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c) Funciones Judiciales:
Por ltimo, si bien no hay ningn rgano jurisdiccional con competencia obligatoria
universal, existen a disposicin de los Estados medios de solucin pacfica de las
controversias internacionales.
Existe un pequeo ncleo de jurisdiccin obligatoria de la CIJ, rgano judicial principal
de UN, en relacin con aquellos Es que aceptaron previamente esta jurisdiccin.
Hay otros tribunales internacionales permanentes, como la Corte de las Comunidades
Europeas o la Corte Europea e Interamericana de DH, que tienen carcter regional y las
dos ltimas jurisdiccin relativa a la proteccin de los derechos humanos fundamentales.
Asimismo, la Convencin de las UN sobre D del Mar (CNUDM) crea una Corre de D del
Mar, hace poco establecida con sede en Hamburgo.
Luego, los Estados pueden resolver sus disputas mediante el arbitraje, que es un mtodo
ad-hoc, esto es, en relacin con cada controversia individual. El mtodo judicial, en
cambio, es permanente y tiene procedimiento propio. Existe tambin una Corte
Permanente de Arbitraje en La Haya, que es fundamentalmente una lista de rbitros a
disposicin de los Estados.
d) Los Estados como Sujetos y como rganos del Derecho Internacional Pblico:
El E es sujeto al par que creador de normas jurdicas internacionales.
Eventualmente, a travs de la llama auto-tutela de los derechos, el E es rgano del DI
para hacerlos cumplir.
Aunque el uso de la fuerza armada est actualmente prohibido en el DIP, hay formas
permitidas de ejercer otros tipos de coercin, como la reciprocidad o las represalias, que
tienden a obligar al cumplimiento de sus obligaciones al Estado remiso.
a) Teoras formalistas
Los voluntaristas: la premisa fundamental del voluntarismo es que las normas jurdicas
son producto de la voluntad humana. Las normas de DI ni derivan de la voluntad de una
entidad que es superior porque ocupa la posicin suprema en la sociedad: el Estado.
UNIDAD 2
a. Triepel
Triepel asume la independencia del derecho internacional pblico y de los rdenes
jurdicos internos porque dice- tienen (a) diferentes fundamentos, (b) distintos sujetos
y (c) existe una diferencia de relacin en ambos casos. (a) As como el derecho interno
tiene como fundamento la voluntad de un solo Estado, el derecho internacional se funda
en la voluntad comn de los Estados; (b) los sujetos del derecho interno son los
individuos y los del derecho internacional son los Estados; por ltimo, (c) la relacin es
de subordinacin entre el Estado y los individuos en el derecho interno, mientras que en
el internacional la relacin es de coordinacin entre los Estados.
Adems, Triepel argumenta que un tratado internacional no es nunca un medio de
creacin de derecho interno. El derecho internacional, por reglar las relaciones entre los
Estados, no puede aplicarse directamente a los individuos sbditos de ninguno de ellos:
para que una norma de derecho internacional sea aplicable a un individuo es menester
que el Estado en cuestin haya dictado una ley interna con el mismo contenido que el
tratado.
b. Anzilotti
Anzilotti sostuvo que, como emanan de normas fundamentales diferentes, el derecho
internacional y el interno son rdenes separados.
La norma fundamental, segn la cul los Estados deben comportarse como lo han
convenido con los otros Estados, constituye el criterio determinante de cules son las
normas que componen el ordenamiento jurdico internacional y lo distingue formalmente
de las normas pertenecientes a los varios ordenamientos jurdicos internos.
Como consecuencia de esto, las normas internacionales no pueden influir sobre el valor
obligatorio de las normas internas, y viceversa.
En efecto, los dualistas demuestran la separacin e independencia de ambos tipos de
ordenamiento en el hecho de que en la prctica internacional, una ley interna que est
en contradiccin con una obligacin internacional del Estado que la adopt no es por ello
nula. Sigue vigente y, en todo caso, acarrea la responsabilidad del Estado en cuestin en
el plano del derecho de gentes. Ello probara la separacin de ambos rdenes jurdicos.
Agrega Anzilotti que de tal separacin e independencia se lee que no puede haber
conflictos entre el derecho internacional y el derecho interno.
La prctica internacional.
Hay un creciente campo de aplicacin del derecho internacional en el orden interno y
cada vez ms los particulares pueden invocar derechos que les otorgan tratados
internacionales de sus pases, particularmente en los casos de integracin regional, como
viene pasando en Europa y est sucediendo en Argentina, como consecuencia del
MERCOSUR.
Los problemas de adaptacin al plano domstico de las normas del derecho de gentes
han sido abordados de diferentes maneras en los derechos internos de los Estados.
Hay que distinguir tambin segn que se trate del derecho consuetudinario o de los
tratados, ya que en este ltimo caso se presentan cuestiones relativas a las limitaciones
constitucionales tendientes a impedir que a travs del poder del Ejecutivo de celebrar
tratados ste invada facultades propias del Poder Legislativo.
La cuestin doctrinaria en la prctica se desdibuja un poco.
Una posicin estrictamente dualista que exigira que las disposiciones de un tratado
fueran repetidas en el texto de una ley para tener validez interna- sera difcil de
encontrar en el derecho constitucional comparado. Generalmente, la participacin
legislativa se requiere antes de que el tratado adquiera validez y sea, por ende,
obligatorio para el Estado. En la Argentina, la ley del Congreso que aprueba un tratado
es ley de carcter formal, no sustantiva, y significa meramente que el Congreso autoriza
al Ejecutivo para ratificar el tratado en cuestin. Slo despus de ese trmite el tratado
es obligatorio para el pas. En EE.UU., el Senado presta un similar consentimiento mas
esa intervencin del Senado no tiene el carcter de una ley interna desde que slo una
de las Cmaras participa.
Estas formas de participacin del Legislativo no configuraran un sistema dualista stricto
sensu en el que es indispensable que las normas de un tratado sean recogidas a novo
por el mecanismo legislativo de un Estado.
Otro problema conexo es el de la necesidad, en algunos casos, de leyes internas que
posibiliten la ejecucin de tratados internacionales. En algunos casos, los tratados las
exigen. Al igual que las leyes internas requieren, por su generalidad, ser reglamentadas
por el Poder Ejecutivo, algunos tratados deben ser complementados por leyes internas
que los hagan aplicables. En todo caso, la inadecuacin al derecho internacional de una
norma interna no supone su automtica nulidad ni su derogacin 2. De hecho, pueden
seguir coexistiendo aunque, naturalmente, el Estado en cuestin podr tener
responsabilidad en el plano internacional.
2
En esto, Barboza sigue a Kelsen.
transformacin alguna de esas normas que se aplican directamente a los sbditos
norteamericanos.
Los tratados aprobados por el Senado y debidamente ratificados son parte del derecho
interno, an cuando estn en conflicto con legislacin interna previa al tratado, a la que
derogan. La Constitucin, en cambio, tiene supremaca.
Hay que aclarar que la intervencin del Senado no equivale, en modo alguno, a una ley,
que debe ser dictada por ambas cmaras y promulgada por el Poder Ejecutivo. Por ende,
no hay transformacin de la norma internacional en norma interna.
iii) Alemania.
El derecho internacional general es parte del derecho interno alemn: las reglas
generales del derecho internacional pblico prevalecen sobre las leyes y producen en
forma inmediata derechos y deberes para los habitantes del territorio nacional.
iv) Italia.
La Constitucin italiana establece que el ordenamiento jurdico italiano se ajustar a las
normas del derecho internacional generalmente reconocido. Se trata de una adaptacin
automtica, esto es, sin necesidad alguna de un acto interno.
v) Francia.
Los tribunales franceses han considerado las reglas del derecho internacional
consuetudinario como directamente aplicables toda vez que fueran relevantes a la
solucin del problema en cuestin y para el cual no hubiera ley reglamento aplicable. No
han sido en absoluto influenciados por la doctrina dualista, que hubiera requerido previa
transformacin de las normas internacionales como requisito de su aplicacin judicial.
Los tratados son aplicables directamente a los individuos, en virtud de la Constitucin
francesa, sin necesidad de que se los incorpore en una ley o decreto.
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Los artculos corresponden a la numeracin anterior a la reforma.
Se ha llegado a decir que la supremaca del derecho de gentes sobre el interno es uno
de los grandes principios del derecho internacional, y que sin l, el derecho de gentes no
podra funcionar desde que no le faltaran los medios a ningn Estado para evitar o
eludir sus obligaciones internacionales.
Es importante subrayar que para los tribunales internacionales el derecho interno es
considerado como un hecho. Un Estado nunca puede alegar contra otro Estado su propia
Constitucin con vistas a evadir obligaciones que le incumben de acuerdo con el derecho
internacional o con tratados vigentes. O, lo que es lo mismo, el estado nunca puede
alegra una disposicin, o la falta de una disposicin, en su derecho interno, o un acto u
omisin de su Poder Ejecutivo como defensa contra un cargo de violacin del derecho
internacional.
La Convencin de Viena dice que:
Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin
del incumplimiento de un tratado
La Convencin trae una nica excepcin a esta disposicin:
El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido
manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la
competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de
su consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de
importancia fundamental en su derecho interno
Y aclara el concepto de violacin manifiesta:
Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier estado que
proceda en la materia conforme a la prctica habitual y de buena fe
La excepcin es discutible y de escasa utilidad prctica: cmo podra argir de buena fe
el Estado que pide la nulidad del tratado, que no conoca la violacin manifiesta que
representaba la conclusin del tratado por su propio rgano incompetente, cuando dicha
violacin debe ser manifiesta para cualquier Estado que proceda en la materia conforme
a la prctica habitual y de buena fe?
Algunas conclusiones.
Las Constituciones de algunos pases de primera importancia aceptan que el derecho
internacional es, (a) incorporado como parte del derecho interno y (b) tiene supremaca
sobre ste. La reiterada jurisprudencia y otra prctica internacional citada son claras en
el sentido de que en el mbito internacional, (a) el derecho interno es simplemente un
hecho a tener en cuenta y (b) en caso de conflicto entre uno y otro, prevalece
invariablemente el derecho internacional.
b) La jurisprudencia.
i) Hasta el caso Ekmedjin.
Hasta el caso Ekmedjin, la normativa argentina dejaba a la interpretacin
jurisprudencial aspectos importantes, como la jerarqua entre los tipos de normas que
son ley suprema de la Nacin: la Constitucin, las leyes y los tratados.
Desde el caso Yerbatera Martn y Ca. S.A. c/ Administracin General de Puertos
determin la Corte que ni el artculo 31 ni el 100 4 de la Constitucin Nacional atribuyen
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Actuales artculos 116 y 117.
[Art. 116.- Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de
todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva
hecha en el inciso 12 del artculo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas concernientes a
embajadores, ministros pblicos y cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: de los
asuntos en que la Nacin sea parte: de las causas que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los
vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o
ciudadano extranjero.]
superioridad a los tratados respecto a las leyes del Congreso Nacional. Leyes y tratados
son igualmente calificados como ley suprema de la Nacin y no existe fundamento
normativo para acordar prioridad de rango a ninguno.
El principio aplicable al conflicto entre norma de tratado y ley del Congreso Nacional era:
leges posteriores priores abrogant. Esta solucin, conocida como last in time doctrine
implicaba que, cuando un tratado y una ley versan sobre el mismo objeto y son
incompatibles entre s, el ltimo en el tiempo debe prevalecer sobre el otro.
Esta doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, si bien poda generar
responsabilidad internacional para el Estado argentino en caso de que se hiciera
prevalecer una disposicin constitucional sobre un tratado, por no contemplar el principio
pacta sunt servanda en el mbito internacional, no produca conflictos de derecho
interno: la supremaca constitucional sobre leyes y tratados estaba fuera de discusin, y
el conflicto entre leyes y tratados se resolva de la manera antes indicada.
[Art. 117.- En estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por apelacin segn las reglas y excepciones que
prescriba el Congreso; pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros y cnsules extranjeros, y en
los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y exclusivamente.]
De derecho constitucional, pues considera a los tratados internacionales orgnicamente
federales, y a su celebracin un acto complejo federal, dado que los concluye y firma el
Presidente, los aprueba o desecha el Congreso mediante una ley federal- y los ratifica
posteriormente el titular del Poder Ejecutivo nacional. En consecuencia, la Corte concluy
que:
la derogacin de un tratado internacional por una ley del Congreso violenta la
distribucin de competencias impuesta por la misma Constitucin, dado que mediante
una ley se podra derogar el acto complejo federal de la celebracin de un tratado,
y de esta manera avanzara el Congreso sobre el Presidente, que conduce las relaciones
exteriores. De este modo, una ley que pretenda dejar sin efecto un tratado no es
suficiente para desconocerlo hasta tanto el titular del Poder Ejecutivo nacional no lo
denuncie, siguiendo los caminos que el derecho internacional o el mismo instrumento de
que se trate prevean.
De derecho internacional: lo prescripto por la Convencin de Viena. Por primera vez
reconoce la Corte que, al ser la Argentina parte de la Convencin, no puede alegar su
derecho interno para justificar el incumplimiento de la norma de un tratado
internacional, y que el derecho de Viena
impone al estado argentino asignar primaca al tratado ante un eventual conflicto con
cualquier norma interna contraria o con la omisin de dictar disposiciones que, en sus
efectos, equivalgan al incumplimiento del tratado internacional en virtud del art. 27
El artculo 27 de la Convencin de Viena da a los tratados jerarqua superior a la propia
Constitucin no slo en el mbito internacional sino tambin en el interno. La Corte
sostuvo en el caso Ekmekdjian que
Ahora esta prioridad de rango integra el ordenamiento jurdico argentino. La
convencin es un tratado internacional, constitucionalmente vlido, que asigna prioridad
a los tratados internacionales frente a la ley interna en el mbito del derecho interno,
esto es, un reconocimiento de la primaca del derecho internacional por el propio
derecho interno.
El caso Fibracca.
La conclusin de la Corte hizo necesaria una salvedad toda vez que la expresin
cualquier norma interna comprenda, obviamente, a la Constitucin.
Por ello, al reiterar la doctrina del caso Ekmekdjian en el caso Fibracca Constructora
S.C.A. c/ Comisin Tcnica Mixta de Salto Grande, la Corte aclar que los tratados
tendran primaca sobre el derecho interno una vez asegurados los principios de derecho
pblico constitucionales.
Esta apreciacin se ajusta a los artculos 31 5 y 276 de la Constitucin Nacional, pero
desde el punto de vista exterior es una violacin a la Convencin, que determinar
eventualmente la responsabilidad internacional de nuestro pas 7.
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[Art. 31.- Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados
con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a
conformarse a ella, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones
provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre
de 1859]
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[Art. 27.- El Gobierno federal est obligado a afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias
extranjeras por medio de tratados que estn en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta
Constitucin.]
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El quid del asunto est en si el art. 27 de la Convencin de Viena incluye o no a la Constitucin Nacional al referirse
a derecho interno. Esto queda aclarado en los debates que preparaban la incorporacin del art. 27 a la Convencin,
que fue propuesta de a siguiente manera: Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser ejecutado de buena fe;
las partes no podrn invocar las disposiciones de su Constitucin o de sus leyes como justificacin del
incumplimiento de ese deber. Si bien en la redaccin final, la expresin disposiciones de la Constitucin o de sus
leyes fue reemplazada por derecho interno, esto no signific de ningn modo la alteracin del sentido primero. El
derecho interno del art. 27 incluye, entonces, no slo a las leyes nacionales que pudieran entrar en conflicto con un
tratado internacional, sino a la Constitucin misma.
Tienen jerarqua constitucional los instrumentos internacionales de derechos humanos
mencionados en el art. 75, inc. 22 8, y los que incluya en el futuro el Congreso con el
voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
Entre los primeros hay no slo tratados, sino tambin declaraciones que han sido as
dotadas internamente de un carcter vinculante respecto a la Argentina que no les
confiere el derecho de gentes en el plano internacional.
Qu significa tener jerarqua constitucional? Significa tener el mismo valor, valer los
instrumentos internacionales como la Constitucin vale. Esto implica que ante un
hipottico conflicto entre alguno de ellos y una norma de la primera parte de la
Constitucin, debera resolverse declarando la inconstitucionalidad del tratado, toda vez
que no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos (art. 75)
Por exclusin, las normas de los pactos con jerarqua constitucional podran
eventualmente dejar sin efecto artculos de la segunda parte de la Constitucin.
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[Art. 75.- Corresponde al Congreso: (inc. 22) Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con
las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua
superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos;
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la
Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las
Formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra
la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin
sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo
alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por
ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo nacional, previa aprobacin de las
dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del
voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua
constitucional.]
En 1995 el Congreso Nacional aprob la Convencin Interamericana sobre la Desaparicin Forzosa de Personas, a la
que otorg jerarqua constitucional en 1997.
ii) Tratados que deleguen competencias estatales a estructuras de integracin
latinoamericana que, bajo ciertas condiciones, cuentan con jerarqua supralegal (art. 75,
inc. 249).
La integracin regional influy en alto grado para que la Corte Suprema de Justicia
cambiara su tradicional jurisprudencia sobre la jerarqua de los tratados internacionales
en el caso Ekmekdjian. Esta intencin ha quedado reafirmada en el caso Cafs La
Virginia S.A. s/ apelacin (por denegacin de repeticin), de 1994, en el que se dio
preeminencia a la disposicin de un tratado celebrado en el marco de ALADI frente a
una norma arancelaria interna que desvirtuaba la naturaleza de la obligacin
internacional.
El art. 75, inc. 24 de la Constitucin alude a los tratados por los cuales el Estado, como
soberano, delegue ciertas competencias y jurisdiccin a estructuras de orden
supraestatal. Cuatro son las condiciones de aprobacin:
Que se observen condiciones de igualdad y reciprocidad,
Que se respete el orden democrtico,
Que se respeten los derechos humanos,
Que se aprueben por mayora absoluta de los miembros de cada Cmara.
Bajo estas condiciones, las normas dictadas en consecuencia de estos tratados de
integracin (el llamado derecho derivado) tienen jerarqua superior a las leyes.
iii) Tratados de integracin con Estados que no son latinoamericanos, en los que se
deleguen competencias estatales. Bajo condiciones distintas a las aplicables a los
tratados de integracin latinoamericana, tambin cuentan con jerarqua superior a las
leyes (art. 75, inc. 24).
Su aprobacin est sujeta a doble condicin:
Que la mayora de los miembros presentes de cada Cmara declaren la
conveniencia de su aprobacin,
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[Art. 75.- Corresponde al Congreso: (inc. 24) Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y
jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden
democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes.
La aprobacin de estos tratados con Estados de Latinoamrica requerir la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara. En el caso de tratados con otros Estados, el Congreso de la Nacin, con la mayora
absoluta de los miembros presentes de cada Cmara, declarar la conveniencia de la aprobacin del tratado y slo
podr ser aprobado con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, despus de
ciento veinte das del acto declarativo.
La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad
de los miembros de cada Cmara.]
Que la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara lo
apruebe dentro de los 120 das posteriores al acto declarativo.
Nada se dice en el texto constitucional acerca de la jerarqua normativa de estos
tratados, que en Barboza tienen prevalencia por sobre las leyes como cualquier otro
tratado. Adems, agrega el autor, en tanto delegan competencias estatales, modifican
indirectamente la Constitucin -en especial la segunda parte- por lo que deberan estar
dotados tambin de jerarqua constitucional.
iv) Convenios internacionales celebrados por las provincias en virtud del art. 124 10.
El art. 124 ofrece la posibilidad a las provincias de celebrar convenios internacionales,
sujetos a una triple condicin:
No deben ser incompatibles con la poltica exterior de la Nacin,
No deben afectar las competencias federales de la Nacin,
No deben afectar al crdito pblico.
Por lo dems, el art. 124 deja varias cuestiones sin resolver.
