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ISBN 978-99905-58-51-7
Impreso en Bolivia
No esta permi da la reproduccin total o parcial de este libro, ni su tratamiento inform co, ni la transmisin de
ninguna forma o por cualquier medio, ya sea electrnico, mecnico, por fotocopia, por registro u otros mtodos,
sin el permiso previo del autor o de la autoridad competente de la Universidad Privada de Santa Cruz de la Sierra.
I
II
Presentacin de la Segunda Edicin
III
Nuevamente me he abstenido de los pie de pgina, porque considero
algo sicolgico para el alumno o el lector, encontrar en casi todas las
pginas, esas palabras pequeitas que parecen cortarlo todo en el punto
que a veces resulta ms interesante. Por lo que al igual que en la primera
edicin, me he limitado a dejarlas para el final de cada tema, pero esta
vez con el aditamento de algunas aclaraciones o explicaciones breves que
he considerado necesarias y les para el estudioso; tratando de no hacer
ms extenso el libro, pero tampoco pecar de brevedad y frugalidad de
ideas. sa ha sido mi intencin, guiada por mi percepcin de maestra,
porque sabemos que actualmente, no somos muy apegados a la lectura,
por muchas razones.
1.- A todos aqullos filsofos, historiadores del tema, cien ficos, periodistas
y juristas cuyas obras estn citadas en la bibliogra a consultada, va para
ellos mi respeto y admiracin desde lejos y desde siempre Cuando se
trabaja sobre cualquier tema cien fico sea de cualquier orden , uno se
hace consciente del esfuerzo que en l se pone, y de lo que significa
para el autor: la dedicacin desinteresada, el empo y el amor que todo
ello simboliza; porque en nuestro trabajo no solo van ideas consultadas,
sino el espritu de servicio docente para con nuestros alumnos y para el
progreso de la ciencia, aunque sea con un minsculo granito, tal como es
en mi caso.
IV
3.- Mi agradecimiento, algo tardo al Dr. Alvaro Cedeo Barahona de
quien no he sabido ms, pero que despus de la publicacin de la obra
Filoso a del Derecho me hizo llegar desde Panam, varias obras suyas,
entre ellas La Magia del Derecho que yo conoca y de la cual extraje el
siguiente pensamiento extraordinario que encabeza la primera edicin de
esta obra, que dice
Honorable Dra.
Mara Crisna Valdivia Limpias
Santa Cruz-Bolivia
Doctora:
Felicitaciones.
ALVARO CEDEO BARAHONA
V
VI
Prlogo
VII
Para la Universidad Privada de Santa Cruz de la Sierra representa un
verdadero honor entregar una vez ms este importan simo texto
acadmico-cien fico cuyo valor se traslucir en el apoyo a los estudiosos
de la filoso a jurdica pero fundamentalmente en el aporte a la formacin
de los futuros profesionales del Derecho.
VIII
UNIDAD 1
FILOSOFIA Y FILOSOFIA
DEL DERECHO.
UNIDAD 1. FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO
1.1.- La Filoso a.
1.2.- Problemas fundamentales del pensamiento filosfico.
1.2.1.- Problema del ser.
1.2.1.1.- La Meta sica.
1.2.1.2.- La Ontologa.
1.2.1.2.1.- Clasificacin de los entes o
regiones de seres.
1.2.1.2.2.- Clasificacin de Carlos Cossio.
1.2.2.- Problema del conocer.
1.2.3.- Problema del hacer.
1.3.- El punto de vista de Manuel Kant.
1.3.1.- El problema antropolgico.
1.4.- Definiciones y conceptos de Filoso a.
1.5.- Filoso a y Derecho.
Gnesis de la voz filoso a.- Alrededor del siglo VI A.C. los primeros
sabios o filsofos se denominaron as por las voces griegas
philo(amante) y sophos sabidura o ciencia. Otros atribuyen
origen hebreo o sem co a la palabra filoso a, que provendra
del vocablo sophos que en hebreo significa: contemplar, de
donde se entendera por filoso a al amor a la contemplacin.
Posteriormente el romano Cicern, el filsofo africano Agus n
de Hipona y el italiano Toms de Aquino, reconocen a Pitgoras
( del siglo VI a.c.) como el primer sabio griego en haber u lizado
la palabra filsofo. La historia dice que Pitgoras en la escuela
fundada por l, se dedicaba a estudiar y ensear acerca de Dios, el
hombre, la naturaleza, los valores morales, intelectuales y ar s cos,
a las matem cas abstractas y aplicadas, y hasta a la organizacin
social y pol ca (1)
Sin embargo, el impulso que lleva al hombre a hacer filoso a, vara segn
opinin de filsofos notables: as, Platn y Aristteles opinaban que el
asombro ante el mundo y sus misterios, era lo que impulsaba al hombre a
tal tarea; Epcteto lo encontr, en la conciencia de impotencia que sufre el
ser humano ante su des no. Schopenhauer crey encontrar este impulso
en la certeza acerca de la muerte, y otros como Jaspers lo atribuyeron a las
situaciones lmite en las que a veces se encuentra el ser humano en algn
Los fines que persigue la Filoso a son adems, dis ntos a los de las
otras ciencias, el filsofo desea conocer el por qu de las cosas, su raz
l ma y su origen; ms an, el sen do primordial de la propia existencia.
Cuando estudia al ser humano, busca entender quin es, por qu est
sobre la erra y por qu es dis nto de los dems seres; para qu ha
sido creado y cul es su des no final. Quiere en defini va, encontrar la
respuesta a estos problemas por su propia cuenta, usando principalmente
su razn: Todos los hombres enen naturalmente el deseo de saber,
escribe Aristteles al principio de su Meta sica, ms adelante con na
Los que primeramente filosofaron, fue por el asombro, que fue el principio
del filosofar; asombrndose primero de las cosas extraas que tenan ms
a mano, para luego avanzar poco a poco hacindose cues n de las cosas
ms graves, como el movimiento de los astros y la generacin del Todo.
pero el que encuentra dificultades y se asombra, cae en cuenta de que
ignora; y por eso, el mito es, en cierto modo, filoso a, y si los humanos
filosofaron para huir de la ignorancia, queda claro que persiguieron la
ciencia por si sola y no por la u lidad que ella reporte; es como decir ser
Sin embargo, los tres grandes problemas, forman una unidad del
pensamiento filosfico, es decir, todos ellos se relacionan estrechamente
y examinarlos por separado implica directa o indirectamente a los dems,
porque la filoso a es un saber unitario y universal, a diferencia de las
ciencias que son saberes par culares, de determinados sectores de la
realidad y desde determinados puntos de vista. No en vano, M. Garca
Morente, al iniciar su curso bsico de Filoso a, se refiere a ella como el
conjunto de la Filoso a, sealando que esta ciencia es un conjunto de
saberes y haceres ; es decir, que no puede haber filoso a sin tener
vivencias interiores y externas o manifiestas de los contenidos y cues ones
filosficas.
Pero, cmo se nos dan los entes? Los entes, no se nos dan como
una unidad uniforme, sino como individuos agrupados en dis ntos
gneros, capas o estratos de la realidad que presentan caracters cas
generales que los dis nguen de los dems entes u objetos.
La disciplina jurdica que forma parte del mbito del saber filosfico
es la Filoso a Jurdica o Filoso a del Derecho, porque se ocupa del
conocimiento y de la valoracin de lo jurdico como una nocin universal,
presente en las normas de convivencia humana. Gracias a la voluntad de
abstraccin de nuestra ciencia, se establecer la unidad y se proporcionar
una visin sinp ca y cr ca de la realidad que inves ga, en este caso,
del Derecho y dems ciencias jurdico sociales. En el caso del Derecho,
a travs de sinnmero de manifestaciones que ste ha tenido en todos
los empos, la Filoso a buscar lo comn y lo permanente, por sobre lo
que es par cular, aparente y pasajero, para llegar al ser del Derecho, es
decir, al conocimiento filosfico del Derecho: su esencia y los valores que
persiguen las normas jurdicas
Si par mos de la idea de que toda nocin del Derecho se funda en una
filoso a, y que todo sistema filosfico ha desembocado casi siempre
en un concepto de lo que es el Derecho, resulta que los problemas que
habitualmente se agrupan bajo la expresin Filosoa del Derecho o
Filosoa Jurdica, son objeto de estudio de los juristas y iusfilsofos, cuya
preocupacin se centra en descubrir y establecer el fundamento y valor de
las variadas expresiones de los derechos posi vos en diferentes empos y
lugares, para indagar acerca del por qu de esa constante inclinacin del
Derecho hacia la Jus cia y la Equidad, teniendo en cuenta que los estudios
del Derecho Posi vo no son suficientes para explicar y dar fundamento a
una concepcin unitaria de la vida y del desarrollo concreto de las ramas
del Derecho, por lo que la generalidad o universalidad del derecho solo
podr ser encontrada desde el punto de vista del mtodo filosfico (1)
La Filoso a del Derecho nace como Ius Naturale, como teora filosfica
con una tradicin de 25 siglos, dentro del Derecho clsico griego y romano;
porque fueron los escritores del Derecho Natural quienes iniciaron la
ciencia que hoy se conoce como Filoso a del Derecho o Filoso a Jurdica,
que desde sus primeros pasos trat de dar fundamento, unidad y armona
a todas las dems ciencias jurdicas: y es que el Derecho Natural consiste
en el estudio y la formulacin de los principios supremos que han de
1.- Tern, Juan M. (1998) Filoso a del Derecho Edicin XIV. Ed. Porra. Mxico
1998. p. 15
2.- Como cualquier otra disciplina filosfica, la filoso a del derecho ene por objeto
el estudio y anlisis racional y reflexivo del Derecho sus problemas y sus valores,
frente a las ciencias posi vas incluyendo el derecho posi vo y sus ramas, que
son saberes par culares y concretos; de ah surge la dificultad aparente de que la
Filoso a Jurdica es una ciencia di cil, por lo general y abstracto de su ac tud de
estudio frente al Derechosin embargo, podemos decir, que desde el momento en
el que el estudiante se coloque al frente del objeto derecho zambullndose en
l y considerndolo en su expresin ms general y universal, adems de u lizar
inicialmente el anlisis reflexivo y la deduccin como mtodos, eliminara la
aparente dificultad.
3.- Del Vecchio, Giorgio (1974) Filoso a del Derecho Ed. Bosch Barcelona- Espaa,
p. 276.
4.- Ibid. p. 279.
5.- Man lla P., Benigno (1996) Filoso a del Derecho Ed. Temis S.A. Bogota -Colombia
p. 18.
6.- Daz, Elas (1981) Sociologa y Filoso a del Derecho Ed. Taurus S.A. Madrid-
Espaa, pp. 238 239.
7.- Naranjo V., Abel (1992) Filoso a del Derecho Ed. Temis, Bogota-Colombia, p. 9
8.- Villoro T., Miguel (1994) Introduccin al estudio del Derecho Ed. Porra, Mxico,
p. 143.
9.- Man lla P., Benigno ( cita a Stammler) ob. cit. p. 19.
10.- Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. pp. 275-282.
11.- Garca M., Eduardo (1997) Filoso a del Derecho Ed. Porra. Mexico p. 17.
12.- Lo que caracteriza al derecho es su des no como orden norma vo dirigido a regular
conductas ciudadanas, su grado de obligatoriedad, su origen consuetudinario y su
especial vinculacin con la ca, como ciencia norma va, por lo que es concebido
como una relacin estrecha de norma-conducta en sociedad. El anlisis racional
, metdico y cr co del fenmeno jurdico, vendr despus, desde el momento
en que se aborda el conocimiento sistem co del Derecho como una ciencia de
carcter norma vo con una finalidad axiolgica.
13.- Rodrguez A., Lino (1961) Filoso a del Derecho Ed. Claridad. Bs. As.-Argen na,
p. 227.
14.- Rodrguez A., Lino (1961) Filoso a del Derecho Ed. Claridad. Bs. As.-Argen na,
p. 227.
15.- Hegel, Guillermo (1987) Filoso a del Derecho Ed. Claridad, Bs.As.-Argen na, p
39.
