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IMPLICANCIAS LEGALES SOBRE LA FACTURA NEGOCIABLE
Hctor Jorge Gmez Bermeo(*)

Voces: Factoring Factura negociable Comprobantes de pago Factura 2. Son ttulos destinados a la circulacin. La finalidad de los ttulos valo-
electronica res es que los tenedores de stos ttulos tengan la facilidad de trans-
mitir vlidamente el derecho de cobro que contiene el ttulo en el
I. Introduccin mercado, sin la necesidad para estos efectos de generar documentos
extensos que suponen la existencia de costos adicionales en tiempo(2).
A travs de la promulgacin de la Ley 29623, Ley que promueve el 3. El soporte de los ttulos valores puede encontrarse en instrumentos
financiamiento a travs del uso de la factura comercial, se busc en un materializados o desmaterializados. Sobre los ttulos valores materia-
primer momento generar facilidades de financiamiento al sector de la pe- lizados, debemos entenderlos como ()un documento representativo
quea y micro empresa a efectos que stos puedan acceder al mercado de un derecho, en tanto que el ttulo se convierte en el derecho mismo y
financiero a travs del uso del ttulo valor de denominado factura nego- tambin constituye una declaracin de voluntad emitida por alguien, de
ciable. Cabe precisar que la mencionada ley data del ao 2010, y su res- donde se infiere que no solamente es representativo en s, sino tambin
pectivo reglamento data del ao 2011; en consecuencia, cabe preguntarse constitutivo y dispositivo de un derecho(3).
por qu una ley promulgada que tena evidentemente un fin relevante
como el citado no funcion en el mercado? Los ttulos desmaterializados obedecen al enorme volumen de t-
La respuesta a sta interrogante se traduce en que la factura nego- tulos que actualmente se negocian en las diferentes bolsas de valores.
ciable era de uso facultativo; por lo tanto, en el marco de una relacin Dentro de tal contexto, se pierde el soporte documentario cartular del
proveedor cliente, en donde muchas veces el proveedor es la pequeo y ttulo valor, reemplazndose por un registro electrnico a travs de ano-
micro empresa, es el cliente el que pone las reglas de juego. En tal contex- taciones en cuenta, extremo que no constituye una alteracin al concep-
to, el cliente no aceptaba recibir la factura negociable por cuanto supona to del ttulo valor.
acceder a condiciones comerciales ms desventajosas para ste en caso Las transferencias se realizan a travs de anotaciones en cuenta y la
el cliente incumpliera con los pagos al proveedor. Con lo cual el uso en el inscripcin de estos en el registro contable que lleve una Institucin de
mercado de esta figura fue prcticamente inexistente. Compensacin y Liquidacin de Valores.
Ahora bien, a travs del reglamento de la Ley 29623, Decreto Supre-
mo N 208-2015-EF, y la Resolucin de Superintendencia N 211-2015/ 2.2. Principios aplicables a los titulos valores
SUNAT, se elimina el problema del carcter facultativo del uso de la fac- Los principios pilares que tienen los ttulos valores son:
tura negociable, obligando la cancelacin de las facturas comerciales y la Literalidad: El texto del documento determina los alcances jur-
emisin correspondiente de la factura negociable a travs de la incorpora- dicos del mismo. El texto del documento determina los alcances
cin de la tercera copia en formatos impresos o a travs de la emisin de jurdicos del mismo. En consecuencia, todo acuerdo verbal no es
facturas y/o recibos por honorarios electrnicos. oponible al tenedor del ttulo valor si es que dicho acuerdo no se
Habiendo hecho esta pequea introduccin, el presente artculo se encuentra consignado en el documento.
dividir en dos secciones que a continuacin detallamos: Incorporacin: El documento representa e incorpora derechos
1. La primera seccin tiene como finalidad repasar conceptos bsicos so- es decir se encuentran fusionados con el ttulo. El derecho incor-
bre la Ley de ttulos valores a efectos de extrapolar los conceptos de di- porado se genera producto de la relacin causal creada entre el
cha norma al contenido de la Ley y reglamento de la Factura Negociable. acreedor y el deudor.
2. En la segunda seccin procederemos con analizar el contenido de la Formalidad: Solo la Ley puede crear ttulos valores. Cada uno tie-
Ley y reglamento de la Factura Negociable. ne requisitos especficos. En este sentido, cada ttulo valor creado
tiene requisitos especficos que en caso no se cumplieran se per-
II. Ley de titulos valores (LTV) dera el mrito cambiario.
Circulacin: Su objetivo es que los ttulos valores sean transferidos
2.1. Definicin libremente, de persona a persona sean estas naturales o jurdicas.
El artculo 1 de la LTV nos define como ttulo valor como: Principio de Autonoma: Las relaciones cambiarias que surgen del
intercambio de ttulos valores son independientes la una de la otra.