Cuando se dice con conocimiento del Congreso Nacional no se est diciendo que ese
conocimiento implique una aprobacin, como en los tratados internacionales celebrados
por la Nacin. Primero, subsiste la duda de si, para el derecho internacional, la
responsabilidad del Estado central por incumplimiento del tratado permanece
comprometida, a pesar de que el mero conocimiento no implique la facultad del
Congreso de obstaculizar la ratificacin del tratado en cuestin. Segundo, Sern,
entonces, las legislaturas provinciales las que otorguen la aprobacin? De no ser as,
podra decirse que las provincias contaran con un mecanismo ms simple de celebracin
de convenios internacionales que la Nacin.
Algunas provincias como Crdoba, la Rioja, Jujuy y San Juan, han incorporado a sus
Constituciones la posibilidad de gestionar internacionalmente sus intereses propios, sin
perjuicio de la poltica exterior del Estado central. Otras Constituciones, como la de
Buenos Aires, no contemplan tal posibilidad: el gobernador estara facultado por la
Constitucin Nacional para celebrar convenios internacionales y las legislaturas
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[Art. 124.- Las provincias podrn crear regiones para el desarrollo econmico y social y establecer rganos con
facultades para el cumplimiento de sus fines y podrn tambin celebrar convenios internacionales en tanto no sean
incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o el
crdito pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendr el rgimen
que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio.]
provinciales no estaran llamadas a aprobar los convenios internacionales que se
celebraren. Si el Congreso Nacional toma de ellos un mero conocimiento, en esa
provincia podran ser celebrados sin la intervencin de ningn rgano legislativo.
Tampoco establece el art. 124 quin determinara la eventual incompatibilidad del
convenio con la poltica exterior de la Nacin. Por lo dems, si el incumplimiento de una
obligacin internacional contrada por una provincia acarrea responsabilidad para el
Estado central, todos los convenios de esta naturaleza pueden afectar el crdito pblico
de la Nacin.
UNIDAD 3
2. La costumbre.
Definicin.
El artculo 38, 1, b. del Estatuto de las CIJ habla de la costumbre internacional como
prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho.
Existen dos significados para la palabra costumbre. Uno de ellos apunta a la norma
jurdica formada al amparo de una conducta constante y repetida en el tiempo. Otra es
la prctica misma, la conducta que al repetirse origin la obligatoriedad de su propia
repeticin.
El artculo 38 se refiere a ambos significados: cuando habla de la costumbre
internacional se refiere a la norma que surgi de la repeticin de una conducta, pero es
a esta ltima, a la conducta, a la que se refiere el mismo artculo cuando habla de una
prctica generalmente aceptada como derecho. La prctica es lo que ven los ojos, es la
conducta que se da en el mundo de los hechos, o si se quiere, el sustrato de la norma
que en ella se origina. La norma consuetudinaria es entonces la que surge de una
prctica cuando esta es aceptada como derecho.
Siendo esto as, resulta claro que la costumbre, la norma, no es prueba de nada, y
menos de una prctica. Ms bien una prctica determinada puede ser una de las
pruebas para demostrar que existe una norma consuetudinaria o lo que es lo mismo,
una costumbre basada en dicha prctica.
Elemento material y psicolgico.
La segunda parte del artculo 38.2 nos pone en presencia de los elementos que
tradicionalmente se asignan a la costumbre: la prctica y la opinio juris. La primera sera
el elemento material y la segunda el llamado psicolgico.
El elemento material:
Se constituye por el comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas
situaciones.
En el caso del derecho de asilo, la CIJ decidi que haba incertidumbre y contradicciones
en el ejercicio del asilo diplomtico en Amrica Latina, y que los textos de los tratados
haban sido aceptados por algunos y rechazados por otro, lo que haca imposible
deducir de todo ello una costumbre constante y uniforme aceptada como derecho. Este
sera un ejemplo negativo de la proposicin anterior: no hubo en ese caso repeticin
constante de las mismas conductas.
Las costumbres se originan principalmente entre Estados, pero tambin los organismos
internacionales pueden participar en configurarlas, sobre todo en cuanto a sus prcticas
internas.
La generalidad.
Tradicionalmente se exige generalidad a la prctica idnea para formar costumbre. En
relacin con este requisito, la CIJ rechaz que la regla de la equidistancia del artculo 6
de la Convencin de Ginebra sobre la plataforma continental se hubiera convertido en
una norma consuetudinaria que vinculara a la entonces Alemania Federal, por falta de
generalidad.
Hay costumbres regionales que slo exigen la adhesin de los miembros de la regin y
hay costumbres bilaterales que no comprenden sino a dos pases.
Al mismo tiempo la generalidad puede ser una nocin flexible. Segn Akehurst:
si no hay una prctica que vaya en contra de una proclamada norma
consuetudinaria, parece que una prctica no muy intensa bastara para crearla, aunque
dicha prctica concierna solamente a un pequeo nmero de Estados o se haya ejercido
durante un breve tiempo.
Elemento psicolgico:
Se considera que el elemento material no es suficiente para que una prctica adquiera el
carcter de costumbre; segn opinin corriente, es necesario que sea acompaado de
una conviccin de que aqulla es obligatoria. La CIJ, en el caso seero de la Plataforma
continental del Mar del Norte expres que:
No slo deben representar los actos considerados una prctica constante, sino que
adems deben dar testimonio, por su naturaleza o por la manera en que son cumplidos,
de la conviccin de que aqulla es obligatoria por la existencia de una regla de derecho.
Los Estados interesados deben tener el sentimiento de conformarse a lo que equivale a
una obligacin jurdica.
Hay prcticas que no configuran costumbres jurdicas. La CIJ, de nuevo en el mismo
caso dice que:
hay un nmero de actos internacionales en el dominio protocolar por ejemplo, que se
cumplen invariablemente, pero que son motivados por simples consideraciones de
cortesa, de oportunidad o de tradicin y no por el sentimiento de una obligacin
jurdica.
La doctrina ms corriente seala que la opinio juris es lo que identifica a la costumbre
jurdica y la hace distinguible de otras maneras de repeticin de conductas que no son
jurdicas, como los usos sociales o costumbre no jurdicas.
Tiempo de formacin.
Tradicionalmente, se exiga el transcurso de un largo tiempo. Actualmente no se requiere
un lapso tan prolongado.
En cuanto a la costumbre clsica, dichas relaciones ocurren en un medio en que las
comunicaciones son, a diferencia de antao, prcticamente instantneas y en que los
transportes han aumentado increblemente en velocidad. Las relaciones entre los sujetos
del DI se han intensificado notablemente, y las reacciones a los comportamientos
estatales se conocen rpidamente, con lo que se acortan proporcionalmente los perodos
de tiempo necesarios para que una prctica adquiera el carcter general, o uniforme o
constante necesario para que la prctica sea suficientemente madura. Si se exige que
durante el perodo de su formacin la prctica haya tenido cierta intensidad y
coherencia.
Suele citarse en relacin con el lapso el fallo del Plataforma continental del Mar del
Norte:
Aunque el hecho de que no haya transcurrido sino un breve lapso no constituye
necesariamente por s solo un impedimento a la formacin de una nueva regla de
derecho internacional consuetudinario a partir de una regla puramente convencional en
su origen, contina siendo indispensable que en ese lapso, por breve que haya sido, la
prctica de los Estados, incluyendo las de quienes son particularmente interesados, haya
sido frecuente y prcticamente uniforme.
La llamada nueva costumbre.
La AGNU ha producido una gran cantidad de tratados que, o bien pretenden declarar la
costumbre, o bien desarrollar progresivamente el DI prescribiendo nuevas normas
jurdicas.
Costumbre formadas sobre tratados normativos.
Algunos tratados normativos, han logrado una adhesin considerable. Sus normas se
aplican entre los Estados Miembros, raramente o nunca comprenden toda la comunidad
internacional y sus normas no son, por ende, normas de DI general.
Entre los Estados no miembros del tratado, as como entre stos y los Estados
Miembros, no rigen las provisiones de aqul. Se ha registrado el fenmeno, sin embargo,
que muchas veces las normas del tratado son recibidas por los Estados no miembros, se
van generalizando en su aplicacin y se transforman en costumbres del DI general.
Costumbre formadas sobre la base de resoluciones de la AGNU.
Otra va importante de creacin de normas consuetudinarias son las resoluciones de la
AG. Por ejemplo, la declaracin respecto a los Principios de Derecho Internacional sobre
amistad y cooperacin entre los Estados, de acuerdo con la Carta de la ONU, declar por
un lado derecho consuetudinario existente e introdujo por el otro textos normativos que
ingresaron al DI general por la va consuetudinaria.
Costumbre formada sobre otros textos.
Un ejemplo interesante de costumbres formadas sobre la base de textos que no
alcanzan la jerarqua de tratados, o de resoluciones de la AG, es el de las reglas sobre,
por ejemplo, la extensin del mar territorial (hasta las 12 millas) o de la zona econmica
exclusiva (hasta las 200 millas), que surgieron del proceso de codificacin emprendido
por la III conferencia de la ONU sobre el derecho del mar, y fueron consideradas
indudablemente normas consuetudinarias mucho antes de que la Convencin
correspondiente entrara en vigencia.
Los rasgos diferenciales de la nueva costumbre.
La nueva costumbre se diferencia de la costumbre clsica en varios aspectos, pero el
principal es el siguiente: en lugar de incluir de una serie de actos uniformes de los
Estados, repetidos en el tiempo, una cierta regla comn a todos ellos y esperar hasta
tener la prueba de que se cumplen por la generalidad de la comunidad internacional,
ahora la regla misma est preparada cuidadosamente en un texto que no se inspira
enteramente en actos pasados, sino que prev conductas futuras.
Podra esto expresarse diciendo que el proceso es inverso al anterior, y que la norma
est ya dada y a disposicin del intrprete, slo que su texto y su adopcin por la AG o
por el tratado codificador no son suficientes para declararlas costumbres y tendr que
pasar por un proceso, mucho ms breve que en la antigua costumbre, pero proceso al
fin, al cabo del cual de una forma o de otra su aceptacin por la CI en su conjunto se
haga explcito.
Costumbres regionales y locales. Costumbres especiales.
La CIJ admiti, en el caso del Derecho de asilo la existencia de costumbres regionales,
pero exigi, en cuanto a su oponibilidad a un Estado de la regin, la prueba de que ste
las haba aceptado. De esto y de otras circunstancias del caso se desprende que el
consentimiento es la condicin necesaria para la existencia de una costumbre regional.
Asimismo, la CIJ reconoci que una costumbre bilateral poda formarse entre dos
Estados en el caso del Derecho de pasaje sobre territorio indio.
Tanto las costumbres regionales como las bilaterales se distinguen por la circunstancia
recin apuntada, de las costumbres universales, que son oponibles a Estados que no han
participado en su formacin.
La costumbre universal.
Toma de conciencia y declaracin.
Ciertos rganos son tcitamente reconocidos por la comunidad entera como sus voceros:
la CIJ es uno de ellos, la AGNU es otro, acaso tambin la doctrina Normalmente, son sus
declaraciones las que deciden que una costumbre ha llegado a ser universal: la CIJ
muchas veces dice, simplemente, que tal o cual prctica es un costumbre internacional,
o un principio generalmente aceptado de derecho internacional, sin aadir mayores
argumentos ni mostrar el proceso de investigacin que la condujo a esa conclusin.
Cuando la comunidad internacional tomo conciencia de la generalidad de un cierta
prctica, todava faltara una declaracin para consagrarla pblicamente como costumbre
universal.
Cuando la costumbre llega a esta etapa, los Estados que no participaron en su
formacin la deben aceptar obligatoriamente. La actitud de un Estado que no ha
participado en la formacin de una costumbre universal ya establecida no es la de un
consentimiento libremente otorgado; tal vez sea el caso de la conviccin de actuar de
acuerdo con una norma de derecho obligatoria.
4. Fuentes auxiliares.
El artculo 38 del Estatuto de la CIJ considera que la jurisprudencia y la doctrina son
fuentes auxiliares del DIP. Eso quiere decir que no se tratara de fuentes autnomas,
sino de fuentes a las que el Tribunal puede recurrir para mejor discernir los perfiles de
normas provistas por las fuentes principales.
La jurisprudencia.
El papel de la jurisprudencia sera el de verificar el contenido y alcance de la norma
consuetudinaria que la CIJ ha sido llamada a aplicar, cuando ella no ha sido formulada
con precisin por la prctica reiterada de los estados.
La doctrina.
La CIJ raramente o nunca cita la doctrina como fundamento de sus propias opiniones.
Aunque es innegable la influencia que sta puede ejercer sobre hombre de derecho
como los que constituyen tano la Corte como los tribunales de arbitraje.
Otras fuentes.
Equidad.
La equidad no parece ser, en manera alguna, fuente de normas generales de derecho,
por cuanto su aplicacin significa que se dejar, precisamente, de lado el derecho por
pedido de las partes. Ni tampoco fuente formal de normas individuales, en el sentido
procedimiento para crear tales normas. La fuente directa de las normas individuales en
casos resueltos por equidad sera, ms bien, la jurisprudencia de los tribunales
internacionales que la aplicacin.
Los actos unilaterales.
Actos unilaterales de los Estados.
Elementos de los actos autnomos:
La notificacin pone al Estado notificado en la imposibilidad de negar su
conocimiento del hecho o de la situacin que fue notificada.
El reconocimiento tiene casta aplicacin en el derecho de gentes por la
naturaleza descentralizada de la comunidad internacional: a falta de una autoridad
central que d fe de ciertos hechos o situaciones el reconocimiento por parte de los
Estados puede crear para ellos la imposibilidad de negar posteriormente lo reconocido.
La protesta, por el contrario, implica el no reconocimiento por parte de un
Estado de un derecho de otro Estado, y significa la imposibilidad de negar
posteriormente lo reconocido.
La renuncia.
Por ltimo, la promesa unilateral es un acto por el cual un Estado se
compromete a adoptar cierta conducta en relacin con otro Estado u otros Estados.
Actos unilaterales de organismos internacionales.
La resolucin de un organismo internacional puede interpretarse como una
manifestacin de voluntad de dicho organismo. Hay resoluciones obligatorias, o
decisiones, y otras que no lo son sino que tienen el carcter de meras recomendaciones.
Las decisiones que son obligatorias, generalmente pertenecen al orden interno de la
Organizacin, y se dirigen a sus propios rganos o funcionarios, o bien en algunos casos
ataen a los Estados Miembros, ya que en los tratados constitutivos de organizaciones
internacionales puede preverse que ciertas resoluciones sean obligatorias para los
Estados Miembros, o que lo sean si se cumplen determinadas condiciones, por ejemplo,
en el Estatuto de la OACI figura que el Consejo, donde no todos los Estados Miembros
estn representados, tiene la facultad de adoptar reglamentos en la esfera de su
competencia.
UNIDAD 4
11
Referencias palabras abreviadas:
E: Estado
Es: Estados
I: Iglesia
D: Derecho
DI: Derecho Internacional
RI: Relaciones Internacionales.
CIJ: Corte Internacional de Justicia
dominio privado del E receptor, o cualquier otro contrato que los Es acten como
personas del D privado.
Hecho por escrito se menciona porque la convencin no se ocupa de los acuerdos
Orales. En el artculo 3 de la Convenci dice: los acuerdos orales pueden ser
reconocidos por un juez internacional en ciertas circunstancias.
Entre Es es mencionado porque la convencin slo se ocupa de stos. Hay otros sujetos
Internacionales que no tienen capacidad para hacer tratados
La Convencin es muy flexible en cuanto a la forma que puede asumir un tratado.
3. CLASIFICACIN:
i) en cuanto al n de partes contratantes, los tratados bilaterales son aquellos en los que
participan dos sujetos; y los multilaterales celebrados entre ms. ii) Abiertos son
aquellos a los que se puede acceder sin haber tomado parte en su negociacin;
cerrados aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ellos implique la
celebracin de un nuevo acuerdo. iii) En buena y debida forma: sigue la forma clsica en
un proceso completo: se negocia y se adopta un texto nico, que luego se firma, y
eventualmente se ratifica, segn la manera de expresin del consentimiento que se haya
adoptado. En algunos casos, se dir en el texto mismo del tratado si las partes
acordaron que aquel entrara en vigencia por la simple firma. Si no se aclara hay que
seguir el artculo 12 de la Convencin. En forma simplificada: son generalmente
bilaterales y se perfeccionan por un cambio de notas: en la nota de una de las partes se
hace la prepuesta del texto y se dice que si es aceptada, el texto ser un tratado entre
ambos Es. Actualmente la cantidad de acuerdos en forma simplificada es muy grande,
debido a la informalidad que es caracterstica del DI, y a la necesidad de contar con
formas rpidas que estn de acuerdo con la intensificacin de las RI. iv) Tratados
Contratos: expresan una voluntad d eunaparte que es distinta y complementaria de la
voluntad de la otra (una parte quiere comprar y la otra vender). Tratados normativos:
traducen una voluntad comn, que se expresa en normas generales. Para Triepel, slo
stos, a los que llama tratados leyes, seran fuente del DI. En cambio Kelsen piensa que
ambos expresan una voluntad comn, slo que complementaria.
4. CELEBRACIN
i) Conformacin del texto: las partes llegan a conformar un texto con el que
estn de acuerdo y lo autentican. Y hay un camino para eso: a) Negociacin: los
representantes de las partes formulan propuestas. b) Adopcin del texto: cuando todas
las partes han manifestado su opinin de que un cierto texto refleja lo negociado,y que
por ende no ha de ser objeto de cambio alguno. Cuando la negociacin es conducida en
una conferencia internacional, la adopcin puede producirse por la decisin de dos
tercios de sus miembros presentes y votantes. c) Autenticacin del texto: mediante la
firma, la firma ad referndum, o la rubrica de los representantes. Es la prueba formal de
la adopcin de un texto.
ii) Manifestacin del consentimiento a obligarse: las partes deben manifestar su
consentimiento en vincularse por ese texto que an no los obliga a nada. a) firma:
normalmente ese instrumento, se abre a la firma de los estados participantes por un
perodo determinado. Algunas veces, la firma del texto es suficiente para obligar a los Es
participantes. b) Ratificacin: normalmente no alcanzar la firma, ser necesaria una
instancia posterior. El Parlamente, modernamente, ha adquirido la atribucin de
aprobarlos para autorizar al ejecutivo c) adhesin: si un E no particip de la negociacin
puede acceder a un tratado por la adhesin posterior.
iii) Proceso constitucional Argentino: en nuestro pas, el ejecutivo conduce las
negociaciones de un tratado y tiene facultades para firmarlo. Luego de la firma, y a
menos que se trate de un acuerdo ejecutivo, el tratado se enva al congreso para su
aprobacin. Una vez considerado y aprobado en cada cmara, se enva al Ejec. para que
este lo ratifique. En realidad, el acto legislativo que aprueba un tratado solo es una ley
en sentido formal ya que necesita la ratificacin del ejecutivo para adquirir vigencia.
5. RESERVAS
Una declaracin unilateral, cualquiera sea su enunciado o denominacin, hecha por un E
al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir
o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a
ese E. Es UNILATERAL y solo modifica EL ALCANCE de alguna de sus disposiciones
particulares
i) La regla de la Unanimidad: la norma de Soc. de Nac., que resuma el D
consuetudinario de la poca, exiga que una reserva fuera aceptada por la totalidad de
los Es negociadores para que puediera ser incorporada al tratado. Esta regla haca
prevalecer la integridad del tratado, esto es, un mismo texto para todas sus partes
ii) La regla Panamericana: El Consejo Directivo de la Unin Panamericana adopt
en 1932 reglas sobre el efecto de las Reservas en las Convenciones Multilaterales: a) un
tratado estar en vigor en la forma en que fue firmado entre aquellos pases que lo
firmen sin reservas, en los trminos que fue originalmente firmado. b) entrar en vigor
en los gobiernos que lo ratifiquen con reservas y los firmantes que acepten las reservas
en la forma en que quede modificado por dichas reservas. c) no estar en vigor entre un
E que haya ratificado con reservas y otro que no acepte las reservas.
iii) La opinin consultiva de la CIJ en el caso de las Reservas a la Convencin de
Genocidio: Un E reservante poda ser miembro de la Convencin no obstante el rechazo
de la reserva por otros Es, pero siempre que la reserva no fuera contra el objeto y fin del
instrumento puesto.
iv) La convencin de Viena: Se fund en 3 consideraciones principales: a) que se
requera flexibilidad en materia de reservas prque la comunidad internacional haba
aumentado mucho el nmero de sus miembros desde 1951, fecha en que la Convencin
haba entrado en vigencia. b) que los inconvenientes atribuidos a las reservas se
superaban con las ventajas que aportaba la incorporacin de muchos Es en
convenciones que tenan un inters general. c) que las prcticas de las reservas
versaban sobre puntos generalmente menores, lo que presentaba como exagerados los
temores acerca de su efecto sobre la integridad de los tratados. Segn el artculo 19:
Un E podr presentar una reserva en el momento de firmar, retificar, aceptar o aprobar
un tratado, o adherirse a l, a menos que la reserva est prohibida en el tratado, o ste
slo permita determinadas reservas y no est en esas categoras, o que no sea
compatible con el objeto y fin de la convencion.