16.- Hubner G., Jorge (1994) ob. cit. p.269
17.- Garca M., Eduardo (1996) Posi vismo jurdico, Realismo sociolgico y
Iusnaturalismo Ed. Coyoacn S.A. Mxico, p. 130.
18.- Villoro T., Miguel (1992) ob. cit. p. 8.
19.- Hubner G., Ivn, cita a Catrhein (1994) ob. cit. pp. 273-274.
20.- Pacheco, Mximo (1984) Teora del Derecho Ed. Jurdica de Chile-San ago, p.
473.
21.- Pacheco, Mximo, (1984), ob. cit. p. 466.
22.- Jusfilsofo australiano , profesor de la Univ. De Oxford, uno de los ms notables
defensores del lusnaturalismo en el presente, como representante le pensamiento
jurdico anglosajn
23.- Fernndez G., Antonio (1998) Lecciones de Teora del Derecho y Derecho Natural,
Ed. Universitarias S.A. Espaa, p. 34.
DERECHO Y CONOCIMIENTO
aunque no por ello dejen de buscar las leyes generales que los
contengan.
1. Castex, Alberto, (1965) ob. cit. p. 158. El conocer, cuyo producto es el conocimiento,
es una operacin mental en la que intervienen nuestras facultades psicolgicas y
cogni vas como la memoria, la afec vidad, la imaginacin, intuiciones sensibles,
intelectuales y/o espirituales, etc. ; cuyo resultados es un juicio o proposicin
sobre algn objeto o grupo de ellos, proposicin que ene la pretensin de verdad
acerca de algo, estableciendo interrelaciones mentales ; dicha verdad la
pensamos y la podemos expresar mediante lenguaje, sea hablado escrito, ges cular
y/o simblico. A la interrelacin mental de todas esas capacidades, el anlisis y
la reflexin sobre los datos proporcionados por el objeto o realidad, llamamos
capacidad intelectual o cognosci va ; por lo que conocer, es el acto mental de
aprehender la realidad o sea, la fase ac va ,y, conocimiento, ser el resultado
de dicho acto; lo cual no implica necesariamente que nuestro conocimiento sea
verdadero o concordante con el (los) objeto (s) o falso y equivocado, cuando no hay
concordancia completa o es totalmente discordante. Mario Bunge , sos ene que
la mayora de nuestro conocimiento en la vida diaria y profesional es conjetural o
14. Bascun V., Anbal (1966) Introduccin a las Ciencias Jurdicas y Sociales Ed.
Jurdica de Chile. San ago-Chile, p. 126.
15. Salazar B., Augusto (1968) ob. cit. p. 92.
16. Daz, Esther y otros (1997) ob. cit. p. 26.
17. Bunge, Mario (1998) Vigencia de la Filoso a, Comisin editorial de la Universidad
Inca Garcilaso de la Vega-Per, p. 164.
Ciencia-Tecnologa y Sociedad configuran una trada compleja que no se puede
reducir a simples conceptos y realidades, por lo que es necesario analizar sus
relaciones recprocas; es decir, un estudio cr co interdisciplinario, como tambin
la caracterizacin del contexto social e histrico donde se desarrollan.
As como la revolucin cien fica de los siglos XVII y XVIII, no solo fue de orden
terico y conceptual, sino que sacudi al mundo con sus transformaciones sociales
que en su momento fueron impresionantes, actualmente todo aquello empieza
a palidecer ante lo que ocurre en la sociedad mundial del presente ; donde las
fronteras del conocimiento se han desbordado ya que el conocimiento y la
tecnologa han abierto posibilidades de intervencin tanto en las esferas de la
accin humana como en la propia naturaleza. As podemos saltar gracias a la
tecnologa cien fica, de las comunicaciones a la ac vidad mental; del genoma
humano a la exploracin del espacio; de la procreacin a la carta a formas sin
precedentes de invadir la privacidad de las personas, y otras situaciones antes
inimaginables. Este desarrollo ver ginoso cien fico-tecnolgico, est convir endo
en una realidad lo que hacen pocas dcadas era considerado solo fantasa, con
un extraordinario potencial para transformar la naturaleza y la sa sfaccin de las
necesidades humanas. El nuevo milenio caracterizado por la creciente globalizacin
tecno-cien fica y econmica, que se apoya en la energa nuclear, la biotecnologa
y las tecnologas de la informacin; se caracteriza adems, por la acentuacin de
las diferencias abismales en la distribucin de la riqueza y el dominio de unos
pocos de lo que es la imparable tecno-ciencia. Estamos un mundo de asimetras
injustas y profundas, no solo econmicas sino tambin cien ficas y tecnolgicas;
que conllevan beneficios pero tambin, tremendas amenazas globales, de enormes
costes ambientales y de supervivencia para las sociedades menos favorecidas.
18. Portela, Mario (1976) ob. cit. p. 23.
19. Ibid. p. 31.
20. Ibid. p. 26.
21. Ibid. p. 28.
22. Recasns S., Luis (1944) Vida humana, Sociedad y Derecho. Ed. Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, p. 22.
23. Portela, Mario (1997) ob. cit. p. 29.
24. Ibid. p. 31.
25. Fernandez G., Antonio (1998) ob. cit. p. 273.
26. Nino, Carlos San ago (1995) Introduccin al anlisis del Derecho Ed. Astrea, Bs.
As.-Argen na, p. 15.
27. Lastra, Jos Manuel (1994) Fundamentos de Derecho Ed. Mc. Graw-Hill,
Interamericana, Mxico, p. 12.
28. Ibid. p. 12.
29. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. pp. 6-7.
30. Muoz, Carlos (1996) Fundamentos para la Teora general del Derecho Ed. Sersa.
La palabra mtodo viene del griego meta que quiere decir mas all
de, y hods, que quiere decir camino. El profesor A. Castex, define al
mtodo como el conjunto de procedimientos adecuados, aplicables a un
grupo de objetos, para obtener un fin determinado (3).
Principio de idendad.
Principio de no contradiccin.
Principio de tercero excluido, y
principio de razn suficiente. (10).
4.3.2.- La Induccin.- Parte de hechos o casos par culares para llegar a
principios o verdades generales. Sus expositores ms representa vos
fueron Galileo y Bacon, quienes entre otros, sus tuyeron la deduccin
por el mtodo induc vo-experimental, al presentar una visin
cuan ta va y mecanicista de la naturaleza, lo que dio lugar a un nuevo
mtodo o Novum Organon del ingls Francis Bacon, que par a de los
hechos singulares o par culares para encontrar las leyes generales(11).
Gracias al mtodo induc vo mecanicista evolucionaron las ciencias
sico-naturales logrando su desarrollo y su posterior especializacin.
Rudolf Stammler sos ene que para inves gar el Derecho en forma
metdica y sistem ca, es necesario acudir a un mtodo en que se
den las caracters cas siguientes:
1. Daz, Esther y otros (1997) ob. cit. p. 68. ..No puede haber conocimiento cien fico
adquirido sin un mtodo.
2. Lastra, Jos Manuel (1994) ob. cit. p. 21. (cita a Carnelu )
3. Castex, Alberto (1965) ob. cit. p. 237.
4. Fatone, Vicente (1969) op.cit. p. 160.
5. Lastra, Jos Manuel (1994) ob. cit. p. 20.
6. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 98.
7. Castex, Alberto ( 1965) ob.cit. p. 237. Cita a Pascal. En esta definicin cabe resaltar
que se toma en cuenta que el mtodo ene dos aspectos: - como invesgacin para
pasar de lo desconocido a lo conocido, y - como exposicin, para clasificar, organizar
y explicar sistem camente los conocimientos ya adquiridos y demostrados.
La Grecia del siglo VI a.C., estaba compuesta por una serie de ciudades
amuralladas e independientes, que formaban Estados. Estos pequeos
Estados a los que ellos llamaron Polis, se extendan en la Pennsula
Helnica, en la costa de Asia Menor y al sur de Italia; formando lo que se
conoca con el nombre de Magna Grecia.
por lo que ellos son considerados los primeros filsofos del Derecho.
Platn, (427- 347 a.C.), fue el discpulo ms brillante de Scrates, sus obras
fueron escritas bajo la forma de dilogos entre los cuales tenemos los
principales: La Repblica, obra maestra del genio universal, que trata de
lo justo en el Estado ideal; ya que la injus cia come da con su maestro
Scrates, afect mucho a Platn, quien crea que solamente a la luz de una
verdadera Filoso a (ciencia) podra alcanzarse la Jus cia en las relaciones
sociales y pol cas. Para Platn, los males sociales terminaran cuando
los filsofos o sabios lleguen al poder, porque la Polis o Ciudad deber
ser fundada en el conocimiento verdadero que es estrictamente racional.
Otras grandes obras platnicas fueron Las Leyes, El Banquete, El
Sofista, El Pol co El Critny Apologa de Scrates.
6.3.1.- La Jus cia.- La Jus cia, no designa una virtud par cular en
relacin con las dems virtudes, sino, que abraza a todas ellas: La
prudencia, la sabidura, la fortaleza, la valen a, la templanza, etc.
Por lo tanto, la Juscia consiste en la armona o equilibrio que debe
exis r entre los diversos estamentos, grupos o clases que componen el
Estado (La Repblica) (4). El hombre justo, es pues aqul que realiza
la integridad de los valores y de las virtudes.
Para Platn la funcin del gobierno debe quedar manos de los mejores.
La base de este ideal ene su raz l ma en el anlisis de la naturaleza
humana, porque para l, la Repblica humana no era mas que un agregado
de individuos: En La Repblica nos habla de cinco formas de gobierno.
Solo una es justa y leg ma: la del gobierno de los sabios, o sea, la
aristocracia del espritu(8).
que les impidan ejercer sus funciones con Jus cia, Platn en La
Repblica , prohbe a las dos clases superiores, el matrimonio y la
acumulacin de riqueza; con lo que tambin se evitar el afn de lucro y
la ambicin de poder, que son los principales mo vos de antagonismos
y desaveniencias en la sociedad; ser entonces necesario instaurar la
comunidad de mujeres e hijos en los estamentos superiores.
6.5.- Comentarios.-
6.7.2.- La Jus cia.- Para Aristteles, la Jus cia es sobre todo, una virtud
social, que obliga a todos a respetar el bien ajeno. Es llamada a regir
las relaciones entre los miembros de una comunidad: La Jus cia es
cosa de la Ciudad, ya que la Jus cia es el orden de la comunidad civil,
que consiste en el discernimiento de lo que es justo (Aristteles) (22).
6.7.2.1.- Clases de Jus cia.- Comienza por dis nguir una Juscia
universal, considerndola como el conjunto de todas las virtudes
que se refieren a la comunicacin y relacin social. Al lado de ella,
Las leyes son generales, pero en los hechos existen casos que no
estn comprendidos en la ley escrita, y dan lugar a ciertos vacos
o lagunas de la ley, que sern llenados precisamente gracias a la
equidad. Dice Aristteles: De hecho, sta es la razn por la cual
no todas las cosas estn determinadas por la ley, es decir, que sobre
ciertas cosas no es posible formular una ley, y, por tanto, cuando se
plantean deben ser resueltas por medio de un fallo singular(E ca
a Nicmaco) (24).
Las leyes posi vas, enen su origen en la voluntad del legislador, son
variadas y mudables, segn los diversos pueblos y pocas. Su idea y
6.10.- Comentarios.-
Por lo que se refiere a los conceptos de justo o de injusto, tanto Platn como
Aristteles coinciden en que para ambos, la Jus cia es uno de los aspectos
de la virtud, porque no dis nguieron todava lo justo de lo honesto,
Los dos, son considerados como los fundadores de la ciencia pol ca.
Platn dio a la ciencia del Estado, un fundamento psicolgico y meta sico;
Aristteles, recogi de la observacin de los hechos, las leyes universales
que gobiernan la vida de los Estados. Sin olvidar que son hijos de su
empo ambos, -maestro y discpulo-, dejaron un inmenso legado
intelectual a la humanidad en materia pol ca y jurdica; buscaron el
principio unificador de las sociedades humanas, y supieron encontrar
ciertas normas ideales comunes, que son fundamento de la organizacin
social. Entre ellas, y quizs la principal: la necesidad de la educacin para
la formacin del ciudadano.
