A sucesso um dos institutos do Direito Civil Brasileiro, que estabelece formas de

aquisio da propriedade, em que crditos e obrigaes so atribudos aos sucessores

causa mortis.

No momento do falecimento do de cujus, determina a abertura da sucesso hereditria;

assim, faz-se necessria a fixao do dia e da hora do falecimento, fatos determinantes
do momento da posse dos bens ou saisine. Desta forma podemos afirmar que o direito
sucessrio tem o proposito de regular o destino do patrimnio entre individuos. Nesse
sentido, o termo sucesso indica a transmisso de direitos, operada inter vivos ou mortis
causa.

Maria Helena Diniz, com maestria, nos ensina que a palavra sucesso, em sentido
amplo, aplica-se a todos os modos derivados de aquisio do domnio, indicando o ato
pelo qual algum sucede a outrem, investindo-se no todo, ou em parte, nos direitos que
lhe pertenciam. Trata-se da sucesso inter vivos. J em sentido restrito, sucesso a
transferncia total ou parcial da herana, por morte de algum, a um ou mais herdeiros.
a sucesso mortis causa, que no conceito subjetivo o direito por fora do qual
algum recolhe os bens da herana; e, no conceito objetivo, indica a universalidade dos
bens do de cujus, caracterizados por seus direitos e encargos [1].

Formas da Sucesso Hereditria

A sucesso hereditria pode ocorrer de duas formas: a ttulo universal e a ttulo singular.
A primeira caracteriza-se pela transmisso do patrimnio do de cujus, ou de quota parte
deste; j a segunda, pela transferncia de bens determinados.

Assim, quando transferida ao sucessor a totalidade do patrimnio do de cujus, ou uma

frao dele, abrangendo tanto seu ativo como seu passivo, o sucessor denominado
herdeiro universal.

Diferentemente ocorre na hiptese em que o sucessor recebe bem especfico e

determinado; a denominada sucesso singular, que pode se operar em virtude de ato
inter vivos ou de falecimento; neste ltimo caso, o sucessor denominado legatrio,
sendo aquele que contemplado em testamento com coisa certa, determinada, precisa e
individualizada pelo testador.

A sucesso tambm poder ser legtima ou testamentria. A primeira se d por fora da

lei; j a segunda se d exclusivamente pela vontade do autor da herana.

Em no havendo testamento ou sendo este caduco, ou revogado, ou julgado nulo, ou

no abrangendo todos os bens, a sucesso legtima ou ab intestato, deferindo-se o
patrimnio do falecido s pessoas expressamente indicadas pela lei e de acordo com a
ordem de vocao hereditria.

Denominamos herdeiro legtimo aquele que indicado pela lei, consoante ordem de
vocao hereditria e denominamos herdeiro testamentrio aquele que nomeado ou
institudo, designado pelo testador no ato de ltima vontade.
Dos herdeiros necessrios e da meao do cnjuge suprstite

O novo Cdigo Civil elenca, no artigo 1845, as pessoas que o legislador selecionou para
que ocupassem a categoria de herdeiros necessrios. Preceitua o dispositivo: So
herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge.

Herdeiros necessrios so aqueles que no podem ser afastados da sucesso pela

simples vontade do sucedido; portanto, apenas quando fundamentado em fato
caracterizador de ingratido por parte de seu herdeiro necessrio poder o autor da
herana dela afast-lo; e, ainda assim, apenas se tal fato estiver previsto em lei como
autorizador de to drstica conseqncia.

O cnjuge herdeiro, sem prejuzo da meao em razo do regime de bens. desta

forma herdeiro necessrio, tendo direito real de habitao em qualquer regime de bens,
caso a herana seja composta por um nico imvel residencial. Entendemos justa a
proteo estendida ao cnjuge, tendo em vista que a maioria dos casais constitui seu
patrimnio conjuntamente, no parecendo certo ser excludo aquele da sucesso causa
mortis.

Os descendentes so os parentes em linha reta, isto , os filhos, netos, bisnetos, etc

contando-se, sem limite, os graus de parentesco pelo nmero de geraes. irrelevante
para o direito ter sido o descendente havido ou no da relao de casamento, ou mesmo
por adoo; todos herdam em igualdades de condies.

Quando o falecido houver deixado herdeiro necessrio, seu patrimnio se divide, por
assim dizer, em duas partes: a quota disponvel e a legtima, sendo esta cabente queles.

Insta ressaltar que a meao o direito que uma pessoa tem em relao aos bens
comuns; assim, podemos dizer que se traduz na metade dos bens da comunho. No
direito das sucesses, a meao a parte que cabe ao cnjuge suprstite, parte esta que
compreende a metade dos bens do acervo.

