,
como la causada por el temor a la violencia, la intimidacin, la detencin, la
opresin psicolgica o el abuso de poder, contra esa u otra persona o
aprovechando un entorno de coaccin, o se haya realizado contra una persona
incapaz de dar su consentimiento genuino. Se entiende que una persona es
incapaz de dar su consentimiento genuino si adolece de incapacidad natural,
inducida o debida a su edad

El delito sexual denominado por la doctrina como Violacin sexual, pero la

forma como se ha ampliado su contenido y formas de comisin, entonces se
ha extendido y se denomina delito de acceso carnal sexual.

27
4.1.3. Caractersticas principales del delito de violacin de la libertad sexual

En el delito de violacin sexual se presentan dos supuestos:

a. El empleo de violencia o la grave amenaza.

La violencia, es el empleo de la fuerza fsica que se dirige sobre el cuerpo o

la voluntad del sujeto pasivo obligando a mantener relaciones sexuales.

La violencia debe dirigirse directamente sobre la persona de la vctima a

modo de fuerza fsica que obligue a practicar las relaciones sexuales. Es
decir, tiene que existir resistencia consciente de la vctima y su vencimiento
por el autor.

La grave amenaza, consiste en la conminacin de palabra o de obra de

causar un dao ilcito, inminente, posible y verosmil a la vctima y que le
infunde temor y miedo. La amenaza no requiere ser absoluta ni irresistible,
es suficiente que sea idnea y doblegue la voluntad de la vctima. Debe
tratarse de una coaccin externa y sumamente grave. Se requiere que la
amenaza inminente, seria y desprovista de indicios de broma o burla.

b. La prctica de un acto sexual u otro anlogo,

Se refiere a la penetracin por conducto vaginal, anal o bucal, asimismo la

introduccin de objetos o de instrumentos en la vagina o ano de la mujer.
Segn Ricardo Nez, la introduccin por va bucal ahora constituye
acceso carnal, aunque carece de glndulas de evolucin y proyeccin
ergenas, y al tener contacto con el rgano masculino no cumple una
funcin sexual semejante a la de la vagina. Sobre el acto sexual o coito
oral, dice Bramont Arias-Torres, resulta problemtico, ya que el primero
supone dao fsico, manifestado en el coito vaginal, producindose la
desfloracin. Villa Stein, seala que el coito bucal equipara el acceso carnal
a la penetracin bucal o anal. Flavio Garca del Ro, considera la violacin
sexual solamente la penetracin va vaginal o va anal, en tanto el coito
28
 bucal, es una forma de masturbacin, no constituye violencia carnal, sino
un acto libidinoso.

4.1.4. ANLISIS DOGMTICO DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

SEXUAL

(Ley N 28704, que modifica artculos sobre los delitos contra la libertad
sexual)

4.1.4.1. VIOLACIN SEXUAL

Tipo Penal.

Art.170.- El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a

tener acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vas, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de
seis ni mayor de ocho aos.
La pena ser no menor de doce ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin
conforme corresponda:
1.- Si la violacin se realiza a mano armada y por dos o ms sujetos.
2.- Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o
cargo que le d particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin de
parentesco por su ascendiente, cnyuge de ste, descendiente o hermano,
por naturaleza o adopcin o afines de la vctima.
3.- Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas,
Polica Nacional del Per, Serenazgo, Polica Municipal, o vigilancia
privada, en ejercicio de su funcin pblica.
4.- S i el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de
transmisin sexual grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde
estudia la vctima.

29
Bien Jurdico.

En el artculo 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la

persona., lo que significa, "El derecho que tiene la persona a la libertad de
elegir con quien, cuando y donde de tener acceso carnal o, si lo desea,
prescindir de ello, por lo que nadie puede obligar a una persona a tener
contra su voluntad relaciones sexuales".

Accin Tpica.

El comportamiento tpico del delito de violacin consiste en realizar el

acceso carnal con otra persona por medio de la fuerza fsica, o la
intimidacin o de ambos factores; dicho acceso puede ser por va vaginal,
anal o bucal. Tambin se configura el delito si el agente realizar un acto
anlogo introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano de
la vctima.

Es necesario explicar Qu se entiende por objetos y partes del cuerpo?

Se entiende por objetos, a todos aquellos elementos materiales,
inanimados o inanes (botellas, palos, bastones, fierros, tubrculos, etc. Son
los elementos materiales que el sujeto activo identifica o considera
sustitutivo del rgano genital masculino, para satisfacer sus deseos
sexuales.

Se entiende por partes del cuerpo, a todas aquellas partes del cuerpo
humano que fcilmente pueden ser utilizados por el agente como elemento
sustitutivo del miembro viril para acceder a la vctima: los dedos, la mano
completa, la lengua, etc. Partes del cuerpo para efectos del delito en
hermenutica, son todos aquellos miembros rganos que tiene apariencia
de pene o miembro viril a los cuales recurre el agente activo para satisfacer
su apetencia de tipo sexual.

30
Tipo Objetivo.

* Sujeto activo.- De este delito puede ser tanto el hombre como la mujer.
* Sujeto Pasivo.- Puede serlo tanto el hombre como la mujer.

Tipo Subjetivo.

Para que el acceso carnal sea penalmente relevante, ste tiene que ser
concretizado con la intencin por parte del agente de involucrar a otra
persona en un contexto sexual.

Tratndose de las circunstancias agravantes especficas, el dolo de agente

debe abarcar su conocimiento de manera total.

Consumacin.

El delito queda consumado con la penetracin total o parcial del pene,

objetos o partes del cuerpo en la vagina, en el ano o en la boca de la
vctima. No importa la eyaculacin, la rotura del himen, lesiones o
embarazo. En el caso de la violacin de una mujer sobre un hombre, si
bien sta no puede penetrar, puede obligar a que le penetren, para lo cual
tenemos que tener en cuenta la misma regla respecto a la introduccin total
o parcial del miembro viril.

Tentativa.

Con relacin a la tentativa sta se podra dar siempre y cuando existan

actos de ejecucin. Es decir, que por lo menos se haya comenzado la
realizacin del delito. El despliegue de actos ejecutivos de la cpula, sin
que se alcance la penetracin, constituye tentativa.

31
4.1.4.2. VIOLACIN DE PERSONA INCAPAZ DE RESISTIR O VIOLACIN
PRESUNTA

Tipo Penal.

Art. 171.- El que tiene acceso carnal con la persona por va vaginal, anal o
bucal, o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de dos primeras vas, despus de haberla puesto en
estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos.
Cuando el autor comete este delito abusando de su profesin, ciencia u
oficio, la pena ser privativa de la libertad no menor de doce ni mayor de
dieciocho aos.

Bien Jurdico.

El bien jurdico penalmente tutelado a travs de esta figura es la libertad

sexual. La vctima ha sido puesta en estado de inconsciencia o en
imposibilidad de resistir el acceso carnal y, por tal motivo, no puede prestar
su consentimiento para tal actividad, la ley presume que la victima se
habra negado a prestar el consentimiento.