Mutabilidad de la Jus cia legal o posi va, lo que no impide que sea
obligatoria.
1. Las ideas son realidades espirituales accesibles a la pura razn que no es engaosa
como el conocimiento sensible que nos lleva a conocer los fenmenos de la
realidad sico-temporal, y que por supuesto conduce a errores y falsedades, al ser
un conocimiento par cular y errado porque est inmerso en lugares y pocas. En
el libro sp mo de La Repblica, Platn hace una explicacin de la dualidad de la
condicin humana cuya existencia se sita siempre entre dos mundos: el mundo
sensible o corpreo, que es el mundo en que vivimos; y el mundo inteligible o
espiritual. Para Platn, el ser humano es cuerpo y alma. El cuerpo nos ata a este
mundo, pero el alma, mediante el estudio y la prc ca de las Virtudes cardinales:
Sabidura, Fortaleza o Valen a, Templanza o Moderacin y Prudencia, nos
ayudar a alcanzar la mxima virtud que es la Sabidura, permi endo acercarnos
por contemplacin y reminiscencia al Mundo de las Ideas, ese mundo espiritual
donde habitaron nuestras almas antes de caer en un cuerpo sico. Las Ideas o
Arque pos , del griego eidos, originariamente imagen, son formas generales,
universales y absolutas del Ser; son la nica verdadera realidad. No son meros
conceptos de nuestro pensar par cular y finito, sujeto a equivocaciones e
ilusiones, porque de hecho, las Ideas son paradigmas universales con existencia
y realidad espiritual independiente, cons tuyen la nica verdadera realidad,
jerarquizada, eterna e inmutable, en cuya jerarqua mxima est la Idea del Bien,
a veces iden ficada en sus Dilogos, con la Belleza, con la Verdad y otras veces,
por supuesto, con la Jus cia.
2. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 121.
3. Vallespn, Fernando y otros (1993) Historia de la Teora Pol ca 1 Ed. Alianza,
Madrid-Espaa p. 121.
4. Alvarez, Mario (1996) Introduccin al Derecho Ed. Mc. Graw-Hill, Mxico, p.
338.
5. Garca T., Mercedes y Rosaura (1966) ob. cit. p. 186.. Platn estableci que la
edad adecuada para ser gobernante era de 50 aos, que para la poca, un hombre
que alcanzaba esa edad era casi un anciano; es decir, haba vivido lo suficiente
para aprender, prac car las virtudes, tener la experiencia necesaria, y dejar de
lado las ambiciones personales.
6. Alvarez, Mario (1996) ob. cit. p. 339.
7. Vallespn, Fernando y otros (1993) ob. cit. p. 126.
8. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 106.
9. Alvarez, Mario (1996) ob. cit. p. 339.
10. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 94.
11. Recasns S., Luis (1944) ob. cit. p. 408.
12. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 104.
13. Ibid. p. 105.
14. Strig J., Hans (1995) ob. cit. p. 205.
.atural.
7.5.- Comentarios.
Cuando Grecia perdi sus an guas ins tuciones civiles, primero por la
dominacin macednica, y luego, por la romana, como tambin debido
a la corrupcin de sus costumbres; los elementos de la tradicional vida y
espritu griego comenzaron a descomponerse. La polis ideal tan buscada
por la filoso a clsica, tom caminos diferentes, especialmente por obra
de Epicuro y de Zenn alrededor del siglo III a.C.
7.3.- Comentarios.-
Fundada por Zenn de Chipre (336-264 a. C.). De sus obras solo quedan
fragmentos. Esta escuela buscaba ofrecer al hombre un ideal que sirva
como modelo de conducta en la vida.
7.4.1.- La Moral de los Estoicos .- Era muy rgida, como una consecuencia
que deriva de la explicacin que ellos daban del Universo. El precepto
que comprenda la moral estoica, era el de vivir segn la naturaleza,
que a nivel humano, significa vivir conforme a la razn.
7.5.- Comentarios.-
Tanto los Epicreos como los Estoicos, inves garon la Ley Natural
para deducir de ella una norma vidad que gue al sabio en la
prc ca de su vida. Ambos tuvieron un concepto elevadsimo
de la naturaleza, aunque cada escuela la comprendera de modo
diferente, llegando a conclusiones opuestas.
Roma fue un pueblo que tanto en la vida familiar como pblica, se some a
a una disciplina con ntes militares, con una rigidez y severidad que se fue
plasmando lentamente en su legislacin. La vastedad de su Imperio y las
conquistas romanas de otros pueblos, necesitaron de la evolucin de una
voluntad poderosa y persistente, bajo la sujecin obligatoria de las leyes.
Roma era una agrupacin pequea de pueblos diferentes, con una vida
esencialmente agrcola. La Ley de las Doce Tablas, tena un carcter
tradicional y consuetudinario cons tuyendo una especie de Jurisprudencia
La Jus cia era una virtud que significaba fuerza, energa espiritual y
y virtud del hombre justo. La Jus cia es pues una virtud moral, que
prescribe normas de vida en las relaciones entre los hombres. La
concepcin de la Jus cia hecha por Ulpiano ene dos elementos
destacables.
El vivir honestamente.
No daar al otro, y
dar a cada uno lo suyo. (12).
El segundo y el tercero son preceptos del Derecho, mientras que el
primero -vivir honestamente-, es una regla moral, cuya sancin se
da solamente en la conciencia humana.
Notas bibliogrficas
1. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. pp. 149-150.
2. -Ibid. p.159.
3. Pe t, Eugene (1980) Tratado elemental de Derecho Romano Ed. Albatros, Bs. As.-
Argen na, p. 26.
4. Ibid. p. 154.
5. Enciclopedia Jurdica Omeba, (1982) Ed. Driskill S.A., Bs.As.-Argen na. Tomo XIV. p.
983.
6. Gonzlez Daz, L. F. (1994) ob. cit. p. 128.
7. Alvarez, Mario, (1996) ob. cit. p. 341.
8. Enciclopedia Jurdica Omeba, ob. cit. p. 983.
9. Alvarez, Mario, (1996) ob. cit. p. 341.
CRISTIANISMO Y DERECHO
Durante los tres primeros siglos de la Era cris ana, se opera en el mundo
an guo una profunda transformacin que afecta directamente al
pensamiento de la poca. El Imperio romano se desmorona y con su
decadencia, se funden la cultura y la civilizacin greco-romana.
9.3.- Caracters cas del pensamiento cris ano que influyeron en las
ideas jurdicas posteriores.-
La condenacin de la usura.
Muchos de los textos cris anos que se refieren a cues ones jurdicas,
podran ser simples repe ciones de lo que ya haban afirmado antes los
autores paganos; sin embargo, estn animados por un espritu nuevo y
una cosmovisin diferente.(7) A par r de la epstola de San Pablo a los
romanos, cuyos versculos 14 y 15 (Cap. II), son considerados, en frase
feliz, como la Carta Magna del Iusnaturalismo crisano (8), gracias a
la obra posterior de San Agus n y Sto. Tomas, se asimil y cris aniz
el pensamiento greco-romano, y el concepto cris ano inconmovible
y teocntrico del Derecho, con las nociones claras de: Ley Eterna, Ley
Natural y Ley Posiva.
DOCTRINAS FILOSOFICO-JURIDICAS
DE SAN AGUSTIN Y SANTO TOMAS.
La obra de San Pablo haba dado configuracin a las doctrinas cris anas
como una religin, pero fueron los Padres de la Iglesia quienes tuvieron a
su cargo la elaboracin de los cimientos de una nueva filoso a, surgida en
el perodo de transicin de la poca an gua a la Edad Media.
Para San Agus n, una ley injusta no puede ser tal, y todo gobernante
para ser el mejor, necesariamente deber ser cris ano: ...Sin
jus cia los reinos no son otra cosa que grandes latrocinios.... (San
Agus n) (7).
Santo Toms estudi la Jus cia desde el punto de vista del sujeto,
esto es, como virtud y como hbito, considerando as al Derecho,
como el contenido objevo de la Juscia.
10.5.- Comentarios.-
que no son mas que inclinaciones vitales innatas, que se traducen en parte como
comportamientos morales y tambin espirituales. El Derecho Natural se presenta
al ser humano con claridad y fijeza, en sus principios ms universales, pero no
as en sus exigencias par culares; de ah la necesidad del Derecho Posi vo cuya
finalidad es coadyuvar al cumplimiento de la Ley Natural y la Ley Divina; porque
las circunstancias peculiares de la vida de las personas siempre llevan ml ples
complicaciones y problemas espinosos, que por su universalidad, el Derecho
Natural no puede resolver. Hirschberger, Johannes.( 1997) Historia de la Filoso a
tomo I, Ed. Herder. Barcelona. pp.416.ss.
15. Enciclopedia Jurdica Omeba, (1982) ob. cit. p. 993.
16. Villoro T. Miguel (1996) ob. cit. p. 297.
17. Maurer, Armand, (1967) ob. cit. p. 189.
18. Carl, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 238.
19. Hirschberger, Johannes (1971) Breve Historia de la Filoso a Ed. Herder, Barcelona-
Espaa, p. 137.
20. Ibid. p. 137. Es as que Sto. Toms coloca a la Ley Divina, siempre por encima de la
Ley Natural y de la Ley Humana o Derecho Posi vo
21. Fischl, Johann (1968) ob. cit. p. 197.
22. Strig J., Hans (1995) ob. cit. p. 302.
23. Conde O., Ramn (1961) ob. cit. p. 152.
24. Massini, Carlos J. (1980) Pol ca, Derecho, Equidad Ed. Jurdica de Chile, San ago-
Chile, p.72
25. Storig, Hans J. ( 1995) ob.cit. pp 300 ss. El bien del hombre, en tanto que sea
hombre, consiste en que la razn sea perfeccionada en el conocimiento de la
verdad y en que las potencias de los apetos inferiores sean dirigidos de acuerdo
con el hilo de la razn . Pues la humanidad le adviene al hombre porque ene el
poder de la razn ( Toms de Aquino) citado por Storig. El bien personal se da
mediante el desarrollo racional y la prc ca de las virtudes cardinales ( griegas y
romanas) pero tambin y sobre todo, la prc ca de virtudes teologales como la fe,
el amor y la caridad; es as que el bien comn debe ser tarea de la autoridad estatal
mediante las leyes, que antes que todo, estarn dirigidas a guiar y colaborar al ser
humano en la realizacin de propio bien personal y espiritual.
26. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 23.
las acciones de los pol cos deben ser calificadas segn su contribucin
al logro del obje vo, no puede ser juzgada aislndola de las condiciones
sociales y pol cas, y de los acontecimientos histricos que enmarcaron
su pensamiento; aunque siempre sus teoras han sido comba das, en la
prc ca, muchas veces han sido seguidas.(9)
La Reforma religiosa del siglo XVI, fue otro fenmeno ligado al Renacimiento.
Por su repercusin mundial, fue adems un acontecimiento significa vo
en la historia moderna del mundo occidental.
Dios es la autoridad.
Esta condicin natural del hombre, sin leyes posi vas, no es un estado
de carencia absoluta, pues existe una ley (natural), que es propia del
gnero humano, que juntamente con su naturaleza social, lo conducir
a formar la comunidad pol ca, dotndola de la fuerza coac va que
le dan las leyes, para lograr el Bien Comn y la preservacin de ella
misma.
EL RACIONALISMO Y EL EMPIRISMO
DE LA EPOCA MODERNA
Nuevas ideas pol cas que surgen encarnadas en los soberanos europeos,
es pues la poca de los nacionalismos y de las monarquas, que rechazan
la idea de un gobierno superior al que ellos representan, tratando cada
cual de llevar a sus respec vas naciones, a la mxima gloria y poder dentro
del concierto de naciones.
Al mismo empo emergen teoras pol co-sociales, que jus fican las
pol cas regidas nicamente por la idea del poder, sin otras consideraciones
de orden moral y religioso, que determinen e influyan en la conducta de
los gobernantes. Aparecen doctrinas como la del Estado de Violencia
de Maquiavelo; la del Estado Comunista de Toms Moro; la del Estado
Tcnico de Francisco Bacon y la del Estado Totalitario de Toms
Campanella.
