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Artigo - Federal - 2007/1523
A Sociedade Simples e Prestadores de
Servio
Luiz Cezar P. Quintans*
Elaborado em 10/2007
Passados alguns anos da edio do Cdigo Civil de 2002
ainda h muita dvida a respeito das sociedades simples,
especialmente, quando se fala em prestadores de servios e
em pequenos comrcios. fato que a estrutura do Cdigo de
2002 deu o nome "Da Sociedade Simples" ao primeiro
captulo que dispe sobre as sociedades personificadas; e
utiliza esse captulo como regra "comum" maioria dos tipos
societrios. Melhor seria se o ttulo fosse "Da Regra Geral" e
se tivssemos um ttulo prprio com algumas regras para a
"Sociedade Simples". Na forma apresentada, o referido
captulo gera muitas dvidas, fazendo parecer ser o tipo
societrio "simples" o melhor caminho para determinar a
"regra geral" para os demais tipos societrios.
No podemos esquecer que as sociedades simples,
sociedades em nome coletivo e sociedades em comandita
simples so sociedades essencialmente de pessoas, onde o
patrimnio pessoal se confunde com o patrimnio da
sociedade constituda. Neste sentido, o Cdigo se manteve
coeso e determinou sociedade simples a responsabilidade
subsidiria dos scios na proporo em que participem das
perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria
(art. 1.023). O Cdigo determinou que a sociedade em nome
coletivo se rege por normas prprias, mas, em caso de
omisso, pelas regras das sociedades simples (art. 1.040);
respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente,
pelas obrigaes sociais (art. 1.039). No mesmo sentido, nas
sociedades em comandita simples, os comanditados, pessoas
fsicas, so responsveis solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais (1.045); e aplicam-se a elas as normas da
sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis (art.
1.046). Nas mesmas guas, at as sociedades limitadas, em
caso de omisso, so regidas pelas regras das sociedades
simples (art. 1.053). Com esse perfil de pessoalidade que se
pode afirmar que as sociedades simples compem a regra
geral para os contratos de sociedade.
Outra ferramenta que tem sido usada por alguns autores e
que gera dvidas a prpria definio de empresrio,
descrita no artigo 966, revelando-se como: "quem exerce
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profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios".
Apegando-se a vocbulos no conceituados no Cdigo,
alguns desses autores chegam a concluses que extrapolam o
prprio conceito de "atos de comrcio" que estavam
abrigados na doutrina e descritos no velho cdigo comercial
de 1850, como se os atos de mercancia fossem alterados em
sua essncia, pelo simples fato das normas comerciais terem
sido abrigadas pelo Cdigo Civil. Chega-se utpica
concluso de que se uma sociedade "no conta com qualquer
estrutura organizacional", pelo apego palavra "organizada",
ainda que praticando os scios "atos de mercancia", ento,
pode ser tipificada como sociedade simples, mesmo que seja
o comrcio de tecidos, um bar ou uma padaria. Nesta linha,
ainda, os quimricos tipificam alguns prestadores de
servios, tais como salo de cabelos, salo de costura,
servios de informtica, consultorias, etc.
Deve-se discordar deste raciocnio. Explico. Se a teoria da
empresa est selada e refugiada no Cdigo Civil de 2002,
onde, nitidamente, h a incorporao dos prestadores de
servios, que exercem atividade econmica com elementos
de empresa, sob o mesmo escudo que guarnece os atos de
comrcio, como poderiam os atos de comrcio, em pequenos
negcios, deixar de estar ao abrigo das "Sociedades
Empresrias" no novo cdigo? Em outras palavras: A padaria
que estava sob a gide do Cdigo Comercial, por praticar
atos de comrcio, agora, com o novo "Direito de Empresa"
continua ao abrigo das normas empresariais, ficando
afastada, por natureza, da sociedade simples.
Para a teoria da empresa todos os que exercem com
habitualidade atividade econmica que contemple a produo
ou a circulao de bens ou de servios so considerados
empresrios ou sociedades empresrias. A exceo est para
algumas atividades econmicas, notadamente de atividade
intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica
(Pargrafo nico do art. 966).
Outro aspecto importante que na incorporao da teoria dos
atos de comrcio pela teoria da empresa a antiga "sociedade
civil" no mudou simplesmente de nome. A mudana foi
tambm conceitual. As sociedades civis com atividade
econmica intelectual permanecem como antes, passando a
ser nominadas "sociedades simples"; e as sociedades civis
com atividades econmicas com alguns fatores de produo e
com elementos de empresa tornam-se sociedades empresrias
e devero mudar de registro, para a Junta Comercial, por
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fora do artigo 1.150.
preciso, antes de optar pelo tipo societrio adequado,
avaliar a atividade econmica e verificar se esto presentes
alguns fatores de produo: conhecimento, uso de insumos,
mo-de-obra e capital. Se esses fatores ou alguns deles
estiverem presentes, ainda que seja um negcio muito
pequeno; e se houver produo ou circulao de bens e/ou de
servios, estaremos diante de um empresrio (individual) ou
de uma sociedade empresria (coletivo). Exceto, repita-se, se
for uma atividade intelectual, como um escritor, um cientista
(jurdico, contbil, etc.), um cengrafo, um fotgrafo, etc.,
que possui(em) em seu trabalho, quase artesanal, natureza
cientfica, literria ou artstica.