No podemos confundir a meao com a herana propriamente dita, uma vez que aquela
representa o direito de cada scio da sociedade conjugal, consistente em metade dos
bens. Quanto herana, ser representada pela outra metade dos bens.

Dos regimes de bens e o artigo 1829, inciso I, do Cdigo Civil

Para que possamos ter um melhor entendimento da matria, faremos uma breve
explanao acerca dos regimes de bens, haja vista que esto vinculados diretamente
com a interpretao do artigo 1829, inciso I, do Cdigo Civil.

O regime de bens o instituto que determina a comunicao ou no do patrimnio do

casal aps a realizao do casamento; tem por finalidade regular o patrimnio, anterior e
posterior ao casamento, e tambm quanto administrao dos bens.

Assim, o regime de bens pode ser visto como uma conseqncia jurdica do casamento,
que se viabiliza com o pacto antinupcial, o qual celebrado de forma solene, mediante
instrumento pblico, sob pena de nulidade.
No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto ao regime de
bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial de bens. Com a falta de
manifestao do casal no sentido de escolha do regime o Estado supre sua vontade.

Anteriormente, com o Cdigo Civil de 1916, tnhamos quatro regimes de bens, a saber:
comunho universal de bens, comunho parcial de bens, separao de bens e dotal. Com
a vigncia do Cdigo Civil de 2002 foram disciplinados os seguintes regimes, a saber:
a) comunho parcial de bens; b) comunho universal de bens; c) participao final nos
aqestos e d) separao de bens, suprimindo-se o regime dotal, totalmente em desuso na
atualidade. Porm, passamos a contar com um regime novo: a participao final nos
aqestos.

Do regime de comunho parcial

Trata-se do regime oficial de bens no casamento, pelo qual se comunicam apenas e to

somente os bens adquiridos na constncia do casamento, e revelando, por isso mesmo,
um acervo de bens que pertencero exclusivamente ao marido ou exclusivamente
mulher; ou que pertencero a ambos.

Dispe o artigo 1.658 do Cdigo Civil: no regime de comunho parcial, comunicam-se

os bens que sobrevierem ao casal na constncia do casamento, com as excees dos
artigos seguintes.

De conformidade com o artigo 1.662 do Cdigo Civil, presumem-se adquiridos na

constncia do casamento os bens mveis, quando no se provar que o foram em data
anterior.

importante ressaltar que as dvidas contradas por um dos cnjuges, na administrao

de seus bens particulares e em benefcio destes, no obrigam os bens comuns.

Do regime de comunho universal de bens

Anteriormente, estatua o Cdigo Civil de 1916 que o regime de comunho universal de

bens era, at o advento da Lei do Divrcio, considerado como o regime legal.

De acordo com o artigo 1.667 do novo Cdigo Civil: O regime de comunho universal
importa a comunicao de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas
passivas, com as excees do artigo seguinte.

Quando analisamos este regime notamos que a comunho no se d exclusivamente

quanto ao patrimnio, mas tambm h uma comunho de interesses.

Com a dissoluo da sociedade conjugal, cabe ao casal efetuar a diviso do ativo e do

passivo, visando com isso a cessao de responsabilidade de cada um dos cnjuges para
com os credores do outro (Artigo 1671 do Cdigo Civil).

Do Regime da Separao Obrigatria de Bens

O regime da separao obrigatria de bens est disposto no artigo 1641 do Cdigo

Civil:
 obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:

I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da

celebrao do casamento;

II - da pessoa maior de sessenta anos;

III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.

H distino entre o regime da separao convencional de bens e o da separao

obrigatria (legal) de bens; no primeiro, os nubentes estipulam livremente em contrato
(pacto antenupcial) antes de celebrado o casamento, o que melhor lhes convm quanto
aos seus bens; j no segundo, obrigatria a separao dos bens, decorrendo esta da
vontade da lei.

Tendo em vista a smula 377 do Supremo Tribunal Federal, a qual estatui que "no
regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do
casamento, percebemos uma incongruncia muito grande com relao ao significado e
finalidade do regime de bens em comento. Desta forma, podemos enfatizar que tal
smula deve ser revogada, levando-se em conta as divergncias ocasionadas e, acima de
tudo, sua falta de coerncia com o contexto em que se insere.

Do Regime da Participao Final nos Aqestos

O novo regime de bens est disposto no artigo 1672 do Cdigo Civil, nos seguintes
termos:

No regime de participao final nos aqestos, cada cnjuge possui patrimnio prprio,
consoante disposto no artigo seguinte, e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade
conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia
do casamento.

Do exposto, podemos concluir que so particulares os bens adquiridos antes do

casamento e aqueles adquiridos na constncia do casamento, sem qualquer contribuio
financeira do outro cnjuge. A grande vantagem desse regime de bens que no h
discusso patrimonial durante o casamento, uma vez que a autonomia patrimonial dos
cnjuges patente.

