UNIDAD I.

CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL ORDENAMIENTO JURIDICO

I.ELDERECHO

El concepto de Derecho no tiene una definicin nica, sin embargo, en

cualquiersentidoquelausemos,designarsiempreunfenmenosocial.
Losdiferentesdoctrinarios,atravsdeltiempo,hantomadoposturasfrente
alderechoinfluenciadosporlascorrientesfilosficasdesusrespectivaspocas.
NocorrespondeestudiaraqulahistoriadelconceptodeDerecho,porloque
sintticamentepodemosdecirqueElDerecho,enabstracto,esunordensocialjusto.
Ahorabien,estanocindeDerecho,parateneraplicacinconcreta,debeser
interpretada a la luz del medio social en donde vaya a ser aplicado. Esta
objetivacindelDerecho,estellevarloalarealidaddeunpasdeterminadopara
hacerloejecutivo,esloqueseconocecomoordenamientojurdico.

I.A.ELORDENAMIENTOJURDICO
El ordenamiento jurdico, como particularizacin del Derecho, puede ser
definido como el conjunto organizado de normas emanadas de un poder estatal
competente,lascualessonpercibidasporlapoblacincomoobligatorias.
Loselementosdeestadefinicinson:
C
onjuntoorganizadodenormas:Todoordenamientojurdicoesineludiblemente
unsistemadenormasquedebentenerciertajerarquaycoherencia,paraquesea
posibledeterminarencadacasoconcretoculeslaleyaplicable.

Emanadas de un poder estatal competente: Toda las normas para ser

vlidas,debenemanardeunpoderestatalhabilitadoparacrearlas.

Per
cibidasporlapoblacincomoobligatorias:Lanicaformaqueexiste
paraquelasnormasseanpercibidascomoobligatorias,esqueexistaalgntipo
desancinporsuincumplimiento.Casocontrariosonslorecomendaciones.Ej.a)
UncartelenunacallequedigaProhibidoestacionarsobrelamanoizquierda
contiene una norma que se percibe como obligatoria, pues tiene sancin. Si
alguienestacionaraall,recibiraunamulta.b)Uncartelenunascensorque
digaProhibidohacerruidosmolestosde14hs.a16.hs..Estanoesunanorma,
porquenoexistesancinparaquienlaviole.SiensulugardijeraSeruega
hacersilenciode14.hs.a16hs.seraexactamentelomismo:unarecomendacin
sinningnefectocoactivo.

I.B.DERECHOOBJETIVOYSUBJETIVO.
Cuando hablamos de derecho, como hemos visto, podemos estar definiendo al
ordenamientojurdicootambinusarotradesusacepcionesparadefinirdistintas
situaciones.Enestesentidopodemoshablardederechoobjetivoysubjetivo.
Como derechoobjetivo definimosal conjuntoorganizadodenormasvigentes
de un territorio determinado. Tambin se lo conoce como derecho positivo o
vigente.
Esta es una definicin abarcativa, de carcter general, que no comprende
situacionesparticularesoespecficas.
EnestesentidoelCdigoCivil,establecediversasobligacionesreferidasa
situacionesgeneralesquesepuedenpresentarhipotticamente(Ej.Obligacinque
tienedepagarlosdaosocasionadosquienprovocunaccidentedetrnsito).Esto
esderechoobjetivoquerigeparatodosloshabitantes.
Ahorabien,enelcasoconcretodeunaccidentedetrnsitosiunapersona(la
vctima)tienenderechotienederechoareclamaralaotraquelepaguelosdaoses

1
unacuestinqueyanoserefierealosaspectosgeneralessinoalosespecficosy
alosefectosqueelordenamientojurdicogeneral(derechoobjetivo)tienesobre
losparticulares.Estoesloquesellamaderechosubjetivoyconceptualmenteesla
facultadlegal (porquelaamparaelderechoobjetivo) deunindividuoderealizar
determinadosactosodeexigiraotrapersonaunadeterminadaconducta.
Deloantedichosedesprendequeambosderechosestnrelacionadosentres,de
maneratalqueelderechosubjetivodependedelaexistenciadelderechoobjetivo,
sin el cual no tiene sustento, y a la vez es la parte ejecutiva de este derecho
positivo.
El derecho objetivo es una enunciacin esttica de carcter general mientras
que el subjetivo es la aplicacin dinmica de aquellos principios generales a una
situacinparticularyauncasoconcreto.