Com efeito, os padeiros, donos de bar e comerciantes de
tecido do Cdigo Comercial; e os cabeleireiros e costureiros
do novo Cdigo Civil continuam praticando atos de
comrcio ou de prestao de servios com elementos de
empresa; e aqueles que eram "autnomos" (firma individual
mercantil) ou sociedades comerciais, continuam a s-lo, por
no ter havido mudanas conceituais nos atos de comrcio. O
que a legislao inovou foi a prestao, produo ou a Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de
circulao de servios como "atos do empresrio".
No obstante, sugerir a prestadores de servios que eles
mantenham sociedades simples o mesmo que determinar
que se os bens da sociedade no cobrirem as dvidas da
sociedade, os scios respondero com seus bens pelo saldo,
na proporo em que participem das perdas, salvo se
combinarem pagar dvidas com vnculo recproco, ou seja,
independente da quota de cada um, pagar solidariamente a
dvida, que for superior aos bens da sociedade. Resumindo,
no frigir dos ovos, colocar em risco o seu patrimnio pessoal.
Com respeito responsabilidade dos scios nas sociedades
simples, mesmo sendo sociedade de pessoas e havendo
naturalmente uma confuso patrimonial, h estudiosos que
entendem haver conflito entre o artigo 997, inciso VIII e os
artigos 1.023 e 1.024. Entendo, com a devida vnia, que o
legislador foi impreciso utilizando o vocbulo
"subsidiariamente" no inciso VIII do artigo 997, onde
deveria constar "solidariamente". A nica forma de se
entender o referido inciso, da maneira que est redigido,
pelo fato das sociedades simples admitirem scios que
ingressem com servios. Esses "scios de indstria" no
possuem capital para integralizar e, por bvio, no poderiam,
subsidiariamente, assumir valores que suplantam as dvidas
sociais. De qualquer maneira, a clusula contratual que
determinar que os scios "no respondem subsidiariamente"
pelas obrigaes sociais s vlida entre eles; seja para sociedade empresria, se houver contrato social e afeio
"salvar" o scio de indstria, seja para abrigar a regra do
artigo 983, que por ser um hbrido jurdico admitiu que uma
sociedade simples tambm possa ser limitada. Neste sentido,
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o efeito prtico de se admitir que uma sociedade simples
possa ser uma sociedade "simples limitada" to-somente
que os scios acordaram que no sero solidrios no negcio
e que cada um responder, proporcionalmente ao valor de
suas cotas na sociedade. Fato que quando terminar esse
capital proporcional, ou seja, quando os bens da sociedade
no bastarem para pagar dvidas, passam, os bens
particulares dos scios a ser executados, obedecendo regra
do artigo 1.024. S no se pode afirmar que os juzes ou
procuradores fazendrios iro manter a proporcionalidade
das quotas, quando os bens da sociedade no lhe cobrir as
dvidas ou quando houver scio de indstria entre os scios.
Afinal, uma clusula contratual admitida pela leitura do
artigo 983, ainda que obrigatria (entre as partes), no pode
valer mais que a prpria lei ou o sentido da lei.
Um fenmeno interessante que tm se visto que o nome
"sociedade simples" tem trazido tambm muitas dvidas
tributrias em relao ao "super simples" introduzido pela
legislao federal. Mas, isso tambm culpa do legislador.
Note que a Lei Complementar 123, de 14 de dezembro de
2006 (j atualizada pela LC n 127/2007), que trata do
Pequeno Porte, em seu artigo terceiro, comete o absurdo
jurdico (em termos de "Direito de Empresa") de admitir o
tipo societrio "sociedade simples" como uma Microempresa
ou Empresa de Pequeno Porte; e ao mesmo tempo, na mesma
norma, no inciso XI, do artigo 17, veda o recolhimento de
impostos e contribuies na forma do Simples Nacional, a
quem tenha por finalidade a prestao de servios
decorrentes do exerccio de atividade intelectual, de natureza
tcnica, cientfica, desportiva, artstica ou cultural, que
constitua profisso regulamentada ou no. Resumindo, virou
uma "baguna conceitual".
Em concluso, para se estabelecer se uma sociedade uma
sociedade simples no necessrio avaliar a hierarquia
interna, no essencial avaliar se a sociedade muito ou
pouco organizada (exceto se tomamos organizao como
fatores de produo), no requer avaliar estruturas, no
impe avaliar se h coordenao de trabalhos, nem escala de
produo, nem, separadamente, se h a utilizao de
auxiliares ou colaboradores. Para estabelecer se a sociedade
no uma sociedade simples basta saber se ela pratica atos
de comrcio ou se h prestao, produo ou a circulao de
servios; e se esta atividade econmica no est na regra de
exceo (exerccio de atividade intelectual). Se a operao de
prestao de servios, produo ou circulao de bens for
"pequena", ento, podemos estar diante de uma pequena
societria. Para complementar a concluso, as sociedades
empresrias gozam da faculdade de poder ter recuperao
judicial, enquanto as sociedades simples no; as sociedades
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empresrias limitadas, por exemplo, podem ter um quorum
de 75% ou trs quartos (3/4) para as deliberaes que
impliquem em modificao do contrato social, enquanto as
sociedades simples exigem um quorum unnime (100%); as
sociedades simples no podem optar pelo Super Simples
Federal; e o mais importante, as sociedades simples - ao
contrrio da sociedade empresria limitada - tm
responsabilidade alm das dvidas sociais (art. 1.024),
colocando em risco o patrimnio pessoal dos scios, ainda
que proporcionalmente ou no.
Assim, parece que todo autnomo ou sociedade de prestao
de servios, que no esteja na regra de exceo, dever
considerar a possibilidade de se tornar um empresrio ou
uma sociedade empresria, pelos motivos acima descritos.

Nota:
Luiz Cezar P. Quintans

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