Da vocao hereditria

A expresso vocao, do latim, significa convocao, pois vem de vocatio, sendo a

convocao legal de algum para que venha receber a herana ou a parte que lhe cabe.
Tal chamamento obedecer a ordem estipulada pelo Cdigo Civil, conforme veremos
em item apropriado. No entendimento de Silvio Rodrigues, a ordem de vocao
hereditria uma relao preferencial estabelecida pela lei, das pessoas que so
chamadas a suceder ao finado.

Na hiptese de o indivduo desejar dispor de seus bens de maneira particular, deve faz-
lo por testamento, conforme j afirmamos anteriormente; se no o fizer, significa que
deseja que seu patrimnio se transmita por inteiro aos herdeiros necessrios.
Da origem histrica da vocao hereditria

No antigo Direito Romano sabido que somente os vares herdavam, o que

caracterizava uma significativa desigualdade entre homens e mulheres. Dentre os
homens, havia o chamado direito da primogenitura, com a finalidade nica de conservar
a propriedade nas mos de um s ramo familiar. Ao primognito, por conseguinte, cabia
a totalidade da herana e os demais irmos nada recebiam a esse ttulo.

Atualmente, no verificamos os privilgios da varonia e da primogenitura, pertencendo

eles ao passado, uma vez que h uma norma constitucional que dispe que todos so
iguais perante a lei (artigo 5 da CF/ 88 caput). Desta forma, homens e mulheres tm
direitos iguais, no havendo tambm mais distino entre filhos legtimos e ilegtimos.
Falamos, pois, em igualdade e uniformizao da transmisso hereditria;
conseqentemente, o direito sucessrio nico, valendo para todos.

No Direito Romano a liberdade para testar era absoluta, abrangendo todo o patrimnio
do de cujus; os romanos abominavam a idia da morte sem testamento. J no antigo
Direito Germnico, desconhecia-se a sucesso testamentria, entendendo que a vocao
hereditria era feita por Deus, e dessa forma, somente os ligados pelo sangue eram
considerados herdeiros.

Podemos dizer que sofremos influncias de ambos os sistemas, uma vez que atualmente
os parentes herdeiros pelo sangue e tambm o cnjuge suprstite so sucessores
legtimos, tendo ainda o autor da herana a possibilidade de eleger herdeiros
testamentrios.

Da ordem de vocao hereditria

As disposies do Cdigo Civil de 2002 relativas ordem de vocao hereditria no se

aplicam sucesso aberta antes de sua vigncia, prevalecendo o disposto no artigo 2041
do Cdigo Civil de 1916.

O artigo 1829 do Cdigo Civil dispe acerca da ordem de vocao hereditria, nos
seguintes termos:

A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:

I aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este

com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de
bens; ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado
bens particulares;

II aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;

III ao cnjuge sobrevivente;

IV aos colaterais.
Como delineado acima, na hiptese de o autor da herana deixar descendentes ou
ascendentes, s os primeiros herdaro, pois a existncia de descendentes afasta da
sucesso os ascendentes.

Os descendentes so herdeiros por excelncia, uma vez que sero convocados

primeiramente, adquirindo, dessa forma, os bens por direito prprio. Como j sabemos,
so ainda herdeiros necessrios, significando dizer que o autor da herana poder dispor
livremente de seus bens, respeitando a legtima, ou seja, a parte indisponvel da herana.

Cnjuge suprstite o cnjuge que sobreviveu ao morto e que dele no se encontrava

separado, nas hipteses e condies enumeradas no artigo 1830 do Cdigo Civil; porm,
nem todo cnjuge que sobrevive ao morto seu herdeiro.

Conforme j delineado anteriormente, o cnjuge sobrevivente encontra-se investido

numa posio destacada no que se refere sucesso legtima, posto que passa a ser
considerado herdeiro necessrio. Alm disso, concorre com os descendentes do de
cujus, dependendo do regime de bens do casamento.

Ocorre que poder haver descendentes de graus diversos; nessa hiptese, a sucesso se
dar por cabea e por estirpe, sempre dentro do mesmo grau.

Quando o montante total dividido pelo nmero de linhagens do de cujus, falamos em

sucesso por estirpe, podendo-se citar o caso de um indivduo que falece deixando trs
filhos, sendo um pr-morto, e quatro netos, estes descendentes do filho pr-morto. Nesta
hiptese, a herana ser dividida em trs partes iguais, dividindo-se uma delas entre os
quatro netos.

Os descendentes se encontram na primeira classe de sucessores; vale ressaltar que se

trata de todos os descendentes e no apenas dos filhos. No havendo filhos vivos, so
chamados os netos e assim ad infinitum; sucedem por cabea, se do mesmo grau.

