INTRODUCCIN A LA CONTRATACIN

INTERNACIONAL
Ante la progresiva complejidad e incremento de los litigios en el mbito de los negocios, se hace
imprescindible conocer y profundizar en el conocimiento de la contratacin internacional.
La trascendencia que en la prctica del comercio internacional debe tener el contrato como
instrumento insustituible en el trfico mercantil, es cada da mayor. Se debe considerar como una
herramienta de gestin comercial, de garanta, factor de prueba, y en definitiva de seguridad
jurdica.

Paralelamente, su eficacia y validez no reside tan slo en su legalidad, sino que adems, es clave
captar su esencia preventiva ante futuros litigios que ponen en peligro las relaciones comerciales,
econmicas, y tecnolgicas entre las partes contratantes, a las que tanto recursos como medios
han dedicado los operadores del comercio internacional.
Los costes asociados a la resolucin de los litigios, dependern del propio contrato internacional,
sin duda, segn se opte por la va judicial o arbitral, o incluso vendrn dados de la propia estrategia
negociadora. Incorporar clusulas de mediacin, o mixtas con arbitraje, bien previa delimitacin
de las distintas materias a que se refieran las cuestiones a someter, o bien a la prelacin de la
propia mediacin sobre el ulterior recurso al arbitraje, sern cuestiones a tener presente como algo
connatural que coadyuva al blindaje del contrato, mxime cuando ste tiene que navegar por el
agitado y complejo entorno internacional.

La pluralidad de leyes, unido a la diversidad de culturas jurdicas, junto con la jungla de normativa
burocrtica administrativa aduanera, adems de la inexistencia de un fuero competente con
alcance mundial, hacen que sea conveniente le selectiva utilizacin del contrato complementado
por la clusula del arbitraje.

No se debe de olvidar que en el mbito de la contratacin internacional es frecuente que la

aplicacin de las disposiciones de un ordenamiento jurdico nacional dado, resulten inadecuadas,
ya que han sido concebidas para regular relaciones contractuales bsicamente domsticas
quedndose desnaturalizadas al aplicarse a modernas y cambiantes transacciones comerciales,
todo ello sin perder de vista el marco jurdico de referencia.

La importancia de la negociacin

Con independencia del tipo de operacin internacional de que se trate, surge la conveniencia de
utilizar un documento como sntesis de los derechos y obligaciones del exportador y del
importador.

La existencia de un instrumento jurdico como el contrato, con libertad de forma, de carcter

particular, firmado por las partes como resultado de la previa negociacin, contribuir a
documentar la operacin y a garantizar el buen fin del negocio, en aras del normal cumplimiento
de lo pactado por las partes contratantes: pacta sunt servanda

La imperiosa necesidad de adaptarse a los constantes cambios que la dinmica de la relacin

comercial implica, pasa inexorablemente por una eficaz negociacin.
El resultado se deber plasmar en el contrato internacional. Este ser el reflejo fiel de lo pactado,
cuyos lmites estn en la Ley que lo regule. Ley que debern pactar las partes, como lo hicieron
con el precio, o la forma de pago, o las propias condiciones de entrega, por citar tan slo unos
ejemplos de clusulas que debern conformar el contrato.

En qu consiste toda negociacin?

Desde una vertiente prctica, la negociacin es un proceso constituido por una serie de etapas,
que tiene por objeto la resolucin de un conflicto de intereses, mediante un acuerdo positivo para
las partes

Satisfacer las necesidades de las partes, en mayor o en menor medida, es la finalidad convergente
del contrato. Una eficaz negociacin facilita el xito del contrato.

Pero es necesario constatar, que pese a los avances producidos por las innovaciones introducidas
en varias legislaciones, preferentemente del Common Law, respecto a la interpretacin de la ley,
y al eco y recepcin de las leyes Modelos en sus respectivas legislaciones, es necesario reconocer
el valor prctico de los intentos de unificacin legislativa en la esfera de la contratacin
internacional.

