CAPITULO III: Responsabilidad solidaria por el pago de la deuda tributaria

de una empresa
3.1 Concepto de Gerente
Se designa con el trmino de gerente a aquella persona que en una determinada
empresa u organizacin tiene la responsabilidad y las tareas de guiar a los dems, de
ejecutar y dar rdenes y de lograr que las cosas se hagan para poder cumplir cierta y
correctamente con el objetivo y la misin que promueve la organizacin.
Si bien la misin que detente un gerente depender en gran medida del tipo de industria
y las caractersticas del contexto en el cual opera, entre sus habilidades y
responsabilidades bsicas se encontrarn las siguientes: incrementar el estado de la
tecnologa de la empresa, darle una determinada orientacin y direccin a la
organizacin, perpetuar la misma, trabajar siempre a favor de la productividad,
satisfacer y mantener una cordial relacin con los empleados y satisfacer los deseos y
las demandas que le exija la comunidad en la cual est inserta la organizacin.
Asimismo y adems de las responsabilidades, un gerente, como consecuencia de la
posicin netamente ejecutiva que desempea, tendr una serie de funciones especficas
que l y solo l desplegarn en la empresa en cuestinla contratacin del resto de las
posiciones, de alguna u otra manera, debern pasar por su visto bueno, la evaluacin
acerca del desempeo y el cumplimiento que llevan a cabo el resto de los
departamentos en los cuales est divida la organizacin, planear y desarrollar metas y
objetivos a cumplir en el mediano y corto plazo, junto con los propsitos anuales que
generalmente se plantean al comienzo de un nuevo ao o hacia la finalizacin de uno,
las proyecciones ms aproximadas que de estos se puedan hacer y que en muchas
ocasiones dependern, adems, de la aprobacin de un estadio superior al que se
encuentra el gerente.
De todo lo que mencionamos ms arriba se desprende que, para alcanzar la posicin de
gerente en alguna organizacin o bien para mantenerla, segn corresponda el caso, la
persona deber ostentar tres tipos de habilidades: tcnica, humana y conceptual.
La primera puede obtenerse a travs de la educacin formal o bien a travs de la
experiencia y supone la capacidad para utilizar el conocimiento tcnico, los mtodos, las
tcnicas y los medios ms adecuados para llevar a cabo las tareas que antes
mencionamos y la capacidad analtica para transformar todo esto en resultados
positivos para la empresa en la cual se desempea.
La habilidad humana es la que le permitir desenvolverse con naturalidad y de manera
efectiva como parte de un grupo, logrando, por ejemplo, la cooperacin del resto con
su causa y propsito.
Y por ltimo, la habilidad conceptual ser aquella que le permitir visualizar a la empresa
como un todo, con sus componentes, las interrelaciones entre estos y pensar, llegado el
caso de introducir cambios, cmo afectarn estos el funcionamiento de la misma.
3.2 Las atribuciones que tiene el gerente
Segn lo dispone el artculo 188 de la Ley General de Sociedades, las atribuciones del
gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o por acto posterior. Salvo
disposicin distinta2 del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del directorio,
se presume que el gerente general goza de las siguientes atribuciones:
Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social.
Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas en el
Cdigo Procesal Civil.
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que ste acuerde
sesionar de manera reservada.
Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que sta decida
en contrario.
Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros
de la sociedad.
Actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directorio.
3.3 La responsabilidad del gerente conforme con la Ley General de Sociedades
El artculo 190 de la Ley General de sociedades indica que el gerente responde ante la
sociedad, los accionistas y terceros, por los daos y perjuicios que ocasione por el
incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y negligencia grave. De
este modo, el gerente es particularmente responsable por lo siguiente:
La existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad, los libros que la
ley ordena llevar a la sociedad y los dems libros y registros que debe llevar un ordenado
comerciante.
El establecimiento y mantenimiento de una estructura de control interno diseada
para proveer una seguridad razonable de que los activos de la sociedad estn protegidos
contra uso no autorizado y que todas las operaciones son efectuadas de acuerdo con
autorizaciones establecidas y son registradas apropiadamente.
La veracidad de las informaciones que proporcione al directorio y la junta general.
El ocultamiento de las irregularidades que observe en las actividades de la sociedad.
La conservacin de los fondos sociales a nombre de la sociedad.
El empleo de los recursos sociales en negocios distintos del objeto de la sociedad.
La veracidad de las constancias y certificaciones que expida respecto del contenido de
los libros y registros de la sociedad.
 Dar cumplimiento en la forma y oportunidades que seala la ley a lo dispuesto en los
artculos 130 y 224.
El cumplimiento de la ley, el estatuto y los acuerdos de la junta general y del directorio.
3.4 Normatividad tributaria relacionada con la gerencia y los representantes legales
La responsabilidad de los representantes legales El artculo 16 del Cdigo Tributario
regula la figura de la responsabilidad solidaria de los representantes legales. All se indica
que estn obligados a pagar los tributos y cumplir las obligaciones formales en calidad
de representantes, con los recursos que administren o que dispongan, las personas
siguientes:
Los padres, tutores y curadores de los incapaces.
Los representantes legales y los designados por las personas jurdicas.
Los administradores o quienes tengan la disponibilidad de los bienes de los entes
colectivos que carecen de personera jurdica.
Los mandatarios, administradores, gestores de negocios y albaceas.
Los sndicos, interventores o liquidadores de quiebras y los de sociedades y otras
entidades.
Si nos percatamos, en los casos sealados en el prrafo anterior, apreciamos que en el
punto 2 se incluye a los representantes legales como responsables solidarios, dentro de
los cuales se encuentran los gerentes.
En los casos de los puntos 2, 3 y 4 mencionados en el prrafo anterior, existe
responsabilidad solidaria cuando por dolo, negligencia grave o abuso de facultades se
dejen de pagar las deudas tributarias.
En los casos de los puntos 1 y 5 anteriormente mencionados, dicha responsabilidad
surge cuando por accin u omisin del representante se produce el incumplimiento de
las obligaciones tributarias del representado.
3.4.1 El dolo, la negligencia grave o el abuso de facultades como elementos
relacionados con la responsabilidad solidaria de los gerentes