I.C.ELORDENAMIENTOJURDICO.CLASIFICACIN.RAMAS.
Hastaaquhemosvistoqueelderechopositivoesunconjuntoorganizadode
normas,querigenlavidadeundeterminadombitoterritorial.
Estohacequeelordenamientojurdicodebafuncionarcomounnicosistema
cuyos componentes individuales contemplen mltiples situaciones y brinden
solucionesquenoseancontradictoriasentres.
Esto quiere decir que dentro del ordenamiento jurdico existen
multiplicidadderelacionesjurdicasdediversotipoycomplejidadquedebenser
contempladas.Alosefectosdelestudioylainvestigacindecadaunadeestas
relaciones, es que la ciencia jurdica ha dividido al derecho en diferentes
ramas, cada una de las cuales mantiene autonoma cientfica respecto de las
dems.
Dentro de las varias clasificaciones que se han efectuado las ms
importantessonlasquedividenalderechoenderechodeformayfondoylasque
lodividenenderechopblicoyprivado.

Derechodefondoosustancialyderechodeforma.
Estaclasificacindelderechoseefectaenbaseauncriteriofuncional
delasnormasjurdicas.
DerechodeFondo:eselderechosustancial.Esaquelenelquelasnormas
definenderechos,relacionesjurdicasyestableceobligacionesparalossujetosde
derecho.
DerechodeForma:eselllamadoderechodeprocedimiento.Eselconjuntode
normas relativas a las instituciones, a los actos y a las formas necesarias para
obtener la satisfaccin judicial de los derechos sustantivos establecidos en la
legislacindefondo.
Ejemplo. ACCIDENTE AUTOMOVILISTICO

VICTIMA

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DerechoPblicoyDerechoPrivado