Grocio, Hobbes y Kant, no fueron los nicos en cul var el Derecho Natural
de la poca, pero fueron los exponentes principales de las escuelas en
torno a las cuales se agruparon numerosos seguidores que estudiaron
las dis ntas direcciones que hubo de tomar su estudio. El aspecto
diverso bajo el cual consideraron a la naturaleza humana, sus puntos de
par da diferentes y el mtodo al que se sujetaron en sus inves gaciones,
fueron entre otras tantas, las causas que los condujeron a conclusiones
diferentes y hasta opuestas. Cabe recordar que los pensadores modernos
mantuvieron estrecha relacin con la ciencia de su empo, ya que muchos
El siglo XVII fue llamado siglo de los grandes sistemas filosficos con
pensadores inmortales como Descartes, Locke, Hobbes, Spinoza y Leibnitz;
todos ellos influidos por el pres gio que haban adquirido las ciencias sico-
matem cas y las ciencias naturales en general. Sin embargo, la mayora
de los historiadores coincide en que la Filoso a Moderna empieza con
dos grandes figuras que iniciaron dos grandes corrientes de pensamiento,
cuya influencia posterior es enorme; ellos fueron: Renn Descartes
(1596-1650), de nacionalidad francesa, fundador del Racionalismo, y
Francis Bacon (1561-1626), ingls, fundador del Empirismo.
9. Ibid. p. 174.
10. Hirschberger, Johannes. (1971) ob. cit. p. 185.
11. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 67.
12. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p. 363.
13. Villoro T., Miguel (1994) ob. cit. p. 67.Ibid. p. 68.
14. Ibid. p. 68.
15. Ibid. p. 68.
sus teoras jurdico-pol cas ofrecen gran inters histrico por la influencia
que ejercieron en ciertos gobernantes. Su obra El Leviathn fue
escrita en la poca de terribles desrdenes pol cos, sociales y blicos de
Inglaterra, ya que Hobbes vivi en uno de los perodos cruciales de su pas
natal. Otra obra importante fue Sobre la Libertad y la Necesidad.
del hombre, segn la clsica frase homo homini lupus, lo que lleva a
pensar en la intrnseca maldad del ser humano(3), para quien lo nico
que realmente importa es su propio inters y supervivencia
La Ley Natural es una con nuacin de las propias leyes sicas, por
tanto, el Derecho Natural desciende del ins nto del hombre por la
supervivencia y la conservacin de s mismo.
Por lo anterior, solo son leyes buenas, las necesarias para el bien y la
paz del pueblo, aunque limiten la libertad original de los individuos: La
libertad de los sbditos, les es as asegurada, por el silencio -deseable-
de la ley(13).
Adems, para Locke, las normas del Derecho Natural, son garan a y
condicin de paz entre los hombres que al exis r en la mente humana
como parte de su naturaleza, son independientes y anteriores a
cualquier ordenamiento posi vo. Estos derechos innatos son:
Derecho a la vida, a la libertad y a la posesin de bienes; los que a
la vez, sern fundamento de los mandatos morales de: no matar, no
violar y no robar.
obra ca, pero su Filoso a del Derecho y del Estado, se halla expuesta
en su Tratado Teolgico-Pol co, y en su Tratado Pol co que dej
inconcluso.
Hobbes).
El Pacto Social se har gracias a la comprensin racional, que conduce al
hombre a abandonar esa situacin de pugna, impulsndolo a ordenar
su vida pacfica y racionalmente. Este pacto no implica, sin embargo,
-para Spinoza-, una enajenacin de la libertad de los individuos -como
en Hobbes-; ene fuerza en cuanto es l, y por tanto, apenas cese de
serlo, desaparecer y perder toda su eficacia(25).
14.4.- Comentarios.-
Notas bibliogrficas.
PRINCIPALES DOCTRINAS
FILOSOFICO-JURIDICAS DE LA ILUSTRACION.
15.1.- La Ilustracin.
15.1.1.- Principales postulados de la Filoso a de la
Ilustracin.
15.2.- Juan Bau sta Vico.
15.3.- Carlos de Montesquieu.
15.3.1.- El Espritu de las Leyes.
15.3.2.- El Derecho Natural.
15.3.3.- Doctrina de la Separacin del Poder.
15.3.4.- Comentarios.
15.4.- Juan Jacobo Rousseau.
15.4.1.- El origen de la Desigualdad entre los Hombres.
15.4.2.- El Contrato Social.
15.4.3.- El Estado y los Derechos Naturales.
15.4.4.- La Voluntad General y la Ley.
15.5.- Comentarios.
15.1.- La Ilustracin.-
El Derecho Natural, para Vico, es una idea humana, pero tambin un hecho
humano con sen do histrico, que no se presenta en antagonismo con el
Derecho Posi vo, porque ambos son aspectos de una misma realidad;
los contrastes se pueden dar en los hechos histricos, pero no obstante
todas esas diferencias y antagonismos, existe un orden de verdades
ms elevadas, un criterio absoluto e ideal de lo justo y del Derecho,
independientemente y por encima de los hechos y acontecimientos de la
realidad social e histrica.
Lo anterior postula la conformidad de las leyes posi vas con las normas
consuetudinarias, porque la libertad quedara restringida cuando
un gobierno exija de sus sbditos algo que infringe las normas de la
costumbre.
Por otra parte, las ideas de separacin del poder y del mantenimiento
de autonomas locales en manos de una nobleza que contrapese el
poder real, son indispensable para Montesquieu, porque l crea en
la razn y en el progreso: dejados en libertad, los hombres enden
a hacer aquello que deben hacer(13). Para l la libertad pol ca, no
consiste en hacer lo que uno quiera, sino hacer lo que se debe hacer
y lo que las leyes permitan. Los anteriores elementos caracterizan lo
que Montesquieu denomin, gobierno moderado, que ser aqul que
asegura y garan za las libertades ciudadanas.
15.5.- Comentarios.-
EL DERECHO RACIONAL.
La vida de Kant simboliza una callada pasin por la verdad, que se exterioriz
en sus obras. Sin duda fue uno de los ms eminentes filsofos de todas
las pocas. Nacido en Knigsberg (Alemania), fue profesor universitario
durante muchos aos. Sus dos obras fundamentales fueron la Crca
de la Razn Pura y la Crca de la Razn Prcca; obras magistrales
en las cuales Kant vislumbr ms que ninguno de sus contemporneos,
un sistema meta sico que oscureca todos los sistemas anteriores, y que
gravitara sobre todo el pensamiento filosfico posterior con una fuerza
ineludible.
Entre las obras kan anas que interesan a nuestro estudio tenemos los
escritos tulados Para la Paz Perpetua y Principios Metasicos de la
Doctrina del Derecho.
Para que pueda haber conocimiento cien fico, deber concurrir tanto el
elemento experimental que es obje vo, con ngente e individual; como
el elemento formal o a priori que es universal y es adems netamente
subje vo.
por la razn y no por el sen miento, por muy bueno que ste sea;
ya que todo impulso, ins nto y sen miento ser siempre, y en l ma
instancia, subordinado a la razn. Solo al obrar moralmente, llega el
individuo a ser persona, porque ello exige la libre aceptacin de la ley
moral.
16.5.- El Derecho.-
16.6.- El Estado.-
Notas bibliogrficas.
1. Urdanoz, Tefilo (1975) Historia de la Filoso a Tomo IV. Ed. La Catlica S.A.
Madrid-Espaa. p. 9.
2. Verneaux, R. (1978) Immanuel Kant Ed. Magisterio Espaol, Madrid-Espaa. p.
64.
3. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 282.
4. Ibid. p. 282.
5. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 96.
En otras palabras: Que lo que tu hagas, puedan hacerlo todos y no perjudique a
nadie; o que tu conducta al no perjudicar ni hacer dao, pueda servir de modelo o
ejemplo para la conducta de los otros.
6. Fischl, Johan (1968) ob. cit. p. 315.
7. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 78.
8. Gonzalez Daz, L.F. (1994) ob. cit. p. 221.
9. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 79.
10. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p. 113.
11. Carle, Giusseppe, (1912) ob. cit. p. 283.
El Derecho pertenece al reino del ser, se ocupa solo del mundo sico, del efecto
extrnseco del obrar ( G. del Vecchio), en cambio, la Moral pertenece al deber ser.
El Derecho es externo y heternomo porque viene impuesto desde afuera, por el
Estado; en cambio, la moral es interna y autnoma; porque la autonoma de la
voluntad significa la caracters ca propia de que la Libertad se regula a si misma y
es universal o formal, porque es inherente a la naturaleza humana. A diferencia de
la Moral, el Derecho es netamente coerci vo, porque sobre las acciones externas
puede haber coaccin cuantas veces vayan en contra de los mandatos legales:
Derecho y facultad de coaccin, en suma significan una misma cosa.
12. Ibid. p. 283.
13. Villoro, Miguel (1996) ob. cit. p. 352.
14. Ibid. p. 347.
15. Fischl, Johan (1968) ob. cit. p. 315.
16. Villoro, Miguel (1996) ob. cit. p. 343.
17. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 109.
En lenguaje kan ano, el Derecho Natural, es una categora meta sica , porque
la libertad es pues el primero y el principal derecho natural, que nos dis ngue y
diferencia de los dems seres vivos, tambin nos hace personas con dignidad
intrnseca, como fines en nosotros mismos; de manera que es por este camino que
llegar Kant a demostrar la inmortalidad del alma y la existencia divina. N.deA.
CORRIENTES JURDICO-SOCIALES
CONSOLIDADAS EN LA EPOCA MODERNA.
Aquella que considera al Derecho como una ciencia, que deber ser
elaborada, inves gada y sistema zada, u lizando con preferencia la
facultad racional o intelectual del hombre.
En la an gedad clsica, los dis ntos conceptos que inspiraron estas tres
escuelas estn a su vez representados por tres civilizaciones: Los griegos,
que se inclinaron hacia el desarrollo de la idea del Derecho, valindose
de la reflexin y del razonamiento. Los romanos en cambio, aplicaron la
comparacin entre normas, costumbres y usos de los diferentes pueblos
incorporados a su Imperio, interesndose principalmente en el aspecto
histrico del Derecho, y los primivos germanos que vieron en las leyes
una necesidad prc ca para el mantenimiento de la paz y el orden,
enriqueciendo as el Derecho.
El supuesto tcito de esta escuela es, que existe un orden que rige los
fenmenos del Universo, sin el cual la ciencia posi va sera imposible. La
tarea del cien fico ser la de descubrir esas leyes naturales, avanzando
desde las ms simples hasta llegar a las leyes supremas que rigen los
fenmenos naturales; lo que trasladado al campo social y humano,
tambin se traducir en leyes que rigen el comportamiento social.
Para el Posi vismo, los hechos sociales son considerados como una
produccin natural que se va manifestando junto con la evolucin
del hombre. El Derecho, viene a ser el fruto natural de una fuerza
y necesidad que reside en la sociedad y la impulsa hacia una
transformacin y desarrollo constantes.
El Derecho como ley, se pregunta por la meta que persiguen las legislaciones
en cuanto son impuestas a la voluntad de los ciudadanos, entendiendo
que lo justo ser aquello que es bueno y conveniente para todos, lo que
quiere decir, que busca aquel bien que deber ser el fundamento de
toda legislacin.
En la poca Moderna, se aprecia una mayor dis ncin entre Pol ca,
Derecho y Moral, sin embargo, la Escuela racional, con su principal
exponente Manuel Kant, quien no obstante haber sealado las
diferencias entre Derecho y Moral, redujo el Derecho a una moral
provista de coaccin, que segn su propia expresin, es aqulla que
gobierna las relaciones exteriores entre los seres humanos, y cuyo fin
es la coexistencia de las libertades recprocas(6).
iden ficacin con lo que es legal; ya que existe otra acepcin que
ayuda a entender mejor su significado, y es la que ene que ver con
la igualdad. En este sen do, las leyes remiten a un trato equita vo
segn el dicho la ley es igual para todos; pero inmediatamente
despus, esta igualdad formal hace referencia a la vida prc ca,
donde aquellas desigualdades (injus cias) tolerables en otras
pocas y lugares, actualmente no se las puede admi r.