Qu es el dolo?
El trmino dolo en trminos genricos significa engao, fraude o simulacin. Al revisar
la doctrina, observamos que CABANELLAS define al dolo del siguiente modo: Constituye
dolo la resolucin
libre y consciente de realizar voluntariamente una accin u omisin prevista y
sancionada por ley3. Ello calificara como la intencionalidad. Inclusive, al tratar de
realizar la prueba del dolo, nos percatamos que esta consiste en acreditar que la
conducta tpica del contribuyente se ha encaminado conscientemente a burlar los
tributos (dolo directo), lo que debe probar la Administracin Judicial respectiva,
recurriendo a los diversos medios legales de prueba, en especial a instrumentos,
testigos, etc. inclusive la informacin de terceros y los informes de peritos.4 Por su
parte, GRISANTI establece como definicin de dolo a la voluntad consciente,
encaminada u orientada a la perpetracin de un acto que la ley prev como delito5. El
profesor ZAFFARONI indica que dolo es la voluntad realizadora del tipo, guiada por el
conocimiento de los elementos del tipo objetivo, necesarios para su configuracin6.
COLARTE precisa que el dolo es aquella conducta manifestada, conociendo que es
contraria a la ley, y con la intencin de transgredirla ocasionando algn dao.

La negligencia grave
Al realizar el significado de NEGLIGENCIA GRAVE observamos que es la omisin de
aquella diligencia que se puede pedir aun al hombre ms descuidado que omite las
precauciones ms elementales, aquel que no prev lo que los dems prevn8. En
idioma ingls se puede ubicar al siguiente trmino: gross negligence. FERNNDEZ
CARTAGENA al citar al jurista ELAS LAROZA precisa que negligencia grave implica
una falta de diligencia que llegue a los extremos del descuido grave, eximindose a los
directores de responsabilidad por negligencia leve o por simple negligencia. Agrega que
la gravedad debe ser apreciada en cada caso concreto y en cada oportunidad, pues lo
que a veces puede no ser tan grave llega a serlo respecto a otra empresa y a otras
oportunidades.
Coincidimos plenamente cuando se afirma lo siguiente: La negligencia se define como
la omisin de hacer algo que una persona razonable guiada por consideraciones
ordinarias hara, o la realizacin de algo que una persona razonable o prudente no hara.
Un factor importante para determinar si una omisin o acto dado no es razonable es
que el costo esperado de la conducta fue superior a cualquier beneficio esperado. La
negligencia grave se define como la no ejecucin de un deber manifiesto en osada
indiferencia de las consecuencias que afectan la vida o propiedad del otro, tal sea la
intensidad del deseo de cuidado y atencin por los derechos del otro como para
justificar la suposicin de testarudez o falta de sentido. En casos de negligencia grave, la
parte involucrada est consciente del riesgo no razonable y conscientemente hace caso
omiso de este10. Un ejemplo de negligencia grave podra ser el caso de la decisin del
gerente de otorgar vacaciones al personal del rea contable, precisamente en las fechas
en las cuales se debe cumplir con la presentacin de los estados financieros que sirven
para la base de la presentacin de la declaracin jurada anual del Impuesto a la renta de
tercera categora.