DERECHO PUBLICO:Sonlasnormasqueregulanlasrelacionesdondeparticipael
estado en su rol de poder pblico, es decir ejerciendo alguna de sus funciones
bsicas(Ej.justicia,seguridad,educacin).
Entrelasramasdelderechopblicoencontramos:
Derecho Constitucional: Es el derecho que estudia el texto
constitucional. Analiza e interpreta la constitucin en cuanto a los
alcancesylmitesdelosderechosqueestableceparalosciudadanos,as
comotambinlaformadeorganizacindelestadoydelgobierno.
DerechoPenal:Eselinstrumentoquetieneelestadoparacumplirconuna
desusobligacionesprimarias:elcontrolsocial.Lassociedadesrealizan
unaseleccindecomportamientosqueconsiderandisvaliososystossern
objetodelderechopenal.Loscriteriosdeseleccinnosonestticosy
varan de acuerdo a las pocas y a los valores que cada sociedad
considere que deben ser protegidos en un momento determinado de su
historia(Ej.:batirseadueloenelpasadoeraunactodehonordeun
caballero,hoyeldueloesundelitocontempladoysancionadopornuestro
Cdigo Penal). Como parte del ordenamiento jurdico, el derecho penal
est constituido por normas que determinan las conductas que son
consideradas delitos en una sociedad determinada y las sanciones
correspondientesalacomisindedichodelitos.Lafinalidaddelderecho
penal es mantener el equilibrio del sistema social perturbado por el
delito.
DerechoAdministrativo: Esaquellapartedelderechopblicoqueregula
laorganizacinylasfuncionesadministrativasdelospoderesdelEstado
ytambintodasaquellasactividadesrealizadasporpersonas,aquienes
sin ser el Estado el ordenamiento les atribuye potestades de poder
pblico(Ej.:Registrosdelautomotor).
Derecho Internacional Pblico: Es el derecho que rige las relaciones
entrelosEstados.Esunderechoquepresentaalgunaspeculiaridades:las
normas se crean por pactos y convenios. Los Tratados tienen carcter
obligatorio slo para aquellos Estados que los suscriben, y pueden ser
bilaterales(Ej.PactoentreArgentinayChileporelCanaldeBeagle)o
multilaterales (Ej.: Pacto de San Jos de Costa Rica sobre derechos
humanosfirmadoporlamayoradelospasesamericanos).
DerechoProcesal:Tieneporobjetoelestudiodelconjuntodeactividades
quetienenlugarcuandosesometealadecisindeunrganojudicialo
arbitrallasolucindeconflictosjurdicossuscitadosentredosoms
personas partes (Ej. Juicio por daos derivados de un accidente) o
cuando se requiere la intervencin de un rgano judicial para que
constituya,integreoacuerdeeficaciaadeterminadarelacinosituacin
jurdica (Ej.: Juicio de filiacin). El Derecho Procesal tiene dos
grandes ramas, la civil y la penal, que tienen algunas diferencias
importantes:
ProcesoCivil:Esunaseriedeactosdelaspartesydelrgano
judicialcoordinadosentresiyenformasucesiva,conelfinde
lograr la satisfaccin de lo que se pretende, mediante la
declaracinfinaldelJuezoTribunal(sentencia).Todoelproceso
dependedelimpulsodelaspartes,esdecirsonlaspartesenun
juicioquienesdebenllevarloadelante,atravsdelasdistintas
peticionesqueformulensusabogados.
Proceso Penal: Est compuesto por actos cumplidos de acuerdo a
normaspreestablecidas,medianteloscualeslosrganosdelPoder
Judicial resuelven en el caso concreto si un hecho constituye
delito. Contrariamente a lo que sucede en el civil, el proceso
penaltienemovimientodeoficio,esdecir,sonlos rganosdel
Estadolosqueloimpulsan.
3
 D
ERECHO PRIVADO
:Elderechoprivado,desdeunpuntodevistatradicionalesel
que regula las relaciones jurdicas que se establecen entre particulares y las
relacionesdeestosconlosbienes.
Lasramasdelderechoprivadoson:
Derecho Civil: El derecho civil es la rama madre del derecho. En la
antigua Roma se distingua el ius naturale (derecho natural), que era
comn a todos los hombres sin distincin, y el ius civile (derecho
civil),queeraelderechopropiodelosciudadanosromanos.Laciudad
era la nocin equivalente a lo que hoy llamamos estado con lo cual el
derecho civil se refera al vigente en Roma y comprenda normas de
derechopblicoyprivado.Eldesarrollodelasociedadylaaparicinde
nuevos tipos de relaciones jurdicas, segmentaron al derecho civil y
fomentaronlaaparicindeespecializacionesporloqueaquelhaquedado
comounderechoresidual.Regulatodoloquetengaqueverconlapersona
comopersonaens.Suobjetodeestudiosonlasrelacionesjurdicasque
seestablecenfrentelossujetosdederechoensucondicindetalesy
con independencia de la actividad que desarrollen. Ej.: Son objeto del
derecho civil las relaciones familia, las relaciones de propiedad, los
actos jurdicos, las obligaciones y los derechos derivados de la
condicindepersona(derechospersonalsimos),entreotros.
Derecho Comercial: Es el conjunto de normas reguladoras de ciertos
estadosyrelacionescomerciales.Regulalaestructuradelaempresa,las
relacionesdeloscomerciantesylasconsecuenciasjurdicasdelosactos
de comercio que se realizan. Constituye materia del derecho comercial,
todosupuestodehechoalquelaleyconsideramercantil.Esteconcepto
abarca a los sujetos, objetos, relaciones y negocios sometidos a la
disciplina del derecho comercial. Sujetos pueden ser tanto los
comerciantes,comolosnocomerciantesqueocasionalmenterealizanactos
de comercio; y objetos de ellas pueden ser todas aquellas prestaciones
convenidasenlosnegociosyoperacionescomerciales.