Objecin a la Reserva:
La convencin es muy flexible, en esta materia, basta que un solo E contratante acepte
la reserva, para que la reserva forme parte en el tratado con respecto al aceptante. Por
lo dems, si otro E quiere que el tratado no tenga vigencia entre l mismo y el
reservante, debe indicarlo as expresamente. No basta su silencio.
Subsistemas:
La presentacin de una reserva aceptada por algn o algunos de los Es Miembros del
tratado, crea diferentes subsistemas dentro del tratado: a) entre el reservante y los que
aceptan la reserva, rige el tratado con la modificacin que la reserva produce. b) entre el
reservarte y los que no aceptan la reserva, no rige el tratado si los que no lo aceptan
manifiestan expresamente su intencin de que no rija el tratado entre ellos. C) el tratado
rige en su forma original entre todos los otros Es.
6. ENTRADA EN VIGOR
Los tratados entran en vigor de la forma y en la fecha que en ellos se indique, o
bien,como acuerden los Es negociadores; a falta de tales indicaciones o acuerdos cuando
haya constancia de consentimiento expresado por todos los Es negociadores en
obligarse por el tratado.
7. OBSERVANCIA Y APLICACIN
El artculo 26 dice: todo tratado en vigor obliga las partes y debe ser cumplido por ellas
de buena fe. Es la regla pacta sunt servanda. En realidad es la expresin de un norma
consuetudinaria existente ya anteriormente, que otorga validez a todo el derecho de los
tratados, incluyendo a esta convencin de Viena, como vimos antes. La buena fe en el D
de gentes de presume, todas las obligaciones internacionales deben cumplirse de buena
fe.
El artculo 27 proclama la supremaca del DI sobre el D interno.
8. IRRETROACTIVIDAD
El art. 28 consagra la irretroactividad de un tratado respecto a actos o hechos que
hubieren tenido lugar antes de su fecha de entrada en vigor o de situaciones que
hubieran dejado de existir para ese entonces. Excepto, naturalmente, que una intencin
diferente se desprenda del tratado o de alguna otra manera. La regla es que el tratado
posterior tiene primaca sobre el anterior entre las partes de ambos, en la medida en que
sean incompatibles, pero hay una excepcin, la del artculo 30, 2: cuando en el tratado
posterior se establezca que est subordinado al tratado anterior o utilice con el mismo
fin la frmula de decir que no ser incompatible con otro tratado.
9. INTERPRETACIN
3 criterios de interpretativos
i) El objetivo o textual, que dirige lo principal de su atencin al texto del instrumento,
aunque en caso de duda no desecha la investigacin de la voluntad real de las partes.
ii) El subjetivo, que acude a la exploracin de las intenciones de los contratantes.
iii) El teleolgico, segn el cual los objetivos y los fines que persigue un tratado, son las
vas de la interpretacin.
Parecera que en relacin a los tratados bilaterales, que comparten la naturaleza de un
contrato, debera buscarse principalmente la intencin de la partes, determinante como
fue de la redaccin del texto. Pero en cuenta a los tratados multilaterales y de carcter
normativo, que se parecen mucho a las leyes del derecho interno, no solo formalmente
sino tambin en su propsito de reglar conductas futuras con normas generales, la
intencin de las partes al redactar el tratado se desvanece algo. Por lo pronto, cabria
preguntarse cual fue la intencin de los Es que adhirieron al tratado, o se, que no
participaron en la negociacin.
Las reglas principales: art.31
Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su
objeto y fin.
Hay un predomino obvio del texto que debe interpretarse en primer lugar dentro del
marco del texto mismo, que incluye el prembulo y los anexos del tratado, y en su
contexto. A) los acuerdos a los que se refiera el tratado y que hayan sido concertados
entre todas las partes con motivo de la celebracin de tratado (protocolo de firmas y
acuerdos complementarios del tratado concluidos en el momento de celebracin de
dicho tratado) y b) todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la
celebracin del tratado y aceptado por los dems como instrumento referente al tratado
(declaraciones que uno o ms de los Es contratantes hacen en el momento de la
conclusin del tratado).
A parte del texto y de su contexto, hay otros elementos autnticos suministrados por las
partes mismas: a) todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del
tratado o de la aplicacin de sus disposiciones. b) toda practica ulteriormente seguida en
la aplicacin del tratado en la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la
interpretacin del tratado.
Las reglas complementarias:
El predominio del texto con sus contextos tiene sus lmites. Cuando luego de ejercitados
los mtodos anteriores el sentido permanece oscuro, o conduce a un resultado absurdo,
hay que acudir a otros medios de interpretacin.
Las actas que recogen las negociaciones de las Es, previas a la adopcin del texto,
principalmente en los tratados multilaterales; en los bilaterales suele haber notas
diplomticas.
11.EFECTOS DE LA NULIDAD
El efecto es invalidar sus disposiciones ab initio. Todo E parte puede exigir el
restablecimiento en sus relaciones con el E que incurri en una causal de nulidad, de la
situacin que hubiera existido si no se hubiesen realizado actos como consecuencia del
tratado.
El estado autor no puede pedir la referida anulacion de los actos consecuentes del
tratado si la causal es de Dolo o Coaccin (sobre el representante o sobre el propio E). Si
la causal invocada es la oposicin a una norma imperativa de DI vigente al tiempo de su
celebracin, las partes tienen la obligacin de eliminar, en cuanto sea posible, las
consecuencias de actos hechos conforme al tratado y de ajustar a las normas
imperativas de sus relaciones. La alegacin de nulidad generalmente se opone a todo el
tratado, aunque puede oponerse a una clusula o clusulas determinadas con alcance
limitado, si se dan tres condiciones segn el artculo 44: a) las clausulas objetables son
separables del resto del tratado. b) si tales clusulas no han constituido para la otra
parte o partes una base esencial de su consentimiento en obligarse al tratado. c) si la
continuacin del cumplimiento del tratado en esas condiciones no es injusta.
Estados. Concepto.
En el derecho de gentes, los sujetos o personas ms importantes son los Estados. Los
Estados son entes de poder soberano. Estos tienen personalidad originaria, son al
tiempo que sujetos, legiferantes porque crean las normas jurdicas y de su voluntad
derivan las otras personas o sujetos en el plano internacional. Y sobre todo pueden tener
personalidad plena, esto es, pueden tener capacidad ilimitada para ejercer derechos y
asumir obligaciones cuando son soberanos, mientras que todos los otros sujetos
reconocen importantes limitaciones en su capacidad de hecho y de derecho.
Los sujetos de derecho, en un sistema jurdico, no son necesariamente idnticos en
cuanto a su naturaleza o a la extensin de sus derechos. Al lado de los Estados
soberanos, existen Estados que han cedido parcial o totalmente sus competencias a un
Estado soberano: en el primer caso tendrn una personalidad internacional limitada a las
competencias que en efecto ejerzan, y en el segundo carecern totalmente de
personalidad internacional12.
En cambio, la comunidad internacional no ha sido personalizada: no existe un sujeto que
la represente, ni siquiera Naciones Unidas. Lo mismo cabe decir de la humanidad, a la
que se le han atribuido ciertos derechos en abstracto y cabe pensar cmo podra sta
hacer valer sus derechos.
a) La poblacin.
No hay un nmero fijo debajo del cual o sobrepasado que fuere- un grupo humano no
pueda aspirar a ser un Estado: hay Estados de muy pequea poblacin que no llegan a
10 mil habitantes-, mientras que China supera los 1.000 millones.
La poblacin de un Estado se compone de (a) nacionales y de (b) extranjeros, que
habitan en forma permanente en su territorio. Sobre los nacionales, el Estado tiene una
supremaca personal, que se origina en el vnculo de la nacionalidad y que le permite
ejercer en cierta medida sus poderes aunque estas personas no se encuentren en su
territorio13. Sobre los extranjeros ejerce una supremaca territorial, por el simple hecho
de que se encuentran habitual o accidentalmente dentro del mbito en que ejerce su
soberana territorial, aunque no tengan su nacionalidad.
Estado y Nacin. Un grupo humano que se organiza bajo la forma de un Estado podr
adquirir personalidad internacional y sta es una cuestin jurdica. Dentro de un Estado
o a travs de varios Estados-, un grupo de personas puede asumir la condicin de una
nacin si se dan ciertas circunstancias 14, y sta es una cuestin poltica15.
12
Los Estados Vasallos y los protectorados dan cuenta de esta situacin: Andorra o el Principado de Mnaco son
ejemplos de esta condicin, dependientes casi totalmente de Francia.
13
Por ejemplo, puede llamar a sus nacionales en el extranjero para el servicio militar, de acuerdo con sus leyes.
14
Comunidad de territorio, de origen, de costumbre y de idioma (elementos objetivos), que engendran una comunidad
de vida y de conciencia social (elementos subjetivos).
15
La antigua Yugoslavia reuna bajo un Estado a varias naciones, formadas por serbios, croatas, eslovenos,
montenegrinos, hoy independientes.
El Estado-nacin es una aspiracin de las nacionalidades: cada nacin debe constituirse
en Estado. Eso no siempre se demostr posible en la prctica, pero constituy una
bandera con gran poder de convocatoria, particularmente en el s. XIX y en la primera
parte del s. XX, y una fuerza considerable en lo poltico. En medida importante, presidi
el arreglo territorial emergente de los tratados de paz que pusieron fin a la Guerra de
1914-19.
b) El territorio.
El territorio de un Estado, desde el punto de vista jurdico, puede definirse como el
mbito dentro del cual aqul ejerce una competencia que es (a) general y (b) exclusiva.
Es general, porque un Estado intenta satisfacer todas las necesidades de su poblacin.
Es exclusiva, porque excluye la competencia de todo otro Estado o sujeto internacional
en su territorio (excepto en ciertos casos, como cuando existe alguna forma de
extraterritorialidad o la intervencin de otro Estado en ese territorio est permitida por el
derecho de gentes).
Esta exclusividad debe ser respetada por los otros Estados:
Entre Estados independientes, el respeto de la soberana territorial es una de las bases
esenciales de las relaciones internacionales.
c) El gobierno.
El derecho internacional exige que haya un gobierno efectivo que ejerza las potestades
del Estado en ese territorio y sobre esa poblacin. La forma de invierno que esa
poblacin tenga monrquica, republicana, dictatorial o democrtica- no es relevante
para el derecho de gentes: slo interesa que el gobierno sea efectivo, esto es, que sea
capaz de obtener obediencia de las normas jurdicas de su poblacin.
d) La soberana.
Para ser persona plena del derecho de gentes, el Estado necesita el atributo de la
soberana. Los estados particulares de una federacin carecen de personalidad
internacional, excepto en la medida en que la Constitucin les otorgue alguna capacidad
en el plano exterior16.
16
Las provincias argentinas, por ejemplo, carecen de personalidad internacional plena. Mas, por la reforma
constitucional de 1994, las provincias pueden celebrar convenios internacionales bajo ciertas condiciones y tendran,
por ende, una personalidad internacional restringida. Hay otros sistemas federales en que los estados particulares
carecen totalmente de personalidad internacional.
La soberana, en el plano internacional, encuentra sus lmites naturales en la igualdad
soberana de los Estados y en el propio derecho internacional, que impone a stos
obligaciones. En rigor, la soberana que sugiere la idea de un poder por encima de
todos los otros- debe ser tomada en el derecho de gentes en un sentido relativo, como
una soberana limitada, por contradictorios que ambos trminos parezcan. De otro modo,
no admitira una coexistencia entre iguales, puesto que concebida en trminos absolutos
la soberana solamente podra ser patrimonio de un nico Estado cual un Imperio-.
La soberana en las relaciones entre Estados significa, entonces, su independencia. Como
consecuencia, el Estado no est sometido a ninguna autoridad superior y de ello se
deducen dos importantes conceptos:
En su relacin con el derecho internacional, las limitaciones a la soberana
estatal no se presumen;
En su relacin con otros Estados, tiene la facultad de restringir su propia
soberana, ya sea a travs de tratados, ya sea por actos unilaterales: la conclusin de un
tratado cualquiera, por el cual un Estado se compromete a hacer o a no hacer algo, no
constituye un abandono de la soberana sino, antes bien, la facultad de contraer
compromisos unilaterales es, precisamente, un atributo de la soberana estatal.
Por otra parte, respecto a si un Estado puede litigar ante los tribunales internos de otro
Estado que no lo haya reconocido -y si, en su caso, puede alegar ante ellos inmunidad
17
Espaa, por ejemplo, reconoci a Israel slo en 1986.
de jurisdiccin-, la tendencia general es que un Estado carece de ius standi ante los
tribunales del Estado que no lo ha reconocido. En este caso particular podra entenderse
que el reconocimiento tiene valor constitutivo. En cambio, y en cuanto a la inmunidad de
jurisdiccin de los Estados no reconocidos, la tendencia general es favorable hacia dicha
inmunidad.
Formas18.
El reconocimiento de un estado puede adoptar diversas modalidades:
Puede ser, primeramente, (a) individual o (b) colectivo19.
Desde otro punto de vista, los reconocimientos pueden ser (a) expresos o (b)
tcitos. En cuanto al reconocimiento expreso de un Estado nuevo hay que recordar que
el Derecho Internacional es eminentemente no formalista. Lo nico exigible al respecto,
por evidentes razones de seguridad jurdica, es que exista una exteriorizacin mnima de
la manifestacin de voluntad de un Estado de reconocer a otro.
Cabe, por supuesto el reconocimiento expreso de un Estado por va de tratado, como es
el caso del celebrado en 1993 entre Espaa, Francia y Andorra, en virtud del cul los dos
primeros Estados reconocieron al tercero.
La cuestin del reconocimiento implcito es mucho ms compleja, pues se trata de saber
de qu comportamientos de un Estado puede inferirse la voluntad de reconocer a un
Estado nuevo. No ofrece duda que el establecimiento de relaciones diplomticas con un
nuevo Estado implica reconocimiento de ste, como tambin lo implicara el hecho de
votar en una Organizacin internacional en favor de la admisin de un nuevo Estado
candidato20. En cuanto a la celebracin de un tratado bilateral con el nuevo Estado,
tradicionalmente se entenda que supona el reconocimiento de ste; sin embargo, hoy
no se asegura lo mismo. La conclusin de tratados bilaterales slo significa, en principio,
el reconocimiento del treaty-making power (capacidad para concluir tratados) del nuevo
Estado.
Pero hay otros actos de un Estado que indudablemente no significan reconocimiento,
como el mantenimiento transitorio de relaciones diplomticas, o el establecimiento de
18
Curso de Derecho Internacional Pblico y Organizaciones Internacionales, Jos A. Pastor Ridruejo.
19
Los reconocimientos de los Estados surgidos del desmoronamiento de la URSS y la Repblica Federativa Socialista
de Yugoslavia por parte de los Estados miembros de las Comunidades Europeas no fueron propiamente colectivos,
sino nicamente concertados en el marco de la cooperacin poltica europea.
20
Por ejemplo, cuando Espaa y muchos otros pases occidentales votaron en 1991 a favor de la admisin de Corea
del Norte en la ONU, reconocieron implcitamente a ese pas.
relaciones consulares, o la participacin junto al nuevo Estado en una Organizacin
internacional o en un tratado multilateral.
Teoras.
El reconocimiento segn Jefferson y Wilson.
Jefferson22 haba aconsejado, en su momento, reconocer a los gobiernos que no emanan
de la voluntad popular slo si reciban una legitimacin subsecuente. El Presidente
Wilson decidi, en 1913, seguir durante su mandato esa regla respecto a varios pases
de Amrica Latina, sacudida como estaba por golpes de Estado frecuentes. Esta poltica
fue seguida por EE.UU. hasta 1931.
Doctrina Tobar.
En Amrica Latina existieron diferentes prcticas y doctrinas en cuanto al reconocimiento
de gobiernos de facto. La doctrina Tobar que debe su nombre al Ministro de
Relaciones Exteriores del Ecuador, que le dio origen en 1907- propugnaba el no
reconocimiento de los gobiernos de facto hasta que representantes libremente elegidos
por el pueblo reorganizaran constitucionalmente el pas. La doctrina Tobar tuvo vigencia
en Centroamrica23.
Doctrina Estrada.
En las antpodas de la doctrina Tobar se encuentra la doctrina Estrada. En 1930, el
Canciller mexicano de ese nombre anunci que en lo sucesivo su pas evitara la prctica
del reconocimiento. Partiendo del concepto que tal prctica significa la emisin de un
juicio sobre la legitimidad del gobierno aunque fuera positivo- Estrada afirm que su
pas mantendra o no sus representantes diplomticos donde se presentaran situaciones
de gobiernos de facto y consecuentemente aceptara o no segn fuera el caso- la
continuacin de los agentes de esos gobiernos acreditados en Mxico, sin que ello
significara juzgar la legitimidad de las autoridades en cuestin ni el derecho de los pases
extranjeros para darse los gobiernos que quisieren.
21
La Santa Alianza no slo que no reconoca a las autoridades que no surgan de la legitimidad monrquica sino que,
en varias ocasiones, envi expediciones para derrocarlas e instalar al sucesor legtimo o reponer al monarca
derrocado.
22
Thomas Jefferson (n. 13 de abril de 1743 4 de julio de 1826) fue el tercer Presidente de los Estados Unidos de
Amrica, ocupando el cargo de 1801 a 1809. Fue tambin Vicepresidente entre 1797 y 1801, gobernador de Virginia
(1779-1781), principal autor de la Declaracin de Independencia de los Estados Unidos
23
En 1907 las repblicas de esa regin celebraron un tratado cuyas disposiciones bsicas contenan el enunciado de la
doctrina de Tobar. Idntica norma se adopt en el Tratado General de Paz y Amistad que las mismas partes firmaron
aos ms tarde, en 1923.
Sin embargo, si se considera al reconocimiento un juicio de valor sobre el gobierno que
no debe emitirse, es claro que el retiro de Embajadores o su continuidad son formas
tcitas de ese mismo juicio de valor.
Efectos.
Los efectos del reconocimiento se producen principalmente en el plano poltico, pero
tambin ocurren en el jurdico. Los atributos bsicos del Estado son oponibles erga
omnes, por ejemplo, la soberana territorial del Estado no reconocido debe ser
respetada, tal Estado no puede ser objeto de agresin, etc.
Un efecto importante del reconocimiento puede ser un cambio en la situacin
jurdica24.
Asimismo, un Estado no reconocido no podr litigar en los tribunales del Estado
que no lo reconoce ni se otorgara el exequatur25 y ejecucin de sentencias dictadas por
sus tribunales.
Tampoco podra reclamar o hacer efectivo su derecho de propiedad sobre bienes
ubicados en territorio de aquel Estado26.
a) El Estado Federal
24
Como sucedi respecto al reconocimiento de Estados independientes, por parte de los pases de la Unin Europea,
de algunas de las repblicas que haban formado parte de la ex Yugoslavia: el conflicto se transform de guerra civil
en internacional, con lo que la accin de Serbia-Montenegro, que hubiera configurado una defensa de orden
constitucional pudo ser considerada una agresin, a cuya luz se pudo considerar legal la intervencin de terceros
Estados.