Los valores materializados que representen o incorporen de- En tal sentido, debemos entender por este principio que la relacin
rechos patrimoniales, tendrn la calidad y los efectos de Ttulo que se genera producto de la relacin cartular es independiente de
Valor, cuando estn destinados a la circulacin, siempre que la relacin principal; con lo cual, se debe de tener muy en claro que
renan los requisitos formales esenciales que, por imperio de cuando el ttulo valor circule en el mercado- no existe una relacin
la ley, les corresponda segn su naturaleza. Las clusulas que de accesoriedad en la ejecucin de ttulos valores respecto a los pro-
restrinjan o limiten su circulacin o el hecho de no haber circu- blemas que hayan podido surgir dentro de la relacin principal(4).
lado, no afectan su calidad de ttulo valor.
2.3. Clasificacin de titulos valores.
A partir de la definicin podemos encontrar los siguientes caracteres: Sobre la clasificacin de ttulos valores:
1. Un ttulo valor siempre incorpora un derecho patrimonial. Esta incor- 1. Ttulos valores a la orden: Son ttulos transmisibles a travs del
poracin obedece a que dentro del ttulo valor se incorpora el derecho endoso como lo son las letras de cambio, los cheques, y los paga-
generado a partir de la existencia de la relacin causal(1). rs. No es necesario la notificacin al deudor.
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En este sentido, existen diversas clases de endoso(5): Clusula no negociable: Con la insercin de sta clusula se le
Endoso en propiedad: En este caso nos encontramos frente a impide que el titulo valor pueda circular en el mercado.
una transferencia total sobre la titularidad del ttulo valor.
Endoso en procuracin: Es aquel endoso que se realiza con la III. Sobre la factura negociable
finalidad de que un tercero proceda a cobrar el monto conte-
nido dentro del ttulo valor. 3.1. Definicin
Endoso en garanta: Es el endoso que se realiza en el cum- Partamos por la definicin que nos tiene la Ley de la Factura Nego-
plimiento de una determinada obligacin. En tal contexto, el ciable (LFN) y su Reglamento (RFN):
ttulo valor ser ejecutable en la medida que exista el incum-
plimiento de la obligacin consignada en el endoso. Artculo 2 LFN:
Endoso en fideicomiso: Transfiere el dominio fiduciario del t- () La Factura Negociable es un ttulo valor a la orden trans-
tulo valor en favor del fiduciario, a quien corresponde ejercitar misible por endoso que se origina en la compraventa u otras
todos los derechos derivados de ste que correspondan al modalidades contractuales de transferencia de propiedad de
fideicomitente endosante bienes o en la prestacin de servicios e incorpora el derecho de
2. Ttulos valores nominativos: Para la transmisin de estos ttulos crdito respecto del saldo del precio o contraprestacin pacta-
valores, adems de la entrega del documento, es necesaria notifi- da por las partes.
cacin al emitente (deudor) para la inscripcin de la misma en su Todo acuerdo, convenio o estipulacin que restrinja, limite o
libro registro de ttulos. Son ttulos transmisibles a travs de una prohba la transferencia de la Factura Negociable es nulo de
cesin de derechos. El caso ms significativo es el de las acciones. pleno derecho.
Es pertinente sealar que la transferencia variara dependiendo
si el registro en donde se registran estos valores es uno docu- Artculo 4. Incisos 2 y 3 del RFN:
mentario (como por ejemplo la inscripcin en el libro matricula
de acciones de la transferencia) o virtual a travs del registro de () 4.2 El Proveedor o el Legtimo Tenedor, en caso la Factura
las anotaciones en cuenta a cargo de una Institucin de Compen- Negociable que se origine en un comprobante de pago impreso
sacin y Liquidacin de Valores (ICLV); siendo pertinente sealar y/o importado haya sido previamente endosada, puede optar
que el nico registro vinculado a una ICLV que tenemos en nues- por transformar el referido ttulo valor a un valor representado
tro mercado es el registro que ofrece CAVALI. mediante anotacin en cuenta transmisible por transferencia
3. Ttulos valores al portador: Son aquellos en la que se seala como contable, para lo cual requiere que el mismo sea registrado
beneficiario a una persona indeterminada. Contienen la clusula ante una ICLV de conformidad con lo dispuesto en la Ley, la Ley
al portador. Este tipo de ttulo pertenece a los cheques. de Ttulos Valores, y en la Ley del Mercado de Valores.