Accin Tpica.

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va

vaginal, anal o bucal, o mediante actos anlogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por la vagina o el ano de la vctima. Para lograr el acceso
carnal, el violador ha debido a la vctima, previamente en estado de
inconsciencia o en la imposibilidad de resistir.

32
 Tipo Objetivo

El sujeto activo puede ser el hombre o mujer mayor de 18 aos, mientras

que el sujeto pasivo puede ser el hombre o mujer que est vivo y colocado
en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir.

Tipo Subjetivo.

Este delito es doloso, se requiere el conocimiento y la voluntad pre

ordenada del agente de utilizar cualquier tipo de medios para provocar en
la victima un estado de inconsciencia, de desventaja fsica que le impida
resistir el acceso carnal.

4.1.4.3. VIOLACIN DE LA PERSONA INCAPAZ

Tipo Penal.

Artculo 172.- Violacin de persona de incapacidad de resistencia.

El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o
realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por
alguna de las dos primeras vas, conociendo que sufre anomala psquica,
grave alteracin de la conciencia, retardo mental o que se encuentra en
incapacidad de resistir, ser reprimido con pela privativa de libertad no
menor de veinte ni mayor de veinticinco aos. Cuando el autor comete el
delito abusando de su profesin ciencia u oficio, la pena ser privativa de la
libertad no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos.

Bien Jurdico

En este delito se atenta principalmente contra la incolumidad psico-fsica de

la vctima. La libertad sexual es atacada de manera tangencial, pues la
victima carece de sta en forma casi total. De all que mal se podra decir
que el violador afecta en este delito, principalmente, la libertad sexual.

33
 Accin Tpica

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a una persona por va

vaginal, anal o bucal o realizar actos anlogos introduciendo objetos o
partes del cuerpo por la vagina o el ano del sujeto pasivo.

4.1.4.4. VIOLACIN SEXUAL DE MENORES DE EDAD

Tipo Penal.

Artculo 173.- El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o
realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes de cuerpo por
alguna de las dos primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con
las siguientes penas privativas de la libertad.
1. Si la victima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser cadena
perpetua.
2. Si la victima tiene de entre 10 aos de edad, y menos de 14 aos, la
pena ser no menor de treinta aos, ni mayor de treinta y cinco.
3. Si la victima tiene entre 14 de edad y menos de 18, la pena ser no
menor de veinticinco ni mayor de treinta aos.

Bien Jurdico Protegido

De all que no es concebible que la libertad sexual sea el bien jurdico

tutelado en la violacin de persona con enfermedad mental, en la violacin
de menores y en los actos contra el pudor sexual de menores. En estos
delitos lo que en realidad se protege es la indemnidad o intangibilidad
sexual de la vctima.

En el caso concreto del delito de violacin de menores, lo que se protege

es la indemnidad sexual del menor qu es la indemnidad sexual? Es la
proteccin del libre y normal desarrollo sexual del menor ante todo ataque,
o la salvaguarda de la integridad fsica y psquica del menor ante los
ataques que puedan ser perjudiciales para su normal desarrollo sexual de
34
quienes no han logrado madurez suficiente, como es el caso de los
menores y los incapacitados, por tanto el Estado debe proteger la
sexualidad de las personas que por s solas no puede defenderlo al no
tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual.

La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurdico que se

tutela con las conductas delictivas previstas en los tipos penales.

La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de

proteger y garantizar el desarrollo normal en el mbito sexual de quienes
an no han alcanzado el grado de madurez suficiente para ello, como es el
caso de los menores; asimismo de quienes por anomalas psquicas,
carecen de plena capacidad para llegar a tomar conciencia de lo que
significa una relacin sexual.

Accin Tpica

La accin tpica consiste en acceder carnalmente a un menor de edad

(menor de 18 aos). El acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal.
Tambin, realizando otros actos anlogos introduciendo objetos o parte del
cuerpo en la vagina o ano del menor.

Al delito de violacin de menores tambin se le conoce con el nombre de

violacin presunta porque no admite prueba en contrario.

En Torno al Consentimiento.

Hoy se acepta unnimemente que el consentimiento del menor para

realizar el acto sexual es nulo y por tanto, irrelevante.

Sujetos del Delito.

* Sujeto Activo: Puede ser un hombre o una mujer.

* Sujeto Pasivo: Tiene que ser un menor de dieciocho aos de edad.
35
Tipo Subjetivo

Es la conciencia y voluntad de nacer con un menor. Esto implica el

conocimiento de la edad de la vctima y la informacin del carcter
delictuoso del hecho.

Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento

de la edad de la vctima excluye la responsabilidad o la agravacin.

Consumacin

Respecto a la consumacin, sta se realiza con la penetracin total o

parcial del pene (o cualquier parte del cuerpo o cualquier objeto) en la
vagina, ano o boca del menor. Es decir con el acceso carnal u otro acto
anlogo.

Tentativa

Ser factible siempre que existan indicios e inicios del ataque al bien
jurdico que la ley protege. Por ejemplo, que un stiro pretenda practicar el
acto sexual u otro anlogo a una nia o nio o menor de dieciocho aos y
sea momento que le estuviera desprendiendo de sus ropas intimas y
tratando de penetrar y compenetrarse con los rganos genitales de la
vctima.

Respecto a la sancin que recibirn aquellas personas que violenten

sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 aos de edad, sobre este
aspecto es necesario analizar teniendo en cuenta diversas opiniones de
especialistas, ya que por un lado se castiga a los delincuentes sexuales
que abusan sexualmente del de menores de edad, que en muchas
oportunidades han quedado impunes por el simple hecho de que los
violadores afirman que hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se
restringe el derecho a su libertad sexual, ya que est limitando ese derecho
hasta despus de cumplir la mayora de edad. En el caso de que dos
36
 menores de edad con consentimiento tienes relaciones sexuales, ambos
sern castigados como infractores.

4.2. EL PROCESO PENAL ORDINARIO

4.2.1. Definicin

San Martn (1999) afirma que: El procedimiento comn ordinario es el previsto

para los delitos graves. Como se sabe, inicialmente el cdigo de 1940
contemplo un nico procedimiento por faltas a la falta o contravenciones,
respetando de ese modo el sistema bipartito del Cdigo Penal. Empero, la
poltica de aceleracin del procedimiento penal desde el ao de 1968 opto por
la va de crear un segundo procedimiento para los delitos, ms simplificado y
radicado en delitos de menor entidad, con lo que en la prctica convirti
nuestro sistema penal en tripartito: delitos graves, delitos menos graves y
faltas, cada uno con un procedimiento tipo (p. 922) Burgos(2002) expresa: El
proceso penal ordinario peruano vigente, es compatible con los principios
constitucionales que rigen el proceso penal. El estudio del proceso penal
ordinario esta estructura en 5 fases procesales claramente identificadas, entre
el proceso penal y la norma constitucional. Estas fases son: la investigacin
preliminar, la instruccin judicial, la fase intermedia, el juicio oral, y la fase
impugnativa.

