-La nica fuente de produccin del Derecho Penal es la Ley. Esto es derivado del principio de legalidad. Concretiza la funcin garantista del principio de legalidad. Se refiere a la ley como nica fuente inmediata o directa del Derecho Penal, en sentido amplio. -La ley debe ser: _ previa: determina la prohibicin de retroactividad _ escrita: debe ser conocida fcilmente, y garantiza la seguridad y la certeza en el trfico jurdico. _ escrito: implica la prohibicin de analoga. -Cuando se refiere a la ley, se hace referencia desde el punto de vista material y formal. Ley penal es aquella que tiene valor y fuerza de ley, a travs de normas generales y abstractas dirigidas a la totalidad de la poblacin, si fueron establecidas de conformidad con la seccin 7 de la Constitucin de la Repblica. -Las fuentes mediatas, como la costumbre, los principios generales de derecho, las elaboraciones de la doctrina, las resoluciones jurisprudenciales, o disposiciones que provengan de otras ramas del derecho no penal, slo son fuentes si la Ley se ha referido a ellas, es decir si la Ley dispone expresamente su incorporacin a la norma penal.
B-Las leyes o tipos penales en blanco
-Las leyes penales en blanco: son una categora de las normas llamadas imperfectas, porque si bien existe un precepto, el mismo es genrico, indeterminado, falto de concrecin. Debe ser complementado por una disposicin posterior que le de sentido, actualidad, concrecin. -Posible inconstitucionalidad. -Condiciones para la admisibilidad de las Leyes penales en blanco: _ que exista con el mayor detalle posible, la descripcin de los prohibido o mandado, dejando a la disposicin inferior en el futuro, slo la determinacin de las condiciones en que se castigara dichas conductas. _ que se establezca en todo caso la sancin _ que la disposicin con la que se complemente el blanco dejando en el precepto por la ley, sea publicada y promulgada del mismo modo que la Ley. _ Que rija naturalmente siempre para el futuro.
C-Interpretacin de la ley penal
-Interpretar una ley significa conocerla. -Supone el trabajo intelectual. Es absolutamente indispensable, para hacer posible la aplicacin de la ley penal. -El principio de separacin de poderes exige estrictamente que la ley sea establecida por el legislador. -La interpretacin legtima es la que se hace dentro de un sistema total, dentro del conjunto del ordenamiento jurdico. -Recepcin del jusnaturalismo art 72 de la Constitucin. Lmites dentro de los cuales es lcito realizar una interpretacin jurdica. Se complementa con el art 332. -Teoras interpretativas: _ Teoras subjetivas: se trata de determinar la voluntad del legislador. _ Teora objetiva: busca encontrar la voluntad de la ley, establecer cul es su finalidad. Permite una interpretacin evolutiva, cambiante, histrica. -Interpretacin autntica: realizada por el legislador. -Interpretacin doctrinaria: resulta del esfuerzo de los autores para construir un sistema de Derecho Penal, interpretando desde el punto de vista acadmico, o docente las normas legales. -Interpretacin judicial: igualmente se observa el sistema de jurisprudencia libre. El juez no podr extender por analoga la incriminacin de un hecho regulado a otro que no lo ha sido. -Existencia de un vaco: por ms nociva o antijurdica que sea la conducta, si es atpica, no puede ser castigada como delito en va de integracin analgica. Es necesario el establecimiento de un tipo especial que as lo establezca. -Art 46 numeral 13 del CP: determina la analoga a favor del delincuente -Nuevo CPP (2017) art 14: interpretacin de las normas procesal-penales se regulan en forma autnoma. D-El concurso aparentede leyes -Las situaciones de concurso aparente de leyes se da cuando una misma conducta queda atrapada por dos o ms preceptos legales que la regulan, pero una sola de stas disposiciones legales es aplicable, y excluye por consiguiente a las dems en el caso concreto. -Determinar cul es la norma que se aplica a una conducta, que aparentemente cabra o sera reclamada por varios tipos penales diferentes. -Se busca evitar excesos de incriminacin. -Presupuestos del concurso aparente: _ accin o conducta humana _ reclamada desde dos o ms tipos penales _ una sola de estas leyes es aplicable al caso. NO es un caso de concurso de delitos; es aparente porque las figuras se excluyen entre s, son incompatibles. -Doctrina: principios interpretativos para resolver el caso. _ Principio de subsidiariedad: la ley general prima sobre la ley subsidiaria. Art 20,264,290,303 CP. _ Principio de la consuncin: rectora los casos de delito progresivo y de delito complejo. _ Principio de especialidad: regla general que se aplica la ley especial sobre la norma de tipo genrico o ley general. 351 CP.