4.3 La Factura Negociable que se origine en un comprobante
2.4. Protesto de pago electrnico es un valor representado mediante anota-
Es el procedimiento que acredita la falta de aceptacin o el incumpli- cin en cuenta ante una ICLV que tiene la misma naturaleza y
miento en el pago del ttulo valor por parte del obligado cambiario. efectos que el ttulo valor sealado en el primer prrafo, siem-
En el caso de la factura negociable solo se acredita el incumplimiento pre que rena los requisitos establecidos en el artculo 3-A de
de pago. la Ley y sea registrado ante una ICLV de conformidad con lo
El protesto es importante debido a lo siguiente: dispuesto en la Ley, la Ley de Ttulos Valores, y en la Ley del
Permite consolidar el mrito ejecutivo de los ttulos valores. Mercado de Valores.
Sirve como elemento disuasivo para evitar incumplimientos, ya
que todo protesto es informado a la Cmara de Comercio Perua- A travs de la lectura conjunta de los artculos mencionados tenemos
na y a centrales de riesgo como INFOCORP. que las facturas negociables son ttulos a la orden; por lo tanto, es-
tos ttulos son transmisibles a travs de endoso. En consecuencia, es
2.5. Clausulas utilizadas en titulos valores aplicable para estos efectos todas los tipos de endosos mencionados
Dentro de los artculos 48 y siguientes de la LTV, establece la posi- en el acpite 2.3. del presente artculo.
bilidad de introducir clausulas dentro del ttulo valor, teniendo entre Las facturas negociables pueden estar representadas en formato
dichas clausulas las siguientes: fsico o en mediante anotaciones en cuenta. En consecuencia, si el
Clusula de prrroga: Sirve para prorrogar el plazo de vencimiento tenedor de la factura negociable decidiera transformar su ttulo valor
del ttulo. en un medio desmaterializado deber acudir a CAVALI a efectos que
Clusula de pago en moneda extranjera: Sirve para que el pago se realice el registro correspondiente. Asimismo, se debe de tener en
de la prestacin contenida en el ttulo se realice en determinada cuenta que efectuado el registro y al haber perdido el soporte docu-
moneda extranjera. mentario la factura negociable no ser aplicable las reglas del endo-
Clusula de pago de intereses y reajuste: Sirve para pactar la so, sino la de cesin de derechos.
aplicacin de intereses moratorios y compensatorios y/o reajus- De la lectura del ltimo prrafo del artculo 2 de la LFN, se establece la
tes y comisiones que permitan la ley. Si no consta esta clusula se nulidad de todo acuerdo que restrinja la circulacin de la factura nego-
aplican los intereses legales. ciable. Sobre este extremo, debemos entender que no podr ser aplica-
Clusula de liberacin del protesto: Sirve para que se prescinda ble la introduccin de la clusula no negociable sealado en el punto
del protesto y se utilice la accin cambiaria directa. 2.5. dentro de la factura negociable. Finalmente, ser necesario inter-
Clusula de pago con cargo en cuenta bancaria: Sirve para sea- pretar este extremo conforme lo establecido en el artculo 9 del RFN(6).
lar como pagar el cumplimiento de la prestacin contenida en el
ttulo, debiendo efectuarse en una cuenta bancaria, por ello debe 3.2. Formalidades:
sealarse el nombre de la empresa y el nmero de cuenta. Dentro de las formalidades de la Factura Negociable debemos tener
Clusula de sometimiento a la ley y tribunales: Sirve para que en cuenta la existencia de dos extremos: Cumplimientos de requisi-
las partes se sometan a la competencia de determinado distrito tos de forma, y el cumplimiento de requisitos de fondo para que no se
judicial o incluso habilitar jurisdiccin arbitral. pierda el mrito cambiario del de la Factura Negociable.