4.2.2. Etapas del Proceso

A. La etapa de investigacin del delito.

La investigacin del delito es un presupuesto ineludible del juicio penal,

pues ella contribuye, mediante los actos de investigacin, a reunir los
elementos probatorios que puedan fundar y cimentar la acusacin fiscal, y
con ello dar lugar al Juicio penal (Burgos, 2002, s.f).

37
i. La investigacin preliminar.

En este caso -Si la denuncia rene todos los requisitos para promover la
accin penal (que el hecho constituya delito, el autor este individualizado, la
accin no est prescrita), formaliza la denuncia. En cambio, si la denuncia
no rene dichos requisitos, el MP tendr la necesidad de aperturar una
investigacin preliminar o archivarla definitivamente. La investigacin
preliminar es aquella investigacin pre jurisdiccional que realiza el MP con
apoyo de la PNP, pero siempre bajo la direccin del MP, cuando es
necesario reunir los requisitos para promover la accin penal (Burgos,
2002, s.f).

a. La Prueba en el mbito policial.

A la Polica judicial, ms que realizar actos de prueba, lo que en realidad
le compete es la "averiguacin del delito y descubrimiento del
delincuente", esto es, la realizacin de los actos de investigacin
pertinentes para acreditar el hecho punible y su autora (fin probatorio e
individualizador)ll (Burgos, 2002, s.f).

b. La detencin policial.
Bsicamente son dos los problemas que afronta esta institucin, y como
quiera se refieren a dos supuestos antagnicos y difcilmente
reconciliables en la prctica: la eficacia frente a la delincuencia, y las
garantas personales te los investigados. Respecto al primero,
debemos decir que siempre la primera intervencin policial se realiza
dentro de un marco tctico de probabilidad de delito, lo que lleva a la
autoridad policial a ejercer sus facultades constitucionales de
prevencin y combate de la delincuencia. A ello se agrega, de existir
mayor verosimilitud del evento delictivo, las facultades de investigacin
y detencin, este ltimo se aplica si hay flagrancia (Burgos, 2002, s.f).

38
ii. La instruccin judicial.

El Juez al abrir instruccin debe observar el cumplimiento de los requisitos

legales que le dan legalidad al proceso, como son que el hecho constituya
delito (juicio de tipicidad), el autor est individualizado, la accin no haya
prescrito, y en algunos casos que la ley lo exija, se d cumplimiento al
requisito de procedibilidad.

En el auto de abrir instruccin, adems de la decisin de apertura, existe

otra decisin muy importante para el imputado, la decisin sobre la medida
coercitiva que le corresponde aplicar (Burgos, 2002, s.f).

a. La actuacin probatoria.
La actuacin probatoria est regida por principios constitucionales
como son: el principio de inocencia, el in dubio pro reo, el principio de
respeto a la dignidad de la persona, derecho de defensa; y por
principios procesales que rigen directamente la actividad probatoria,
por ejemplo: el principio de legalidad, principio de libertad probatoria
(Burgos, 2002, s.f).
b. La actuacin probatoria y el derecho de defensa del imputado.
Se encuentra plenamente reconocido como una forma del derecho de
acceso al proceso, el derecho al conocimiento de la imputacin, de
ah que la actuacin probatoria que deba realizar el juez, deba ser
garantizando los principios de contradiccin y de igualdad. Ello
impone la necesidad, en primer trmino, de que se garantice el
acceso al proceso de toda persona a quien se le atribuya, ms o
menos, fundadamente un acto punible y que dicho acceso lo sea en
condicin de imputada, para garantizar la plena efectividad del
derecho a la defensa y evitar que puedan producirse contra ella, aun
en la fase de instruccin judicial, situaciones de indefensin (Burgos,
2002, s.f).
c. La actuacin probatoria y la presuncin de inocencia.
Sin duda que la actuacin probatoria durante la instruccin tiene por
principal objetivo, el acopiar la prueba que pueda sustentar una
39
 acusacin fiscal y dar pie a la realizacin del juicio. Desde esa
perspectiva, la actuacin probatoria busca crear la certeza del delito y
la responsabilidad penal, y con ello destruir el principio de inocencia
(Burgos, 2002, s.f).
d. La actividad coercitiva.
Las medidas de coercin no slo tienen por finalidad asegurar el
cumplimiento de una futura pena y la efectiva concurrencia del sujeto
al juicio, sino que, adems tienden a facilitar la actuacin probatoria
(Burgos, 2002, s.f).

iii. Conclusin de la instruccin.

La instruccin concluye por vencimiento del plazo o porque ya ha logrado

concretar los fines de la instruccin. El trmite difiere segn se trate de un
proceso ordinario o un proceso sumario. (Burgos, 2002, s.f).

En el primer caso, -da lugar al informe final del Juez Penal, previo dictamen
final del Fiscal Provincial, luego de lo cual, con los alegatos de defensa que
se presenten, sea elevado el proceso a la Sala Penal Superior y se contine
con el juicio oral si as corresponde.

Lo ms trascendente de este procedimiento, lo constituye la libertad por

informes finales, cuando se ha acreditado la inocencia del imputado y
existe coincidencia entre el Juez Penal y el Fiscal Provincial. (Burgos, 2002,
s.f).

B. LA FASE INTERMEDIA Y LA ETAPA DEL JUZGAMIENTO.

i. Fase intermedia.

Es caracterstico del proceso ordinario mixto. -Consiste en el conjunto de

actos procesales y administrativos, que se realizan entre la instruccin y el
juicio oral. Se inicia cuando el proceso ingresa a la mesa de partes de la
Sala Penal Superior hasta antes de la instalacin de la audiencia. Una vez
40
 que el proceso llega a la Sala, es remitido al Fiscal Superior en lo penal,
quien puede opinar (Burgos, 2002, s.f).

ii. El juicio oral.

sta es considerada la etapa principal del proceso ordinario, consiste en

una audiencia oral, pblica y contradictoria, donde se debaten los
fundamentos de la acusacin fiscal, a fin de determinar si se declara
fundada la pretensin punitiva del Estado o si se absuelve al acusado.
(Burgos, 2002, s.f).

4.3. CLASES DE PROCESO PENAL DE ACUERDO A LA LEGISLACIN

ACTUAL.

4.3.1. Proceso comn

A. La investigacin preparatoria.

i. Finalidad.

La Investigacin Preparatoria es dirigida por el Fiscal y su principal finalidad

es reunir los elementos de conviccin, de cargo y descargo, que permitan
al Fiscal decidir si formula sobreseimiento o acusacin.

En tal sentido, la Investigacin Preparatoria deber establecer si la

conducta incriminada a un imputado tiene relevancia de carcter penal,
identificar las circunstancias y los mviles del hecho delictuoso, la identidad
del autor, partcipe y de la vctima, as como la existencia del dao
causado.

En esta etapa, al imputado le corresponde preparar su defensa y mediante

su abogado desarrollar una investigacin paralela a la realizada por el
Fiscal (Art. 321 del CPP, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
2012, P. 151-152.)
41
ii. Diligencias Preliminares (Investigacin Preliminar).