E-Estructura de la ley penal
-Ley tiene naturaleza penal cuando contiene una norma y una sancin. Art 1CP. Ley penal: establece un precepto (descripcin de un modo sinttico de conducta. Tambin denominado supuesto de hecho o materia de prohibicin). -Normas Penales: Como son normas de determinacin adems de ser normas valorativas, prohben o mandan conductas humanas, lo que determina en el primer caso los delitos de accin y en el segundo de omisin. Pero no se agota en el precepto; lleva integrada una sancin. La pena es una especie de rubro genrico de sanciones. -Norma jurdica de cualquier naturaleza se caracteriza por su impositividad inexorable. Por eso se afirma que el derecho es por naturaleza y esencia de carcter coercitivo, adquiriendo la sancin penal denominada pena, la mxima intensidad de rigor, entre todas las consecuencias jurdicas que prev el derecho. *Clasificacin de las leyes penales Para el autor la mejor mejor clasificacin es la bipartita de las leyes penales segn sus ncleos normativos. De esta manera, distingue entre leyes madres, preceptivas, o de primer grado y leyes incriminadoras o de segundo grado. Las primeras son las que contienen el precepto y la sancin. Las segundas son aquellas en las que pueden faltar el precepto o la sancin. Se pueden subclasificar en: _ normas declarativas o interpretativas: como los art 1,5 o 175 Cdigo Penal. _ normas de reenvo _ normas de reclamo: implcitas en toda la parte especial, como las normas sobre imputabilidad o los llamados mecanismos amplificadores del tipo (art 5, 59 y sgtes del Cdigo Penal). Las leyes a veces son meramente preceptivas como en el caso del delito de contrabando (257 Cdigo Penal) que se remite para la definicin del tipo y para la aplicacin de la pena a la ley competente en la materia. En otras situaciones, se observan normas sancionatorias, como el art 215 del Cdigo Penal. En este caso, la ley no determina en qu consiste el atentado culpable ue refiere, sino meramente aporta la sancin.
F-Caracteres de la ley penal
Se sealan como caracteres de la ley penal: -Legalidad: relacionado con el principio de la reserva de la ley, como principio garantista y como fuente exclusiva de produccin del Derecho Penal. -Principio de obligatoriedad: establece la necesidad de cumplir la pena respecto del individuo que ha cometido el acto criminal. La nica manera de evitar la sancin es o realizando la actividad prohibida, o realizar la que ha sido ordenada por el legislador. Art 24 Cdigo Penal: presuncin absoluta del conocimiento de la Ley, por lo tanto el sujeto no puede alegar ignorancia o desconocimiento. Este principio tambin se relaciona con los destinatarios de la norma. Habra en la norma un precepto primario que se refiere a todos los ciudadanos que tienen la obligacin de cumplir la ley y un precepto secundario dirigido al juez, que est obligado a aplicar la pena en caso de violacin de la norma. En ciertos casos la ley determina causas de impunidad. Pero al estar establecidas por le, estas causas no constituyen una verdadera excepcin al principio de obligatoriedad. -Irrefragabilidad: slo la ley puede modificar, ampliar o derogar una ley existente. Significa que la ley mantiene su vigencia hasta ser derogada por otra ley posterior. . -Principio de igualdad: es una consecuencia del art 8 de la C que lo consagra expresamente.