Los Principios de los Contratos Comerciales Internacionales UNIDROIT 2.004, son una prueba de
ello. Las partes con carcter facultativo y supletorio a su propio contrato, pueden remitirse en
bloque a las citadas normas como complemento de aquellas expresamente pactadas.

Por todo debemos concluir, que en las relaciones internacionales, mxime en la coyuntura vigente,
resulta indispensable utilizar eficientemente el contrato internacional, verdadera herramienta, que
despliega sus mltiples efectos comerciales, econmicos-financieros, industriales, y tecnolgicos.
Hoy nadie discute la vital importancia que en la prctica del comercio exterior tiene el contrato
internacional.

Saber negociarlo inteligentemente, por medio de la persuasin ms que del simple convencimiento
de la otra parte, saber identificar los eventuales factores de riesgos, para evitar o al menos paliar
sus efectos, por testadas vas extrajurisdiccionales, como la mediacin y el arbitraje mercantil son
bases que garantizaran el correcto desarrollo de los negocios. Para ello estn las tcnicas de
negociacin cuya prctica hace mejorar y consolidar las relaciones comerciales en el mbito
internacional.

LOS FUNDAMENTOS DE LA CONTRATACIN INTERNACIONAL

En el mbito de la contratacin internacional, tal y como hemos sealado, es habitual que la
aplicacin de las disposiciones de un ordenamiento jurdico nacional determinado, resulten del
todo inadecuadas.

Se parte de la inexistencia de una ley de alcance universal con efecto erga omnes, que regule el
comercio internacional. Desde Naciones Unidas, por medio de su Comisin de Derecho Mercantil
Internacional (CNUDMI / UNCITRAL) con su Ley Modelo de Arbitraje Internacional, hasta el
Instituto de Roma para la Unificacin del Derecho Privado con las Convenciones UNIDROIT sobre
contratos internacionales de arrendamiento y de factoring, existen distintos acuerdos que
constituyen un verdadero proceso unificador de la legislacin comparada.
En las relaciones internacionales, -ya sean comerciales, financieras, o tecnolgicas- resulta
indispensable utilizar eficientemente el contrato internacional, como factor de garanta y de
seguridad jurdica. La trascendencia que en la prctica del comercio exterior debe tener el contrato,
como instrumento insustituible en el trfico mercantil internacional, es cada da mayor. Es un
verdadero instrumento de gestin de las operaciones.

La secuencia cronolgica de una operacin, en la prctica, se puede resumir en:

A la peticin de un cliente de cotizacin de precios y condiciones para adquirir unos productos,
se contesta con una factura proforma. Y aceptada sta, se pone en marcha una operacin. Es
probable que la factura proforma se acompae con unas condiciones generales de venta que
hayan sido aceptadas, incluso anticipadas telefnicamente, por el futuro cliente extranjero.
La respuesta a una oferta comercial, tambin puede tomar forma de orden de pedido, en la que
priman los aspectos comerciales, y se omiten ciertas clusulas jurdicas, como la ley aplicable
a la operacin, o el arbitraje en sustitucin del fuero judicial tradicional.

Con independencia del tipo de operacin internacional de que se trate, surge la conveniencia de
utilizar un documento como sntesis de los derechos y obligaciones del exportador y del
importador.

La existencia de un instrumento, con libertad de forma, de carcter particular, firmado por las partes
como fruto de la previa negociacin, contribuir a documentar la operacin y a garantizar el buen
fin de la transaccin, en aras del normal cumplimiento de lo pactado por las partes contratantes.

Los principios generales del derecho son el fundamento de los contratos internacionales.
Unos operan como presunciones, como la buena fe, salvo prueba en contrario. Otros, como el
principio de legalidad, son presupuestos de su validez y eficacia. Todo ello, con independencia de
las diferentes culturas jurdicas que existen en el marco de una transaccin internacional como,
por ejemplo, la anglosajona, la continental, la islmica, o asitica.