En este caso, Conocida una denuncia, el Fiscal puede si lo considera

necesario, ordenar a la Polica que realice diligencias preliminares, a fin de
tener mayores elementos de juicio que le permitan determinar si existen
razones para formalizar una Investigacin Preparatoria o archivar la
denuncian (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 152).

As, el plazo de la denominada Investigacin Preliminar es de 20 das, pero

el Fiscal puede establecer un plazo distinto, a cuyo vencimiento la Polica
deber remitir un informe en que da cuenta de su labor, sin emitir juicios de
valor ni adecuacin tpica (es decir, sin realizar una calificacin jurdica),
documento que le facilitar al Fiscal tomar la decisin correspondiente
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 152).

iii. Reserva y secreto de la Investigacin

Preparatoria. La Investigacin Preparatoria tiene carcter reservado. Su

contenido slo puede ser de conocimiento de las partes o sus abogados,
los que pueden en cualquier momento obtener copia simple de tales
actuaciones (Art. 324 del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 153).

iv. Desarrollo de la Investigacin Preparatoria

Cuando un Fiscal promueve la investigacin de oficio o a peticin de los

denunciantes, al momento de calificarla, podr adoptar las siguientes
acciones:

a. Disponer se realicen diligencias preliminares, las cuales se podrn

efectuar en el propio mbito de la Fiscala u ordenar que sean
practicadas por la Polica Nacional (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 154);

42
b. Declarar que no procede formalizar y continuar con la Investigacin, as
como ordenar el archivo de lo actuado, cuando al calificar la denuncia o
despus de haber realizado o dispuesto realizar las diligencias
preliminares, considere que los hechos no constituyen delito, no es
justiciable penalmente, o se presentan causas de extincin previstas en
la Ley (Art. 334, 1o del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 154);
c. Disponer la reserva provisional de la investigacin cuando el
denunciante haya omitido una condicin de procedibilidad (Art. 334, 4o
del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 154);
d. Disponer la formalizacin y la continuacin de la Investigacin
Preparatoria, cuando del contenido de la denuncia, el Informe Policial o
el resultado de las Diligencias Preliminares actuadas aparecen indicios
reveladores de la existencia de un delito, que la accin penal no ha
prescrito, que se ha individualizado al imputado, y se han satisfecho los
requisitos de procedibilidad cuanto stos correspondan (Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 154-155).

v. Plazos y finalizacin de la Investigacin Preparatoria.

El plazo de la Investigacin Preparatoria se inicia desde el momento de la

formalizacin de la investigacin, y tiene una duracin de 120 das
naturales, prorrogables por nica vez hasta un mximo de 60 das
naturales, siempre que existan causas que lo justifiquen (Art. 342, 1 o del
CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 155).

Adems, -Tratndose de investigaciones complejas, el plazo de

investigacin tendr una duracin de 8 meses prorrogables por igual
trmino. La facultad de ampliar este plazo corresponde al Juez de la
Investigacin Preparatoria. De conformidad con el inciso 3 o del artculo 342
del CPP, se consideran procesos complejos cuando: Requiera la actuacin
de una cantidad significativa de actos de investigacin; Comprenda la
investigacin de numerosos delitos; Involucre una cantidad importante de
imputados o agraviados; Investiga delitos perpetrados por imputados
43
 integrantes o colaboradores de bandas u organizaciones delictivas;
Demanda la realizacin de pericias que comportan la revisin de una
nutrida documentacin o de complicados anlisis tcnicos; Necesita realizar
gestiones de carcter procesal fuera del pas; y, Deba revisar la gestin de
personas jurdicas o entidades del Estado Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 155-156).

Obviamente, -el Fiscal podr dar por concluida la investigacin antes del
vencimiento de los plazos, cuando el objeto de su investigacin se haya
logrado o considere que ya tiene elementos suficientes para acusar o
solicitar un sobreseimiento (Art. ;343, 1o del CPP)II (Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, 2012, P. 156).

Y en caso de -vencimiento de plazos de la Investigacin Preparatoria, sin

que el Fiscal concluya su actuacin, las partes (especialmente la defensa)
podrn solicitar su conclusin al Juez de la Investigacin Preparatoria. El
Juez, con participacin del Fiscal y dems partes procesales, convocar a
una Audiencia de Control de Plazo; luego de revisar las actuaciones y
escuchar a las partes, dictar la resolucin correspondiente.

Si el Juez ordena la conclusin de la Investigacin Preparatoria, el Fiscal

deber pronunciarse segn corresponda (sobreseimiento o acusacin) en
un plazo de 10 das, y en caso de incumplimiento, acarrear
responsabilidad disciplinaria en el Fiscal (Art 343, incisos V y 3o del CPP)II
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 156).

B. Etapa intermedia.

La Etapa Intermedia es conducida por el Juez de la Investigacin

Preparatoria y cuenta con la participacin de los sujetos procesales que
intervinieron en la primera etapa del Proceso Comn. Cumple una funcin
de control y de filtro, con la finalidad de evitar que procesos insignificantes
o inconsistentes desde el punto de vista probatorio lleguen al Juicio OralII
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 157).
44
En la funcin de control, la Etapa Intermedia tiene por finalidad controlar la
consistencia de la acusacin o del sobreseimiento, as como la prueba que
ser actuada en juicio, delimitando de esta manera el objeto del debate.
Servir entonces para analizar la calidad de la informacin que el Juez
obtuvo durante la Investigacin Preliminar y la Investigacin Preparatoria.
Es importante precisar que no se trata de valorar en trminos probatorios la
informacin ofrecida por el Fiscal, sino simplemente de verificar la
admisibilidad de la prueba. La valoracin de la prueba est reservada al
Juicio Oral. En su funcin de filtro, buscar la aplicacin de un mecanismo
determinacin temprana (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012,
P. 157).

i. Sobreseimiento:

Concluida la Investigacin Preparatoria, el Fiscal en un plazo de 15 das

podr remitir al Juez un requerimiento de sobreseimiento, acompaando
el expediente fiscal. De conformidad con el inciso 2 del artculo 344
del CPP, el sobreseimiento proceder cuando: El delito materia de
investigacin no se realiz, o habindose materializado no es atribuible
al imputado (imputacin objetiva); El hecho imputado no es tpico
(puede ser atipicidad objetiva o subjetiva), o existe una causa de
justificacin (v. gr. legtima defensa o estado de necesidad justificante),
inculpabilidad (v.gr. inimputabilidad, estado de necesidad exculpante) o
de no punibilidad; Se ha extinguido la accin penal; No existe
razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos elementos a la
investigacin y no haya elementos de conviccin suficientes para
solicitar el enjuiciamiento al imputado. (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 157-158).

Recibida la comunicacin del Fiscal, el Juez de la Investigacin

Preparatoria correr traslado de la solicitud a los dems sujetos
procesales por el plazo de 10 das, los que de manera fundamentada
podrn formular oposicin, estando facultados incluso a solicitar la
45
 realizacin de actos de investigacin adicionales, para lo cual debern
indicar su objeto y los medios de investigacin procedentes (Art. 345,
1, 2 del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P.
158).