25
Documento que expide el gobierno de un pas a un cnsul, en el que se lo autoriza a desempear sus tareas
consulares en representacin de su pas.
26
Sin embargo, parecera que la inmunidad jurisdiccional contina protegindolo.
27
En stas, dos o ms pases estn unidos por un mismo soberano a perpetuidad como consecuencia de un tratado
internacional entre ellos segn haya sido reconocido por terceros Estados. Un caso tpico de unin real fue el de
Austria-Hungra hasta el Tratado de Versalles.
Un Estado federal es una sola persona frente al derecho de gentes, ya que sus estados
miembros han aceptado la Constitucin que consagra su unidad.
En los Estados federales, el poder central tiene jurisdiccin no slo sobre los estados
miembros sino directamente tambin sobre la poblacin dentro de esos Estados, cosa
que no sucede en las confederaciones. En realidad, el poder del Estado federal y el de
los estados particulares sobre la poblacin est dividido, segn los trminos de la
Constitucin, en competencias diversas. Esa distribucin interna de competencias es
diferente al derecho internacional, siendo que la representacin ad exteros es una y
nica.
b) La Confederacin.
Una confederacin agrupa a Estados que mantienen su personalidad internacional
completamente: hay, entonces, varias personas jurdicas.
Generalmente, el rgano central de una confederacin es una Dieta, esto es, una
corporacin ante la cual los Estados Miembros se representan por enviados de carcter
diplomtico.
El poder central es muy reducido: se limita a funciones de defensa y de representacin
exterior.
Las confederaciones son de frgil consistencia y por lo comn han significado un trnsito
a otra forma de organizacin estatal, ya sea por ensanche del poder central -como los
EE.UU. que fueron confederacin desde 1778 hasta 1787, ao de su Constitucin
federal- o por hegemona de uno de sus Estados como la Prusia de la Confederacin
germnica y de la Confederacin de Alemania del norte en parte transformada en el
Reich alemn-; otras veces se disuelven como la Repblica Centroamericana, de 1895 a
1898, que comprenda a Honduras, Nicaragua y San Salvador- 28.
Estados sin personalidad internacional o con personalidad parcial.
28
La Repblica Argentina fue denominada de derecho como Confederacin desde 1853 hasta 1862, aun cuando dicho
territorio se comport de hecho como si de una confederacin se tratara ya desde 1835, cuando Juan Manuel de Rosas
toma el control de Buenos Aires y la representacin exterior del pas. La unificacin fue posible en forma violenta,
despus de dos batallas: la de Cepeda, librada el 23 de octubre de 1859, afirmando el triunfo de la Confederacin
sobre Buenos Aires y acordndose el Pacto de San Jos de Flores (11 de noviembre de 1859), por el cual Buenos
Aires se incorporara a la Confederacin y sta reformara la Constitucin de 1853 segn las disposiciones de aqulla;
y la batalla de Pavn, acaecida el 17 de septiembre de 1861, que coron el triunfo de Buenos Aires al mando del
general Bartolom Mitre, disolvindose el gobierno confederal de Paran. Mitre mand cuerpos del Ejrcito al
interior para finalizar con algunas situaciones adversas al nuevo gobierno, y logr que muchos gobiernos provinciales
delegaran en l las relaciones exteriores. En 1862, se realizaron elecciones y, el 12 de octubre de ese ao, Bartolom
Mitre asumi la presidencia de la Repblica.
El Estado soberano es la nica persona plan del derecho de gentes. Pero hay algunos
Estados que gozan o han gozado histricamente- de una personalidad parcial y que
tienen personalidad en la medida de esa capacidad.
b) Mandatos.
El Pacto de la Sociedad de Naciones dio origen al rgimen de mandatos, aplicado a las
antiguas colonias de Alemania y de Turqua, ambos derrotados en la Primera Guerra. Por
este rgimen, se encomend a ciertos Estados vencedores la administracin de aquellos
territorios segn condiciones establecidas en los mandatos, que eran tratados entre
aquella Sociedad y los pases administradores, mandatarios.
Si Alemania y Turqua perdan as su soberana sobre tales pases, ella no era adquirida
por los administradores, ya que no existi una cesin de territorio.
Por lo dems, los mandatarios contraan una serie de obligaciones relacionadas con la
poblacin del territorio, con su bienestar y su capacitacin de cuyo cumplimiento rendan
cuenta al Consejo de la Sociedad de Naciones.
Se consider, en suma, que la administracin de esos territorios no autnomos era un
deber de la comunidad internacional hacia sus habitantes, que sta delegaba en los
mandatarios. El concepto era totalmente nuevo y plant la semilla que aos ms tarde,
bajo el rgimen de las Naciones Unidas, se transformara en uno de los rasgos ms
importantes en las relaciones internacionales del s. XX: el proceso de descolonizacin.
c) Fideicomisos.
29
Este trmino es usado para definir al gobierno del Imperio Otomano, y, por analoga, al propio Imperio.
Siguiendo parecidas lneas se implant, a travs de la Carta de las Naciones Unidas, el
rgimen de fideicomiso o tutela, que comprende los siguientes territorios: (a) los que
estaban bajo Mandato de la Sociedad de Naciones, (b) los separados de los vencidos en
la Segunda Guerra y (c) los colocados voluntariamente bajo tutela por los Estados que
hasta entonces ejercieran sobre ellos soberana. Se celebraron convenios de tutela,
preparados por los fideicomisarios y aprobados por la Asamblea General de la ONU y la
gran mayora de los antiguos Mandatos fueron traspasados por los mandatarios al nuevo
rgimen.
La Carta estableca como obligaciones primordiales de los pases tutores promover el
progreso poltico, econmico y educacional de los habitantes de los territorios en
fideicomiso, hacer respetar los derechos humanos fundamentales y capacitar a la
poblacin para el gobierno propio o la independencia, segn las circunstancias
particulares de cada territorio y la voluntad libremente expresada de los pueblos
interesados.
La responsabilidad por el cumplimiento de los convenios corresponde a la Asamblea
general a la que los pases tutores presentan un informe anual y al Consejo de Tutela,
uno de los seis rganos principales de la ONU.
30
El Concilio de Constanza celebr en 1418 concordatos con Espaa, Francia, Alemania, Inglaterra.
para el cumplimiento de su misin espiritual. Por el Tratado, Italia reconoci a la Ciudad
del Vaticano bajo la soberana del Sumo Pontfice.
Este sujeto del derecho de gentes tiene caractersticas nicas. Su extensin territorial no
excede las 44 hectreas y su poblacin slo lo habita por razn de sus funciones. Su
finalidad casi exclusiva es servir de asiento a la Iglesia Catlica y no primariamente la de
velar por las necesidades de su poblacin, cuya nacionalidad es funcional porque se
otorga cuando se ejercen funciones en el Vaticano-, supletoria porque se superpone a
la propia- y temporal porque cesa cuando el nacional est fuera de los lmites del
Vaticano y se recupera cuando vuelve a entrar en ellos-. Parece ser ms bien un
territorio puesto al servicio de una finalidad espiritual que trasciende ampliamente sus
lmites materiales. Al mismo tiempo, se realizan en el Vaticano actos de legislacin,
administracin y jurisdiccin que son distintos de las funciones sacerdotales de la Iglesia.
El ordenamiento jurdico de la Ciudad del Vaticano se integra con su ley fundamental y
otras normas internas. El Papa tiene la plenitud de los poderes ejecutivo, legislativo y
judicial. Existe tambin otra ley, llamada de las fuentes del derecho que establece cul
es el derecho vigente en el Vaticano y la prelacin de sus normas. En primer trmino, el
Cdigo Cannico y las Constituciones Apostlicas. Luego las leyes dictadas por el Sumo
Pontfice o la autoridad que l delegue y, por ltimo, los reglamentos dictados por
autoridad competente. Algunos cuerpos normativos vigentes entonces en Italia se
declaran tambin vigentes para la Ciudad del Vaticano.
Los servicios pblicos son asegurados por Italia, pas que tambin se encarga de la
represin de los delitos cometidos en el territorio vaticano. La Santa Sede, por su parte,
renunci a su tradicional derecho de asilo.
Por lo dems, el Tratado de San Juan establece la neutralidad de la Santa Sede a
perpetuidad y sta proclam su propsito de permanecer ajena a todos los conflictos
internacionales y a las conferencias que se mantuvieren para solucionarlos, a menos que
las partes acudieran a ella como sucedi con su mediacin en el conflicto del Beagle
entre la Argentina y Chile.
El Vaticano es miembro de varias organizaciones internacionales, entre ellas la
Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI).
32
http://historia.mforos.com/681975/4087393-derecho-de-beligerancia/
El individuo. Mediatizacin del hombre en el Derecho Internacional Clsico.
El derecho internacional clsico se apoyaba bsicamente en una sociedad internacional
de estructura interestatal y que tena adems una funcin eminentemente relacional y
competencial: regular las relaciones entre los Estados y distribuir competencias entre
ellos. Pues bien, semejante planteamiento conduca a no considerar ms que a los
Estados como sujetos del derecho internacional, y en la doctrina era corriente la
afirmacin de que los individuos eran slo objetos de dicho ordenamiento; el particular
en el Derecho Internacional Clsico estaba plenamente mediatizado por el Estado de su
nacionalidad33.
33
En el derecho internacional contemporneo, esta mediatizacin se ve atenuada por la subjetividad internacional del
individuo.
La concepcin personalista no implica la adhesin actual a las doctrinas que tienden a
hacer del individuo un sujeto directo del orden internacional. Es sta una cuestin
enteramente contingente: depende del grado de eficacia que podra revestir un da la
accin del individuo aislada de la del Estado, y es ste un punto sobre el que no
conviene hacerse demasiadas ilusiones. Lo que la concepcin personalista se propone
afirmar es el lugar supremo del inters humano en el orden de los valores.
Hoy ms que nunca el individuo es el beneficiario directo e inmediato de muchas normas
internacionales, pero no slo es esto. El individuo puede reclamar directamente por
violacin de sus derechos, e incluso con carcter excepcional ha sido objeto asimismo de
reclamaciones directas de responsabilidad internacional. En el derecho internacional
contemporneo, el individuo posee, pues, una subjetividad cierta, aunque limitada, que
tiene lugar dentro de marcos convencionales.
34
Un individuo vctima de un hecho ilcito del derecho de gentes no puede llevar al Estado violador a una instancia
internacional. Tampoco puede entablar una reclamacin directamente ante aquel Estado, sino que debe acudir al
mecanismo de la proteccin diplomtica de su Estado nacional, enteramente lirada en cuanto a su otorgamiento,
persecucin y disposicin de la eventual indemnizacin que se obtenga, al Estado de su nacionalidad que, en realidad,
est haciendo valer su propio derecho: el derecho que tiene a hacer respetar en la persona de sus sbditos, el derecho
internacional.
u omisiones del Estado demandado o a litigios respecto a contratos concluidos entre
sbditos de uno y otro bando antes de la entrada en vigor de los tratados de paz. Otro
caso en la prctica convencional internacional en que se ha admitido el derecho de
acceso del particular ante rganos jurisdiccionales lo constituye el Tribunal de Justicia
Centroamericano, creado por la Convencin de 1907 entre las cinco Repblicas de
Amrica Central.
35
Se ha hecho notar, particularmente por los escpticos en cuanto a la personalidad internacional del individuo, que la
antigua Comisin europea y la actual interamericana carecen de poder jurisdiccional y que sus facultades solamente
se originan en la firma de un protocolo facultativo o en la emisin de una declaracin ad hoc, como en el caso de la
Comisin interamericana. Pero es necesario recordar que los Estados tampoco tienen a su disposicin tribunales con
jurisdiccin compulsoria, a menos que se hubieren obligado expresamente a ello?
Derechos del Hombre, rganos ante los que el particular no tenia locus standi. Pero lo
revolucionario es que ante la Comisin el individuo o la asociacin privada podan
reclamar incluso contra su propio Estado.
Los individuos pueden presentar peticiones a la comisin y as poner en movimiento una
instancia internacional cuya misin es tratar de que se cumplan derechos individuales
internacionalmente otorgados. Esta instancia, por otra parte, tiene medios de una
eficacia no despreciable, aunque no sean coercitivos, para hacer cumplir los derechos
garantizados a los individuos. (Fundamentalmente, exposicin pblica del Estado
violador ante la comunidad internacional).
En el orden mundial la proteccin es menor. El Protocolo facultativo al Pacto de
Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas admite que los individuos presenten
reclamaciones al Comit de derechos humanos. Este derecho de peticin se resuelve en
un traslado, por parte del Comit, al Estado objeto de la acusacin, el que le presenta
sus observaciones al respecto. Aqul, finalmente, participa sus observaciones al individuo
y al Estado interesado. Cabe observar que si la proteccin de los derechos individuales
puede resultar en el orden mundial menos eficaz que en lo regional, sin embargo en
ambos casos es el individuo el que pone en movimiento una instancia internacional
protectora de sus derechos, otorgados tambin internacionalmente.
Sujetos controvertidos.
Organizaciones No Gubernamentales.
Las ONGs son entidades de carcter privado que realizan actividades en el medio
internacional. Poseen un carcter privado por no estar formadas por Estados y porque su
estatuto jurdico viene determinado por el derecho interno del pas en que fueron
constituidas. Sin embargo, un nmero creciente de ONGs desarrollan actividades de
carcter internacional que se llevan a cabo en el marco de la sociedad internacional. La
ONU viene otorgando a diversas ONGs un Estatuto Consultivo ante el ECOSOC. Su
importancia y su influencia en las relaciones internacionales son cada vez mayores, son
sociedades internacionales insuficientemente institucionalizadas pero que actan a modo
de representantes de la sociedad civil y cumplen una misin insustituible.
Empresas transnacionales.
Las empresas multinacionales constituyen en el mundo contemporneo un fenmeno
caracterstico de la produccin capitalista. La ONU las defini como todas aquellas que
controlan activos, fbricas, minas, oficinas de venta, etc. en dos o ms pases. Ms all
de su actividad econmica, realizan actividades que se consideran propias de entes
dotados de personalidad internacional, por ejemplo, convenios cuasinternacionales -que
son acuerdos entre un Estado y una persona privada extranjera-. La posibilidad de
celebrar acuerdos con los Estados, como la de recurrir al arbitraje internacional como
medio de solucin de controversias, confiere a las empresas multinacionales una
dimensin particular aunque no parece posible que se les denomine sujetos del
ordenamiento internacional, sin perder de vista el papel que como grupos de presin
presentan en el mundo contemporneo.
UNIDAD 6
Plenitud.
El estado es dueo de reglamentar y de administrar las instituciones y actividades
humanas ms diversas. La competencia estatal se aplica va de legislacin, de
reglamentacin, de jurisdiccin o de administracin.
Hay limitaciones a esta plenitud, impuestas por la coexistencia internacional de los
Estados. Estos han aceptado comprometer competencias soberanas, ya sea
abstenindose de llevar adelante ciertas polticas en su territorio, o aceptando otras
impuestas desde afuera, o bien prohibiendo o reglamentando ciertas actividades tambin
por imposicin exterior. Aunque estas limitaciones vienen de antiguo, como sucede con
los extranjeros en territorio nacional (que no deben ser tratados por debajo de ciertos
estndares internacionales), modernamente se han acentuado debido a la creciente
interdependencia entre los Estados y se han extendido a travs de tratados a nuevos
terrenos, a veces por imperativo del jus cogens, como el de la proteccin de ciertos
derechos humanos fundamentales, o bien por el principio de la utilizacin razonable del
territorio, que impone la prohibicin o reglamentacin de actividades que pueden causar
daos transfronterizos. Asimismo, se est llegando a la imposicin a los Estados de
obligaciones respecto a recursos naturales dentro de su territorio, como en la
Convencin sobre proteccin de la diversidad biolgica de 1992.
Exclusividad.
Cada Estado ejerce a travs de sus propios rganos, los poderes de legislacin,
administracin, jurisdiccin y coercin en su territorio. La igualdad soberana de los
Estados prohbe a los dems inmiscuirse.
En consecuencia, el titular puede oponerse a cualquier actividad de otro Estado en su
territorio. En particular, todo acto de fuerza de un Estado en el territorio de otro Estado
es ilegtimo si se realiza sin su consentimiento.
La CIJ no admiti en el asunto del Estrecho de Corf, que la eventual violacin del
derecho internacional de un Estado (Albania) autorizara a otro Estado (el Reino Unido) a
ejercer un acto de fuerza en el territorio del primero (el rastrillaje del Estrecho de Corf
por la flota britnica) en bsqueda de pruebas.
Limitaciones a la exclusividad.
Las limitaciones a la exclusividad de la soberana territorial se consagran principalmente
en las normas sobre inmunidades de jurisdiccin en territorio nacional de Jefes de
Estado y de diplomticos extranjeros as como de buques y aeronaves de guerra de esa
misma condicin.
Hay excepciones o limitaciones a la soberana sobre ciertos territorios establecidas por
tratado, como el Tratado de Lmites entre la Argentina y Chile de 1881, que neutraliza el
Estrecho de Magallanes. Por la va convencional, un Estado puede tambin contraer la
obligacin jurdica de autorizar a otro Estado el ejercicio de ciertos actos de soberana en
su territorio.
Tales seran los casos de arrendamientos, en que un Estado cede a otro parte de su
territorio por un perodo de tiempo, reservndose una soberana meramente residual.
Hong Kong fue cedido por la China en arrendamiento al Reino Unido y Macao a Portugal.
El primero volvi a la soberana plena de la Repblica Popular China el 1 de julio de
1997, en virtud de un posterior tratado entre ambas partes, y el segundo volver en
1999.
Algo parecido son las cesiones de administracin, como la Zona del Canal de Panam, de
10 km de ancho, dentro de la cual los Estados Unidos gozaran de todos los derechos,
poder y autoridad de soberano con la exclusin de Panam. En 1997, un nuevo tratado
puso lmite temporal a ese rgimen.
Las capitulaciones son otro ejemplo.
Tambin hay limitaciones a la soberana territorial en las relaciones de los Estados con
las organizaciones internacionales, limitaciones que se establecen a veces en el tratado
constitutivo de tales organizaciones o bien resultan del convenio de sede que se celebra
entre la organizacin y el Estado husped.
Un ejemplo de las primeras es el artculo 43 de la Carta de la ONU, que impone a los
Estados Miembros la obligacin de acordar el derecho de paso por su territorio a las
fuerzas multinacionales creadas en virtud de los poderes que el artculo 42 confiere al
Consejo de Seguridad y de las segundas, las obligaciones que impone a los Estados
Unidos su Convenio de Sede con la ONU y que se refieren a las misiones acreditadas
ante la ONU en Nueva York y a los delegados que integren tales misiones en forma
permanente o temporaria.
Espacios que comprende.
El territorio terrestre, incluyendo el suele y el subsuelo;
las aguas interiores y el mar territorial, as como su lecho y subsuelo;
el espacio areo sobre tierra, aguas interiores y mar territorial.
Ms all del mar territorial, el Estado tiene derechos soberanos especficos, pero no
soberana plena: en la zona contigua conserva ciertas competencias y en la zona
econmica exclusiva (ZEE) as como en la plataforma continental allende las aguas
territoriales, los llamados derechos soberanos de explotacin de recursos naturales de
investigacin cientfica, etc. No son, por ende, ni la zona contigua ni la ZEE parte de su
territorio.
Los dormidos martimo y areo son dependencias del dominio terrestre.
Territorio terrestre.
Modo de adquisicin de territorios.
Formas originales.
Son originales cuando el territorio adquirido es res nullius, esto es, un territorio sobre el
que ningn Estado ejerce soberana.
Asignacin de territorios por el Papado.
Ejemplos: asignacin de las Islas Canarias a Espaa y la costa occidental del frica a
Portugal en el siglo XV.
El descubrimiento.
Se estableci que la ocupacin ficta no bastaba y que el descubrimiento daba solamente
una preferencia al descubridor y mantena esa preferencia por un tiempo razonable, el
suficiente para que el Estado beneficiario lo completara con una ocupacin efectiva.