Na falta de descendentes e ascendentes, ser deferida a sucesso por inteiro ao cnjuge

sobrevivente, tendo em vista o disposto no artigo 1.857 do novo Cdigo Civil:
"concorrendo com ascendentes em primeiro grau, ao cnjuge tocar 1/3 (um tero) da
herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente, ou se maior for aquele
grau".

Assim, o cnjuge sempre concorrer com os ascendentes, qualquer que seja o regime
matrimonial de bens, devendo-se considerar: a) concorrendo com dois ascendentes de
primeiro grau, o cnjuge recebe um tero da herana; b) concorrendo com um
ascendente de primeiro grau, recebe a metade da herana; c) concorrendo com um ou
mais ascendentes de segundo ou maior grau, o cnjuge tem assegurada a metade da
herana.

No existindo descendentes nem ascendentes, a herana ficar, por inteiro, com o

cnjuge sobrevivente, ao passo que na falta de descendentes, ascendentes e cnjuge
sobrevivente, herdam os colaterais, assim entendidos os parentes at o quarto grau.

Na hiptese de concorrncia entre irmos e sobrinhos, estes, filhos do irmo pr-morto,

os primeiros sucedem por cabea e os ltimos, por estirpe.
O Poder Pblico no herdeiro, no lhe sendo reconhecido o direito da saisine;
entretanto, o fundamento de sua sucesso poltico-social, em reconhecimento do fato
da ordem jurdico-econmica ter possibilitado ao autor da herana o acmulo
patrimonial transmitido.

Da concorrncia

A concorrncia, no que tange ao direito sucessrio, um instituto recente, introduzido

em nosso sistema legal com a vigncia do Cdigo Civil de 2002.

Como j dissemos anteriormente, foi atribuda posio mais favorvel ao cnjuge, pois,
alm de ser herdeiro necessrio, concorre com descendentes, dependendo do regime de
bens adotado no casamento; ou com os ascendentes, em no havendo descendentes.

A exceo a essa regra so as pessoas casadas sob o regime de comunho universal ou

separao obrigatria de bens, ou ainda, no caso da comunho parcial, se o falecido no
deixou bens particulares. Importante ressaltar que a concorrncia no foi estendida aos
companheiros (unio estvel).

A totalidade da herana uma questo que deve ser cuidadosamente apreciada, pois,
dependendo do regime de bens eleito pelo casal, ela ser constituda pelos bens
particulares do de cujus ou abranger metade do patrimnio total.

A concorrncia do cnjuge suprstite, entretanto, no pode ser vista desprezando-se

elementos importantes que devem ser analisados. Em se tratando ento de concorrncia,
tendo o cnjuge suprstite casado sob os regimes da separao voluntria de bens e ou
de participao final nos aqestos, concorrer de maneira diversa.

Quando versar sobre o regime da separao voluntria de bens, o cnjuge suprstite

concorrer na totalidade da herana, sendo esta representada pelos bens particulares do
de cujus.

J quando nos referimos ao regime da participao final nos aqestos, em que est
presente o instituto da meao (regulado pelo direito de famlia), no faz sentido o
cnjuge sobrevivente concorrer na totalidade da herana, como ocorre no regime da
separao voluntria de bens.

Entendemos que a concorrncia deve existir apenas em relao aos bens particulares do
falecido, visto que tal regime se assemelha, quanto dissoluo do casamento, ao
regime de comunho parcial de bens, seno vejamos: analisando o regime da comunho
parcial de bens, tendo o de cujus deixado bens particulares, caber ao cnjuge sua
meao, concorrendo quanto aos bens particulares, visto que a inteno do legislador a
de amparar o cnjuge sobrevivente; no sendo, pois, coerente concorrer na totalidade da
herana.

Para ilustrar melhor tal temtica, exemplificamos: imaginemos que o cnjuge suprstite,
casado sob o regime da comunho parcial de bens, existindo bens particulares do de
cujus, contraia novo matrimnio sob o regime da comunho universal de bens; caso a
concorrncia englobe a totalidade da herana, temos como conseqncia o prejuzo
patrimonial dos descendentes do cnjuge sobrevivente, advindos do primeiro
casamento, pois os bens particulares deste constituiro a mesma massa patrimonial do
novo casal, existindo, assim, a meao.

Importante atentarmos para o fato de que o Cdigo Civil de 2002 instituiu a

concorrncia do cnjuge em determinados casos, porm, no mencionou a qualidade do
cnjuge para tal, como por exemplo, ser este hipossuficiente. Suponhamos que o
cnjuge suprstite tenha patrimnio mais significativo que o de cujus, no necessitando
da proteo ampla dirigida a ele; aqui a desvantagem patrimonial sofrida pelos
descendentes do de cujus clara e significativa. Destarte, pensamos que o legislador
deveria ter explicitado sua inteno, no deixando margem a dvidas quanto ao assunto.