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Sobre lo que ha sido mencionado en primer lugar, dentro del artculo 3.4. Sobre las clausulas aplicables a la factura negociable
3 de la LFN, se establece que la factura negociable tenga los siguien- El artculo 11 del RFN(7) establece la posibilidad de incorporar todo
tes requisitos formales, en caso no se cumplan los mismos, la factura tipo de clusulas aplicables a los ttulos valores en concordancia
negociable perder la calidad del ttulo valor: con lo establecido en la LTV. En ese sentido, el tipo de clusulas a
a) La denominacin Factura Negociable. incorporar dentro de la factura negociable depender de cada caso
b) Firma y domicilio del proveedor de bienes o servicios, a cuya orden concreto. Por ejemplo:
se entiende emitida. Si el acreedor desea evitar realizar el trmite de protesto, podr
c) Domicilio del adquirente del bien o usuario del servicio, a cuyo establecer una clusula de liberacin de protesto.
cargo se emite. Es recomendable incorporar una clusula de jurisdiccin a efec-
d) Fecha de vencimiento, conforme a lo establecido en el artculo 4. tos de establecer la competencia aplicable en caso de un incum-
A falta de indicacin de la fecha de vencimiento en la Factura Ne- plimiento imputable al deudor.
gociable, se entiende que vence a los treinta (30) das calendario Una clusula de prrroga automtica a efectos de prorrogar el
siguientes a la fecha de emisin. vencimiento de la factura negociable.
e) El monto total o parcial pendiente de pago de cargo del adquirente
del bien o usuario del servicio, que es el monto del crdito que la IV. Conclusiones
Factura Negociable representa.
f) La fecha de pago del monto sealado en el literal e), que puede ser PRIMERA: La factura negociable es un ttulo valor que fue creado con
en forma total o en cuotas. En este ltimo caso, debe indicarse fas la finalidad que los pequeos y micro empresarios tuvieran la posibilidad
fechas respectivas de pago de cada cuota. de circular de forma ms eficiente los crditos generados como conse-
g) La fecha y constancia de recepcin de la factura as como de los cuencia de las relaciones comerciales que mantenan con sus clientes.
bienes o servicios prestados. SEGUNDA: A partir de las normas emitidas en el ao 2015, es obliga-
h) Leyenda COPIA TRANSFERIBLE - NO VLIDA PARA EFECTOS torio el cambio de las facturas comerciales por facturas negociables, de-
TRIBUTARIOS. biendo cumplir con las formalidades establecidas en el artculo 3 dela LFN.
Adicionalmente a los requisitos formales que deben encontrarse in- TERCERA: Las disposiciones de la LTV son plenamente aplicables a
sertos dentro de la factura negociable, en concordancia con lo es- las facturas negociables, incluyendo para estos efectos las diferentes mo-
tablecido en los artculos 7 y 8 de la LFN y el artculo 13 del RFN, dalidades de endosos, el protesto de la factura negociable, y la introduc-
encontramos como requisitos para el mrito ejecutivo de las facturas cin de clusulas especiales inmersas en el titulo valor.
negociables el cumplimiento de lo siguiente: CUARTA: Finalmente, resulta relevante sealar que la LFN establece
a) Que no se haya consignado la disconformidad del adquirente un plazo de ocho das hbiles para que el deudor se pronuncie respec-
del bien o usuario de los servicios dentro del plazo de ocho das to de la entrega de la mercadera o del servicio efectivamente prestado,
hbiles contados desde la fecha en que se haya recepcionado la debindose tener presente que vencido el referido plazo resultar impro-
factura negociable. cedente cualquier tipo de reclamacin toda vez que la norma regula una
b) Que se haya dejado constancia en la Factura Negociable de la presuncin iure et de iure de que el obligado efectuado una aceptacin
recepcin de los bienes o de los servicios prestados, la que puede tcita e irrevocable respecto a la aceptacin del contenido y los trminos
estar consignada en documento distinto que debe adjuntarse a la del ttulo valor.
Factura Negociable.
Para el caso de bienes, la constancia puede estar consignada en la NOTAS
gua de remisin correspondiente. Esta constancia de recepcin no im- (*) Abogado Senior en Paredes Cano & Asociados. Abogado por la Universidad San
plica la conformidad con los bienes adquiridos o servicios prestados. Martn de Porres, con estudios de especializacin en derecho corporativo por la
c) El protesto o formalidad sustitutoria del protesto, salvo en el caso misma universidad. Candidato a Magister en derecho civil por la Universidad San
previsto por el artculo 52 de la Ley nm. 27287, Ley de Ttulos Martn de Porres. Egresado del Programa de Educacin Ejecutiva (PEE) en dere-
Valores. En tal sentido, ser necesario realizar el trmite seala- cho corporativo- financiero por la Universidad ESAN. Especialista en contratacin
privada y derecho corporativo. Correo contacto: gomez.hectorb@gmail.com.
do en el acpite 2.4. del presente artculo.