1. Correas, Oscar (1997) Una introduccin filosfica I Ed. Cocayn. Mxico, p. 53.
Hay que tener presente que la escuela racionalista del derecho, contribuy
ideolgicamente a la revolucin francesa porque tomaba en cuenta ciertos
aspectos dis n vos del hombre y la sociedad: es as que vea la importancia
del ser humano en su estado de naturaleza con esa igualdad primi va comn;
el concepto de un pacto social tcito cuyo ar culado era producto de la razn;
concepciones que contribuyeron a crear un ideal de sociedad, que en la realidad de
los hechos, se present en abierta contradiccin; es decir, no exis a ni concordaba
con las ideas racionalistas tanto en el campo jurdico como social y pol co. En la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, hubo todo un
compendio de los principios del derecho natural; donde predominaba la idea del
hombre racional y libre, con igualdad de derechos inalienables e imprescrip bles,
poniendo como mxima aspiracin de toda sociedad pol ca, la conservacin de
esos derechos naturales. Sin embargo, posteriormente, y a causa de los excesos
a los que lleg la revolucin, las doctrinas racionalistas encontraron cr cas de
sus propios seguidores, sobre todo aquellas que iban contra el afn de reunir en
codificaciones, todo los derechos consagrados en la declaracin de 1789; naciendo
cues onamientos dentro de la misma escuela racionalista, se comenzara de este
modo a dar mayor valor a la contribucin de la observacin y la experiencia; como
tambin de las enseanzas del pasado ( la historia) y de las sentencias del viejo
derecho romano con sus brillantes jurisconsultos en los estudios jurdico sociales.
2. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 174.
3. Vallespn, Fernando, y otros (1990) ob. cit. p. 272.
4. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 386.
Consideramos necesario completar que la afirmacin de la escuela Posi vista del
Derecho, que lo considera como un producto natural de la evolucin y desarrollo
de un pueblo; la de la Escuela Histrica, que lo valora como la expresin de la
conciencia social de una poca determinada y la de la Escuela Racionalista, que
vio al Derecho como una nocin abstracta y universal que se va manifestando
dialc camente en todas las consecuencias que puede ser capaz, tal cual afirm
posteriormente Hegel; por lo que lo anterior, nos lleva a la conclusin de que
todas ellas si se las en ende aisladamente, son insuficientes e incompletas para
DOCTRINAS FILOSOFICO
JURIDICAS DEL SIGLO XIX.
UNIDAD 6. DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX.
LA ESCUELA HISTORICA.
Todo pueblo como una realidad social, solo existe y es tal cuando
est en situacin de sociedad civil; es decir, organizada, disciplinada
y jerarquizada; ya que cualquier grupo en estado de naturaleza,
-no civilizado-, nunca podr recibir el nombre de pueblo. La
mul tud o el grupo que carece de una disciplina social habitual,
donde los que ms saben y pueden, dirigen y protegen a los dems,
no es pueblo ni sociedad. Por lo tanto, para Burke, los derechos
del hombre resultan totalmente incompa bles con los derechos del
pueblo, porque los primeros presuponen la ausencia de la sociedad
civil.
Los nicos derechos humanos autn cos son los que se disfrutan
dentro de una sociedad civil, y no son naturales o innatos, sino
heredados y recibidos por tradicin.
18.2.3.- Caracters cas del mtodo histrico.- Los autores que siguen
el mtodo histrico en la inves gacin jurdica se destacaron por lo
siguiente:
Son:
El hombre es esencialmente un ser histrico y social, surgido en
la naturaleza, que evoluciona y se desarrolla formando primero
grupos sociales y posteriormente pueblos y Estados.
18.4.- Comentarios.-
jurdicas, algo que la Escuela clsica del Derecho Natural haba come do
el error de olvidar.
LA FILOSOFIA IDEALISTA
EN LOS ESTUDIOS JURIDICOS SOCIALES.
19.3.- Comentarios.-
La divinizacin del Estado hecha por Hegel, no ene ningn jus fica vo.
El Estado tendra que ser el medio o instrumento del que se sirven los
hombres para mejorar, y para la consecucin de fines propios comunes, no
es por lo tanto, un fin en s mismo, como lo es el individuo. Ya en la poca
de Hegel, el argumento razn de Estado se conver ra en argumento
pol co valedero para los dspotas que no reconocan freno moral a sus
decisiones y a sus actuaciones.
sino tambin por sus teoras acerca de las guerras como purificadoras
de la humanidad. Sus ideas acerca de los hroes, como agentes
des nados a la realizacin de la voluntad del Espritu universal(15),
parecen haber inspirado a Hitler en cuanto a sus tan cues onadas
actuaciones histricas.
Esta ley, no es otra ms que la Ley Jurdica, cuyo estudio no forma una
parte de la moral, sino lo establece una ciencia puramente terica, que
determina el mecanismo natural por medio del cual los seres libres
pueden gobernar sus acciones. La produccin de este orden jurdico,
para Schelling, es obra de la necesidad natural de los hombres, que los
obliga a sustraerse de la violencia universalmente ejercida en contra
de ellos.
Notas bibliogrficas
LA ESCUELA POSITIVA.
El Posi vismo iniciado por Comte, adopta prc camente los tres
significados anteriores, al limitarse slo a los hechos proporcionados
en la realidad natural y social, como tambin se remite a todo lo que
se reconoce como l de una u otra manera, o que tambin se puede
determinar con seguridad y precisin; esto significar un franco y
abierto rechazo a las interminables y nada fruc feras disquisiciones
meta sicas de la Filoso a.
Los posi vistas, enseados por los grandes errores en que incurrieron
los an guos, sobre todo, los que se ocuparon de las ciencias sico-
naturales, los que segn los seguidores de la Escuela posi va, se
haban dejado guiar -unos-, por la fantasa, -y otros-, por la excesiva
confianza en la razn; pretendieron llegar a verdades universales y
necesarias, completamente alejadas de los hechos reales. Pero, en
general, los par darios de esta escuela, rechazan todos los argumentos
a priori-racionales, desechan tambin cualquier idea innata y parecen
repe r con Aristteles que Nada hay en el entendimiento que antes
Una vez determinadas las leyes que rigen los fenmenos, se buscar
como preverlos para orientarse y concluir en afirmaciones cien ficas
acerca del futuro comportamiento natural y social. As, para Comte, el
conocimiento cien fico debe tener una meta: La previsin del futuro
comportamiento de la naturaleza y de la sociedad(4).
Del mismo modo, razona bajo el supuesto meta sico de un orden que
rige el Universo, gracias al cual, las leyes descubiertas en una categora
de fenmenos, se pueden generalizar y extender con discrecin a toda
categora de hechos y fenmenos. Por eso, para muchos historiadores
del pensamiento filosfico occidental, la doctrina social de Comte, es a
la vez, una Filoso a de la Historia, porque la humanidad en su conjunto
y como cultura est sujeta a la ley de los tres estadios. La evolucin
del Estado, de las leyes y de la sociedad misma, estn sujetos a esta ley;
y el individuo como persona individual, quedar siempre subordinado
a contextos supra individuales, sociales e histricos.
Tampoco tom en cuenta que los tres factores o estadios -como l los
llama-, coexisten simultneamente en toda poca y perodo histrico,
lo que quiere decir que en la propia formulacin de su Ley de los tres
Estadios, Comte parte de una posicin meta sica, en funcin de la
cul hace las posteriores subdivisiones de cada estadio. Sin embargo,
debemos reconocer que de los tres aspectos -teolgico, meta sico
y posi vo-, suele prevalecer el uno sobre el otro en determinadas
pocas de la historia, los que se van alternando entre s, en lo que
se refiere a su preponderancia. As, al estadio meta sico de los
grandes clsicos griegos, sucedi el estadio posi vo del nacimiento de
las ciencias par culares despus de Platn y Aristteles. Al estadio
teolgico de la Filoso a de la Edad Media, sucede el estadio posi vo
del Renacimiento.
Para el Posi vismo jurdico, la validez de las normas legales se debe nica y
exclusivamente, al hecho de haber sido emi das por rganos competentes
mediante normas de procedimientos legalmente reglamentados. Es
mrito de esta corriente, el haber destacado el valor de la seguridad
jurdica que puede alcanzarse en la medida que el legislador formula
normas de significacin inequvoca; y por la subordinacin absoluta de
aqul, a la voluntad de la ley, que se podra compendiar en la frmula la
ley es la ley(18).
El profesor argen no M.A. Portela escribe que, para filiar a un autor como
iusposi vista, bastar que afirme.
El Posi vismo Jurdico ene mucha razn al ensear que la ciencia del
Derecho ene que par r del Derecho Posi vo, sin embargo, sus errores
estaran en:
EL POSITIVISMO EN INGLATERRA
Los rasgos comunes y caracters cos del Posi vismo ingls son:
Durante su vida, cada individuo busca ante todo su propia felicidad, pero
las circunstancias de los hombres, que son primordialmente, relaciones
de dependencia recproca, los llevarn al convencimiento de que solo la
coordinacin de estas aspiraciones a la propia felicidad, con las aspiraciones
similares de todos los dems, sern el mejor modo y medio para servir a
los propios intereses.
Par endo del clculo al que siempre se sujetarn los hombres en sus
determinaciones, Bentham estableci una clasificacin de los placeres
y dolores, incluyendo sus gradaciones. Dicha clasificacin a la que
concibe como una aritmca moral(11), servir como gua a cada
individuo en sus actos par culares, y al legislador le servir como gua
para la elaboracin de las leyes, con una meta mxima: el inters de
la comunidad.
Proveer a la subsistencia.
Aspirar a la abundancia.
Fomentar la igualdad de oportunidades.
Mantener la seguridad de los ciudadanos, que es la ms
importante. La seguridad, es el obje vo de las leyes que implica
la proteccin de: la persona y su status, el honor, y la propiedad
privada.
La existencia y efec vidad del Derecho Posi vo, se basa en la coaccin,
que tambin es inferida del principio de u lidad social. (18).
J. Stuart Mill sos ene que la felicidad solo puede ser aquello que es
universalmente reconocido como bien; la felicidad de cada persona es
un bien para esa persona y la felicidad general, por tanto, un bien para el
conjunto de todas las personas(21).
Al igual que Bentham, sos ene que los principios de la Jus cia y del
Derecho son extrados de la experiencia, que es variable y cambiante
con la evolucin de los empos.
Para Stuart Mill, lo nico que podr autorizar a los hombres, -ya sea
individual o colec vamente-, a turbar o coartar la libertad de accin de
alguno de sus semejantes, es la proteccin de la persona misma o de
la sociedad en su conjunto; y la nica razn leg ma que puede tener
una comunidad para proceder en contra de uno de sus miembros, es
la de impedir que perjudique a los dems, porque por encima de la
proteccin del bien y de los intereses individuales, la autoridad deber
proteger el bien y el inters de todos.
21.4.- El Evolucionismo.-
Evolucionismo filosfico.
La auto-conservacin.
La conservacin de la descendencia, y
La conservacin del prjimo(37).
Estos obje vos en conjunto vienen a ser el supremo valor de la
evolucin social, que se da cuando en las relaciones de los individuos,
el altruismo ha superado al egosmo; por lo que podemos deducir
que la vida humana es el valor principal que Spencer propone en su
filoso a moral y pol co-jurdica
Segn Spencer, entre los sen mientos sociales que elabora la evolucin,
el de la Jus cia es de importancia capital; as, afirma que poseemos
todos el sen miento de la Jus cia, pero nuestra idea se encuentra vaga
e indecisa. Para que la idea de Jus cia emerja clara en nuestra mente,
ser pues necesaria la experiencia acumulada de actos de jus cia
dentro de la vida social y exclusivamente humana. (41).
Sin embargo, hay que destacar que la direccin posi vista en general,
introdujo el espritu de observacin en las ciencias humanas y sociales,
algo que antes haba sido privilegio casi exclusivo de los sicos y de los
naturalistas, impulsando el progreso de estas ciencias, sobre todo en
lo referente a los orgenes de la sociedad y sus ins tuciones. Tambin
enriqueci su lenguaje cien fico con un gran nmero de trminos que
hasta entonces haban sido propios de las ciencias sico-naturales.