Entendemos por bem que a concorrncia deveria ser aclarada nas hipteses em que o
cnjuge sobrevivente no tivesse patrimnio suficiente para a manuteno do estilo de
vida que mantinha com seu cnjuge.

Da reserva da quarta parte da herana

Uma outra questo problemtica a da concorrncia do cnjuge suprstite com filhos

do de cujus e filhos comuns do casal; podendo ocorrer tambm a concorrncia do
cnjuge suprstite com descendentes apenas do de cujus.

O artigo 1832 do Cdigo Civil no deixa qualquer dvida quanto concorrncia do

ascendente com seus descendentes, porm, nada explicita quanto concorrncia com
seus descendentes, juntamente com os do de cujus, assim como tambm nada dispe
acerca da concorrncia com filhos somente do falecido.

Para demonstrarmos a complexidade de tal fato, sugerimos uma casustica: havendo a

concorrncia do cnjuge sobrevivente com filhos comuns do casal e tambm filhos do
de cujus, sendo reservada a quarta parte da herana ao cnjuge sobrevivo, constatamos
que os filhos (somente) do falecido sofrero uma desvantagem patrimonial em relao
aos outros descendentes (filhos comuns), pois tudo indica que estes herdaro
futuramente a quarta parte que foi reservada ao seu ascendente. Desta forma, no
podemos compactuar com a desigualdade entre os filhos do de cujus, que,
independentemente de sua origem, devem ter seus direitos resguardados pelo princpio
da isonomia constitucional.

Nesse diapaso, a reserva da quarta parte da herana somente se verificar quando o

cnjuge sobrevivo for ascendente daqueles com que concorrer; entender de maneira
diversa seria dar margem a um grande retrocesso no campo da igualdade constitucional
entre irmos.

Do artigo 1830 do Cdigo Civil

Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da

morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de
dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem
culpa do sobrevivente, o que dispe o artigo 1830 do novo Cdigo.

Primeiramente, devemos considerar a possibilidade de uma pessoa separada

judicialmente, ou separada de fato h mais de dois anos, vir a constituir uma unio
estvel. Configurada tal unio e tendo os companheiros adquirido bens na constncia da
unio estvel, resta-nos a dvida de como proceder para que no haja uma confuso
patrimonial. Nesse diapaso, entendemos que a questo temporal (dois anos),
disciplinada pelo legislador, deve ser repensada para que conseqncias desastrosas
possam ser evitadas.

O cnjuge nesta situao pode concorrer com descendentes, ascendentes, ou at mesmo

com eventual companheiro do de cujus, ainda que o requisito temporal (dois anos de
separao) tenha por escopo tentar evitar essa situao.

Da sucesso e da unio estvel

Analisaremos brevemente a questo da sucesso quando se tratar de unio estvel,

iniciando com o disposto no artigo 1790 do Cdigo Civil:

A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens

adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes:

I - se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por lei for
atribuda ao filho;

II - se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que

couber a cada um daqueles;

III - se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana;

IV - no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana.

Como podemos perceber, o tratamento dispensado ao companheiro quando versa sobre

direito sucessrio distinto daquele que estudamos anteriormente.

No podemos confundir cnjuge com companheiro, mesmo que haja uma evoluo
constante no sentido do aprimoramento dos direitos deste. Vale ressaltar que no
falamos em concorrncia quando nos referimos aos companheiros e sim em herana.

Da interpretao do artigo 1829, inciso I, do Cdigo Civil

A chave de toda a problemtica encontra-se configurada em um simples sinal de

pontuao, o ponto e vrgula, que tem por finalidade indicar uma pausa mais forte do
que a da vrgula e menos forte do que a do ponto final.

O sinal de pontuao, que deveria esclarecer, tem tido efeito diverso, complicando a
interpretao que cabe aos operadores do direito.

Primeiramente, importante identificar qual a inteno do legislador ao estabelecer o

instituto da concorrncia, ou seja, delimitar o alvo da proteo.

Em anlise s alteraes sofridas pelo Cdigo Civil, vislumbramos que o cnjuge foi
beneficiado em detrimento dos descendentes e ascendentes, o que, com certeza, dar
ensejo a divergncias, assoberbando de trabalho (ainda mais) o Poder Judicirio.
Enquanto a norma no se revestir da clareza necessria para sua aplicao sem
questionamentos, o operador do direito utilizar a interpretao com o intuito de afastar
a obscuridade ou a ambigidade. Nesse diapaso, quanto norma estudada, apenas
resta-nos fazer uma sensata interpretao, visando a identificar qual o seu real alcance,
ou, em outras palavras, qual o esprito da lei.