Vencido el plazo del traslado por 10 das, el Juez citar a las partes
procesales a una audiencia preliminar para debatir los fundamentos del
requerimiento de sobreseimiento. Luego del debate correspondiente, el
Juez resolver en el plazo de 3 das (Art. 345, 3 del CPP) (Ministerio
de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 158).

Si el Juez considera fundado el requerimiento, dictar auto de

sobreseimiento. Si no lo considera procedente, expedir un auto
elevando las actuaciones al Fiscal Superior para que ratifique o
rectifique el pedido del Fiscal Provincial. El Superior se pronunciar en
un plazo de 10 das, con cuya decisin terminar el trmite (Art. 346
del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 158).

Si el Fiscal Superior ratifica el sobreseimiento, el Juez sin ms trmite

dictar el auto de sobreseimiento. Si el Fiscal Superior no est de
acuerdo, ordenar a otro Fiscal Provincial que formule acusacin. El
auto de sobreseimiento tiene carcter definitivo y autoridad de cosa
juzgada, razn por la cual se levantarn las medidas coercitivas,
personales y reales, expedidas contra el imputado o sus bienes (Art.
347 del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P.
158-159).

Sin embargo, -contra el Auto de Sobreseimiento procede recurso de

apelacin, aunque su interposicin no impide la libertad del detenido. El
sobreseimiento puede ser total o parcial; en este ltimo caso la causa
continuar respecto a los delitos o imputados que no comprendi el
sobreseimiento (Art. 348 del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 159). ii. Acusacin: El Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos (2012) sostiene que dispuesta la conclusin de la
46
 Investigacin Preparatoria, el Fiscal de conformidad con el artculo 349"
del CPP podr formular acusacin debidamente motivada, la cual slo
puede referirse a hechos y personas incluidas en la disposicin de
formalizacin de la Investigacin Preparatoria, aunque se efectuare una
distinta calificacin jurdica. Asimismo, indicar las medidas de coercin
subsistentes dictadas durante la Investigacin Preparatoria, pudiendo
solicitar su variacin o que se dicten otras segn correspondan.

La acusacin se notificar a las partes, -las cuales en un plazo de 10

das podrn: Observar la acusacin por defectos formales, requiriendo
su correccin; Deducir excepciones u otros medios de defensa; Solicitar
la imposicin o revocacin de una medida de coercin o la actuacin de
prueba anticipada; Pedir el sobreseimiento; Instar la aplicacin de un
criterio de oportunidad; Ofrecer pruebas para el juicio, adjuntando lista
de testigos y peritos, con indicacin de nombre, profesin y domicilio,
precisando los hechos sobre los cuales sern examinados, presentar
documentos que no fueron incorporados o sealar el lugar donde deban
ser requeridos; Objetar la reparacin civil o reclamar su incremento o
extensin, ofreciendo la prueba pertinente para su actuacin en el juicio
oral; y, Plantear otro aspecto que tienda a preparar mejor el juicio
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 160).

El Juez convoca una Audiencia de Control de Acusacin, en la que se

debate cada uno de los pedidos de las partes y la pertinencia de los
elementos probatorios a debatirse en el Juicio Oral. Posteriormente,
debe resolver las excepciones o medios de defensa planteados,
pudiendo declarar sobresedo el proceso (Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, 2012, P. 160-161). -Vencido el plazo de traslado
de la notificacin de la acusacin, el Juez de la Investigacin
Preparatoria sealar da y hora para realizar una audiencia preliminar,
que deber efectuarse en un plazo no menor de 5 ni mayor de 20 das,
cuya instalacin requerir de presencia obligatoria del Fiscal y el
defensor del acusado (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
2012, P. 161). -Finalizada la audiencia, el Juez resolver
47
 inmediatamente lo pertinente, salvo hora o lo complejo de los asuntos
difiera la decisin hasta por 48 horas, en cuyo caso simplemente se
notificar a las partes.

El Juez podr: Devolver la acusacin para que el Fiscal en un plazo de

5 das corrija defectos de la acusacin que requieran nuevo anlisis,
siempre que no lo pueda hacer en la misma audiencia; Resolver las
excepciones o medios de defensa, cuya decisin es apelable, aunque
no impide la continuacin del procedimiento; Dictar auto de
sobreseimiento de oficio o a pedido de parte. La decisin que desestima
el sobreseimiento no es impugnable; Dictar el auto de enjuiciamiento
cuya decisin no es recurrible. En caso de que el Juez considere que
procede el Juicio Oral, de conformidad con el artculo 353 del CPP,
dictar un auto de enjuiciamiento!! (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 161-162).

El Juez, de oficio o a peticin de parte, deber pronunciarse sobre la

procedencia o subsistencia de las medidas de coercin o su sustitucin,
disponiendo incluso la libertad del imputado (Art. 353, 3o del CPP)II
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 162).

Notificado el auto de enjuiciamiento a las partes procesales, dentro de

las 48 horas de dicho acto, se remitir al Juez Penal que corresponda la
resolucin, los actuados, documentos, objetos incautados, y se pondr
a su orden a los presos preventivos (Art. 354 del CPP)II (Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 162).

C. Etapa de juzgamiento.

En el modelo acusatorio adversarial, el juzgamiento es \a etapa principal

del proceso, pues en l se produce la prueba. Se lleva a cabo sobre la
base de los principios de oralidad, publicidad, inmediacin y
contradiccin, sin perjuicio de las garantas procesales reconocidas en
la Constitucin Poltica del Estado y en el Derecho Internacional de los
48
 Derechos Humanos. Se realiza sobre la base de la acusacin fiscal
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 162). -En esta
etapa participan el Fiscal y el Abogado Defensor presentes desde el
inicio del proceso, pero interviene un nuevo magistrado denominado
Juez de Juzgamiento, cuya funcin ser determinar, sobre la base de
los fundamentos expresados por las partes procesales en las
audiencias del juicio oral, la responsabilidad o inocencia del inculpado
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 163).

Los juzgados pueden ser colegiados o unipersonales, y ello depender

del extremo mnimo de la pena privativa de libertad asignada al delito
materia de juzgamiento. As,* cuando se trate de penas menores a los 6
aos, corresponder a un Juzgado Penal Unipersonal; y en caso de
penas mayores a los Juzgados Penales Colegiados, que estarn
integrados por 3 magistrados (Art. 28 del CPP).

Ahora bien, luego de que el Juzgado Penal competente reciba las

actuaciones, dictar el auto de citacin ajuicio, indicando la sede del
juzgamiento y la fecha del juicio oral (Art. 355 del CPP) II (Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 163).

ii. La Audiencia

Instalada la audiencia, sus sesiones sern continuas e ininterrumpidas

hasta su conclusin, y en caso de que el debate no se pueda agotar en un
solo da, ste continuar durante los das consecutivos hasta su conclusin
(Art. 360, 1o del CPP). La audiencia se realizar con a presencia
ininterrumpida de los jueces, fiscal y dems partes, salvo las excepciones
que el CPP establece. Un Juez del colegiado puede ser reemplazado por
una sola vez sin que se suspenda el juicio (Art. 359, 1 * y 2 o del CPP) II
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 163).

