Luces y sombras del Cdigo penal

Por Juan Pablo Montiel

En un contexto en el que la inseguridad es uno de los temas ms preocupantes de la ciudadana, una

reforma del Cdigo penal no es una cuestin que pase inadvertida. Sin embargo, para saber
concretamente qu debe esperarse de semejante reforma es necesario partir de un axioma bsico de
toda buena poltica criminal: ninguna ley penal resulta capaz de disminuir por s sola las tasas de
criminalidad.

El Anteproyecto supone en varios aspectos una mejora en relacin al Cdigo penal que, con cientos
de modificaciones, rige desde 1921. Son loables los esfuerzos realizados por la comisin redactora
para sistematizar e incorporar al Anteproyecto la dispersa legislacin complementaria y para
armonizar los marcos penales, que haban quedado desfasados por defecto o exceso. Especialmente,
debe destacarse positivamente la eliminacin de la prisin perpetua, siendo ahora de 30 aos la
duracin mxima de la prisin. No sera esperable que este cambio incremente la criminalidad,
puesto que estudios empricos han demostrado que una pena de prisin perpetua no tiene mayores
efectos disuasivos que una temporal como la reconocida por el Anteproyecto. Entre las novedades se
destaca la incorporacin de la responsabilidad penal de personas jurdicas, pese al eufemismo
empleado por la comisin a la hora de hablar de sanciones en lugar de penas. A esta novedad se
suma la incorporacin de un ttulo destinado a los delitos de genocidio y otros crmenes
internacionales, lo cual servir para formalizar una serie de criterios manejados por la jurisprudencia
argentina que hasta ahora carecieron de un anclaje jurdico indiscutible.

Ahora bien, en mi opinin las principales limitaciones que presenta el Anteproyecto se derivan del
espritu con el que aparentemente se instituy la comisin de reforma. A la hora de su creacin, el
Gobierno parece haber priorizado el consenso poltico, al disponer la participacin de representantes
de diferentes partidos y de un nico referente tcnico en temas penales, Ral Zaffaroni. Sin
embargo, en la gnesis de la reforma parece que se ha obviado que un Cdigo penal debe estar
tambin sustentado en un consenso tcnico. Es decir, resulta necesario que las regulaciones
concretas que aparecen en el Cdigo reflejen la discusin y el consenso de especialistas, para reducir
el margen de errores o los defectos tcnicos de la ley.

Lamentablemente, la composicin de la comisin poco ha ayudado a alcanzar este consenso.

Cualquier persona medianamente versada en temas penales conoce de la inmensa diferencia de
quilates que separa a Zaffaroni del resto de miembros de la comisin. Esta circunstancia parece
explicar que se hayan impuesto los criterios del ms dotado tcnicamente, dejando de lado otros
tanto o ms acertados. Por ejemplo, salta a la vista la fidelidad con la que el Libro primero del Cdigo
penal reproduce el pensamiento de Zaffaroni, incluso contrariando en algunos casos lo aceptado
mayoritariamente por la praxis y la ciencia del Derecho penal. Incluso, pese a la convocatoria que
hizo la comisin a diferentes actores sociales para que aporten elementos para la discusin, las
contribuciones parecen haber sido ignoradas. Ni siquiera las opiniones de los asesores tcnicos
parecen haber podido disimular la zaffaronizacin del Anteproyecto.

Ms all de las anteriores observaciones crticas es necesario destacar y valorar mucho la seriedad
con la que ha trabajado la comisin. A partir de ahora el Congreso deber trabajar sobre el texto
para que podamos tener un Cdigo penal que tcnicamente sea lo suficientemente satisfactorio.
Ahora bien, lo ms lamentable del unitarismo tcnico es que las esperanzas de lograr este objetivo
se supeditan a los debates regidos por las pasiones de un River-Boca, muy distantes de la
racionalizacin y la reflexin cientfica.

* Profesor de la Maestra en Derecho Empresario de la Universidad de San Andrs.

Coordinador General de Centro Virtual de Investigacin en Derecho Penal (Crimint).