7. Ibid.
8. Ibid.
9. Ibid.
10. Ibid. p. 233.
11. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 410.
12. Ibid. p. 409.
13. Ibid.
14. Ibid. p. 410.
15. Bodenheimer, Edgar (1986) Teora del Derecho Ed. Fondo de Cultura Econmica,
Mxico. p. 308.
16. Urdanoz, Tefilo (1975) ob. cit. p. 236.
17. Ibid.
18. Bodenheimer, Edgar (1986) ob. cit. p. 309.
19. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. p. 181.
20. Ibid. p. 182.
21. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 362.
22. Ibid. p. 363.
23. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 413.
24. Urdanoz, Tefilo (1995) ob. cit. p. 258.
25. Ibid.
26. Ibid.
27. Vallespn, Fernando y otros (1995) ob. cit. p. 365.
28. Ibid.
29. Las limitaciones de la doctrina de la evolucin y su idea sobre la seleccin
natural, la supervivencia del ms apto y otras conclusiones en las que solo se
toma en cuenta la parte natural y sica del ser humano, resulta insuficiente para
proporcionar una explicacin coherente del origen de las ins tuciones sociales ,
pol cas y jurdicas; y todava menos capaz , para explicar y encontrar ves gios
del hombre como ser religioso y moral, ya que son aspectos que remontndonos
a los primeros rastros de la humanidad como sociedad y civilizacin, no pueden
explicarse con doctrinas meramente evolucionistas. El mtodo posi vo puede
ser valedero para la observacin y acopio de datos existentes acerca de los
orgenes de los seres naturales, entre ellos el ser humano, donde hay predominio
de ins ntos e inclinaciones naturales e inconscientes; pero cuando se trata de
explicar el progreso histrico de la humanidad, no solo en aspecto cien fico sino
tambin pol co, jurdico y espiritual, la ley de la evolucin resulta limitada
e insuficiente; ya que no puede encontrar los datos observables necesarios para
explicar el origen y la evolucin de las ideas, aspiraciones, afectos e ideales de lo
justo, lo bueno, lo bello, lo verdadero, y otros.
30. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 14.
31. Carle, Giusseppe (1912) ob. cit. p. 337.
32. Ibid.
33. Ibid. p. 338.
Spencer, parte de un postulado que la observacin y la experiencia jams podran
demostrar, incluso, la razn tampoco puede demostrarlo con la certeza cien fica
que busca el posi vista, sin embargo, este postulado o presupuesto presenta un
mayor acceso a la razn, aunque ni la misma razn lo podra explicar claramente.
Una de las obras que iniciaron este movimiento fue Sobre la circulacin
de la vida, del alemn J. Molescho , en la cual se estableca el principio
materialista que dice: No hay fuerza sin materia, ni materia sin
fuerza(1). Otro materialista fue el profesor Haeckel, quien difundi las
teoras del ingls Charles Darwin, acerca del origen del hombre.
Marx al igual que Hegel, crea que la Historia era una eterna lucha
de fuerzas contrapuestas en proceso dialc co de Tesis, An tesis y
Sntesis; solo que para Hegel, eran las fuerzas espirituales y las ideas
las que determinaban la Historia; para Marx, son las fuerzas materiales
(econmicas) las que la impulsan y determinan.
clases(C. Marx)(9).
La l ma etapa del siglo XIX es para la Filoso a una poca de incer dumbre
y vacilacin a la que muchos autores llaman crisis filosfica. Su
importancia radica en el hecho de ser un perodo en el que se fraguan
las corrientes de pensamiento que maduraran hasta la primera Guerra
Mundial de 1914.
de un alma colec va par cular, porque para este filsofo, las culturas
nacen, florecen y mueren, al igual que la civilizacin(18).
Esta corriente tuvo el gran apoyo del Papa Len XIII, con su Encclica
Rerum Novarum. Len XIII fue un hombre conocedor del movimiento
espiritual de su empo, que se encontraba bajo la profunda y radical
influencia de las ciencias modernas. Su intencin principal fue la de
dar un impulso nuevo al pensamiento catlico de su empo que se
haba estancado, principalmente en lo que se refera a la formacin
de futuros sacerdotes, es mulando adems, el cul vo de la Teologa,
juntamente con la Filoso a.
una escala pequea, al nivel de los tomos, rige un conjunto de leyes totalmente
diferentes e impredecibles. Estas son las leyes cun cas S. Hamero. Cien fico
estadounidense. Univ. de Arizona.
4. Garca Morente, Manuel (1964) ob. cit. p. 340.
5. Gran parte de los cien ficos dedicados a la observacin y conocimiento de los
misterios del universo y la vida han dicho: Sabemos muy poco, lo que mayormente
tenemos son preguntas El sico ingls Hagelin , describe el proceso de de la
siguiente forma: Dentro del progreso de la ciencia hay etapas de comprensin
y etapas de evolucin del conocimiento. Cada una de ellas trae su cosmovisin,
su propio paradigma, dentro del cual la gente acta, nace y vive; dentro del cual
se forman naciones y gobiernos, se escriben cons tuciones, se estructuran las
ins tuciones sociales y se crea la educacin. Entonces, el mundo evoluciona de
paradigma en paradigma, a medida que el conocimiento avanza.- T. Honderich
2001 Enciclopedia Oxford de Filoso a ob.cit. pp 813 ss
6. Garca Tudur, Mercedes (1970) ob. cit. 337.
7. Maras J. y Lain Entralgo (1964) ob. cit. p. 248.
8. Maras, Julian (1970) ob. cit. p.353. Ibid.
9. Tern, Juan Manuel (1998) ob. cit. p. 344.
10. Ibid.
11. Garca Tudur, Mercedes (1970) ob. cit. p. 84.
12. Maras, Julian (1967) ob. cit. p. 386.
13. Ibid.
14. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 146.
15. Strig, Hans (1997) ob. cit. p. 629.
16. Ibid. p. 630.
17. Ibid.
18. Ibid.
El espritu del filsofo y del cien fico del siglo XX y comienzo del XXI es
otro que el del siglo XIX.
La Fsica del siglo XIX, y toda la Filoso a basada en ella, descansaba sobre
dos supuestos: la unidad e irreduc bilidad del tomo y el determinismo
o cadena causal de todos los procesos naturales, que nunca se rompa
(3), por lo que el sueo de la unidad cien fica propio del siglo XIX, basado
en estos supuestos, con los nuevos descubrimientos y teoras, se ha ido
perdiendo.
En el ao 1900, Max Plank introdujo el concepto de quantum en la
24.3.- La Tecnologa.-
A diferencia de la Filoso a del final del siglo XIX que era ms materialista
y posi vista, todos coinciden en que el pensamiento del presente es ms
espiritualista, antropolgico y meta sico.
La Fenomenologa
La Axiologa.
La Filosoa Analca.
Para Bergson, la visin del mundo que nos proporciona el Posi vismo,
es slo el aspecto superficial de las cosas, sacrificando la interioridad del
hombre, la conciencia, la espontaneidad y la libertad (3), porque las
ciencias slo se refieren al espacio, a la extensin y al empo exterior
de los relojes y de la Fsica. Sin embargo, para l, hay otro empo,
el empo interior, heterogneo e irreversible (4), que es el verdadero
empo, al que Bergson llama duracin, y que solamente lo podemos
intuir.
25.3.- La Fenomenologa.-
La filoso a del Crculo de Viena, al igual que el posi vismo del siglo XIX,
se basa en un empirismo llevado hasta sus l mas consecuencias, sin
embargo, difiere del posi vismo anterior, porque atribuye importancia
fundamental a la elaboracin lgica de todo dato proporcionado por la
experiencia, pero, al igual que el posi vismo, rechaza de un modo radical,
a la Meta sica como disciplina fundamental de la Filoso a. Con el Crculo
Neoposi vista de Viena, la lgica es la nica manera posible de filosofar,
porque es la nica que sa sface los anhelos de una filoso a cien fica.
Para los neoposi vistas, las proposiciones metasicas carecen de sen do,
porque no son verificables empricamente, as como las proposiciones de
valor y las normavas son solo expresin de los sen mientos. La nica
misin que se atribuye a la Filoso a, es la de analizar la estructura y los
25.7.3.- La ca Aplicada.- Desde finales del siglo XX, los temas cos
han sigo acogidos con entusiasmo como parte de la Filoso a Actual
en cues ones prc cas tanto de la vida co diana como dentro del
campo de las ciencias y de las profesiones u ocupaciones. La ca,
en el presente, esta en todas las situaciones que suponen acvidad
humana. Su desarrollo sistem co comienza con el trabajo del filsofo
alemn Nicolai Hartmann con su E ca, y con D.D. Raphael con su
obra Filoso a Moral. En general, la E ca Aplicada podr entenderse
como una forma de mediacin entre la razn y la accin, dentro de
las acvidades de interrelacin social (48).
Pero, la gran renovacin que se ha vivido en las l mas dcadas en los pases
de habla castellana, la debemos a las geniales y arduas inves gaciones
de los juristas Luis Recasns Sichs, Miguel Reale y Carlos Cossio. Cada
uno de ellos abandona el discurso formal y abstracto y se acerca a la
vida co diana, a la existencia y a la coexistencia, al hombre de carne y
hueso, a la e cidad, a la comunidad y al Estado, a la cultura y a la sociedad
internacional (1). Gracias a sus obras aparece un es lo nuevo e innovador
en el pensamiento jurdico, que lo integrar al devenir histrico y cultural
concreto, cuya influencia en el presente es de gran notoriedad.
26.2.1.- La Teora Pura del Derecho.- Cons tuye una de las mas
grandiosas y coherentes doctrinas jurdicas. El objeto primordial
del tratadista austriaco al elaborar su Teora Pura, fue ante todo,
el de proporcionar a la Ciencia Jurdica, el mayor rigor, coherencia
y autonoma posibles, liberndola para ello, de lo que consideraba
disciplinas extraas tales como la Psicologa, la Sociologa, la Religin
o la ca(2).
26.2.3.- La Ciencia Jurdica.- Kelsen sos ene que la Ciencia Jurdica versa
sobre las normas jurdicas, y no as, sobre los hechos jurdicos. Para
l, la Ciencia del Derecho es una ciencia norma va y no una ciencia
de la naturaleza(9); lo que tambin significa, que no se interesa por
la conducta del hombre, sino nicamente por el orden normavo
que la regula(10). Como tampoco se interesa por el contenido de
esa norma, limitndose a estudiar la norma en su relacin lgica de
atribuir a un presupuesto jurdico, un efecto jurdico. A esta relacin
la denomina imputacin, que segn l, es la forma de las ciencias
norma vas, dis nguindola de la causalidad, como forma de las
ciencias naturales.
Para Kelsen, -al igual que para Kant-, lo Absoluto est ms all de la
capacidad racional del hombre. La historia del pensamiento nos
muestra que la razn humana slo puede acceder a valores rela vos,
ya que un nivel de conducta humana justa, no excluye la posibilidad
de considerar que el sistema opuesto pueda ser justo tambin (23); de
manera que la Jus cia absoluta es una ilusin, una de las ilusiones
eternas del hombre....Desde el punto de vista del conocimiento
racional, no existen mas que intereses humanos y, por tanto, conflictos
de intereses. (Kelsen)(24).
26.2.4.1.- Valor legal y Valor de jus cia.- Kelsen dis ngue entre
dos clases de valores: valores legales o jurdicos, que se limitan a
decir si una conducta es legal o ilegal; es decir, si est conforme o
no a lo es pulado por un determinado Derecho Posi vo. Pueden
ser probados por hechos y enen cabida en la Ciencia del Derecho.