La ocupacin.
En 1858 un teniente francs que viajaba en un buque mercante cerca de la isla
(deshabitada) de Clipperton la declar territorio francs, dio aviso al cnsul de su
nacionalidad en Honolulu, quien lo notific al Gobierno de Hawai y public la declaracin
en el diario local.
Francia no ocup materialmente la isla. En 1897 un buque de guerra mexicano
desembarc en ella y forz a sus tres habitantes a izar la nadera mexicana. Mxico
declar que la isla haba sido descubierta por Espaa, a la que haba sucedido en el ttulo
de soberana.
El rbitro decidi que la isla era francesa, porque Mxico no pudo probar el hecho del
descubrimiento por Espaa y por su parte Francia nunca haba abandonado su
reclamacin.
El descubrimiento alegado pro Mxico no fue reforzado por manifestacin alguna de
soberana hasta la excursin de la caonera. La isla era terra nullius y susceptible por
ende de ocupacin cuando Francia proclam su soberana sobre ella, y aunque Francia
no la ocup jams materialmente, el rbitro determin que los actos exteriores del
animus occupandi podan asumir diferentes formas y que, estrictamente hablando, y en
los casos ordinarios, eso slo sucede cuando el Estado establece en el territorio mismo
una organizacin capaz de hacer respetar sus leyes.
(Caso de Palmas)
La accesin.
La accesin es otra forma original de adquirir territorios: nueos terrenos se agregan al
territorio propio por obra de la naturaleza, como el llamado aluvin, o la avulsin, o bien
por la mano del hombre, como en los casos de ganancia de terreno al mar (polders
holandeses).
En otros contextos, sin embargo, han sido invocadas la continuidad y la
adyacencia, siendo esta ltima una forma extrema de continuidad, del territorio como
ttulo de apropiacin de algunos espacios martimos con ciertas particularidades fsicas
que los hacan aparecer como la prolongacin de un territorio estatal y por ende su
accesorio.
El derecho del Estado ribereo sobre su plataforma continental tiene por fundamento la
soberana que ejerce sobre el territorio del cual la plataforma continental es la
prolongacin natural bajo el mar.
El texto de Montego Bay introduce la nocin de adyacencia, haya o no conformacin
geogrfica de plataforma, como resultado de lo cual las nociones de prolongacin
natural y de distancia se hacen complementarias.
cuando el margen continental no llega a las 200 millas, la prolongacin natural que, no
obstante su origen fsico ha adquirido a lo largo de su evolucin el carcter de una
nocin jurdica crecientemente compleja, se define en parte por la distancia de la costa,
cualquiera sea la naturaleza fsica del fondo y del subsuelo del mar ms ac de esa
distancia. En consecuencia, las nociones de prolongacin natural y de distancia no son
nociones opuestas sino complementarias, que continan siendo una y otra elementos
esenciales de la concepcin jurdica de la plataforma continental.
Espacio areo.
El Estado ejerce tambin su soberana sobre el espacio areo supra yacente a su
territorio.
El gran auge de la aviacin durante las dos Guerras Mundiales, as como en los perodos
de posguerra, contribuy a que la actividad area con todas sus inmensas posibilidades
en relacin con el territorio de superficie, no quedara fuera del control del Estado.
La Convencin de Pars de 1919.
La conferencia cont con la participacin de treinta y ocho Estados, entre los cuales no
se encontraban tres muy importantes: Estados Unidos, Rusia y Alemania.
Esta convencin proclam la soberana del Estado sobre su espacio areo, que admita
sin embargo el sobrevuelo inocente de aeronaves civiles y reconoca al Estado un poder
reglamentario. Esta concesin, sin embargo, estaba sujeta a autorizacin especial si se
trataba de vuelos de itinerario fijo. Asimismo fij la necesidad de matriculacin de las
aeronaves en registros llevados por los Estados miembros, que les otorgaban por ese
hecho su nacionalidad y cre un organismo internacional, la CINA o Comisin
Internacional de Navegacin Area con el objeto de coordinar y controlar el trfico.
La Convencin de Chicago de 1944.
La actividad civil en la inmediata posguerra fue extraordinaria; la previsin de estos
desarrollos promovi la convocatoria en Chicago de una conferencia internacional en
1944, que produjo la Convencin que lleva el nombre de esa ciudad y que reemplaza a
la de Pars como marco de la actividad area en el mundo.
Esta Convencin ratifica la soberana plena y exclusiva del estado sobre su espacio
areo. En cuanto a las aeronaves, se aplica solamente a las civiles, puesto que las del
Estado estn expresamente excluidas, hace depender su nacionalidad del registro en las
matrculas del Estado, determina las condiciones que debe reunir en relacin con sus
equipos de radio y en cuanto a sus documentos. Crea en reemplazo de la CINA otra
importante entidad, la Organizacin de la Aviacin Civil Internacional (OACI), a la que
dota de funciones ms amplias que su antecesora en el mismo. La Convencin distingue
entre los vuelos regulares y no regulares: sujeta a los primeros a la autorizacin especial
del Estado territorial y permite a los ltimos el derecho del paso inocente, sujeto al
poder reglamentario del Estado. Este puede suspenderlo temporalmente en parte del
territorio, o an en su totalidad, por razones de seguridad pblica excepcionales.
Tambin puede prohibir o reglamentar los vuelos sobre ciertas partes de su territorio,
siempre que lo haga sin discriminar entre Estados extranjeros y que las zonas bajo
restriccin no impidan el vuelo fuera de su rea.
El Estado podr exigir que las aeronaves que acten en violacin de lo anterior aterricen
inmediatamente en el aeropuerto que se les indique o cambien de ruta. Para hacer
cumplir tales instrucciones, el Estado no debe utilizar la fuerza de modo que ponga en
peligro la vida de las personas a bordo de la aeronave o su seguridad.
Tocante la jurisdiccin sobre las aeronaves, las de Estado permanecen bajo jurisdiccin
del de su nacionalidad. En cuanto a las civiles conviene distinguir segn que stas vuelen
sobre espacios internacionales o sobre el territorio, incluyendo el mar territorial, de un
Estado extranjero y segn que la jurisdiccin de ejerza sobre la aeronave o sobre las
relaciones de la pequea comunidad a bordo. En espacios nacionales, toda la jurisdiccin
corresponde al Estado de la nacionalidad. Sobre espacios areos extranjeros, la
jurisdiccin sobre la nave es ejercida por el Estado territorial, que puede fijarle rutas,
obligarla a aterrizar, y todo lo que vimos antes. En cambio, sobre la vida a bordo la
jurisdiccin contina perteneciendo al Estado de nacionalidad, en cuanto no se relacione
con el Estado territorial ni la contradiga.
Los vuelos regulares estn sujetos, como se dijo, a la autorizacin previa. Esto signific
el predominio total del bilateralismo sobre el multilateralismo y se concret en una
verdadera red de tratados en los que los Estados mantienen celosamente la reciprocidad
y el control que ejercen sobre la navegacin area.
2. Espacios comunes.
Son reas ms all de las jurisdicciones de los Estados, que no estn por ende sujetas a
la soberana de ninguno de ellos no son tampoco susceptibles de apropiacin nacional
por reivindicacin de soberana ni por ninguna otra manera. Estn, por lo dems,
abiertas y disponibles para ser utilizados por todos los Estados, a veces bajo
determinadas condiciones.
Los espacios comunes son alta mar, el espacio areo supra yacente, los fondos marinos
y ocanos ms all de las jurisdicciones nacionales (la llamada Zona en la Convencin de
las Naciones Unidas sobre derecho del mar).
Alta mar.
Este espacio comienza ms all de la ZEE. No est sujeta a apropiacin nacional por
soberana ni por ningn otra va, y est abierta a todos los Estados del mundo para que
stos practiquen, sin exclusividad ni prioridades en su ejercicio, las cinco libertades de la
alta mar: de navegacin, de pesca, de asentar cables y caeras submarinos y de
sobrevuelo (artculo 2), as como las acordadas por la Convencin de Montego Bay de
1982 (artculo 87) consistentes en la libertad de investigacin cientfica y la de construir
islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el DI.
El espacio areo sobre el alta mar tiene similares caractersticas: libre acceso a todos los
Estados, libertad de vuelo, no apropiacin por reivindicacin de soberana o de ninguna
otra manera.
Fondos marinos allende las jurisdicciones nacionales.
En 1967, el conocido embajador Arvid Pardo acu para estas regiones submarinas el
concepto de patrimonio comn de la Humanidad, con la intencin de proteger para los
pases en desarrollo sus grandes recursos naturales y evitar su agotamiento por los
pases que ya entonces posean tecnologa para su explotacin.
La expresin y el concepto se abrieron camino muy rpidamente en la terminologa del
derecho de gentes, y tras ser incluidos en varias resoluciones de las Naciones Unidas
hallaron un lugar en el artculo 136 de la Convencin de Montego Bay, que los aplica a la
llamada Zona, que no es otra que la extensin de fondos marinos y ocenicos, as como
su subsuelo, ms all de las jurisdicciones nacionales, o sea, pasando la proyeccin hacia
debajo de las zonas econmicas exclusivas de los Estados o sus plataformas
continentales. Esto ltimo hace que no sea idntica en su extensin a su ZEE en ciertas
partes o en el todo.
Si bien es cierto que Estados Unidos y otros pases occidentales rechazaron su redaccin
original, el Acuerdo relativo a la aplicacin de la Parte XI de la Convencin, aprobado por
la AG el 28 de julio de 1994 subsan ese inconveniente y hoy en da la Convencin y su
concepto de patrimonio comn de la humanidad para esa zona se encuentra vigente.
La soberana de los Estados se ejerce sobre las actividades de sus nacionales.
Espacio ultraterrestre.
El Tratado del espacio de 1967 establece que la exploracin y utilizacin del espacio
ultraterrestre, as como de la Luna y otros cuerpos celestes, estarn abiertas sin
discriminacin a todos los Estados, que debern hacerse en provecho y en inters de
todos los pases y que incumben a toda la Humanidad.
Tampoco ser aquel espacio ni los cuerpos celes objeto de apropiacin nacional por
reivindicacin de soberana, uso u ocupacin, ni ninguna otra manera.
El status jurdico del espacio ultraterrestre comienza a tener importancia prctica a partir
del envo hacia esa regin de misiles de tipo y en particular de la colocacin en l de los
primeros satlites.
Derecho del espacio.
De l se ha ocupado la doctrina, en particular las asociaciones cientficas y ha
encontrado un motor importante en las Naciones Unidas, en particular en la Comisin del
Espacio ultraterrestre con fines pacficos y en su Subcomit de asuntos jurdicos.
La pieza bsica del derecho espacial es el Tratado del Espacio de 1967, precedido como
ha sucedido en casos similares, por una declaracin de principios del espacio csmico
expresada en la Resolucin AGNU 1962 (XVIII) de 1963.
El Tratado del Espacio es lo que se conoce como un tratado marco, esto es, un
instrumento que consagra principios generales.
De este Tratado surgieron:
el Acuerdo para el salvamento y la devolucin de astronautas y la devolucin de
objetos lanzados (1968),
el Acuerdo sobre responsabilidad internacional en actividades espaciales (1972),
el de registro de objetos lanzados al espacio (1975),
el tratado de la Luna (1979), entre otros.
No existe un lmite bien definido y aceptado por la comunidad internacional que divida el
espacio ultraterrestre del espacio areo.
No faltan teoras. Las hay de carcter cientfico, como las que sostienen que el espacio
areo termina donde termina tambin la atmsfera, o el campo de gravitacin terrestre;
las hay tambin funcionales, como la que prefiere la lnea ms arriba de la cual las
aeronaves no encuentran ms sustento y tambin las que eligen una zona mensurable
en kilmetros: los 90, los 100, los 110 kilmetros de altura. Por ltimo, hay quienes
piensan que se ha formado una costumbre internacional que es la que fija el
mencionado lmite en la rbita del satlite ms bajo. Realmente ninguna de ellas ha
encontrado esa aceptacin general de los estados de la que nos habla el artculo 38 del
Estatuto de la CIJ.
rbita geoestacionaria.
La falta de delimitacin no ha dejado de ocasionar problemas en la prctica
internacional. Por ejemplo, existe la llamada rbita geoestacionaria, de singular
importancia para las comunicaciones por satlite, puesto que es solamente all donde
pueden colocarse satlites sincrnicos geoestacionarios, o sea que al seguir el
movimiento de la Tierra, permanecen fijos con respecto a sta. Constituye la
mencionada rbita un recurso relativamente limitado, puesto que existe un lmite a los
satlites que en ella puedan ubicarse y tiene por ello una significacin econmica y
cultural mayscula.
Pues bien, como esta rbita se encuentra sobre el Ecuador a 35.871 km de distancia, los
pases ecuatoriales han emitido una declaracin en Bogot y en 1976, haciendo notar su
especial situacin respecto a ella y proclamando ciertos derechos de soberana. Esto, por
supuesto, no sucedera si estuviera bien establecido que el lmite inferior del espacio
csmico est por debajo de la rbita geoestacionaria.
El Tratado del Espacio.
Consagra en su artculo primero el ms importante de sus principios: el de que la
exploracin y utilizacin de ese espacio debe ser realizada en provecho e inters de
todos los pases, y que el espacio ultraterrestre es de incumbencia de la Humanidad.
Patrimonio o inters comn de la Humanidad?
Esto ha llevado a que se atribuyera al espacio que nos ocupa el carcter de patrimonio
comn de la Humanidad, carcter que sin duda poseen la Luna y otros cuerpos celestes
por expresa disposicin del tratado que los rige, pero cuya aplicacin al espacio dentro
del cual se mueven aquellos cuerpos no resulta tan clara. En efecto, el concepto de
patrimonio comn tiene, valga la redundancia, aspectos patrimoniales que son mejor
aplicados a los recursos existentes en los espacios comunes que a los espacios mismos.
Que los recursos de la Luna, as como el de otros cuerpos celestes, sean patrimonio
comn parece acordar bien con la naturaleza misma de recursos que poseen, pero
respecto al espacio csmico, si se acude a la caracterizacin del artculo primero, la cosa
parece cambiar algo. Las palabras utilizadas son provecho e inters, y sobre todo, el
concepto de incumbencia es pariente cercano del inters comn.
Los otros principios:
La libertad de exploracin y utilizacin, sin discriminacin para todos los estados
del espacio csmico,
la igualdad a ese respecto, cualquiera sea el grado de desarrollo de aquellos,
la imposibilidad jurdica de apropiacin de parte alguna del espacio pro
reivindicacin de soberana, uso u ocupacin,
la utilizacin del espacio con fines pacficos y por ende la prohibicin de colocar en
rbita armas nucleares u otras de destruccin en masa, o establecer bases u otras
fortificaciones, o realizar maniobras o ensayos militares o ensayos de armas,
la cooperacin y asistencia mutua, la subordinacin de las actividades espaciales
al derecho internacional, incluida la Carta de las Naciones Unidas.
Antrtida.
(Ver ms arriba).
La atmsfera.
Sabido es que el espacio areo, que forma parte de la atmsfera, est sujeto a la
soberana del estado subyacente y por ende no sera un espacio comn internacional.
Pero la atmsfera, siendo nica por la interdependencia de sus diversas partes, estn o
no sujetas a soberana nacional, y la circunstancia de que un dao causado en una parte
de la atmsfera se extiende a otras partes, ignorando el hecho poltico de las fronteras
nacionales, tiene rasgos que la podran presentar como un espacio comn internacional,
lo que arrastrara a esa condicin a los espacios areos nacionales.
Los ros internacionales.
Segn la clsica definicin del artculo 108 del Acta del Congreso de Viena de 1815, un
ro internacional es el que atraviesa o divide los territorios de dos o ms Estados.
En el primer caso, o sea cuando atraviesa sucesivamente el territorio de ms de un
Estado, se llama de curso sucesivo. En el segundo, cuando separa los territorios de dos
Estados, se llama ro de frontera o contiguo. El ro Paran es un ejemplo de ambos.
Los lagos sern internacionales cuando sus riberas pertenezcan a ms de un Estado.
Los Estados ribereos de un ro internacional comparten un recurso, el agua, que tiene
la caracterstica de fluir, de forma que en los ros de curso sucesivo hoy est en el de
otro. En cuanto a los de frontera, resulta tambin evidentemente los usos de ese mismo
ro en la parte del otro Estado: pinsese en la irrigacin, por ejemplo, que si es utilizada
abusivamente puede hacer descender el nivel del agua en ambas riberas. La
interdependencia de los ribereos determina que la soberana de cada uno de ellos
respecto al recurso agua que fluye en su propio territorio sea necesariamente limitada en
la medida en que los derechos de los otros se interponen.
Todos los grandes ros internacionales del mundo, y mucho menores, se encuentran
sometidos a tratados que establecen para ellos regmenes particulares: se dice de los
ras sujetos a un tratado que estn internacionalizados. Entonces, lo que los rige no es,
en principio, el derecho internacional general sino el particular de cada tratado.
No puede decirse que la libertad de navegacin en los ros internacionales est
establecida como una norma del derecho internacional general, puesto que a falta de
tratado la situacin no es perfectamente clara.
En Europa ha habido declaraciones sobre libre navegacin de los ros internacionales y
tratados que la imponen en relacin con determinados cursos de agua.
Fue la revolucin Francesa la que comenz la que comenz a proclamar el principio de la
libertad navegacin fluvial.
Este principio se reafirm en posteriores tratados de Francia respecto al Mosca, al
Escalada y al Rin. Sin embargo, slo en 1815 se declar a travs de los artculos 108 a
117 del acta del Congreso de Viena, que este principio era vlida para todos los Estados,
fueran o no ribereos del ro.
Convencin de Barcelona de 1921:
Lima vas de agua de inters internacional a ros y lagos internacionales. De esta
manera se incluyen naturalmente los lagos cuyas costas pertenecen a diferentes
Estados.
Declara la libertad de navegacin sin discriminaciones para todos los Estados
partes en la Convencin.
La navegacin de cabotaje, sin embargo, se reservaba para los Estados ribereos.
Tampoco rega la libertad de navegacin para los buques de guerra.
Los Estados ribereos tena facultades reglamentarias, como as tambin de
polica y sanidad.
La nocin y de sistema hidrogrfico.
Aquella antigua nocin del Acta de Viena, dej un limbo jurdico, es disputable en
doctrina el carcter (nacional o internacional) de los afluentes de los ros internacionales,
particularmente de aquellos que se encontraban ntegramente en el territorio de un solo
Estado.
La doctrina Harmon. La contra-doctrina Harmon: Fauchille y Openheim.
Consultado que fue en 1895 el Procurador General de los Estados Unidos, seor Judson
Harmon, sobre la controversia que su pas tena con Mxico respecto a la utilizacin del
Ro Grande, dio su opinin en sentido de que la soberana absoluta de un Estado sobre
la parte de un ro internacional que estuviera situada dentro de su territorio era un
principio bsico del derecho de gentes.
El reverso de la posicin de Harmon es la doctrina de la integridad territorial absoluta,
que patrocinaron Opphenheim y Fauchille: un Estado tiene derecho a continuar
recibiendo agua en la misma calidad y cantidad que ha venido fluyendo a travs de la
frontera. Como la menor diferencia en las condiciones anteriores afectara la
intangibilidad de la integridad territorial de los otros ribereos, no es aceptable cambio
alguno en las condiciones naturales del curso de agua. Tampoco esta teora ha tenido el
menor andamiento en la prctica internacional.
Ambas, sin embargo, tienen fundamento en un principio bien afirmado del derecho de
gentes, como es la soberana territorial, pero ninguna de las dos tiene en cuenta la
esencial naturaleza del agua y la interdependencia que ella origina entre los ribereos.
La soberana, como Jano, es bifronte y ambas caras valen igualmente, por lo que impone
un compromiso entre ambas posiciones extremas.