G-La norma penal, procesal penal y el sistema jurdico penal
*Contenido del orden jurdico. Vinculacin entre Ley y Norma Como sistema normativo, el derecho est dirigido al hombre y al servicio de la convivencia social entre ellos. El derecho es un todo unitario que no admite contradicciones internas. Tiene como caracterstica su vocacin de regular la conducta humana.El derecho no se ocupa del ser, sino del deber ser. Al tener como finalidad vincular obligatoriamente la conducta humana, es necesario dictar normas, proposiciones que regulan implcitamente una prescripcin del deber ser de una conducta humana. El derecho es un sistema regulador de conductas. La norma, desde el punto de vista de su estructura lgica supone un presupuesto al que liga una consecuencia jurdica. El cumplimiento de la conducta prohibida o el incumplimiento de la conducta mandada da lugar a una consecuencia que es siempre de carcter punitivo. A esto se refiere el art 1 del CP cuando dice que la ley penal para serlo, debe contener una norma (o precepto) y una sancin (o consecuencia). Norma y ley son dos aspectos de una misma realidad. La ley penal es unitaria y contiene dentro de ella a la norma, al precepto y a su correspectiva sancin. La ley penal desvalora y manda al mismo tiempo. Las conductas prohibitivas han sido prohibidas por estas desvaloradas y las ordenadas lo han sido por valiosas, a criterio del legislador. Las normas penales son normas de determinacin porque estn dirigidas a motivar la conducta de las gentes y al mismo tiempo son normas de valoracin de la conducta ordenada de desvalorizacin de la prohibida. La conducta es ordenada porque es valorada y prohibida por ser desvalorada. *Teora monista o de los imperativos Para sus partidarios, el derecho se compone exclusivamente de normas de carcter imperativo. Parte de la idea de reconstruir la norma jurdica a partir de la sancin. Su idea central consiste en considerar al derecho como un sistema compuesto solo de normas de carcter imperativo, de rdenes. La norma expresa la voluntad del Estado, dirigida a todos los habitantes a quienes se les exigira un comportamiento conforme a dichos imperativos. No hay derecho sin deber. Toda norma que no lleva implcita una sancin solo se explica en funcin de otra norma que si lo hace. De modo que las normas de permiso solo se explican en conexin con las normas prohibitivas. *Teora pura del derecho En general, la doctrina ha rechazado la la distincin formulada por Binding entre norma y ley, aceptndose la existencia de normas primarias jurdico-penales lo que permite decir que la ley tiene como destinatario tanto a la poblacin como al juez. Kelsen: sostiene que lo esencial no es la desobediencia al mandato, sino que el Estado slo puede determinar sus propias acciones. La conducta humana solo es jurdicamente relevante si constituye un presupuesto para la actuacin estatal de castigar. Sigue siendo esencial la idea de la sanacin, por lo que sigue siendo sta una teora monista, en el sentido de que todas las normas jurdicas establecen presupuestos o condiciones para que se pueda ejercitar la voluntad estatal para imponer la pena o la ejecucin forzada de la consecuencia jurdica que corresponde. Este autor distingue entre norma primaria que es la que establece una sancin como consecuencia de una conducta ilcita y norma secundaria que es la que prescribe la conducta que permite evitar la sancin. La corriente mayoritaria seala que norma y ley no se distinguen. La ley es la cubierta de la norma. Junto a las normas de prohibicin de mandato, deben agregarse las normas de permiso o proposiciones permisivas. As que como la norma genrica prohbe matar, existen normas de permiso que en ciertas circunstancias permiten realizar la conducta en principio prohibida. *Teoras dualistas. La teora de las normas de Binding Para esta concepcin el orden jurdico no se compone solo de normas imperativas (de prohibicin y de mandato) sino que incluye tambin normas de permiso, de carcter independiente y de similar importancia que las prohibiciones y mandatos. El delincuente al matar cumple el precepto, realiza la conducta descripta por la ley penal, de modo que lo que contraviene es algo que subyace y precede a la ley, que es precisamente la norma implcitamente involucrada, que dispone que no se debe matar. Lo que el delincuente contraviene no es la ley penal sino la norma que dice no matars y que no se encuentra expresada directamente en la ley. Para Banding el delincuente cumple la ley pero viola la norma que subyace a aquella. Al matar el delincuente realiza el precepto establecido por la ley, adecua su conducta al supuesto de hecho, cumple con los requisitos exigidos por ella, lo que viola es la norma que ordena no matar. Las normas son imperativos estn ms all de la ley. La norma prohbe matar y la ley anuncia que, cumpliendo con la conducta descrita en el tipo ,el estado te sancionar. Por lo tanto la norma es anterior, preexiste y determina a la ley. En esta concepcin hay dos distintos diferentes: _ el pblico en general: debe cumplir las normas establecidas con anterioridad a la ley penal _ juez: que debe aplicar la sancin en caso de violacin del precepto. El pueblo debe cumplir las rdenes provenientes del Derecho Pblico en general, anteriores a la ley penal. La orden de castigar es impuesta por la ley directamente al juez que es el segundo destinatario de la norma jurdica. Con esta concepcin, la conducta realizadora de la accin descrita en un tipo penal resulta antinormativa, lo que conlleva necesariamente que sea antijurdica, porque el ordenamiento jurdico no solo tiene normas, sino tambin reglas permisivas, por lo cual, lo antijurdico es aquello que contradice todo el ordenamiento jurdico y no solo aquello que establece determinado artculo de la ley penal. Con esta teora se produce un alejamiento de la concepcin de norma jurdica vinculada exclusivamente a la sancin, para aproximarse a la idea de proteccin de bienes, lo que desarrolla una concepcin valorativa de la norma conjuntamente con la funcin motivadora de la conducta del destinatario. Las conductas ejecutadas en funcin de normas de permiso seguirn siendo tpicas, es decir, antinormativas aunque ya no antijurdicas por estar justificadas.