En cambio, los valores de jus cia, afirman que algo es justo o injusto,
son juicios de valor moral o pol co y presuponen una norma que
pretende ser obje vamente vlida; pero, la existencia y el contenido
de dicha norma, no puede ser comprobada con hechos, ya que se
determina slo por el deseo del sujeto que formula el juicio; por
eso, su valor es subje vo, y toda la filoso a fundada sobre lo que
Kelsen llama, deseo, no puede ser mas que subje va(28).
logr salir del callejn axiolgico que demuestra que los valores son creacin
racional e espiritual humana, y que as, sencillamente, por ms lgica-cien fica
que sea una inves gacin no podr alejarse y refutar lo esencialmente humano
y espiritual en el Derecho como los son la Jus cia y dems valores de naturaleza
moral y tambin jurdica, como el fin primordial del derecho y la necesidad para la
convivencia armnica de los humanos; Lo Justo, es pues, un ideal buscado desde
el nacimiento de las primeras y rudimentarias normas jurdicas por ms injustas,
toscas y crueles que hubieren sido, ya que all radica tambin la esencia humana,
y lo que nos diferencia de los dems seres vivos. ( N. de la A.)
19.
20. Perez Luo, Antonio E. (1997) ob. cit. p. 85.
21. Smith, Juan Carlos (1982) ob. cit. p. 252.
22. Ibid.
23. Kelsen, Hans (1986) ob. cit. p. 62.
24. Kelsen, Hans (1993) Qu es la Jus cia? Ed. Planeta-De Agos ni, Barcelona-
Espaa, p. 59.
25. Ibid.
26. Ibid.
27. Ibid. p. 63.
28. Tern, Juan Manuel (1998) ob. cit. p. 351.
29. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p. 416.
30. Man lla P., Benigno (1996) ob. cit. p. 106.
31. Alvarez, Mario (1995) ob. cit. p. 91.
32. VilloroT., Miguel (1996) ob. cit. p. 429.
33. VilloroT., Miguel (1996) ob. cit. p. 431.
34. Ibid.
35. Ibid. p. 428.
36. Man lla P., Benigno (1996) ob. cit. p. 106.
37. Perez Luo, Antonio E. (1997) ob. cit. p. 86.
Los Fines organizados son los que existen en masa compacta, -segn
el autor-, y para demostrar su inmensa variedad, basta dar algunos
ejemplos como, las asociaciones, las sociedades, los contratos, etc. La
expresin ms completa de los fines organizados est en el Estado que
se caracteriza por el amplio uso que hace del Derecho. (14) El Estado es
la ins tucin que ene el monopolio del derecho a obligar. Derecho y
Estado son inseparables: El Derecho es la suma total de principios con
arreglo a los cuales funciona el Estado como disciplina de coaccin
Una norma legal sin coaccin es un fuego que no llamea, una luz que
no brilla( Ihering) (15)
Las causas que impulsan las acciones humanas son los intereses
propios, que crean la convivencia y la sociedad.
El Derecho nace y se establece por la lucha de intereses.
Las leyes estn determinadas por los intereses nacionales,
ideales, religiosos, cos y materiales, que pugnan dentro de la
comunidad social.
El legislador, es la persona designada por la colec vidad para
salvaguardar los intereses de todos, en base a criterios generales
de valoracin y a la luz del bien comn. (20).
La funcin del juez consiste en resolver conflictos de intereses,
respetando y siguiendo la valoracin llevada a cabo por el
legislador, que siempre deber prevalecer sobre la valoracin
individual del juez: en la ley siempre hay que buscar la voluntad
del legislador(21).
27.5.2.- Comentarios.-
Entre sus aspectos nega vos, que son muchos, a pesar del idealismo
de la mayora de sus seguidores, hay que sealar el peligro de disolver
la necesaria obje vidad imparcial del Derecho, en una subje vidad
que pueda conducir al juez a la imposicin de sus propias convicciones
personales, pol cas, o sociales, en el momento de decidir cules sean
los sen mientos de Jus cia predominantes en la comunidad social;
y como una lgica derivacin del riesgo anterior, ha de subrayarse
tambin, el riesgo de inseguridad jurdica, que podra representar
para los ciudadanos, al conver rse las sentencias judiciales en
manifestaciones de arbitrariedad en algunos casos(26).
determinada.
Es adems, una ac vidad que se dinamiza por la accin de los
individuos que la conforman, porque conlleva una idea de obra
y de accin. (29).
27.7.2.- Tipos de Ins tuciones.- Para el autor existen dos pos:
Instuciones Corporavas.- Las que se personifican e
integran la categora de ins tuciones-personas o cuerpos
(corporaciones) cons tuidos en Estados, sindicatos,
asociaciones, etc. Tienen un poder organizado y una comn
unin entre los miembros que se manifiestan dentro del marco
de una idea de obra, de donde deviene el sujeto como persona
moral (colec va) que se desarrolla en el cuerpo cons tuido.
hasta las que cabe declarar como anormales o patolgicas. Esta anormalidad que
puede surgir en cualquier forma social, resulta del debilitamiento de las relaciones
funcionales. Ferrater M. Jos. y otros ( 1994) Diccionario de Filoso a Tomo I. Ed.
Ariel, Barcelona, pp. 955 ss.
5. Perez Luo, Antonio , cita a Gumplowiecz (1997) ob. cit. p. 88.
6. Muoz, Carlos (1996) ob. cit. p. 210.
7. Radbruch, Gustav (1998) ob. cit. p. 9.
8. Ibid. p. 31.
9. Radbruch, Gustavo (1987) El Hombre en el Derecho. Ed. Depalma. Buenos Aires-
Argen na. p. 120.
10. Radbruch G. (1998) Introduccin a la Filoso a del Derecho. Ed. Fondo de cultura
econmica. Mxico. Pp. 31-34 .- Complementaciones: Radbruch dis ngue entre
Jus cia como virtud o cualidad personal a la que llama juscia subjeva, como
puede ser la jus cia de juez. Y a la jus cia como propiedad la llama juscia
objeva por que se da entre la relacin de actos o personas ; por ejm: el precio
justo. La juscia objeva es la forma primaria de la jus cia, y la que realmente nos
interesa ( dice el autor); y la jus cia subje va es la forma secundaria, e interesa a
la moral, pero no al Derecho.
La juscia objeva, se dis ngue en: a) La Jus cia a tono con las exigencias del
Derecho Posi vo, a lo que l llama la juricidad que es la Juscia del Juez; y la
Jus cia como idea del Derecho anterior y superior a la ley; o sea, la Juscia en
sendo estricto; que es la ms importante: la Juscia del Legislador .
11. Ibid.
12. Ibid. Pp 36 y ss
13. Muoz, Carlos , (1996) cita a Ihering. ob. cit. p. 211.
14. Ihering. Rodolfo. ( 1978) El fin en el Derecho..Ed. Heliasta. Argen na. Pp.26-28
15. Ibid. Pp. 155-159
16. Gonzlez Diaz L., Francisco (1994) ob. cit. p. 270.
17. Ihering. R ( 1978) ob. Cit. pp 216-217
18. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 382.
19. Recasns S., Luis (1980) ob. cit. p. 41.
20. Ibid. p. 42.
21. Bodenheimer, Edgar (1986) ob. cit. p. 312.
22. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. p. 387.
23. Perez L., Antonio (1997) ob. cit. p. 90.
24. Radbruch, Gustav (1998) ob. cit. p. 123.
En el caso de las lagunas de la ley, el juzgador estara obligado a inves gar los
intereses y conflictos existentes en la sociedad de dicho momento, para resolverlos
de acuerdo al derecho natural y al mayor inters y bienestar social, dando mayor
relevancia a lo que la comunidad demande en sen do de orden y cohesin social,
por lo que los intereses del grupo, estaran por encima de los individuales..-
Influencia de la vieja jurisprudencia romana y del derecho natural.
25. Pacheco, Mximo (1984) ob. cit. pp. 384-385.
26. Aguilera B., Bruno (1996) ob. cit. p. 102.
No obstante que la intencin de los seguidores del movimiento del Derecho
Libre es la de buscar un derecho ms justo y ms humano, mas sabio y apegado
a la realidad como dice Kantorowiecz, es pues hasta utpico que una persona
Hay que destacar que Cossio puntualiz que las ideas de igualdad y
proporcionalidad son contenido bsico de la Jus cia; y que todo objeto
cultural, como lo es el Derecho, es siempre suscep ble de valoracin
Para ilustrar, diremos que segn Cossio, las leyes no enden a la Jus cia
ya que ellas mismas encarnan o se proponen encarnar esa Jus cia.
El Prof. Jos F. Lorca (3), escribe que, la misin de los inves gadores
del Derecho Natural en la actualidad deber abocarse a los temas
siguientes:
El Iusnaturalismo filosfico.
El Iusnaturalismo catlico.
El Iusnaturalismo protestante, y
material y social.
son:
a. Principio de Respeto:
Una voluntad no debe quedar nunca a merced de lo
que otro arbitrariamente disponga.
Toda exigencia jurdica deber ser de tal modo, que
en el obligado se siga viendo al prjimo.
b. Principio de Solidaridad:
Un individuo jurdicamente vinculado, no debe nunca
ser excluido de la Comunidad por la arbitrariedad de
otro.
Todo poder de disposicin otorgado por el Derecho,
solo podr excluir a los dems de tal modo, que en el
excluido, se siga viendo al prjimo (16).
Para Del Vecchio, los componentes del Derecho son, por una parte,
inmutables, pero por la otra, variables e histricos; sin embargo,
la influencia de Kant queda manifiesta cuando escribe:Debemos,
pues, admir que el senmiento jurdico, inherente a nuestra
naturaleza, es una fuerza viva, originaria y autnoma, y la fuente
primera del desarrollo del Derecho(18), que va incorporando las
exigencias de la naturaleza humana de carcter universal, en los
diversos ordenamientos posi vos. Para Del Vecchio, el Derecho
Otro mrito del Prof. Del Vecchio, fue el de haber sido el primero en
indagar sobre el derecho a la soledad que actualmente es muy
discu do y discu ble bajo el concepto de derecho a la inmidad o
privacidad. Aparentemente, pareciera contradecir la caracters ca
sociabilidad natural que dis ngue al ser humano. Sin embargo el
autor parte de un derecho primario a la soledad, afirmando que
la propia vida ene su individualidad que puede considerarse extra-
social y extra-jurdica, que sustenta el valor primario y absoluto
de la persona humana., porque la persona no se agota en una
sociabilidad fenomnica u litaria ( para el mundo); aadiendo que
la ms profunda socialidad es la del espritu, porque solo en ella la
persona humana se reconoce como igual en valores y en derechos.
(20)
1. Lorca N., Jos (1998) Temas de Teora y Filoso a del Derecho. Ed. Pirmide,
Madrid-Espaa. p. 319.