49
El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos (2012), manifiesta que en el
juicio oral debern tenerse presente la publicidad, la oralidad y la direccin
de la audiencia. ii. Desarrollo de la Audiencia.

a. El Alegato de Apertura:
Instalada la audiencia, corresponde al Fiscal exponer los hechos objeto
de la acusacin, la calificacin jurdica y las pruebas que fueron
admitidas. Luego, harn lo propio el defensor del actor civil y del tercero
civil; y finalmente el defensor del acusado, quien expondr brevemente
sus argumentos de defensa y las pruebas de descargo admitidas (Inciso
2o del art. 371 del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
2012, P. 166).
b. Conclusin Anticipada en Juicio Oral:
El Ministerio de Justicia y Derechos Humanos (2012), refiere que luego
de que el acusado ha sido instruido de sus derechos por el Juez, y de *
consultar con su abogado admite ser autor o participe del delito materia
de acusacin y responsable de la reparacin civil; entonces el Juez
declarar la conclusin del proceso (Conclusin Anticipada del
Proceso). El acusado o su defensor pueden solicitar la suspensin del
juicio por breve trmino, con la finalidad de buscar un acuerdo con el
Fiscal sobre la pena. La sentencia se dictar en esa misma sesin o en
la siguiente, que no podr postergarse por ms de 48 horas. La
sentencia se dictar aceptando los trminos del acuerdo; sin embargo,
si el Juez estima que los hechos no constituyen delito o concurre una
eximente o atenuante de responsabilidad, dictar la sentencia en los
trminos correspondientes. En caso de que se acepten los hechos pero
no la pena, el debate de la Audiencia se limitar a establecer la pena y
la fijacin de la reparacin civil (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 167).
c. Actuacin probatoria y prueba nueva:
Si el juicio contina, las partes pueden ofrecer nueva pruebas, siempre
que haya reconocido luego de la Audiencia de Control de Acusacin.
Pueden tambin reiterar el ofrecimiento de pruebas inadmitidas en la
Audiencia de Control, siempre que las sustenten con especial
50
 argumentacin, cuya admisin el Juez la decidir en ese mismo acto
(Art. 373 del CPP) (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012,
P. 167). Durante el Juicio Oral, el Fiscal puede formular una acusacin
escrita complementaria, incluyendo un hecho o circunstancia nueva,
que modifica la calificacin legal o integra un delito continuado. Sobre
tales hechos se recibir nueva declaracin del imputado y las partes
podrn pedir la suspensin del juicio hasta por 5 das para ofrecer
nuevas pruebas o preparar la defensa (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 168).
Iniciada la actuacin probatoria, el debate seguir el siguiente orden:
Examen del acusado;
Actuacin de los medios de prueba admitidos; y
Oralizacin de los medios probatorios (Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos, 2012, P. 168).
d. Examen y contra examen del acusado, testigo y perito:
Si son varios los acusados, el Juez, escuchando a las partes, decidir el
orden de las declaraciones y de los medios de prueba admitidos. El
interrogatorio y contrainterrogatorio corresponde al Fiscal y a los
abogados de las partes, aunque el Juez podr interrogar slo cuando
hubiera quedado algn vaco en la declaracin (Art. 375 del CPP)
(Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 168).
e. La prueba material:
Los instrumentos o efectos del delito, y los objetos o vestigios
incautados o recogidos, que hayan sido incorporados previamente al
juicio, sern exhibidos en el debate, y podrn ser examinados por las
partes. La prueba material podr ser presentada a los acusados,
testigos o peritos, durante sus declaraciones, a fin que lo reconozcan o
informen sobre ella (Art. 382 del CPP) (Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, 2012, P. 169).
f. Alegato de Cierre o de Clausura.
Concluida la actuacin probatoria, corresponder la formulacin de los
alegatos finales (alegato de clausura), cuya exposicin se efectuar en
el siguiente orden: Alegato del Fiscal; Alegatos de los abogados del
actor civil y del tercero civil; Alegatos del abogado defensor del acusado;
51
 y Autodefensa del acusado (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
2012, P. 170).
Como en toda intervencin oral, en los alegatos de clausura no se
podrn leer escritos, aunque est permitido la lectura parcial de notas
para ayudar la memoria o el empleo de medios grficos o audio visuales
para ilustrar mejor al Juez (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos,
2012, P. 170). El alegato de clausura es fundamentalmente
argumentativo, en el que los litigantes deben de sugerir al Juez
conclusiones sobre la prueba actuada. Por ello, debe comenzar y
terminar con la prueba producida en el juicio, y guardar coherencia con
la Teora del Caso (Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, 2012, P.
170).

iii. Deliberacin y Sentencia.

Concluida la audiencia, de inmediato y sin interrupcin, los jueces pasarn

a deliberar, de manera que se pueda garantizar que las percepciones del
Juez le permitan resolver con prontitud. A diferencia de la audiencia que es
pblica, la deliberacin es reservada y se realiza en secreto (Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 172).

El Juez (especialmente si es colegiado) debe plantear, discutir y votar las

cuestiones de hecho y posteriormente la pena (en caso de que encuentre
responsable al acusado). Se prohbe que para ello se evalen pruebas
diferentes a las legtimamente incorporadas en el juicio (Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, 2012, P. 172).

La deliberacin no puede extenderse ms de 2 das, ni suspenderse ms

de 3 das (en caso de enfermedad del Juez). Si luego de dicho plazo no se
produce una sentencia, se debe repetir el juicio ante otro Juez, sin perjuicio
de las responsabilidades que correspondan (Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, 2012, P, 172).

Las decisiones (en caso de un Juez Colegiado) se adoptan por mayora.

52
S no se logra la mayora para el monto de la pena y la reparacin civil, se
aplicar el trmino medio. Para imponer la pena de cadena perpetua se
requerir decisin unnime (Art. 392" del CPP) (Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, 2012, P. 172).

Concluida la deliberacin y redactada la sentencia por el Juez unipersonal

o el Director de Debates en caso de Juzgados Colegiados, deber ser
leda ante quienes comparezcan. Se puede diferir la redaccin de la
sentencia por la complejidad del caso o lo avanzado de la hora, en tal
situacin, se leer slo la parte dispositiva, y, un. Juez expresar al pblico
los fundamentos de su decisin, anunciando, adems, el da y hora para la
lectura integral en un plazo mximo de 8 das (Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos, 2012, P. 172173).