Constituye un importante hito en el camino a considerar los cursos de agua
internacionales como una comunidad de intereses entre los ribereos. Como es sabido,
dicho fallo tena en cuenta slo la navegacin, por lo que sus conceptos seran a fortiori
de aplicacin ms necesaria respecto a los otros usos de los ros y a las necesidades
vitales que satisfacen, que aparecieron con intensidad ms tarde.
As es como en tiempos ms recientes se ha comenzado a considerar a los ros
internacionales, sus afluentes y otros elementos hidrogrficos como un todo y a utilizar
para este todo las denominaciones de cuenca fluvial (que luego cambi a cuenca
hidrogrfica) o cuenca de drenaje.
La Internactional Law Association, en su conferencia de Nueva York de 1958, adopt
como un principio de derecho internacional la siguiente declaracin:
un sistema de ros y de lagos en una cuenca de drenaje debe ser tratado como un todo
integrado (y no como partes sueltas).
El Tratado del Ro de la Palta y su frente martimo.
Con el Uruguay rige actualmente este tratado de 1973 que regula, adems de la
navegacin, todo lo relativo al rgimen jurdico del rio, las jurisdicciones y lmites entre
los Estados Partes, la lnea de su lmite exterior, la divisin de la jurisdicciones martimas
argentina y uruguaya, as como una zona comn de pesca.
Navegacin.
La libertad de navegacin es reconocida por ambas partes y a perpetuidad y se asegura
la continuacin de las existentes facilidades para el acceso mutuo a puertos de la otra.
Los buques de terceras banderas pertenecientes a Estados de la Cuenca del Plata, ya se
trate de buques pblicos o privados, podrn navegar libremente en las aguas de uso
comn del ro: tocante los de otras banderas, slo gozarn de esa libertad los buques
mercantes y no los de guerra, aunque se mantienen los derechos otorgados en vigor.
La libertad de navegacin comprende la que se efecta por la parte navegable del ro, la
entrada en los puertos y las operaciones que son normales tocante a los pasajeros y a
las mercaderas. En tal sentido, los buques extranjeros se equiparan a los nacionales de
las partes, por razones obvias.
Como es normal, el cabotaje se reserva para los ribereos y el rgimen de navegacin
no comprende a los buques pblicos de los Estados no ribereos y no rige en caso de
beligerancia de alguno de los Estados partes.
Hay otros aspectos relacionados con la navegacin que el Tratado regla:
El practicaje se reserva a prcticos de ambos pases. Se tomar el prctico de
nacionalidad del puerto de zarpada y si el buque viene de afuera del ro, el del puerto de
destino.
Los actos alijos y complementos de carga se realizarn en las zonas que fije la
Comisin administradora creada por el mismo Tratado, con intervencin de las
autoridades del puerto al que est destinada la carga en los alijos y las del puerto de
donde venga la carga complementaria.
Cuestin de jurisdiccin.
Tcnicamente, el Ro de la Plata se extiende desde el paralelo de Punta Gorda, que
marca su parte ms estrecha, hasta la lnea de la Declaracin Conjunta de ambos pases
sobre el lmite exterior del ro de 30 de enero de 1961, que es una lnea imaginaria que
une Punta del Este con Punta Rasa, en el cabo San Antonio.
Decir que las aguas continan indivisas no sera estrictamente exacto, puesto que cada
parte se ha reservado una franja costera de jurisdiccin exclusiva adyacente a su costa.
Estas franjas tienen una extensin de siete millas marinas en la parte ancha del ro y de
slo dos en la parte angosta.
Fuera de dichas franjas, en efecto, no hay divisin de las aguas y rige la libertad de
navegacin para los buques de ambos pases, que permanecen bajo la jurisdiccin de su
bandera. No obstante ellos, si la seguridad de una de las partes se ve afectada o si un
delito cometido a bordo de un buque tiene efectos sobre el territorio de una de las
partes, sta parte tendr jurisdiccin sobre el buque. Si en el ejercicio de esta
jurisdiccin una de las partes verifica un ilcito en un buque de cualquier bandera, podr
iniciar la persecucin de dicho buque hasta el lmite de la franja costera de la otra parte.
Si penetrara en sta, se pedir colaboracin de la autoridad de la otra parte, que en
todos los casos har entrega del infractor a la autoridad que inici la persecucin.
La parte que haya construido una obra tendr a su cargo su mantenimiento y
administracin y si la obra construida es un canal, adems de las obligaciones anteriores
dictar la reglamentacin aplicable y ejercer el control de su cumplimiento. En otros
casos no previstos, las partes coordinarn a travs de la Comisin administradora del ro
la distribucin razonable de responsabilidades en el mantenimiento administracin y
reglamentacin de los distintos tramos de los canales. La responsabilidad civil, perna y
administrativa de hecho que afecten la navegacin de un canal, su uso o el de sus
instalaciones, estar bajo la competencia de la parte que mantiene y administra el canal
y se regir por su legislacin.
Las obras nuevas.
El tratado establece un rgimen de consultas respecto a las construcciones de nuevos
canales, la modificacin o alteracin significativa de los existentes, o de obras nuevas
que una de las partes quiera construir en el ro. Las consultas se harn a travs de la
Comisin administradora.
Lecho y subsuelo.
Cada Estado podr explorar y explotar los recursos del lecho y subsuelo en su aparte,
slo que si se tratara de un yacimiento o depsito extendido a uno y otro lado de la
lnea, deber ser explotado de forma tal que la distribucin de los volmenes del recurso
que se extraigan sea proporcional al volumen del yacimiento o depsito que se
encuentre respectivamente a cada lado de dicha lnea.
Islas.
Las islas ya existente o las que se formen (puesto que se trata de zonas de aluvin)
pertenecen a una o a otra parte segn donde se encuentren con respecto a la lnea de
divisin del lecho.
La isla de Martn Garca, que como es sabido se encuentra en las proximidades de la
costa uruguaya, pero de nuestro lado del canal natural de navegacin, que es el Canal
del Infierno, seguir bajo la jurisdiccin de la Repblica Argentina pero dedicada
exclusivamente a reserva natural para la conservacin y preservacin de la flota y de la
fauna autctonas. Ser sede de la Comisin administradora, que gozar de inmunidad de
acuerdo al DIP.
Existe una formacin aluvional muy prxima a la isla. Es previsible que en el futuro,
dicha formacin se integre con la isla, a la que aumentar en su permetro actual. En tal
caso, el artculo 46 establece que habr un lmite seco entre la Argentina y el Uruguay, y
que ese lmite seguir el actual contorno de Martn Garca.
La comisin administradora.
Se establece una Comisin binacional para coordinar la accin e las partes en todos los
aspectos del rgimen del ro. Muy especialmente, actuar como una primera instancia en
la consideracin de controversias entre las partes en relacin con el ro y su rgimen. Si
la cuestin no se resuelve en 120 das, la comisin l pasar a los Gobiernos para el
establecimiento de negociaciones directas.
El frente martimo.
La lnea de base recta que cierra el Ro de la Plata es la recta imaginaria que va de Punta
del Este a Punta Rasa, en el Cabo San Antonio. Desde el punto medio de dicha lnea
parte, hacia el mar, el lmite martimo entre ambos pases que sigue la equidistancia
determinada por el mtodo d costas adyacentes.
Tocante a los recursos vivos del mar, se establece una zona de pesca comn ms all de
las doce millas medidas desde las correspondientes lneas de base costeras. Dentro de
su cupo, las partes pueden conceder permisos de pesca a terceras banderas. En todo
caso, ninguna de las disposiciones de este captulo se aplica a mamferos acuticos.
Se fija una zona, dentro de la cual se prohbe el vertimiento de hidrocarburos
provenientes del lavado de tanques, achique de sentinas, y de lastre y, en general,
cualquier otra accin que pueda tener efectos contaminantes.
Para la investigacin cientfica aplican las mismas normas que dentro del ro, pero puede
denegarse el permiso en circunstancias excepcionales y solamente por perodos
limitados.
El frente martimo tiene su propia Comisin para coordinar la accin de las partes. Muy
particularmente, la accin de esta Comisin se dirige a todo lo relativo a los recursos
vivos del mar. Su sede es la ciudad de Montevideo.
Las controversias pueden ser sometidas por cualquiera de las partes a la CIJ. Esta norma
incluye las controversias relativas al ro, que fueron llevadas para su eventual
conciliacin al seno de la Comisin Administradora y que no fueron resueltas. Si al cabo
de ciento veinte das el asunto no fuera resuelto, pasa a los Gobiernos. Si stos, a su
vez, tampoco llegan a un acuerdo dentro de los ciento ochenta das de la notificacin
que la Comisin les hizo entonces queda abierto el camino de la CIJ.
UNIDAD 7
1. NACIONALIDAD.
Puede definirse la nacionalidad como la pertenencia permanente y pasiva de una
persona a un determinado E.
No debe confundirse nacionalidad con ciudadana, que es atributo de slo una parte de
los nacionales; los calificados legalmente para ejercer los derechos poltico. Hay
nacionales que por razones de edad, de sexo, u otras causas pueden no ser ciudadanos.
El tema de la ciudadania no es revelevante al DI, interesa exclusivamente al D interno,
mientas que la nacionalidad, como veremos, es un tema tangencial entre el D de gentes
y el Interno.
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Referencias palabras abreviadas:
E: Estado
Es: Estados
I: Iglesia
D: Derecho
DI: Derecho Internacional
RI: Relaciones Internacionales.
CIJ: Corte Internacional de Justicia
CPJI: Corte Permanente de Justicia Internacional
ejemplo, no puede impedirles que obedezcan una orden de movilizacin de su
pas,aunque noestn obligados a cooperar para que se cumpla.
4. CLASES DE NACIONALIDAD
La nacionalidad puede ser originaria o adquirida. Es originaria cuando se relaciona con el
nacimiento de una persona y es independiente de su voluntad. Es adquirida cuando
alguien, que ya tiene una nacionalidad, adquiere o toma otra nueva, perdiendo la
anterior, o conservndola en caso de ser posible la doble nacionalidad. Se llama
naturalizacin al hecho readquirir una nueva nacionalidad.
i) La nacionalidad de origen. El ius solis y el ius sanguinis: la nacionalidad de
origen se adquiere por nacimiento ya sea de acuerdo al ius sanguinis (nacionalidad de
los padres) cualquiera sea el pas en que nazca; o al ius solis (lugar de nacimiento) que
hace predominar el E en cuyo territorio naci la persona, sea cual fuere la nacionalidad
de los padres. Estas normas no se aplican de modo exclusivo, pueden aparecer
combinadas. Es verdad que los pases densamente poblados o de emigracin se inclinan
a al ius sanguinis o los pases escasamente poblados o de inmigracin se inclinan hacia
el ius solis, pero es errneo afirmar que el primero es propio de los pases europeos y el
segundo de los pases americanos. La argentina adopt un sistema mixto: Art. 75:
Corresponde al Congreso inc. 12: dictar especialmente leyes generales para
toda la nacin sobre naturalizacin y nacioinalidad, con sujecin al principio de
nacionalidad natural y por opcion en beneficio de laargentina
ii) Naturalizacin: una persona puede adquirir una nueva nacionalidad usando
el procedimiento de naturalizacin, para ello se requiere de la manifestacin de la
voluntad por parte de esa persona y una concesin voluntaria del E que la otorga.
Normalmente la ley interna establece ciertos requisitos para conceder la nacionalidad,
condiciones cuyo objeto es asegurar la existencia de una cierta vinculacin de la persona
con el pas, como la residencia durante determinado tiempo, el conocimiento del idioma
nacional o cierta edad mnima que asegure la madures de la decisin., o bien comprueba
ser un elemente deseable, para lo cual debe presentar buenos antecedentes de
conducta, o de su aptitud para el trabajo etc. normalmente se exige tb que preste
juramente de fidelidad a las instituciones y a las leyes locales.
Algunos estados Es exigen la prdida de la nacionalidad anterior y no haber adquirido
ninguna otra nacionalidad por medio de naturalizacin. El E puede rehusar el pedido sin
indicar razones y a la inversa y en contra de principios generalmente aceptados del DI,
imponer la naturalizacin del individuo contra su voluntad.
La nacionalizacin confiere la condicin de nacional, pero no siempre los mismos
derechos que el nacional de origen, por ejemplo en algunos pases, los naturalizados no
pueden desempear cargos pblicos.
iii) Formas de adquirir la naturalizacin: hay varios motivos por el que se
otorga la nacionalidad por naturalizacin. Una de las causas ms corrientes es el
matrimonio del extranjero con el nacional, otra causal puede ser la opcin que se
contempla en la ley a favor de individuos que cumplen ciertas condiciones, otra la
adquisicin de un domicilio en el pas, o el desempleo por un extranjero de un empleo al
servicio del gobierno, o por recuperacin cuando se la ha perdido por naturalizacin en
pas extranjero, etc.
iv) La naturalizacin por matrimonio: En muchos Es la naturalizacin del
hombre casado implica la naturalizacin de su esposa e hijos bajo su patria potestad. En
otros se exige en consentimiento del cnyuge para que se produzca la naturalizacin.
5. LA APATRIDIA
La convencin de Nueva York de 1954 sobre el estatuto de los aptridas, define como
aptrida al que no es considerado como nacional por ningn E. se puede nacer aptrida
o llegar a serlo por determinadas circunstancias. Es de origen cuando el individuo, hijo
de padres aptridas, o extranjeros cuando el E slo admite el ius soli, nace en territorio
de un E que slo admite el ius sanguinis. La apatridia es adquirida cuando se ha perdido
la nacionalidad sin adquirir otra.
El aptrida carece de proteccin internacional, no tiene un E defensor. se lo considera un
extranjero en todas partes.
La declaracin universal de los D humanos, aprobada por los Es miembros de la ONU en
1948, estableci que nadie puede ser privado arbitrariamente de su nacionalidad. Y la
Convencin Americana de D Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica de 1969)
establece en su artculo 20 que toda persona tiene el D a la nacionalidad del E sobre
cuyo territorio ha nacido, si no tuviere el D a otra.
10.EXTRANJEROS
i) Definicin. Derechos Civiles y Polticos: son todos aquellos que no poseen
la nacionalidad del pas en que se encuentran, ya sea viviendo o ya sea de paso. A su
respecto, es el E en que se encuentran, en ejercicio de su supremaca territorial, el que
fija el rgimen al que estarn sujetos mientras continen bajo su jurisdiccin. Esta
potestad del E encuentra tb ciertos lmites en el DI, tanto particular (tratados celebrados
a este respecto por el E del territorio) como en el general a travs de la costumbre.
En lo tocante a los D civiles, hay exclusin del extranjero motivadas por razones de
seguridad nacional. Por ejemplo, en cuenta a la adquisicin de bienes races en zonas
fronterizas; o bien a lo referente a los empleos pblicos, que suelen reservarse para los
nacionales, etc.
ii) Admisin: la entrada, permanencia, trnsito y expulsin de los extranjeros,
son competencia exclusiva del E territorial.
11.EXTRADICIN
Es un procedimiento por el medio del cual un E entrega una persona a otro E; que la
requiere para someterla a su jurisdiccin penal a causa de un delito de carcter comun
por el cual se le ha iniciado proceso formal o se le ha impuesto condena definitiva.
Para que proceda es necesario que el E requeriente impute a la persona reclamada por
delito, ya sea como autor, cmplice o encubridor.
La imputacin debe reunir las siguientes condiciones: a) debe tener por causa un hecho
que para el E requirente y para el E requerido ya sea considerado delito. b) debe ser un
delito de carcter comn, no poltico. c) la accin penal debe subsistir.
12.EL ASILO
La palabra deriva del latn asylum, que se puede traducir como sitio inviolable. El asilo
territorial se poya jurdicamente en la supremaca territorial de los Es y la extradicin
configura una excepcin voluntaria a esa supremaca para hacer posible la solidaridad
internacional en la lucha contra el crimen.
i) El asilo poltico: debido a la supremaca territorial que ejerce un E sobre todas
las personas que se encuentran en su territorio, sean sbditos propios o ajenos, los Es
extranjeros constituyen un asilo provisional para todo individuo, que, siendo perseguido
en su pas de origen, cruce sus fronteras. El asilo no es un derecho que un extranjero
pueda reclamar,es el E territorial una vez requerido quien puede o no otorgarlo a quien
est eludiendo la accin de la justicia en su pas. O sea, es un derecho del E requerido
concederlo.
ii) El asilo diplomtico: la creacin de misiones permanentes hizo posible el asilo
diplomtico, debido a su extraterritorialidad.
14.CASOS
- Casos: "Haya de la Torre s/ Asilo".
A raz de un golpe militar, el entonces presidente de Per, Haya de la Torre, tom asilo
en la embajada de Colombia en Lima. El pas territorial, (Per), lo acus de delitos
comunes para reclamar su entrega y el asilante, (Colombia), lo consider perseguido por
razones polticas. As, la Corte debi considerar el carcter consuetudinario de la regla
que estableca que el asilante tena derecho a calificar el carcter de la ofensa y el
Estado territorial la obligacin de aceptar esa calificacin y entregar el salvoconducto.
Pero Per no haba ingresado en la Convencin de Caracas de 1956 que estableca
expresamente esa facultad. La Corte encontr que no se haba formado una costumbre
local y que no era oponible al Per, que desde un comienzo se haba negado a
considerar que le fuera aplicable.
- Caso: "Manauta, Juan Jos y otros c/ Embajada de Federacin Rusa s/ daos y
perjuicios".
La CSJN, estableci que la inmunidad se refiere exclusivamente a la materia poltica
propia de las delegaciones extranjeras y no a los ilcitos provenientes del fraude
provisional (por lo que se admite inmunidad restringida).
Caso: "Gomez, Samuel c/ Embajada Britnica s/ despido".
La CSJN, reconoce la inmunidad absoluta de jurisdiccin a la Embajada Britnica en el
pas solventada e los principio del DIP.
UNIDAD 8
Origen y evolucin.
El fenmeno de las organizaciones internacionales es comparativamente nuevo, se
remonta a principios del s. XIX. Hasta entonces, el derecho internacional pblico slo
regulaba las relaciones entre los Estados, que actuaban en forma individual y separada;
no existan otras categoras de entes dotados de personalidad propia. Apareci entonces
la necesidad de cooperacin para resolver problemas de carcter internacional y
surgieron los primeros ejemplos de organizaciones internacionales.
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A diferencia de las ONGs, que sirven de valiosos auxiliares a la accin de las organizaciones internacionales.
38
A veces pueden serlo por resolucin de una organizacin internacional ya existente, como sucedi con UNCTAD
(Confederacin de las Naciones Unidas para el Comercio y el Desarrollo) originada en una resolucin de la AGNU
(Asamblea General de Naciones Unidas).
El nacimiento y desarrollo de las organizaciones internacionales reconoce tres perodos
bastante bien definidos:
(a) El primero se ubica entre los aos 1815 y 1914, desde el Congreso de Viena, que
crea la Comisin central para la navegacin del Rin, hasta la Primera Guerra Mundial,
que termina con Sociedad de Naciones.
Las tentativas de gobierno de las Potencias, que se concretaron en las alianzas
posteriores al Congreso de Viena (Cudruple y Quntuple Alianza, Santa Alianza),
tuvieron forma en el Concierto europeo y ste signific en los hechos una manera
precursora de las organizaciones internacionales de nuestro tiempo. El Concierto
celebraba congresos peridicos hasta la dcada de los aos 20. El Concierto, sin
embargo, careca de una Carta fundamental, de sede y rganos permanentes.
En esta primera etapa se desarrolla principalmente lo relativo a la cooperacin tcnica,
como ocurri en el campo de las comunicaciones telegrficas y postales: en 1865 se cre
la Unin Telegrfica Internacional y en 1875, la Unin Postal General.
(b) El segundo perodo de evolucin de las organizaciones internacionales se extiende
entre las dos Guerras Mundiales. La Paz de Versalles de 1919, contena los instrumentos
constitutivos de la Sociedad de Naciones y de la Organizacin Internacional del Trabajo ,
primeras instituciones internacionales permanentes de carcter poltico y universal.