Estaclasificacindelderechoenpblicoyprivadovaperdiendovigenciacada
da,yaquelacomplejidaddelasrelacionesynegociosjurdicos,yladisparidadde
fuerzasquemuchasvecessepresentaentrelasparteshacequeelEstadodebaejercer
sufuncinregulatoria,loquehacequeseconfundanlasesferasdelderechopblico
yprivado.
Un claro ejemplo de esta situacin es el Derecho del Trabajo, que regula
relacionesjurdicasdeacuerdoadiversosplanosquesedanenlarealidadlaboral.
1. Regula la relacin Trabajador Empleador: Este el Derecho
Individual del Trabajo. Se apoya en una figura: el contrato;
existe un tipo determinado que es el contrato de trabajo. En
esteplanoseregulanrelaciones.
2. El Derecho del Trabajo atiende tambin a un Fenmeno
Colectivo,esdecir,unconjuntodecosasquepasan,relaciones
de grupo, necesidades de los trabajadores, que ante las
desventajasenlasqueseencuentranindividualmentefrenteasu
empleador, se agrupan tras un inters colectivo que adopta la
forma de organizacin sindical. El sindicato ser el que
negociarconlosempleadores,ynoeltrabajadorindividual.
Tanto en las relaciones individuales como colectivas, existen
temasquelaspartespuedenacordarlibrementeyotrosqueestn
regulados por el Estado y que son de acatamiento obligatorio
(Ej.Laduracindelajornadalaboral:laleyestablecelmites
mximosquenopuedensersobrepasados).

I.D.FUENTESDELDERECHO.
AlanalizarlosconceptosdeDerechoyordenamientojurdico,decamosqueeste
ltimoeslainterpretacindelDerechoalaluzdeunmediosocialdeterminado.La
necesidaddeconocerlosmediosporloscualesseexpresa,ocmoseconstituyeeste

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ordenjurdico(derechopositivo)esloquelacienciajurdicallamateoradelas
fuentesdelderecho.
Lapalabrafuentereconocevariasacepciones.Enderechodesdeunpuntode
vistafilosficoserefierealosantecedentesideolgicostenidosencuentaalos
efectosdelaredaccindeunanorma;desdeelpuntodevistahistrico,constituye
losantecedentes legales,sociales opolticos quedan lugara lacreacin deuna
norma.
Pero la teora de las fuentes del derecho, en realidad, cuando habla de
fuentes,esthaciendoreferenciaalosfenmenosjurdicosqueoriginanderechosy
obligacionesenlosdiferentessujetosdelordenamiento.
Sonfuentesdelderecholaley,lacostumbre,lajurisprudencia,ladoctrinayel
derechocomparado.

LaLey

Enelmundoexistendosgrandessistemasdederecho:elromanistaocontinental
yeldelcommonlaw.
Elprimeroesunsistemaendondetodoelderechoesescrito,codificado,es
decir est en cdigos o cuerpos normativos. Es el predominante en toda la Europa
Continentalyenlamayoradelospasesdecolonizacinhispnica.
ElsistemadelCommonlaw,eselqueimperaenlospasesanglosajonesGran
Bretaa,Australia,EstadosUnidosydebasaenelllamadosistemadeprecedentes,
esto es, no existe un derecho codificado, existen algunas leyes generales y las
decisiones de los jueces se basan en lo que otros jueces han decidido antes
(jurisprudenciaoprecedentejurisprudencial).
Nuestro derecho es eminentemente romanista, por lo que la ley es la fuente
fundamentaldelderecho.Estosignificaqueanteunasituacinjurdicaconcreta,el
primerlugaradondesedeberecurrirparasaberquhaceresalaley,entendidasta
demodogenrico(Ej.Cdigo,ordenanzamunicipaloresolucinadministrativadela
facultad)
Laleyesunanormaemanadadeautoridadcompetente,queeslaautoridadque
tieneelpoderformalparacrearleyes.(Ej.:LeyesNacionaleslascreaelCongreso
Nacional;leyesprovinciales,lalegislaturaprovincial;lasordenanzassondenivel
municipal).

Clasificacin

Existen diversas clasificaciones de las leyes de acuerdo al criterio que se

tome.Algunasdelasmsimportantesson:
SegnsuEstructura

Rgidas:Sonlasleyescuyadisposicinesprecisayconcreta,de
manera que para aplicarlas slo basta la acreditacin en la
realidad de los presupuestos de hecho contemplados en su texto.
Ej.:Lamayoradeedadsecumplealos21aos.
Flexibles: son las que permiten un poco de libertad para
interpretarlas.Ej:MuchasveceselCdigoCivilhacereferenciaa
situaciones en las que ha existido fuerza mayor, pero este
concepto no est definido. La determinacin de si en un caso
concreto se puede hablar de fuerza mayor, depender de la
interpretacinyanlisisdeljuzgador.