Especificamente quanto interpretao do artigo 1829, inciso I do Cdigo Civil,

apresentaremos, a seguir, alguns entendimentos.

H doutrinadores que defendem que h concorrncia na hiptese de casamento sob os

regimes da separao voluntria de bens, no da participao final nos aqestos e
tambm no da comunho parcial de bens, no deixando o de cujus bens particulares.
Sejismundo Contija encontra-se entre tais estudiosos:

Tal entendimento natural, posto que o regime de comunho parcial de bens delimita a
vontade do casal em relao aos bens anteriores ao casamento, porm, de outro lado,
outros autores prelecionam que h concorrncia na hiptese de casamento sob os
regimes da separao convencional de bens, participao final nos aqestos e comunho
parcial de bens; nesta ltima hiptese, condicionam-na existncia de bens particulares.

Nesse sentido, Sylvia Maria Mendona do Amaral afirma:

Tambm preciso esclarecer que o cnjuge sobrevivente s ir concorrer com os

descendentes e com os ascendentes conforme o regime de bens do casamento, no
podendo haver a concorrncia se o casamento foi celebrado sob o regime da i)
comunho universal de bens; ii) da separao obrigatria de bens e ii) da comunho
parcial de bens, se o falecido no houver deixado bens particulares, aqueles adquiridos
com seus prprios e exclusivos recursos [31].

Fernanda de Souza Rabello, no mesmo sentido, preceitua:

[...] Assim, se impe que a interpretao seja realizada parte parte. A primeira
concluso que se extrai da disposio legal que o cnjuge s poder herdar, em
concorrncia, quando o falecido deixou patrimnio particular, isto , bens adquiridos
antes da unio. Logo, se o falecido no possua bens particulares o cnjuge no herda,
s recebe a meao. Isto demonstra claramente o carter protetivo do instituto [32].

Podemos concluir que, diante das ressalvas legais, somente nas hipteses de regime da
separao convencional de bens; comunho parcial, existindo bens particulares do
falecido; e de participao final nos aqestos, o cnjuge sobrevivente herdar em
concorrncia com os descendentes, mas sempre sobre os bens particulares do falecido
[33].

Havendo descendentes, e sendo o de cujus casado sob o regime de comunho parcial, o

cnjuge sobrevivente s ser herdeiro em relao aos bens particulares daquele. Desta
forma, nada herdar se no houver bens particulares. Sendo o cnjuge sobrevivente
ascendente dos descendentes do de cujus, a sua quota no poder ser inferior quarta
parte da herana [34].

Luiz Felipe Brasil Santos, desembargador do TJRS, questiona quanto matria:

Imagine-se, primeiramente, a situao de um casal, com um filho, cujo nico patrimnio
seja constitudo pelo apartamento onde reside (no valor de R$ 99.000,00) adquirido na
constncia do casamento [...]. Admitamos, agora, que, alm desse apartamento, o autor
da herana fosse proprietrio de uma bicicleta (no valor de R$ 1.000,00), que, por ter
sido adquirida em sub-rogao de um bem pr-existente ao casamento, constitui bem
particular (art. 1.659, II). Nessa hiptese, existindo bem particular, o cnjuge concorrer
com o descendente, em igualdade de condies, recebendo, portanto, alm de sua
meao sobre o apartamento (R$ 49.500,00) a ttulo de herana, a metade de todos os
bens deixados pelo de cujus, ou seja, mais R$ 25.500,00. O total dos bens que cabero
ao cnjuge sobrevivente (meao + quinho hereditrio) corresponder, neste segundo
caso, a R$ 75.000,00, ficando o filho com R$ 25.000,00. No demasia frisar que a
circunstncia de existir um singelo bem particular mesmo de nfimo valor definir a
condio de herdeiro concorrente do cnjuge no apenas sobre esse bem particular, mas
sobre o total da herana. Outra no a concluso que se extrai do texto expresso em
exame, que se refora ainda mais com o que dispe o artigo 1.832, que assegura ao
cnjuge, quando concorrer com descendentes comuns, quarta parte da herana [...]
Como se v, o novo regramento do direito sucessrio dos cnjuges, embora se
reconhea a justia do esprito protetivo que o inspira, ostenta grande complexidade,
que certamente gerar um acirramento das disputas travadas no mbito dos inventrios,
com a conseqente ampliao dos prazos para encerramento desses feitos, j hoje to
dilatados [35].

Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery se posicionam da seguinte forma:

[...] herda o cnjuge sobrevivente casado pelo regime da comunho parcial (CC 1658 a
1666), na hiptese de o morto ter deixado bens particulares [...]. Ou seja: havendo
descendentes, sendo o cnjuge sobrevivente casado sob o regime da comunho parcial e
tendo o morto deixado bens particulares, o cnjuge sobrevivente herdeiro necessrio,
em concorrncia com os descendentes do falecido. No caso de haver apenas herdeiro
ascendente, o cnjuge sobrevivente casado sob o regime da comunho parcial herdeiro
em concorrncia com os mesmos ascendentes do de cujus [36].

Luiz Felipe Brasil Santos, comentando o artigo da desembargadora Berenice Dias,

conclui:

De acordo com o que esclarece o prof. Miguel Reale a razo determinante da

concorrncia do cnjuge com os descendentes, no regime da comunho parcial,
justamente prevenir o desamparo em que ficaria o cnjuge sobrevivente na
eventualidade de o autor da herana haver deixado apenas bens particulares,
circunstncia em que, no fosse a regra da concorrncia, o sobrevivente, que no teria
direito meao, no seria tambm herdeiro, ficando desta forma inteiramente
desprotegido (salvo, claro, a hiptese de ser contemplado em testamento). Por esse
motivo que lhe foi assegurado direito a concorrer com os descendentes, como herdeiro
dos bens particulares. Assim, certo, com a devida vnia, que a concorrncia somente
se justifica quando h bens particulares, e no ao contrrio, como sustenta a brilhante
articulista! E isso tambm pela singela razo de que, quanto aos bens comuns, o cnjuge
j tem direito meao, no havendo motivo para uma dupla contemplao (meao
mais direito herana) (Grifo nosso) [37].
Acerca da temtica estudada, apresentaremos a seguir alguns quadros indicativos
pertinentes ao regime de bens e a questo da concorrncia do cnjuge suprstite:

H CONCORRNCIA NO H CONCORRNCIA

Regime de Separao Voluntria de Bens Regime de Separao Obrigatria de Bens

Regime da Participao Final nos Aqestos Regime da Comunho Universal de Bens

Regime da Comunho Parcial de Bens Regime de Comunho Parcial de Bens

existindo bens particulares no existindo bens particulares

Regime de Separao Convencional de Bens

Tendo em vista o exposto no quadro acima, podemos notar que os bens particulares
compreendem a totalidade da herana, pois so os nicos a serem transmitidos aos
herdeiros, no existindo qualquer meao.

Nesse contexto, cumpre assinalar que teremos a concorrncia quanto aos bens
particulares do morto, ou seja, a totalidade da herana.

Regime de Comunho Parcial de Bens existindo bens particulares

A concorrncia ocorre quanto aos bens particulares do de cujus, pois o legislador

instituiu que em no havendo bens particulares aquela no se verifica; assim, no seria
coerente falarmos em concorrncia quanto totalidade da herana.

Regime de Participao Final nos Aqestos

Quanto ao regime de participao final nos aqestos, conclumos que o cnjuge

sobrevivente concorre nos bens particulares, uma vez que tal regime equiparado, no
que se refere sua dissoluo, ao regime de comunho parcial de bens, devendo ser
regulado, no que tange matria sucessria, de forma semelhante.

Entendemos, pois, que o cnjuge sobrevivente ter sua meao nos bens adquiridos com
os esforos comuns do casal durante o casamento, e que tais bens no devem ser objeto
da concorrncia.

Concorre, desta forma, quanto aos bens particulares do de cujus, compreendendo estes
os bens adquiridos anteriormente ao casamento, assim como aqueles adquiridos na
constncia do casamento (individualmente), ou seja, sem a participao do cnjuge
sobrevivente.

Regime de Comunho Universal de Bens

Todos os bens que compreendem o acervo patrimonial do casal so comuns; desta
forma, no existem bens particulares. Vislumbramos, pois, que no h concorrncia,
falando-se apenas em meao, sendo regulada pelo direito de famlia.

Regime de Separao Obrigatria de Bens

O legislador, de maneira clara e objetiva, estabelece que o cnjuge suprstite casado sob
o regime da separao obrigatria de bens no concorre com os herdeiros do de cujus,
diferentemente do regime da separao voluntria de bens, que no foi objeto de
exceo.

Comunho Parcial de Bens no existindo bens particulares

Na hiptese de no existirem bens particulares do de cujus, h a incidncia, apenas e to

somente, do instituto da meao; desta feita, resta evidente a no concorrncia do
cnjuge sobrevivente.

8. Concluso

1. Herdeiros necessrios so aqueles que no podem ser afastados da sucesso pela

simples vontade do sucedido, v.g. descendentes, ascendentes e cnjuge. Este, por sua
vez, herdeiro sem prejuzo da meao em razo do regime de bens. Podemos dizer que
em havendo herdeiros necessrios, o patrimnio do de cujus se divide em duas partes: a)
disponvel (possvel de ser testada) e b) legtima (deferida aos herdeiros). No direito das
sucesses, a meao a parte que cabe ao cnjuge suprstite, parte esta que compreende
a metade dos bens do acervo.