Abuso de facultades
Finalmente, al mencionarse el trmino abuso de facultades, apreciamos que el mismo
se presenta cuando los actos que realizan los representantes legales exceden las
facultades que les fueron conferidas a travs de su nombramiento. Por ejemplo, cuando
utilizan una partida econmica destinada a reparacin de maquinaria en la compra de
libros y revistas de uso personal, obteniendo un beneficio o provecho propio.
En este sentido, ELAS LAROZA seal que el abuso de facultades se confunde con las
infracciones a la ley, al estatuto o a los acuerdos de la junta general, cuando estos
otorgan facultades al directorio y son ejercitadas con abuso. Los casos tpicos de abuso
son la toma de acuerdos que exceden el objeto social, el uso de recursos de la sociedad
en beneficio propio, directo o indirecto, y la utilizacin indebida del cargo en detrimento
de la sociedad y en provecho de los directores. Si bien la cita hace referencia a los
directores, ello puede ser aplicable tambin a los gerentes.
En un comentario de la RTF N. 027232-2004 se indica que el abuso de facultades se
configura cuando los representantes realizan actos para los cuales no han sido
facultados o exceden tales atribuciones en provecho propio o de terceros, como ocurre
cuando usan los recursos de sociedad en beneficio propio, directo o indirecto, o cuando
usan indebidamente el cargo en perjuicio de la sociedad y en su provecho.
La decisin que la Administracin tributaria tome para verificar este punto depender
de las circunstancias particulares que se presenten en cada caso concreto.

CAPITULO IV: Anlisis Jurisprudencial

4.1 Resolucin del Tribunal Fiscal N 08364-5-2012

Expediente N : 5342-2007
Asunto : Impuesto General a las Ventas y Multa
Procedencia : Cusco
Fecha : 29 de mayo de 2012

Criterio adoptado por el Tribunal Fiscal

El Tribunal Fiscal establece criterio jurisprudencial referido a la responsabilidad solidaria

del gerente general de la empresa deudora tributaria respecto de los valores emitidos
como consecuencia de un procedimiento de fiscalizacin:

Que si bien el recurrente en su condicin de gerente general es responsable sobre la

determinacin y pago de tributos a cargo de la empresa, ello no basta por s solo para
atribuirle responsabilidad solidaria, debiendo demostrarse que las omisiones
establecidas por la Administracin en base los reparos no vinculados con la denuncia
penal por delito de defraudacin tributaria originaron el incumplimiento de pago de las
obligaciones tributarias debido a su conducta dolosa, de negligencia grave o de abuso
de facultades, supuestos que no han sido acreditados por la Administracin.
 Resumen de hechos
La Administracin declar al recurrente responsable solidario por las deudas
determinadas por Impuesto General a las Ventas, referidas a la empresa de la cual era
el gerente general, consignando como sustento que se encontraba acreditado el dolo,
negligencia grave o abuso de facultades mediante la omisin al registro y/o declaracin
de ingresos, utilizacin de comprobantes de pago falsos, los cuales respaldaban las
anotaciones en los libros y registros contables y al proporcionar a la Administracin
Tributaria informacin no conforme con la realidad.
Al respecto el Tribunal Fiscal resuelve indicando que si bien tales montos
corresponderan a parte de las deudas de la empresa deudora, se indica que si bien el
recurrente en su condicin de gerente general es responsable sobre la determinacin y
pago de tributos a cargo de la empresa, ello no basta por s solo para atribuirle
responsabilidad solidaria, debiendo demostrarse que las omisiones establecidas por la
Administracin en base los reparos no vinculados con la denuncia penal por delito de
defraudacin tributaria originaron el incumplimiento de pago de las obligaciones
tributarias debido a su conducta dolosa, de negligencia grave o de abuso de facultades,
supuestos que no han sido acreditados por la Administracin.