53
 CAPITULO V

ANLISIS DEL EXPEDIENTE PENAL

IDENTIFICACIN DE LA CARPETA FISCAL Y EXPEDIENTE JUDICIAL

EXPEDIENTE : N 04726-2009-0-0401 -JR-PE-01

JUZGADO : 3 JUZGADO INVESTIGACION
PREPARATORIA ISLAY
DISTRITO JUDICIAL : AREQUIPA
PROVINCIA : AREQUIPA
AGRAVIADO : M.CH.A.G.
IMPUTADO : CRISTOBAL SANTIAGO ARIAS MIRANDA
DELITO :

HECHOS MATERIA DE IMPUTACIN-

En el mes de agosto del ao 2008, la adolecente que responde al nombre de Mildred

Chameryng lvarez Gonza de diecisiete aos de edad, habra sido a la habitacin del
denunciado Cristbal Santiago Arias Miranda, sito en la calle Lima N 328 conforme a
la nota de puo entregada con el propsito de querer yacer sexualmente a la
agraviada persuadindola a ingerir la mezcla preparada de vino y gaseosa, que al ser
sometida al anlisis qumico se obtuvo la presencia de benzodiazepinas,
medicamento clasificado como tranquilizante menor.

FORMALIZACION DE LA INVESTIGACIN PREPARATORIA -

Con Carpeta Fiscal N 1365-2008 y Disposicin N 01-2008-2FPPCC en amparo del

art. 336 numeral 1 del Cdigo Procesal Penal, se FORMALIZA LA
CONTINUACIN DE LA INVESTIGACIN PREPARATORIA, solicitando una
prrroga de 60 das la cual fue concedida por la jueza.

El Fiscal solicita se dicte medida de COMPARECENCIA RESTRICTIVA contra el

imputado Cristbal Santiago Arias Miranda. Se lleva a cabo la audiencia de
54
 comparecencia restrictiva en el Juzgado de Investigacin Preparatoria de Islay-
Mollendo; para lo cual la jueza resuelve fundado el requerimiento fiscal.
Adems, el Fiscal decide formalizar y continuar con las investigaciones
preparatorias por sesenta das, tal como lo prev el art. 3 del Cdigo Procesal
Penal concordante con el art. 336, inciso 3 de dicho Cdigo.
Se lleva la audiencia de CONSTITUCIN DE ACTOR CIVIL, a solicitud del
abogado de la agraviada para lo cual la jueza declara fundada la solicitud de
Constitucin de ACTOR CIVIL a doa ENEIDA LORENA GONZA QUISPE en
representacin de su menor hija de iniciales M.CH.A.G.
Se lleva a cabo la audiencia de TUTELA DERECHOS solicitado del investigado
Cristbal Santiago Arias Miranda, para lo cual la jueza declara fundada la tutela
de derechos, exhortando al Ministerio Pblico que en lo posterior cumpla con sus
funciones con sujecin a la Constitucin Poltica del Estado la ley.

CONCLUSIN DE LA INVESTIGACIN PREPARATORIA-

Transcurrido el plazo de la investigacin preparatoria, el fiscal emite con disposicin

N 05-2013-MP-DJC-2FPPCC-1DIF-CAETE, la conclusin de la investigacin
preparatoria.

ACUSACIN FISCAL

Con los elementos de conviccin recabados en la Investigacin Preparatoria, el

Ministerio Pblico formula ACUSACIN FISCAL, en contra del imputado
CRISTOBAL SANTIAGO ARIAS MIRANDA, por la comisin del Delito contra la
Libertad Sexual, en la modalidad de violacin de persona en estado de inconsciencia
o en la imposibilidad de resistir, en el grado de tentativa, figura descrita en el Art. 171
segundo prrafo, concordante con el Art. 16 del Cdigo Penal, en agravio de la
menor de iniciales M.CH.A.G.

En la acusacin el fiscal solicita se imponga a: CRISTOBAL SANTIAGO ARIAS

MIRANDA, DIEZ AOS de Pena Privativa de Libertad como AUTOR de delito,
adems solicita una reparacin civil de S/. 1000.00 soles a favor de la agraviada.

55
Elementos de conviccin:

Los elementos que se han podido recabar durante la etapa de diligencias

preliminares y que sustentan la presente decisin, son los siguientes:
1. Acta de recepcin de denuncia verbal la manifestacin de la agraviada
M.Ch.A.G.
2. Declaracin y ampliacin de declaracin de la menor agraviada. (fs. 15, 16, 17,
120,121).
3. Oficio N 053-2008-COM-PNP-MOLL-SINCRI, se remite las muestras para el
anlisis toxolgico. (fs. 19)
4. Acta de audicin transcripcin e video (fs. 20 y 21)
5. Dictamen del anlisis qumico (fs. 63)
6. Declaracin de Eneida Lorena Gonza Quispe (fs. 13,14) madre de la menor
agraviada.
7. Declaracin de Hugo Marcelino lvarez Ramos (fs. 54), padre de la menor
agraviada.
8. Declaracin del imputado Cristbal Santiago Arias Miranda (fs. 9,10,11 y 12).
9. Declaracin de Junior Gabriel Paredes Ocola (fs. 55) enamorado de la menor
agraviada.
10. Protocolo de pericia psicolgica efectuado por el psiclogo Mximo Zapata
Canazas (fs. 47 y 48).
11. Protocolo de pericia psicolgica efectuado por la psicloga Olga Leton Cerna de la
divisin de medicina legal (fs. 51).
12. Partida de nacimiento N 451 (fs. 22).
13. Acta de verificacin in situ (fs. 18).

CONTROL DE ACUSACIN

Se procede a realizar la acreditacin y verificacin de las partes procesales

concurrentes intervinientes (Ministerio Pblico, Defensa Tcnica del Agraviado,
Agraviado, Defensa Tcnica del Acusado, acusado Cristbal Santiago Arias
Miranda).
En el desarrollo de la audiencia la fiscal oraliza los hechos, elementos de
conviccin, el grado de participacin, la pena y la reparacin civil de su
56
 requerimiento de control de acusacin. La defensa tcnica del acusado hace
conocer al Juez que, en la estacin que corresponda interpondr una excepcin.
La jueza de conformidad al art. 352 inc 02 del CPP la devolucin de la acusacin
fiscal para que se emita un nuevo anlisis en relacin a los extremos que han sido
materia de formalizacin del tal forma se pueda llevar adelante un debido control
de acusacin con la admisin de las prueba que de ser el caso se analizarn y se
debatirn. Se suspende la Audiencia para reanudarse el da 23 de octubre.
El da 23 de octubre se contina con la audiencia con la identificacin para luego
pasar a recalificacin del tipo penal las conductas atribuidas en el art. 170 inc. 5
actos contra el pudor se recalifican a los hechos que permanecen como bien se
ha anotado en forma inmutables y el enjuiciamiento ser en versa sobre el delito
revisto en el art. 171 ltimo prrafo concordante con el art. 173, inc. 3 y art. 16
del CP; para luego seguir con el Anlisis del contradictorio debate sobre la
acusacin y su validez formal, la jueza con resolucin 06-2009 declara la validez
formal del requerimiento de acusacin.
La jueza resuelve admitir los medios probatorios ofrecidos por la fiscal que son
pruebas documentales, testimoniales.
La jueza resuelve admitir los medios probatorios ofrecidos por la defensa tcnica
del acusado que testimoniales.
La defensa tcnica del acusado manifiesta que tiene un medio de defensa:
Excepcin de improcedencia de Accin ya que el hecho denunciado no constituye
delito y deber declararse fundada la excepcin disponerse el sobreseimiento
definitivo de esta causa, la cual la Juez resuelve declarar improcedente la
excepcin de improcedencia de accin.
La Juez emite la resolucin N 11-2009, Declara saneada la acusacin fiscal, en
consecuencia dicta AUTO DE ENJUICIAMIENTO en contra de CRISTOBAL
SANTIAGO ARIAS MIRANDA.