2. A ordem de vocao hereditria uma relao preferencial das pessoas que so

chamadas a suceder ao finado, sendo esta estabelecida por lei. O artigo 1829 do Cdigo
civil estabelece a seguinte ordem de vocao hereditria: I aos descendentes (...); II
aos ascendentes (...); III ao cnjuge sobrevivente e IV aos colaterais.

3. Com a norma supra citada o legislador previu a figura da concorrncia do cnjuge

suprstite com os demais chamados a suceder. A exceo a essa regra so as pessoas
casadas sob os regimes da comunho universal ou da separao obrigatria de bens, ou,
ainda, da comunho parcial, se o falecido no deixou bens particulares.

4. Quanto reserva da quarta parte da herana, optamos pela interpretao que

proporciona igualdade aos filhos do de cujus; assim, somente haver tal reserva sendo o
cnjuge sobrevivo ascendente daqueles com quem concorrer. Na hiptese de
concorrncia com filhos comuns do casal e tambm com os filhos somente do de cujus,
ou at mesmo concorrncia com apenas os filhos do de cujus, tal regra no pode ser
aplicada, uma vez que poder representar um prejuzo patrimonial futuro para aqueles
que no sero herdeiros do cnjuge sobrevivente. Desta forma, a reserva da quarta parte
da herana cabvel na hiptese em que o cnjuge suprstite concorre somente com
seus prprios descendentes.

5. Quanto ao disposto no artigo 1830 do Cdigo Civil, conclumos que a questo

temporal deve ser repensada para que conseqncias desastrosas possam ser evitadas.
Devemos consignar a hiptese de um casal, separado de fato, vir a constituir uma unio
estvel paralela; nesse contexto, perceberemos um conflito patrimonial substancial, e,
desta forma, entendemos que essa questo merece ser revista.

6. Restou claro que a sucesso legtima do companheiro se d de forma distinta da

sucesso do cnjuge. Importante frisar que no h o instituto da concorrncia na
sucesso de companheiro, e que, muito menos, foi este contemplado como herdeiro
necessrio, como o foi o cnjuge.

7. O sinal de pontuao objeto do nosso estudo, o ponto e vrgula, representa to

somente a sistematizao do contedo do artigo, no tendo qualquer relevncia formal.
Desta forma, cabe ao intrprete do direito optar pela interpretao que identifique o
contexto geral em que o artigo foi concebido, bem como sua adequao s normas com
que se relaciona,visando sempre o melhor alcance social.

8. Desejou o legislador com o ponto e vrgula apenas e to somente distinguir os

regimes de bens que estava excluindo da concorrncia; f-lo dessa forma para destacar
que quando casados sob o regime da comunho parcial de bens, no deixando o de
cujus bens particulares, o cnjuge suprstite no concorrer. Nessa hiptese, o consorte
suprstite no ser herdeiro, tendo, porm, sua meao garantida.

9. Consignamos que o legislador se equivocou ao remeter o leitor para o artigo 1641 do

Cdigo Civil aps ter mencionado o Regime da Separao Obrigatria de bens, pois o
artigo correto seria o 1640 do mesmo diploma legal.

10. Conclumos que a concorrncia se verifica nos seguintes regimes de bens, a saber:
separao voluntria de bens; participao final nos aqestos e comunho parcial de
bens, existindo bens particulares. Ao passo que no ocorreria nos regimes de separao
obrigatria de bens, comunho universal de bens e comunho parcial de bens, no
existindo bens particulares.

11. Quanto relao entre o instituto da concorrncia e os regimes de bens, conclumos:

i) Casamento sob os regimes de separao convencional de bens; da comunho parcial
de bens (existindo bens particulares) e de participao final nos aqestos: a concorrncia
se configura apenas quanto aos bens particulares do de cujus; ii) Casamento sob os
regimes de comunho universal de bens, de separao obrigatria de bens e comunho
parcial de bens (no existindo bens particulares): no h concorrncia.

12. A concorrncia do cnjuge sobrevivente um grande avano no campo sucessrio,

porm, a proteo estendida a ele foi de tal ordem que os descendentes ficaram em
desvantagem em relao quele. No intuito de proteo, o legislador pecou pela
desproporo em relao aos quinhes hereditrios. Assim, defendemos duas vertentes,
a que verifica a interpretao gramatical do artigo, buscando, momentaneamente, a
aplicao deste instituto, porm, em contrapartida, analisamos o instituto de forma a
ajust-lo aos anseios sociais e ambicionamos mudanas significativas no intuito de se
evitar o desvirtuamento dos regimes de bens do casamento.