Argumentos de las partes

Argumentos de la recurrente
El recurrente seala que en su calidad de director gerente y accionista minoritario de la
empresa deudora no tena facultades de decisin en la gestin de la empresa, por lo que
resulta indebido que se le atribuyera responsabilidad solidaria, agregando a su vez que
con la resolucin apelada no se ha dado cumplimiento a la resolucin emitida por el
Tribunal Fiscal, en cuanto a los reparos por operaciones de compra no reales o no
fehacientes.
Argumentos de la SUNAT
La Administracin declar al recurrente responsable solidario por cuanto verific
omisin al registro y/o declaracin de ingresos, utilizacin de comprobantes de pago
falsos, los cuales respaldaban las anotaciones en los libros y registros contables y por
cuanto se proporcion a la Administracin Tributaria informacin no conforme con la
realidad.

Argumentos del Tribunal Fiscal

Tribunal Fiscal resuelve indicando que si bien tales montos corresponderan a parte de
las deudas de la empresa deudora, se indica que si bien el recurrente en su condicin de
gerente general es responsable sobre la determinacin y pago de tributos a cargo de la
empresa, ello no basta por s solo para atribuirle responsabilidad solidaria, sino que debe
acreditarse la existencia de dolo o negligencia grave o de abuso de facultades

Nuestros Comentarios
Actualmente las acciones de cobro de la SUNAT no se limitan al patrimonio de las
empresas, sino que sta ha iniciado acciones de cobro y embargo a los bienes de sus
representantes legales (gerentes generales y otros), ello en virtud de la responsabilidad
solidaria de stos, siempre que las decisiones de este hayan ocasionado el no pago de
los impuestos y se haya actuado con dolo, negligencia o abuso de sus facultades durante
el tiempo de su administracin.
Cabe recordar que de conformidad con lo dispuesto en el numeral 2 del artculo 16 del
Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N 133-
2013-EF los representantes legales y los designados por las personas jurdicas estn
obligados a pagar los tributos y cumplir las obligaciones formales en calidad de
representantes, con los recursos que administren o dispongan, existiendo
responsabilidad solidaria en este caso cuando por dolo, negligencia grave o abuso de
facultades se dejen de pagar las deudas tributarias.
Este mismo artculo 16, en el segundo prrafo, que se presume la existencia del dolo,
negligencia grave o abuso de facultades, salvo prueba en contrario, cuando el deudor
tributario:
1. No lleve contabilidad o lleva dos o ms juegos de libros o registros para una misma
contabilidad, con distintos asientos.
2. Tengan la condicin de no habido.
3. Emite y/u otorga ms de un comprobante de pago as como notas de dbito y/o
crdito, con la misma serie y/o enumeracin, segn corresponda.
4. No se ha inscrito ante la Administracin Tributaria.
5. Anota en sus libros y registros los comprobantes de pago que recibe u otorga por
montos distintos a los consignados en dichos comprobantes, u omite anotarlos, siempre
que no se trate de errores materiales.
6. Obtiene, por hecho propio, indebidamente Notas de Crdito Negociables u otros
valores similares.
7. Emplea bienes o productos que gocen de exoneraciones o beneficios en actividades
distintas de las que corresponden.
8. Elabora o comercializa clandestinamente bienes gravados mediante la sustraccin a
los controles fiscales; la utilizacin indebida de sellos, timbres, precintos y dems medios
de control; la destruccin o adulteracin de los mismos; la alteracin de las
caractersticas de los bienes; la ocultacin, cambio de destino o falsa indicacin de la
procedencia de los mismos.
9. No ha declarado ni ha determinado su obligacin en el plazo requerido en el numeral
4 del artculo 78 del Cdigo Tributario (que otorga un plazo para declarar y determinar
su obligacin tributaria pendiente)
10. Omite a uno o ms trabajadores al presentar las declaraciones relativas a los tributos
que graven las remuneraciones de stos
11. Se acoge al Nuevo Rgimen nico Simplificado o Rgimen especial del Impuesto
a la Renta siendo un sujeto no comprendido en dichos regmenes en virtud alas normas
pertinentes
En todos los dems casos, corresponde a la Administracin Tributaria probar la
existencia del dolo, negligencia grave o abuso de facultades.