JUICIO ORAL

El Juicio Oral fue llevado por el director de debates Dr. Francisco Celis Mendoza
Ayma, da cuenta que existe una excepcin de naturaleza de accin, que se
encuentra en apelacin otorgado por el juez de investigacin preparatoria, para lo

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cual el especialista informa que la sala superior ha resuelto declarar inadmisible el
recurso de apelacin interpuesto por la defensa del acusado Cristbal arias Miranda.

El juicio oral se llev a cabo en tres fechas diferentes:

Audiencia oral realizada el da 16 de junio del 2016; despus de la instalacin de la

audiencia con la identificacin de las partes (Fiscal, defensa del actor civil, abogado
defensor del inculpado, el imputado Cristbal Santiago Arias Miranda), se
desarrollaron los alegatos iniciales; para luego dar a conocer los derechos que
asisten al acusado en el juicio oral; para luego preguntarle si aceptan o admiten
responsabilidad en los hechos que se imputan as como la pena solicita por el
Ministerio Pblico y el pago de la reparacin civil a favor de la agraviada, para lo cual,
el imputado no acepta; se continua con el ofrecimiento probatorio con la solicitud de
nueva prueba ofrecida por el fiscal (declaracin de Wilfredo Sevilla Cahuana perito,
anlisis qumico), no teniendo objecin el abogado defensor, ni el actor civil; para
luego pasar a la actuacin probatoria para ello declara la agraviada; para luego seguir
con los testimoniales ofrecidos por el Ministerio Pblico: los testigos: Magdalena
Lazo Paredes, Eneida Lorena Gonza Quispe (mam), Carlos armando Corrales
Pineda; el juez suspendi la audiencia oral para prxima fecha.

Audiencia oral realizada el da 16 de junio del 2010; continuacin de la actuacin

probatoria con los peritos ofrecidos por la fiscala: testigos Olga Hadee Leyton Cerna
(Psicloga), Perito Wilfredo Hernn Revilla Cahuana (qumico); el Juez suspende la
audiencia oral para prxima fecha.

Audiencia oral realizada el da 23 de junio del 2010; continua con la audiencia oral,
con la declaracin testimonial de Carlos Miguel Pino Herrera (PNP), Hugo Marcelino
Alvares Ramos (Pap); se prosigui con la actuacin de prueba documental para lo
cual el fiscal solicita la visualizacin de un video; luego se prosigue con los alegatos
finales de la fiscala, defensa del actor civil, defensa del acusado. El Juez suspende
la audiencia oral para prxima fecha

Audiencia oral realizada el da 25 de junio del 2010 despus de la identificacin de

ley se prosigui a dar lectura de sentencia:
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SENTENCIA:

La sentencia expedida por mayora con voto en discordia de la Dra. Magallanes

Rodrguez; FALLAN:

1. DECLARAN a Cristbal Santiago Arias Miranda, como AUTOR de la comisin del

DELITO CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL en la modalidad de violacin de
persona en estado de inconsciencia en condicin de menor de edad en grado de
tentativa previsto en el art. 173 inciso 3 en concordancia con el art. 16 del
Cdigo Penal, en agravio de la menor de iniciales M.CH.A.G.
2. IMPONEN diez aos de pena privativa de la libertad efectiva.
3. Se fija el monto de la Reparacin Civil en la suma de DOS MIL NUEVO SOLES,
que debern pagar el sentenciado a favor de la agraviada.
4. DISPONEN que no corresponde fijar costas.

APELACIN

El inculpado apela la sentencia condenatoria y el actor civil apela la sentencia

respecto a la reparacin civil; adems el inculpado solicita la admisin de los
siguientes medios de prueba: lectura del acta transcripcin de video de fecha 29 de
agosto y la exhibicin del video de la intervencin al domicilio del inculpado los cuales
son declarados INADAMISIBLES.

Se realiza la audiencia de Apelacin:

Integrantes del Colegiado: Jueces Superiores: Juan Chaves Zapater (Presidente de

Sala), Carlos Luna Regal y Hctor Huamn Apaza.

Luego de la acreditacin de las partes procesales se contina con el desarrollo de la

audiencia para luego terminar con los alegatos de las partes.

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SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA:

1. Confirmar la sentencia apelada en el extremo que obliga al sentenciado al pago

de dos mil nuevos soles por concepto de reparacin civil a favor de la agraviada,
cual identidad se mantiene en reserva.
2. Revocamos la sentencia en el extremo que declara al sentenciado como autor del
delito contra la libertad sexual en la modalidad de Violacin de persona en estado
de inconsciencia, en condicin de menor de edad, en grado de tentativa y como
tal le impone diez aos de una pena privativa de libertad efectiva,
REFORMANLOLA en este extremo, lo ABSOLVEMOS de dichos cargo, en
consecuencia, DISPONEMOS la anulacin de todo tipo de antecedentes que se
hubiesen generado a consecuencia del presente proceso, y archivndose la
causa corresponda.

CASACION

El Ministerio Pblico de la Quinta Fiscala Superior de Apelacin dentro del plazo de

los diez das, presenta la solicitud del RECURSO DE CASACIN a la 2da Sala Penal
de Apelaciones- Sede Central, por falta de aplicacin de la ley penal y falta de
logicidad en la motivacin de la sentencia emitida por los Jueces Superiores de dicha
sala; remitindose los autos a la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica la cul es declarada admisible.

SENTENCIA DE CASACIN

La audiencia es llevada de manera privada los Jueces Supremos llegaron a la

siguiente DECISION:

I. Declararon INFUNDADO el recurso de casacin por falta de aplicacin de la

ley penal falta de logicidad en motivacin interpuesta por Fiscal Superior,
contra la sentencia de vista que revocando reformando la sentencia de
primera instancia absolvi a Cristbal Santiago Arias Miranda de la acusacin
fiscal formulada en su contra por el delito contra la Libertad Sexual en la

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 modalidad de violacin sexual de persona en estado de inconsciencia en
grado de tentativa en perjuicio de menor con identidad reservada.
II. DISPUSIERON que la presente sentencia casatoria se lea en audiencia
privada por Secretara de la Suprema Sala Penal, y acto seguido se notifique a
todas las partes apersonadas a la instancia incluso a la no recurrente.
III. MANDARON que cumplidos estos trmites se devuelva el al rgano
jurisdiccional de origen y se archive el cuaderno de casacin en esta Corte
Suprema.

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