(c) El tercero, que va desde la segunda posguerra hasta nuestros das, acenta la
marcada tendencia hacia la el universalismo reflejado en el nacimiento de la ONU en
1945 que, en respuesta a la necesidad de una organizacin general de Estados, incluye
hoy a la mayora de los pases de mundo.
Clasificacin.
Existen diversas formas, segn la doctrina, de tipificar a las organizaciones
internacionales; una, es la que propone Diez de Velazco, que las clasifica por sus fines,
por su composicin y por sus competencias.
Por sus fines, la creacin de una organizacin internacional puede responder a (a)
fines generales o a (b) fines especficos. En el primer caso, las organizaciones actan sin
limitacin expresa y en el segundo, que es el ms comn, actan en mbitos bien
definidos, como las organizaciones de cooperacin militar, econmica, social, etc.
Segn su composicin, hay organizaciones (a) de vocacin universal, abiertas a la
participacin potencial de todos los Estados (como la Sociedad de Naciones o la ONU), y
(b) regionales, como la OEA, o aquellas que simplemente restringen su participacin a
un nmero limitado de Estados que renen ciertas condiciones, como la OTAN.
Por sus competencias, se dividen en dos grandes grupos: las (a) de cooperacin o
coordinacin, como la mayor parte de las organizaciones internacionales clsicas, y las
(b) de integracin, surgidas recientemente, que registran una mayor cesin de
competencias por parte de los Estados Miembros.
Personalidad.
La cuestin de la capacidad de las organizaciones internacionales para adquirir derechos
y contraer obligaciones en el plano internacional, as como la capacidad para hacer valer
los primeros y responder por la violacin de las segundas, ha sido intensamente
analizado por la doctrina. Hoy existe unanimidad en reconocerles personalidad jurdica ,
que puede estar proyectada en varias direcciones.
En primer lugar, es corriente que la personalidad internacional de las organizaciones
internacionales sea reconocida no slo por los Miembros, sino tambin por otros
Estados: as, pueden concluir acuerdos internacionales, y mantener relaciones
diplomticas o cuasi diplomticas con los Estados Miembros y con terceros Estados.
Hoy es unnime la aceptacin de la personalidad jurdica internacional de las
organizaciones internacionales, pero diferenciada de la que tienen los Estados, ya que
est limitada por sus fines y por los medios que para su obtencin establecen sus
estatutos fundacionales.
Decisiva en sentido de la aceptacin general de la personalidad internacional de las
organizaciones internacionales fue la opinin consultiva de la Corte Internacional de
Justicia en 1949, expedida por el alto tribunal en relacin con la reparacin de daos
sufridos al servicio de las Naciones Unidas. El Conde mediador de la ONU en Palestina
fue asesinado por terroristas judos. La ONU, que debi pagar indemnizaciones e incurrir
en otros gastos, plante la cuestin de si tena capacidad para reclamar reparacin -en
su nombre y en el de los causa-habientes- del Estado que hubiera sido responsable si el
dao hubiera sido causado a otro Estado y no a una organizacin internacional. La Corte
se expidi, en general, sobre la capacidad de obrar de las organizaciones
internacionales. En opinin de la Corte Internacional de Justicia, para cumplir con los
objetivos que motivaron su fundacin, la ONU deba tener una amplia medida de
personalidad internacional y la correspondiente capacidad de obrar. Se debe admitir que
sus Miembros, al asignarle ciertas funciones, con los deberes y las responsabilidades que
les acompaan, la han revestido de la competencia necesaria para cumplir efectivamente
esas funciones. En consecuencia, la Corte llega a la conclusin de que la Organizacin
es una persona jurdica.
Tocante a la responsabilidad de las organizaciones internacionales, esto es, el aspecto
negativo de la personalidad, el asunto no ha sido sistemticamente estudiado. Sin
embargo, es lgico que la posean y hay indicaciones de que, en efecto, la tienen: baste
recordar las indemnizaciones acordadas por la ONU a Blgica y otros Estados cuyos
nacionales sufrieron daos con motivo de las operaciones de las Naciones Unidas en el
Congo. En aquella ocasin, la ONU reconoci su responsabilidad internacional y concluy
acuerdos con los Estados en cuestin para indemnizarlos con sumas globales.
Sociedad de Naciones.
Orgenes.
La Primera Guerra Mundial puso en evidencia que el sistema de diplomacia de
conferencias (vigente hasta principios del s. XX) no bastaba para garantizar la seguridad
de un mundo dividido en Estados territoriales, celosos de su soberana, algunos de ellos
con pretensiones hegemnicas de alcance mundial.
La idea fue lanzada por Woodrow Wilson, quien sostuvo que era necesario crear una
organizacin internacional que garantizara la paz en el mundo.
De conformidad con aquellas ideas, el Tratado de paz de Versalles de 1919 incorpor a
su articulado el pacto de la Sociedad de Naciones.
En 1920 entr en vigor el Tratado de Versalles y ese mismo ao inici sus actividades la
Sociedad de Naciones, con sede permanente en la ciudad de Ginebra. Naca, as, la
primera organizacin internacional de carcter universal.
Fines.
Segn el mismo Prembulo del Pacto, la Sociedad buscaba desarrollar la cooperacin
internacional y garantizar la paz y la seguridad 39.
39
Objetivos ambiciosos que circunstancias polticas diversas impidieron finalmente logar.
Estructura: Asamblea, Consejo, Secretara.
Tres eran los (a) rganos principales de la Sociedad de Naciones: la Asamblea, el
Consejo y la Secretara Permanente. Tambin haban dos (b) rganos autnomos: la
Corte Permanente de Justicia Internacional y la Organizacin Internacional del Trabajo.
Los rganos principales eran secundados por otros (c) rganos especiales, comisiones e
instituciones, creados por la Asamblea o el Consejo para colaborar en el estudio tcnico
de algunas cuestiones o ejercer tareas administrativas o ejecutivas.
a) La Asamblea.
La Asamblea estaba integrada por representantes de todos los Estados Miembros: cada
Estado tena un voto. Se reuna una vez por ao en forma ordinaria, y poda realizar
sesiones extraordinarias. Estaba dividida en seis comisiones de trabajo, donde se
analizaban los temas que luego se someteran a la Asamblea en pleno.
b) El Consejo.
El Consejo tena (a) Miembros permanentes y (b) Miembros no permanentes. En un
principio, los primeros fueron las principales potencias aliadas en la guerra (Francia,
Gran Bretaa, Italia y Japn; Estados Unidos no form parte de la Sociedad de
Naciones); los no permanentes se elegan entre los Miembros de la Sociedad, por la
Asamblea. Cuando el Consejo trataba temas que interesaran particularmente a Estados
no Miembros se les permita su participacin mediante un representante ad hoc, con voz
pero son voto.
La composicin inicial fue variando con el tiempo, consecuencia de circunstancias
polticas diversas. El nmero de Miembros permanentes se vio reducido desde el
comienzo a cuatro, cuando EE.UU. decidi no participar de Sociedad de Naciones. En
1936 el nmero de Miembros no permanente era de once, mientras que el de Miembros
permanentes qued reducido a tres (Francia, Gran Bretaa y URSS). El Consejo se deba
reunir peridicamente cuando las circunstancias as lo reclamaran, y como mnimo una
vez al ao. Necesitaba la mayora de sus Miembros como qurum para sesionar.
Las resoluciones se adoptaban por unanimidad, tanto en la Asamblea como en el
Consejo, aunque no fuera sta una regla absoluta, ya que las cuestiones llamadas de
procedimiento requeran, para su aprobacin, una mayora de dos tercios. Esta rigidez
limit sustancialmente el accionar de la Organizacin y fue una de las causas de su final
fracaso.
El Consejo posea facultades polticas de mucha importancia. Comparta con la Asamblea
algunas funciones, como la de aprobar enmiendas al pacto, designar nuevos Miembros
permanentes del Consejo, nombrar al Secretario General y elegir los jueces en la Corte
Permanente de Justicia Internacional.
Las resoluciones adoptadas por estos rganos tendan, principalmente, a asegurar la paz
y consistan en llamamientos dirigidos a los Estados Miembros a resolver sus conflictos
por alguno de los medios pacficos conocidos. Los Estados, a pesar de que conservaban
su soberana, quedaban obligados moralmente ya que no jurdicamente a actuar en
consecuencia.
c) La Secretara Permanente.
El tercer rgano principal era la Secretara Permanente, que tena la administracin de la
Sociedad, preparaba los temas a tratar por la Asamblea y el Consejo y actuaba como
ejecutora de las resoluciones tomadas por aquellos. Su jefe era el Secretario General,
designado por el Consejo con la aprobacin de la mayora de la Asamblea. Existan dos
secretaras adjuntas y tres subsecretaras generales.
Significacin y realizaciones.
La Sociedad de las Naciones nunca alcanz un alto grado de universalidad.
Los aliados se opusieron al ingreso de Alemania hasta 1926, y la URSS no fue admitida
hasta 1934, cuando ya Alemania se haba retirado de la organizacin (1933). Japn se
retir en el mismo ao que Alemania, cuando la Asamblea censur su ataque a China, e
Italia lo hizo en 1937, tras la adopcin de sanciones por su invasin a Abisinia. Varios
pases sudamericanos se retiraron de la Sociedad, mientras que otros se ausentaron
temporalmente de la misma (como la Argentina entre 1920 y 1933). La URSS fu
expulsada de la Sociedad en 1939 por su ataque a Finlandia.
Adems de todas estas retiradas, suspensiones y expulsiones la continuada ausencia de
los EE.UU. constituy un factor de debilidad de Sociedad de Naciones y una de las cusas
ms destacadas de su disolucin al trmino de la Segunda Guerra Mundial.
Cabe sealar tres perodos en la evolucin de la Sociedad:
i) El primero, entre 1920 y 1923, corresponde a sus aos de formacin, cuando se crean
y estructuran sus instituciones. El saldo de la primera etapa de la Sociedad fue positivo,
y prepar el terreno a una etapa de expansin, que se extiende de 1924 a 1930.
En este primer perodo, la Sociedad de Naciones resolvi litigios importantes, como la
disputa de Vilna entre Polonia y Lituania. La Sociedad tambin contribuy a la
recuperacin econmica de Austria, al proporcionar un marco para la ayuda internacional
a ese pas, y varias conferencias internacionales contribuyeron a crear un clima de paz y
buenas relaciones entre las potencias 40.
ii) Entre 1924 y 1930, la Sociedad consigue sus principales realizaciones. Con el ingreso
de Alemania en 1926 parece que aquella se va a transformar, de una organizacin de
potencias vencedoras, en una autntica organizacin mundial. En 1928 se firm el Pacto
Briand-Kellogg, de renuncia a la guerra como instrumento de poltica nacional, primera
vez en que la guerra era formalmente prohibida.
El perodo se inicia con el Protocolo de Ginebra de 1924, y los tratados de Locarno de
1925, que parecen prometer un largo perodo de estabilidad entre Alemania y sus
vecinos occidentales. Algunas disputas importantes, como la crisis greco-blgara de
1925, fueron resueltas sin consecuencias graves.
iii) La tercera etapa registra los fracasos y virtual desaparicin de la Sociedad de
Naciones. Las esperanzas que se podan albergar en el terreno poltico a fines de los
aos 20 se frustraron por la crisis econmica mundial y la expansin del fascismo en
Europa y Japn. La dcada de los 30, que marca el tercero y ltimo perodo de Sociedad
de Naciones se caracteriza por una marcada agudizacin de los conflictos
internacionales, y culmina con el estallido de la Segunda Guerra Mundial en 1939.
En 1931, Japn se lanz a la conquista de Manchuria. En 1935 Italia conquista por la
fuerza el Imperio Etope. En 1936 la Alemania de Hitler remilitariz unilateralmente la
Renania, y firm acuerdos con Italia, que prepararon la alianza de la Segunda Guerra
Mundial (Eje). La Conferencia econmica mundial y la Conferencia de desarme de 1932-
33 no llegaron a resultados prcticos, y la Guerra de Espaa de 1936-39 agudiz las
tensiones internacionales.
El 14 de diciembre de 1939, la Sociedad de Naciones adopta la decisin simblica de
expulsar a la URSS de su seno a consecuencia de la invasin a Finlandia, pero ya
entonces nada poda hacer para detener la Segunda Guerra Mundial.
40
Conferencia de Barcelona sobre comunicaciones y trnsito de 1921, Conferencia de Washington de 1921-22 sobre
desarme y Conferencia econmica de Gnova de 1922.
Aunque la Sociedad de Naciones no fue capaz de enfrentarse con los graves problemas
internacionales de su tiempo, la experiencia no result infructuosa. Muchas de sus
instituciones subsistieron en alguna u otra forma y han sido heredadas por el sistema de
Naciones Unidas. Pero, sobre todo, su experiencia ha servido de base para el
establecimiento de una nueva organizacin mundial, ms permanente y eficaz que la
anterior, y alrededor de la cul giran un gran nmero de instituciones internacionales de
cooperacin.
Origen.
La ONU constituye el logro histricamente ms importante y universal no obstante sus
numerosas falencias- en la seguridad colectiva y, acaso ms an, en la cooperacin
internacional. Creada en 1945, cuenta al momento con la participacin de 192
Miembros41, lo que constituye la casi totalidad de los Estados que componen la
comunidad internacional.
La guerra hizo patente la necesidad de una nueva organizacin mundial con cimientos
ms firmes que la anterior. Ya en la Carta del Atlntico de 1941 Roosevelt y Churchill
previeron el establecimiento de un sistema ms amplio y permanente de seguridad
general. En la declaracin de Mosc sobre seguridad general de 1943, los EE.UU., el
Reino Unido, la URSS y China se comprometieron a establecer una organizacin
internacional general basada en el principio de igualdad soberana de todos los Estados
amantes de la paz, y abierta a la admisin de todos los Estados amantes de la paz,
grandes o pequeos, para el establecimiento de la paz y la seguridad internacionales.
Los planes para la nueva organizacin se establecieron en la conferencia de Dumbarton
41
Montenegro, en 2006, fue el ltimo Estado admitido en la Organizacin.
Oaks de 1944, donde participaron las cuatro potencias aliadas principales (EE.UU., Reino
Unido, URSS y China) y, tras unos retoques en la Conferencia de Yalta de 1945,
finalmente la Conferencia de San Francisco celebrada ese mismo ao adopt la Carta de
Naciones Unidas y el estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
Las Naciones Unidas son algo ms que un sistema de mantenimiento de la paz: a travs
de sus diferentes rganos subsidiarios y de los organismos especializados que le estn
asociados, abarca un amplio espectro de actividades de cooperacin entre los Estados,
como el comercio, los intercambios monetarios, la salud, el clima, el trabajo, la
navegacin martima o las comunicaciones, la proteccin de la propiedad intelectual, el
medio ambiente, etc.
a) Propsitos.
En su art. 1, la Carta establece los Propsitos, esto es, los fines comunes u objetivos que
constituyen la razn de ser de la Organizacin:
El mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales 42 es el fin principal de la
ONU.
El segundo propsito alude al fortalecimiento de las relaciones de amistad entre
las naciones, base de la paz universal43.
El tercer propsito consiste en realizar la cooperacin internacional44.
42
Cuando se dice internacionales se deja claro que no compete a la ONU inmiscuirse en los asuntos internos de los
Estados.
43
Este fortalecimiento debe fundarse ineludiblemente en la igualdad soberana de los Estados y en el respeto a la libre
determinacin de los pueblos.
El cuarto persigue la finalidad de convertir a la ONU en un foro o centro
armonizador de los esfuerzos desplegados por los Estados para el logro de los anteriores
propsitos.
b) Principios.
Para la consecucin de los anteriores objetivos, el art. 2 enumera los Principios dentro de
los cuales ha de desenvolverse la Organizacin, que son el marco general de la
actuacin de sus rganos:
La igualdad soberana de todos los Estados Miembros;
El cumplimiento de la buena fe por ellos de las obligaciones internacionales
contradas de conformidad con la Carta;
El arreglo de las controversias internacionales por medios pacficos, de tal manera
que no se pongan en peligro la paz y la seguridad internacionales ni la justicia;
La abstencin de recurrir a la amenaza, o al uso de la fuerza contra la integridad
territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma
incompatible con los Propsitos de las Naciones Unidas, que no admite otra excepcin
sino la legtima defensa y la adopcin de medidas colectivas;
La asistencia a las Naciones Unidas en cualquier accin que sta cumpla en
conformidad con la Carta y la abstencin de ayudar a cualquier Estado contra el cual la
Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva;
La obligacin de la ONU de hacer que los Estados no Miembros se comporten de
acuerdo con los anteriores principios, en cuanto ello sea necesario para el
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales;
La no intervencin en los asuntos que sean esencialmente de la jurisdiccin
domstica de los Estados;
A stos pueden agregarse dos Principios ms que rigen la conducta de los Estados
Miembros de la ONU, y que surgen producto de una resolucin en 1970, y que son:
La no intervencin de un Estado o grupo de Estados en los asuntos de jurisdiccin
interna de otros Estados;
La cooperacin pacfica entre los Estados, de conformidad con la Carta.
44
Este objetivo se persigue en el vasto terreno de las cuestiones econmicas, sociales, culturales o humanitarias y del
respeto por los derechos humanos y libertades fundamentales de todos, sin discriminacin.
Modificacin de la Carta.
La reforma, que est prevista en la Carta, exige para ello el voto de las dos terceras
partes de los Miembros de la Asamblea General, y la posterior ratificacin -de
conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales- de las dos terceras
partes de los Miembros de las Naciones Unidas, incluyendo a los cinco permanentes del
Consejo de Seguridad. As adoptadas, dichas reformas entrarn en vigor para la totalidad
de los Miembros de la Organizacin, incluidos los que se hubieran opuesto a ellas 45.
Miembros.
La Carta distingue entre los Miembros (a) originarios, que suscribieron la Carta de San
Francisco (art. 3) y que en total sumaban 51 Miembros 46, y los (b) admitidos, que
ingresaron de acuerdo al procedimiento que establece la Carta 47 (art. 4).
Para ser Miembros deben ser Estados amantes de la paz, que acepten las obligaciones
establecidas en la Carta, y que, a juicio de la Organizacin, estn capacitados para
cumplir dichas obligaciones y que se hallen dispuestos a hacerlo.
Cinco requisitos deben cumplirse, uno objetivo y cuatro de carcter subjetivo. El objetivo
es la calidad de Estado48.
Debe ser un Estado amante de la paz condicin cargada de contenido poltico y que en
la actualidad carece de significacin precisa-, debe aceptar las condiciones de la Carta y
debe estar dispuesto a cumplirlas.
Podr suspenderse a un Miembro cuando haya sido objeto de accin coercitiva por parte
del Consejo de Seguridad, a recomendacin del mismo Consejo, pero por decisin de la
Asamblea General. El Consejo podr restituirlo eventualmente a su calidad de Miembro.
En la prctica, esta sancin no se ha tomado nunca. (Art. 5)
Todo Miembro que haya violado repetidamente los principios contenidos en la Carta
podr ser expulsado de la Organizacin por la Asamblea General a recomendacin del
Consejo de Seguridad. Tampoco hay ejemplo de dicha medida en la prctica de la
Organizacin. (Art. 6)
45
Por este medio se han efectuado algunas modificaciones a la Carta, por ejemplo, la que aument el nmero de
Miembros no permanentes del Consejo de Seguridad.
46
Polonia es considerado Miembro originario, a pesar de no haber participado de la Conferencia.
47
La admisin se realiza por decisin de la Asamblea General a recomendacin del Consejo de Seguridad.
48
Este requisito puede, sin embargo, presentar algunas dificultades tocantes a su condicin de independiente. En este
sentido, dos de sus miembros originarios, Ucrania y Bielorrusia, formaban parte de la URSS al momento de suscribir
la Carta de San Francisco; la India, por su parte, era un dominio britnico. Esto indica una gran flexibilidad en los
criterios de admisin.
rganos de las Naciones Unidas.
a) Consejo de Seguridad.
i) Responsabilidad primordial.