El no cumplimiento de tanto los requisitos formales como materiales (1) Sobre este aspecto debemos precisar la existencia de dos tipos de relaciones:
generar que la factura negociable pierda la calidad de ttulo valor; la relacin causal y la relacin cambiaria. La relacin causal es aquella que
generando en caso de incumplimiento- que el acreedor solo pueda se encuentra referida a los trminos del negocio en s; y la relacin cambiaria,
se refiere a los trminos sealados en el titulo valor. Para efectos de mejor
acudir a travs de la relacin causal efectuar el cobro de su acreencia.
entender este par de conceptos, nos remitimos al siguiente ejemplo:
Supongamos que A vende su casa a B por el precio de 120,000 dlares, precio
3.3. Aceptacin tcita de la factura negociable que por acuerdo de ambos se ha de pagar en 30 das, por tanto tambin
La LFN establece la posibilidad de que la factura negociable sea acuerdan se suscriba un Pagar por dicho plazo y monto.
aceptada de forma tcita. Este extremo se encuentra vinculado al no En este caso, el Pagar ha llegado a existir gracias a aquel contrato de com-
ejercicio del derecho de impugnacin que se hace referencia en el praventa o dicho de otro modo, el indicado Ttulo Valor no habra existido si A
y B no celebraban la compraventa.
inciso a) del acpite anterior. Notamos en el caso dos tipos de relaciones jurdicas: una relacin cambiaria y
Por lo mencionado, resulta relevante realizar la impugnacin dentro una relacin causal. La primera (relacin cambiaria), proveniente de los trmi-
del plazo de los ocho das que establece la norma, caso contrario, se nos del Pagar y la segunda (relacin causal) proveniente de la compraventa.
activar la presuncin iure et de iure (es decir aquella presuncin en (2) Vinculado con la circulacin de los ttulos encontramos la relevancia de la relacin
la cual no cabe prueba en contrario), que el obligado consignado en cartular. Cul es la relevancia de la diferencia de una relacin causal de una rela-
la factura negociable ha aceptado el titulo valor irrevocablemente en cin cambiaria? La facilidad del cobro del crdito en caso de incumplimiento. En
caso de un incumplimiento vinculado a la relacin causal, para el cobro del crdito
todos los trminos que se expresen en el mismo, as como la confor- el acreedor deber ir a un proceso en donde deber aportar diversa cantidad de
midad en relacin con los bienes o servicios prestados. pruebas que acrediten el incumplimiento, teniendo en cuenta que tendr que ir
Sin perjuicio de lo anterior, en caso el proveedor haga uso del ttu- a un proceso ms largo que la que se tendra que ir que en la relacin cambia-
lo valor y piense en transferirlo para obtener financiamiento, ste ria. En caso de un incumplimiento vinculado en la relacin cambiaria, el acreedor
deber consignar en la factura negociable que ha existido una acep- solo deber demostrar que el titulo valor no ha sido pagado, e ir a un proceso
nico de ejecucin que es un proceso judicial ms corto respecto de los otros.
tacin tcita por parte del deudor consignado en el referido ttulo.
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(3) MONTOYA ALBERTI, Hernando. . Nueva Ley de Ttulos Valores. Gaceta Jurdi- la Factura Negociable, entre otras modalidades, cuando el Adquirente esta-
ca. Lima Julio 2000. Pgina 6 blezca procedimientos o prcticas cuyo efecto sea impedir o dilatar la entrega
(4) Los principales problemas que pueden presentarse es en el incumplimiento de la Factura Negociable, o desalentar la circulacin de la misma.
de obligaciones. Citando el ejemplo detallado en la nota del pie nmero 2, (7) Artculo 11 del RFN.- Clusulas Ordinarias y Especiales La Factura Negociable
si A no cumple en entregar el inmueble y es acreedor en la relacin cartular, podr incorporar todas las clusulas ordinarias y especiales que estn previstas
esta circunstancia no podr ser cuestionada por B si es que el titulo valor ha y permitidas en la Ley de Ttulos Valores, tomando en cuenta siempre las limi-
circulado en el mercado. taciones previstas en la Ley, as como en el presente Reglamento. Dichas clu-
(5) Sobre el particular nos remitimos a los artculos 37 al 42 de la LTV. sulas deben constar en la propia Factura Negociable o en documento anexo a
(6) Artculo 9 del RFN.- Restriccin o limitacin a la transferencia de la Factu- la misma, en caso sta sea originada en un comprobante de pago impreso y/o
ra Negociable En concordancia con lo establecido en el ltimo prrafo del importado, o en el registro de la ICLV donde se encuentra registrada en caso se
artculo 2 de la Ley, se entender que se restringe o limita la transferencia de trate de una Factura Negociable representada mediante anotacin en cuenta.