Principios rectores de los contratos internacionales

La autonoma de la voluntad de las partes
La buena fe contractual
El cumplimiento de lo pactado legalmente
La diligencia debida con arreglo a los usos y costumbres de cada sector
Entorno jurdico internacional
Toda operacin mercantil implica la realizacin de una serie de prestaciones. Tales prestaciones
vinculan a dos o ms partes que tienen domicilios, o residencias en Estados distintos, o estn
sujetas a un ordenamiento extranjero.

Con independencia de la propia naturaleza jurdica del negocio o transaccin, bien sea una
compraventa internacional, bien se trate de un contrato de distribucin en exclusiva, o incluso de
una alianza estratgica con un socio local extranjero, las empresas actuarn en un entorno o
marco jurdico determinado.

Este entorno jurdico internacional se caracteriza por:

Una pluralidad de leyes y culturas jurdicas.
Una multiplicidad de usos y costumbres.
Una variedad de fueros o jurisdicciones existentes.
Una diversidad de prcticas y usos comerciales
Todas estas variables deben tenerse en cuenta, ya que sus efectos podrn acarrear
consecuencias comerciales, y no tan solo jurdicas, por importantes que stas sean.

Concepto y caractersticas principales del contrato internacional

Debido a la complejidad de operar en mercados extranjeros, y dada la diversidad de riesgos que
pueden echar por tierra las inversiones, en tiempo y dinero, realizadas por una empresa con
vocacin exportadora, es oportuno facilitar unas pautas que contribuyan a tener una nocin del
contrato internacional, as como describir resumidamente las principales caractersticas que lo
definen.

El contrato como sntesis de los derechos y obligaciones de las partes, debe ser la base y el fruto
de toda negociacin. El contrato deber ser claro y conciso. Ignorar esto puede propiciar
problemas y consecuencias que pongan en peligro la colaboracin comercial iniciada. Cuando ya
se ha invertido mucho tiempo y dinero en estudios de mercado, viajes, anlisis del producto etc.
un contrato incompleto, con trminos equvocos, es caldo de cultivo de probables dificultades a la
hora de su desarrollo, ejecucin y cumplimiento.

Desconocer que un contrato puede tener consecuencias para terceros, sera tanto como carecer
del mnimo conocimiento que los principios elementales de la prctica comercial exigen. Afirmar
que el lenguaje mercantil y comercial empleado en la actualidad no siempre coincide con el
lenguaje legal que regula su alcance, efectos y consecuencias jurdicas, es resaltar algo bsico,
pero no siempre considerado por las partes.

Entendemos por contrato internacional, en el contexto del trfico mercantil:

Todo acuerdo de voluntad pactado por dos o ms partes, con domicilios o residencias en
Estados distintos, o conectado con un ordenamiento jurdico extranjero, para la realizacin de
una transaccin o negocio.
Este acuerdo crea, modifica y extingue relaciones jurdicas de naturaleza econmico-
patrimonial, con nimo de lucro y habitualidad entre las partes, y a cuyo cumplimiento pueden
ser compelidas.
En virtud de este acuerdo, un vendedor de un determinado pas se obliga en entregar y
garantizar a un comprador extranjero, ciertos productos, bienes, o servicios, remitindolos en
la forma, lugar, y fecha pactada, y bajo precio cierto o determinable, todo ello de acuerdo con
la legislacin expresamente pactada o, en su defecto, segn las normas del derecho
internacional.

El contrato existe, desde que una o varias personas consienten en obligarse respecto de otra u
otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio.
Las principales caractersticas de los contratos internacionales son:

Libre consentimiento prestado por una pluralidad de partes, personas fsicas o jurdicas.
Crear, modificar o extinguir una relacin o negocio con causa u objeto lcito.
Relacin protegida por el derecho, al amparo de las leyes, usos, y costumbres que procedan
en su caso.
Su objetivo ser la realizacin de una transaccin internacional con carcter econmico-
patrimonial, existiendo nimo de lucro en la reventa, y en el marco internacional del trfico en
masa, por medio de la nota de la habitualidad realizada entre comerciantes o empresarios. Lo
contrario sera hacer intrusismo, y ste est penado por las leyes.