2. Ibid.
3. Ibid. pp. 321-323.
4. Naranjo V., Abel (1992) ob. cit. p. 290.
5. Serrano V. Emilio (1977) ob. cit. p. 51.
6. Otros temas relacionados fueron: la igualdad racial, la jus ficabilidad de las
guerras, la desobediencia civil, el desarrollo de la energa nuclear con fines
blicos y de podero mundial , el nacimiento de los derechos que protegen a los
animales contra el abuso en la inves gacin y de aniquilacin con fines lucra vos,
provocando su ex ncin; el atropello econmico debido a la globalizacin y
mercan lizacin del mundo, donde los pases pobres resultan ser vc mas de este
sistema aberrante y alienante de la condicin de dignidad humana. El boom de
la comunicacin masiva merced a la tecnologa, ya que los medios enen alcance
e influencia mundial que como dijo un intelectual (A. Finkielkraut) sirven para
llenar los ojos y vaciar la cabeza, convir endo la informacin en un show con
fines comerciales y lucra vos antes que ser medios de informacin de la verdad
y de difusin de valores humanos y culturales. En la pos modernidad, el ser
humano se siente cada vez ms lejos de poder incidir con sus acciones en el curso
de la historia, con la conviccin de que poco o nada puede hacer para cambiar
el mundo con su intervencin, ya que la pol ca mundial y local y los intereses
econmicos de los grandes mandan, a travs de esa cultura de los medios que
se han conver do en otro poder mundial ante el cual las personas se sienten y se
encuentran inermes y aisladas. N. de la A
7. Varsi, Enrique ( 2001) Derecho Gen co. Ed. Jur. Grijley. Lima Per. Pp. 51 y ss
8. Beuchamp. T.L La razn de la Bio ca (1998) Milano, pp. 51 y ss.- Citado y
traducido por el Dr. Gonzalo Miranda. Publicacin virtual tulada Problemas
del desarrollo de la Bioca . Otra referencia: publicaciones virtuales como la
tulada Fundamentos filosficos de la Bioca Contempornea.- Dra. M.Liliana
Lukak. (2007). Es un dossier de varias conferencias acadmicas de mdicos y
filsofos efectuadas en Argen na por la Academia Nacional de Ciencias Morales y
Pol cas. ( ver pg. Web: www.ancmyp.org.ar )
La afirmacin : El absurdo del rechazo de la razn: jusficacin racional de la
sinrazn citada por el Dr. Miranda, describe cr camente a la Bio ca como
una ca casusca, emova e intuiva, ms que racional y reflexiva, donde no
prevalece el principio kan ano de que la dignidad de la persona humana radica
en la de ser un fin en si misma. Estas situaciones actuales de nte co y moral,
que prevalecen en las ciencias mdicas y han dado origen a los temas de Bio ca
con sus contradicciones y conflictos morales y humanos, en gran parte se deben
a la mercan lizacin de la medicina y otras ciencias afines, donde el mdico y el
cien fico se encuentran presionados por fuerzas ajenas a su profesin como son:
intereses econmicos de grandes empresas , intereses pol cos, hospitalarios, y
hasta necesidades econmicas de los propios profesionales de la medicina.- Por
otra parte, la Pg. Web de la Comisin Nacional para la Proteccin de los Sujetos
Humanos en el campo de la inves gacin mdica ha desarrollado un esquema de
principios cos bsicos relacionados que se resumen en : 1) Respeto a las personas
con sus derechos. 2) Beneficencia, que siempre debe equipararse o colocarse por
encima del perjuicio; considerando adems el costo- riesgo-beneficio y 3) Jus cia,
aplicada a la seleccin de los sujetos para la experimentacin cien fica.
9. El filsofo belga Paul Schotsmans, representante de la corriente personalista de
la Bio ca , en un ar culo publicado como Acta Bio ca XI , N 1 , 2005,
y consciente de los desacuerdos en lo que se en ende por dignidad humana
tratando el tema del modo kan ano: el ser humano es un fin en si mismo,
en lo que respecta a las cues ones bio cas ms graves, en las que la persona
ya no ene autonoma como es el caso del embrin, de los discapacitados, de
los enfermos en estado vegeta vos, de los enfermos mentales y otros, resume
el contenido sustancial de los problemas de esta disciplina, vale decir, de la
dignidad humana en los siguientes puntos : 1) Reconocimiento del otro (
paciente o embrin ) en una relacin inter-subje va. 2) Reconocimiento del valor
intrnseco y la responsabilidad moral en relacin a cada ser humano, aunque est
en cualquier condicin o circunstancia, 3) Reconocimiento de que la persona no
ene precio ni puede ser objeto de comercio. 4) Reconocimiento de la dignidad
basada en relaciones de pudor y vergenza respecto de s y los otros. 5) Que la
dignidad humana define ciertas situaciones y emociones tab como limites del
comportamiento civilizado. 6) La dignidad humana surge y se va desarrollando
conforme al proceso y progreso de la civilizacin. 7) Reconociendo tambin que
la dignidad del ser humano, incluye la apertura del individuo a dimensiones
meta sicas de la vida referidas a situaciones lmites de la existencia : nacer,
sufrir, morir. Los anteriores 7 argumentos que interpretan y reconocen lo que
es la dignidad del ser humano estn presentes de alguna forma en la Declaracin
de Derechos Humanos del 1948 y en la Convencin de Derechos Humanos y
Biomedicina del Consejo de Europa del ao 1966, entre otros.
10. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p. 401. Cita a Stammler
11. Ibid. p. 402.
12. Ibid.
13. Fernandez G., Antonio (1998) Lecciones de Teora del Derecho y Derecho Natural
Ed. Universidad, Madrid-Espaa, p. 395.
14. Villoro T., Miguel (1996) ob. cit. p.402. Cita a Stammler
15. Ibid. pp. 402-404.
16. Tern, Juan Manuel (1998) ob. cit. p. 332. cita a Stammler.- Los contenidos cien ficos
enden a la obje vidad frente a la subje vidad rela va de los contenidos a
priori e ideales del conocimiento racional e ideal. Por lo que a Stammler se debe
en gran parte la restauracin de la Filoso a del Derecho frente al posi vismo
predominante en el siglo XX; ya que el autor demuestra que el Derecho se funda
necesariamente en contenidos a priori e idealistas y universales que concuerdan
con los postulados del viejo Derecho Natural . El Derecho Posi vo, es aposteriori
o fcco, pero el concepto de Derecho, ene contenidos a priori, pese a que sus
principios solo pueden proyectarse en la experiencia, no por ello dejan de ser
racionales y universales ( a priori).
17. Enciclopedia Omeba (1997) ob.cit. Tomo XX p. 251.
18. Del Vecchio, Giorgio (1974) ob. cit. pp. 491-492.
19. Ibid.
20. Es importante resaltar que el Prof. Del Vecchio reconoci como fundamento del
30.1.- Introduccin.
30.1.1.- Criterios tericos-prc cos asumidos por la mayora
de los juristas angloamericanos.
30.2.- Tendencias principales del desarrollo de la Teora sobre la
Jus cia en el pensamiento de habla inglesa.
30.3.- El Iusnaturalismo de Ronald Dworkin.
30.3.1.- El Derecho.
30.3.2.- Los Derechos Individuales o Fundamentales.
30.3.3.- Teora de la Jus cia.
30.3.4.- Comentarios.
30.4.- La Jus cia como Decisin Negociada.
30.4.1.- El hombre justo.
30.4.2.- Teora de la Jus cia.
30.4.3.- Representantes.
30.5.- La Jus cia como Distribucin Eficiente.
30.5.1. Los Principios sobre el Bienestar Social de J. Elster.
30.5.2.- La teora de R. Posner.
30.6.- La Jus cia como Respeto al Mrito.
30.6.1.- La Teora del mrito de W. Sadurski.
30.6.1.1.- La Sociedad Justa.
30.7.- Comentarios finales.
30.1.- Introduccin.-
una exigencia social, que debe armonizar las dis ntas tendencias
de los individuos en la sociedad, para poder atribuir a cada uno
aquello que le corresponde, o lo que es suyo.
30.2.- Tendencias principales del desarrollo de la Teora sobre la Jus cia
en el pensamiento de habla inglesa.-
En su obra Jus cia Local, plantea varias hiptesis que llevan implcitas
la idea de Jus cia denominndolas Concepciones que el Sendo
Comn ene de la Juscia . Segn Elster, el sen do comn lleva
Jurista que trata de rescatar la idea de mrito como una idea inteligible,
realista, prc ca y opera va, para poder construir un Derecho justo y
una sociedad justa.
El gran aporte de todos ellos que ene en comn ser juristas ms que
filsofos, es concretamente referido al problema de distribucin de
recursos y cargas, y sus discusiones y soluciones no son necesariamente
ideas abstractas y generales; son, por lo tanto, ms prccas, concretas
y realistas, donde los bienes materiales entendidos en el sen do de todo
aquello necesario para alcanzar una vida digna adquieren la condicin
de instrumentos y de medios necesarios para la verdadera perfeccin
del ser humano, sin los cules, es imposible la realizacin de sus
condiciones espirituales ms elevadas. Adems, casi todos ellos resaltan
que la alteridad de la actuacin humana dentro de una sociedad, es
el substrato sobre el que se levanta o sobre el que recae todo orden
jurdico. (20)
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2. Van Parijs, P ( 1993) Qu es una Sociedad Justa? Introduccin a la Prc ca de la
Filoso a Pol ca. Ed. Ariel. Barcelona. Pp. 200-202
3. Rus R., Salvador (1997) ob. cit P. virtual
4. Jos F. Lorca N. (1998) ob. cit. pp. 324-325. ( cita a Dworkin)
5. A alin E., Vilanova J. (1992) ob. cit. pp. 378-379.
6. Ibid. p. 380.
7. Dworkin, Ronald. (1980) Los Derechos en serio ( traduccin virtual) El uso del
vocablo right, para designar los derechos fundamentales, no ene que ver con
el vocablo law ( derecho/ley), sin embargo es acentuado en el sen do de que
expresa los intereses de cada ciudadano cuya sa sfaccin permi r mantener los
ideales y valores que son conflic vos en la sociedad.
8. Jos F. Lorca N. (1998) ob. cit. p. 327. ( cita a Dworkin).
9. Ibid. p. 325.
10. Ibid.
11. Rus R., Salvador (1997) ob. cit.
12. Van Parjis, P (1993) ob.cit. pp. 210-211 ( cita a Ackerman)
13. Ackerman, B. (2005) La Jus cia Social en el Estado Liberal Publicacin Virtual.
14. Elster, J. ( 1994) Jus cia Local Ed. Gedisa. Espaa ( ver para una mejor
descripcin)
15. Alvarez I. Mario (1996) ob. cit. p. 360.
16. Rus R., Salvador (1998) ob. cit.
17. Ibid.
18. W. Sadurski. (1985) Citado por Rus.R, Salvador. Ob cit.
19. Rus. R, Salvador. ( 1998) Ob. cit.
20. Massini, Carlos L. (1980) Pol ca, Derecho y Equidad Ed. Jurdica de Chile,
San ago p. 20.
21. Ibid. p. 39.
22. Rodrguez A., Lino (1986) Abogacia y Derecho Ed. Reus, Madrid-Espaa, p. 79.
CONCLUSIONES
I.- Algunas consideraciones previas.-
clase de tendencias.
las principales:
Que existe una conexin directa entre la norma jurdica y el fin social
que persigue, por lo que dichas normas son siempre de cumplimiento
obligatorio.
La Jus cia ha sido vivida mucho antes de haber sido razonada, formulada
y definida, porque es un aspecto de nuestra condicin ontolgica: la
dimensin moral de los seres humanos. Sin embargo, el modo el cmo
se ha entendido y concretado el concepto de Jus cia es pues diferente,
debido a la concurrencia de muchos factores como son las diferencias
personales, religiosas, culturales y circunstanciales de los pueblos.
Podemos notar que se dan dos sen dos primordiales de la Jus cia.
Primeramente, se la conoce como una virtud, tal como la define el romano
Ulpiano: La constante y perpetua voluntad de dar a cada uno los suyo,
en este sen do la jus cia hace referencia inmediata al agente humano,
adems de ser un hbito bueno ( virtud), que inclina la voluntad de dar a
cada cual lo que le corresponde, segn el criterio de igualdad esencial de
todos los seres humanos.
Aunque el Derecho lleva consigo una serie de exigencias posi vas que
nada enen que ver con el amor y la caridad, no puede, sin embargo, eludir
la carga axiolgica o de valores jurdico sociales que ontolgicamente le
sirve como soporte.
( Georges Renard)
El Derecho, La Juscia y la Libertad
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Villoro T., Miguel, Introduccin ai estudio del Derecho, Ed. Porra S.A., Mxico,
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INDICE
Dedicatorias I
Prlogo VII
UNIDAD 1.-
FILOSOFIA Y FILOSOFIA DEL DERECHO 1
UNIDAD 2.-
DESARROLLO FILOSOFICO DEL DERECHO EN GRECIA Y ROMA 65
UNIDAD 3.-
LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA EDAD MEDIA 117
UNIDAD 4.-
LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN LA POCA MODERNA 143
UNIDAD 5.-
LA FILOSOFIA DEL DERECHO DE LA ILUSTRACION 193
UNIDAD 6.-
DOCTRINAS FILOSOFICO JURIDICAS DEL SIGLO XIX 241
UNIDAD 7.-
LA ESCUELA POSITIVA Y SU INFLUENCIA EN EL DERECHO 271
UNIDAD 8.-
FILOSOFIA Y DERECHO EN EL SIGLO XX 325
UNIDAD 9.-
LA FILOSOFIA DEL DERECHO EN EL SIGLO XX 375
UNIDAD 10.-
CONCLUSIONES 475
CONCLUSIONES 477
I.- Algunas consideraciones previas.- 477
II.- Principales conclusiones finales.- 480
BIBLIOGRAFIA 497