Segnsuobligatoriedadrespectodelavoluntaddelaspersonas

Imperativas:Sonlasnormasquenopuedenserdejadasdeladopor
lavoluntaddelosparticulares.Sinosontenidasencuenta,el
actojurdicoesnulo.Ej.Laleydelocacionesurbanasestablece
queloscontratosdealquilerdeviviendasparticularesdebenser
5
 hechosporunplazomnimodedosaos.Estoquieredecirqueun
contratoenquesepacteunplazomenor,sisellegaraadiscutir
enunjuicio,seraconsideradonulo.
Supletorias: Son aquellas que slo rigen en el caso en que las
partesnohayanexpresadosuvoluntadencontrario.Estasnormas
son usuales en el mbito contractual. Ej: En un contrato de
alquiler las partes, de comn acuerdo pueden fijar el lugar de
pago en cualquier parte. Si nada dicen al respecto, el Cdigo
Civil tiene una norma supletoria, que indica cul debe
considerarse como lugar de pago, si las partes no lo han
establecido.

LaJurisprudencia

EstaesotrafuentedelDerechoyserefierealosfallosdelostribunales
judicialesquesirvendeprecedentesafuturospronunciamientos.
Engeneralsetratadevarioscasosaunmismorespecto,resueltosdemanera
similar.Peroavecesapareceunsolocaso,queporalgunacaractersticaparticular,
tiene la fuerza suficiente como para establecer una sentencia sin precedente,
generalmentealniveldeCorteSuprema;estoesloqueseconoceconlaexpresin
inglesade"leadingcase"(casoquelidera).Engeneral,estosprimeroscasosse
dancuandoseproduceloqueenderechosehadadoenllamarlagunas,esdecircuando
frente a una situacin determinada no hay texto legal que la contemple. Aqu el
juzgador est obligado a decidir de acuerdo al orden jurdico general. Este
pronunciamientopuedeservirdereferenciaparafuturasdecisionesoparalasancin
deunanormaquecontempleaquellasituacin.

LaCostumbre.

Desdeelpuntodevistajurdicolacostumbreeslarepeticindeconductasde
manera constante y uniforme en una sociedad que percibe como obligatoria dicha
conducta.
Laimportanciadelacostumbrecomofuentedederechohaidodisminuyendocon
elpasodeltiempo.EnlaantigedadconstituylafuentemsimportantedelDerecho
perolaevolucindelassociedadesylosnegociosjurdicosfueronrequiriendola
formulacinescritadelderecho,quedabamsseguridadjurdica.
En la prctica la costumbre como fuente de Derecho es usada con mayor
frecuenciaenelmbitodelDerechoComercial,noencontrndosecasinuncauncasoen
elDerechoCivil.
ElCdigoCivilotorgafuerzalegalalacostumbreenloscasosdesilenciode
laley yla prohbeexpresamente enlos casosen quela mismase opongaal texto
expresodelaley.

LaDoctrina.

Cuando ninguna de las fuentes anteriores puede dar solucin a un problema

determinado,otrafuentealacualrecurriresladoctrina.Estaeslaopinindelos
autores sobre temas determinados de Derecho o sobre Leyes especficas. En la
actualidadse recurremucho ala doctrinacuando eljuzgador seencuentra frentea
nuevosproblemasquenohanpodidosercontempladosporelordenamientojurdicoen
razndesunovedad.Ej.:Problemasjurdicosrelacionadosconnuevastecnologas.

DerechoComparado.
El derecho comparado es la fuente de aplicacin ms reducida. Se trata de
analizar cmo resuelven distintos derechos extranjeros, un determinado problema,
cuandoelnuestronotienelasolucin.SeusasobretodoenelDerechoInternacional
Privado,queeselqueregulalasrelacionesentrepersonasdedistintospases.