Al Consejo de Seguridad le compete la responsabilidad primordial por el mantenimiento
de la paz y la seguridad internacionales.
b) La Asamblea General.
i) Composicin y votos.
La Asamblea General es el principal rgano deliberativo de las Naciones Unidas. Est
compuesto por representantes de todos los Estados Miembros, cada uno de los cuales
tiene derecho a un voto. Las discusiones sobre cuestiones importantes (paz y seguridad,
admisin de nuevos Miembros, cuestiones presupuestarias) requieren una mayora de
dos tercios; las de otras cuestiones, simple mayora.
49
Puede considerar y hacer recomendaciones sobre tales asuntos.
50
Puede iniciar estudios y hacer recomendaciones al respecto.
Recibir y considerar informes del Consejo de Seguridad y otros rganos de las
Naciones Unidas;
Presupuesto de la Organizacin y cuota de sus Miembros;
Eleccin de los Miembros no permanentes del Consejo, los del Consejo Econmico
y Social y los elegibles del Consejo de Administracin Fiduciaria; participacin con el
Consejo de Seguridad en la eleccin de los Magistrados de la Corte Internacional de
Justicia y, a recomendacin del Consejo de Seguridad, nombramiento del Secretario
General.
f) La Secretara General.
Composicin y funciones.
La ONU tiene un Secretario General y los funcionarios que de l dependen. El Secretario
General es el ms alto funcionario de la Organizacin, y asume la direccin de lo
servicios administrativos de las Naciones Unidas.
Pero adems de sus funciones burocrticas, cuenta con importantes competencias
polticas y diplomticas. De hecho, representa a la Organizacin frente al exterior y ante
la opinin pblica, y le corresponden funciones de mediacin y conciliacin en el caso de
conflictos entre los Estados. La Carta faculta incluso al Secretario General a convocar
una reunin del Consejo de Seguridad en caso de urgencia , y a llamar la atencin de
ste sobre cualquier cuestin que ponga en peligro el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales, as como interponer sus buenos oficios para contribuir a
resolver las controversias internacionales .
La labor de la Secretara es tan variada como la lista de los problemas que examinan
Naciones Unidas: administracin de operaciones de mantenimiento de la paz,
organizacin de conferencias internacionales sobre problemas econmicos y sociales
mundiales, preparacin de estudios sobre temas como derechos humanos, desarme,
desarrollo, e interpretacin de discursos, traduccin de documentos y distribucin a los
medios de comunicacin del mundo de informacin acerca de las Naciones Unidas.
Finalmente, hay que decir que el Secretario General es elegido conjuntamente por la
Asamblea y el Consejo de Seguridad por perodos de cinco aos, pudiendo ser
reelegido51.
51
Hoy ocupa el puesto el Sr. Ban Ki-moon, de la Repblica de Corea, octavo Secretario General de la Organizacin.
UNIDAD 9
Introduccin.
El artculo 52 de la Carta de NU legaliza, dentro del marco mundial, la existencia de
acuerdos regionales. Al amparo de la mencionada norma de la Carta se desarrollaron
otros, como la Organizacin de la Unidad Africana (OUA) y el consejo de Europa.
Otras tentativas.
Constituir una confederacin contra la agresin exterior (Lima, 1847), tratado sobre
diversas materias de cooperacin, adems de un compromiso de abstencin de recurrir a
la guerra y un sistema de mediacin (Santiago de Chile, 1856), Unin Hispanoamericana
para mantener la paz y fijar los lmites respectivos 1864 en Lima, arbitraje y unin
continental (Caracas, 1883). La participacin fue muy parcial y ninguno alcanz
resultados significativos.
Washington, 1889.
El Secretario de Estado Bayard formaliz las invitaciones para el encuentro a partir del 2
de Octubre de 1889.
El 14 de abril de 1890 se firm un informe que, entre otras cosas, dispona que los
Estados se unieran para establecer un Bur Internacional americano con sede en
Washington. El resto de las propuestas y propsitos de la conferencia tuvieron poco
xito.
La importancia de esta reunin radica en que inici la serie de conferencias que
constituyen el comienzo del sistema interamericano, vigente hasta la actualidad.
La carta de la OEA.
La organizacin instituida en la Carta constitutiva, tuvo inspiracin en la entonces
reciente Carta de las NU.
Estructura.
El artculo 51 de la Carta establece los rganos designados para realizar los fines de la
OEA:
la Asamblea General;
la Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores;
los Consejos; y
la Secretara General.
Adems se enumeran:
el Comit Jurdico Interamericano;
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos;
las Conferencias especializadas; y
los organismos especializados.
La OEA cumple con el postulado democrtico de que a cada Estado le corresponde un
voto. De all que el rgano supremo sea la Asamblea General cuya principal funcin es
decidir la accin y la poltica generales de la organizacin. Se rene una vez al ao,
aunque eventualmente en circunstancias especiales podr celebrar sesin
extraordinaria con la aprobacin de los dos tercios de los Estados Miembros del Consejo
Permanente.
El Consejo Permanente.
Est constituido el Consejo Permanente por un representante por cada Estado Miembro,
siendo presidido sucesivamente durante seis meses segn el orden analfabtico espaol
de los pases miembros.
Sus funciones son amplias, ya que acta en forma permanente, como su nombre lo
indica, y se ocupa de cualquier asunto que le encomiende la Asamblea General o la
Reunin de Consulta. Acta provisionalmente como rgano de consulta en el caso de
ataque armado a un pas americano. Pero su funcin poltica principal consiste en velar
por las relaciones amistosas entre los Estados Miembros para lo cual los asistir en la
solucin de controversias que pudieran presentarse.
La Secretara General.
El rgano central y permanente de la OEA es la Secretara General. El secretario General
es elegido por la Asamblea General por un perodo de cinco aos y podr ser reelegido
por una sola vez. Dirige la Secretara y participa con voz en todas las reuniones de la
Organizacin.
Los Consejos.
La Organizacin cuenta con Consejos con funciones determinadas por la Carta. Ellos son:
El Consejo para el Desarrollo Integral, que estar formado por un representante
por cada Estado Miembro, con nivel ministerial o equivalente. Su funcin primordial es
promover el desarrollo integral para contribuir a la eliminacin de la pobreza crtica.
El Comit Jurdico interamericano de Derechos Humanos.
Miembros.
Son Miembros de la OEA todos los Estados americanos que ratifiquen la Carta y que
sean independientes y Miembros de la ONU al 10 de diciembre de 1985.
Legtima defensa.
La Carta de NU dispone que se deba comunicar inmediatamente al Consejo de seguridad
las medidas que se tomen en el ejercicio del derecho de legtima defensa.
1. PRINCIPIOS GENERALES
Este es un captulo muy importante de la materia, cuyo contenido figura a veces bajo el
rtulo de "derechos y deberes fundamentales de los Estados" y que fue objeto de una
Resolucin de a Asamblea General de la ONU, la 2625 (xxv, del 24 de octubre de 1970.
Hemos preferido adoptar la denominacin de "grandes principios debido al ttulo mismo
de aquella Resolucin: "Declaracin sobre los principios de DI referentes a las relaciones
de amistad y cooperacin entre los Estados, de conformidad con la Cara de las Naciones
Unidas.
Los principios contenidos en la Declaracin son los siguientes:
i) No uso de la fuerza
ii) Arreglo pacfico de controversias internacionales
iii) No intervencin
iv) Cooperacin
v) Igualdad de derechos y libre determinacin de los pueblos
vi) Igualdad soberana de los Estados
vii) Buena fe en el cumplimiento de las obligaciones internacionales.
Desarrollaremos los principios en el orden transcripto, excepto el de cooperacin; por
entender que ste no da lugar a reales obligaciones.
2. EL NO USO DE LA FUERZA
El tema del uso de la fuerza por los Es es fundamental para el D de gentes, como lo es
para el ordenamiento jurdico de cualquier comunidad establecer la distincin entre el
uso legal y el ilegal de la fuerza. Dos aclaraciones previas son indispensables: la primera
es que la expresin fuerza se refiere exclusivamente a la fuerza armada que utiliza un E
contra otro E, no a la llamada "agresin econmica" ni a la presin poltica , que pueden
52
Referencias palabras abreviadas:
E: Estado
Es: Estados
I: Iglesia
D: Derecho
DI: Derecho Internacional
RI: Relaciones Internacionales.
CIJ: Corte Internacional de Justicia
caer bajo otros rubros, como el de la intervencin; la segunda, que no est
comprendido en este rubro el uso de la Fuerza por el Consejo de Seguridad en virtud de
sus funciones del Capitulo 7 de la Carta: en este caso se dice que el Consejo est
ejerciendo una accin coercitiva.
La enmienda Brasilera, propuesta en San francisco, en sentido de incluir la coercin
econmica dentro de la prohibicin del artculo 2(4) no fue aceptada. Mucho despus, en
el llamado Comit de principios de la ONU que prepar la Resolucin 2625 arriba citada
se registr una sena tentativa por parte de los pases del Tercer Mundo para incluir la
coercin econmica o poltica en parejos trminos con la fuerza armada; pero fracas.
Hoy en da, la prohibicin del uso o amenaza de la fuerza constituye una norma ius
cogens.
Procedimientos diplomticos.
a) La negociacin: La negociacin diplomtica directa es el mtodo ms utilizado.
Ofrece ventajas que derivan negociacin directa y exclusiva entre las partes y de la falta
de formalismo en el procedimiento. Entre los inconvenientes est la eventual asimeta en
la importancia poltica y econmica de los Es.
En realidad, es el procedimiento por excelencia al que se acude para iniciar cualquier
otro de los mtodos existentes y ms de una vez tambin para aplicar las soluciones
emergentes de aquellos.
b) Buenos oficios y mediacin: En los dems mtodos diplomticos ya interviene un
tercero, generalmente otro E o una personalidad internacional y modernamente algn
representante de un organismo internacional que busca facilitar la solucin.
En el procedimiento de buenos oficios, el 3ro toma la iniciativa de acelerar las partes
distanciadas por el conflicto sin participar directamente en las negociaciones, esto es, sin
proponer soluciones.
Un ejemplo de este procedimiento es la intervencin de los cnsules norteamericanos
Thomas A. Osborn y Thomas O. Osborn, que as se llamaban los que cumplan funciones
en Buenos Aires y en Santiago, en la redaccin del Tratado de 1881 entre ambos pases,
que estableci los lmites entre la Argentina y Chile y al hacerlo solucion el conflicto
mayor sobre la Patagonia. Como no haba relaciones diplomticas entre los pases en
cuestin, los cnsules hicieron de medio transmisor de propuestas y contra propuestas a
travs de telegramas. Normalmente, sin embargo, que cumple buenos oficios se limita a
poner a las partes en contacto y se retira de la escena.
En la mediacin, en cambio, el 3ro elabora una propuesta de solucin luego de
escuchadas ambas partes, sobre las que tendrs que pronunciarse.
c) La Investigacin o encuesta (determinacin de hechos) : Este mtodo se aplica
fundamentalmente a determinar los hechos motivo de la controversia, puesto que
muchas veces son los hechos mismos tos cuestionados por las partes.
Concebido originalmente en la primera Conferencia de La Haya (1899), fue
perfeccionado en la segunda Conferencia (1907) en vista de su aplicacin al caso del
Dogger Bank entre Gran Bretaa y Rusia 7 en 1904. La Convencin resultante regl el
funcionamiento de este tipo de comisiones. Tambin fue objeto de los Tratados Bryan,
que las impusieron entre los Estados Unidos y una serie de pases, algunos la-
tinoamericanos y fue utilizado, a travs de un instrumento de junio de 1990 entre los
Estados Unidos y Chile, en el caso de los asesinatos de Letelier -un exiliado chileno- y de
su secretaria en Washington. Asimismo, se crea una Comisin permanente de
investigacin de hechos en el Protocolo 1 de 1977 a las Convenciones de Ginebra sobre
derecho humanitario blico de 1949.
d) La conciliacin: Este mtodo es parecido a la investigacin, ya que autoriza la
determinacin de los hechos de la controversia, y a la mediacin, puesto que busca
finalizar la controversia mediante una propuesta de la Comisin de Conciliacin basada
en el derecho internacional.
5. LA NO INTERVENCIN
Si los Estados que conforman la Comunidad Internacional son soberanos e iguales, ello
quiere decir que en sus relaciones recprocas ninguno puede ejercer autoridad sobre
otro. Eso se traduce en el derecho internacional general en el principio de no
intervencin de un E en los asuntos internos o externos de otro, corolario de la igualdad
soberana.
Remiro Brotons define la intervencin como un acto por el cual un Estado, o grupo de
Estados, se entromete por va de autoridad en los asuntos de la jurisdiccin domestica
de otro Estado, para imponerle un comportamiento determinado.1 Acaso faltara aqu.
a) En el Derecho Clsico
En el D clsico la intervencin no estaba prohibida. Vimos en el captulo correspondiente
a la historia de la CI cmo tras el Congreso de Viena se formaron las alianzas que
configuraron una especie de gobierno europeo y que utilizaron la intervencin como un
medio normal de imponer algunas ideas e intereses, sobre todo la idea de legitimidad
monrquica.
Posteriormente, se fue restringiendo el concepto de intervencin legtima a ciertos casos:
entre otros:
Cuando exista un tratado que las autorizara;
A peticin del Gob. legtimo de un E
En nombre de la CI, como en la intervencin humanitaria;
Para el cobro de deudas pblicas;
Para la proteccin de nacionales en el exterior.
b) En el Artculo 2.7 de la Carta
Ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los
asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar a los
Miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente
Carta, pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas coercitivas
prescritas en el Captulo 7.
c) Las resoluciones 2131 (XX) y 2625 (XXV)
Ningn Estado o grupo de Estados tiene derecho a intervenir directa o indirectamente, y
sea cual fuere el motivo, en los asuntos internos o externos de cualquier otro. Por lo
tanto, no solamente la intervencin armada sino tambin cualesquiera forma de
injerencia o de amenaza atentatoria contra la libertad del E o de los elementos pol., eco.,
o culturales que los constituyen, son violaciones del derecho internacional.
Ningn Estado puede implementar o fomentar el uso de medidas econmicas, polticas o
de cualquier otra ndole, para coaccionar a otro E a fin de lograr que subordine el
ejercicio de sus derechos soberanos y obtener de l ventajas de cualquier orden.
Todos los Es debern abstenerse de organizar, apoyar, fomentar, financiar, instigar o
tolerar actividades armadas, terroristas o subversivas encaminadas a cambiar por la
violencia el rgimen de otro E y de intervenir en la guerra civil de otro E.
El uso de la fuerza para privar a los pueblos de su identidad nacional constituye una
violacin de sus derechos inalienables y del principio de no intervencin.
Todo E tiene el D inalienable de elegir su sistema poltico, econmico, social y cultural,
sin injerencia en ninguna forma por parte de ningn otro E.
Nada en los prrafos precedentes deber interpretarse en el sentido de afectar las
disposiciones pertinentes de la Carta relativos al mantenimiento de la paz y seguridad
internacionales.
d) La naturaleza del Principio:
El principio de no intervencin supone el derecho de todo Estado soberano de conducir
sus asuntos sin injerencia exterior; aunque los ejemplos de violacin del principio no
sean raros, la Corte estima que forma parte del Derecho internacional
consuetudinario" ... "La existencia del principio de no intervencin en la opinio juris de
los Estados se apoya en una prctica importante y bien establecida. Por otra parte, se ha
presentado este principio como un corolario del principio de igualdad soberana de los Es.
La Corte reconoce, entonces, la existencia de este principio en el DI general y su opinio
juris fundamentada en la aceptacin general del principio como D y en su estrecha
relacion con otro principio indudablemente consuetudinario, como el de la igualdad
soberana de los Estados.
1. Los rganos del Estado para las relaciones internacionales . Las relaciones
diplomticas. Derecho aplicable. rganos centrales: Jefes de Estado y de
Gobierno. Ministro de Relaciones Exteriores.
Los rganos del Estado para las relaciones internacionales . Las relaciones
diplomticas.
La actividad diplomtica es el conjunto de de actos tendientes a la ejecucin de la
poltica exterior que el Estado decide en su ms alto nivel de poder. El derecho
diplomtico regula aquellas facetas de esa actividad que conciernen al derecho
internacional pblico53.
Siguiendo a Cahier puede definirse al Derecho Diplomtico de fuente internacional como
la parte del derecho internacional pblico que regula las relaciones entre los rganos de
los sujetos de aquel derecho, encargados de manera permanente o temporal de sus
relaciones exteriores.
El derecho aplicable.
Lo principal de la actividad diplomtica es regido por la Convencin de Viena sobre
relaciones diplomticas de 1963 que, en gran parte, reflejaba el derecho
consuetudinario54.
53
Hay que tener en cuenta que la organizacin del servicio exterior y otros aspectos de la actividad diplomtica de un
Estado son competencia del derecho interno.
54
En la Sexta Conferencia Interamericana de La Habana de 1928 se redact una Convencin sobre agentes
diplomticos, pero naturalmente su alcance era slo regional. El tema no se incluy en la agenda de la Conferencia de
codificacin de la Sociedad de Naciones, en 1930.
tienen funciones que, si bien difieren de las diplomticas, se relacionan con ellas y son
regidas por principios parecidos.
Se puede distinguir entre (a) rganos centrales, como el Jefe de Estado o el de Gobierno
y el Ministro de Relaciones Exteriores, y (b) rganos perifricos, como los agentes
diplomticos.
rganos centrales.
Los rganos centrales tienen la capacidad para obligar al Estado y no necesitan poderes
especiales para representarlo. Lo relativo a los aspectos internacionales de los rganos
centrales se rige por el derecho internacional consuetudinario, desde que no existen
convenciones multilaterales al respecto.
57
Desde diciembre de 2005 es canciller argentino Jorge Taiana -que sucedi a Rafael Bielsa-.
58
FUENTE: Glosario Diplomtico On-line www.sre.gob.mx
Funcionarios diplomticos. Concepto59.
En sentido tcnico se debe entender por agente diplomtico a todas las personas
designadas con tal carcter por un estado y aceptadas con el mismo carcter por otro
Estado, para el desempeo con carcter permanente de funciones diplomticas.
Su uso debe quedar limitado a al diplomacia bilateral. El trmino es igualmente aplicable
tanto al jefe de misin como a todos los dems miembros del personal diplomtico.
rganos perifricos.
Funciones.
Representacin. No siendo la Misin un sujeto del derecho internacional, su
representacin del Estado expresa directamente la voluntad de ese Estado que s es
sujeto- y sus actos son atribuibles directamente al sujeto de derecho internacional cuya
voluntad expresa.
Proteccin diplomtica. La proteccin de los intereses del Estado acreditante y de
sus nacionales, para quienes reclama el tratamiento que prescribe el derecho de gentes,
tienen fundamento en la soberana estatal. Los lmites de estas funciones estarn dados
por el derecho internacional, en particular el que impone el deber de no intervencin en
los asuntos internos del Estado receptor.
Negociacin. La esencia de la diplomacia es la negociacin en todas aquellas
cuestiones que afecten la relacin bilateral, como las originadas en un reclamo por
derechos o intereses econmicos de los nacionales del Estado acreditante, o el
cumplimiento de un tratado, etc.
59
FUENTE: Glosario Diplomtico On-line www.sre.gob.mx
Observacin e informacin . Es fundamental para el manejo de las relaciones con
otros Estados el conocimiento de su poltica interna y exterior. La Misin diplomtica es
una buena fuente de informaciones en tal sentido 60.
Deberes.
No intervencin en los asuntos internos del Estado receptor . Este deber deriva del
principio de no intervencin del derecho internacional 61.
Comunicaciones con el gobierno local . Las comunicaciones de la Misin con el
Estado receptor deben encauzarse siempre a travs del Ministerio de Relaciones
Exteriores de ste o del ministerio que se haya convenido, y la prohibicin al Estado
acreditante de establecer oficinas de la Misin en lugares diferentes a su sede sin el
consentimiento del Estado Receptor.
Sumisin a la ley local. La inmunidad de jurisdiccin de que gozan la Misin y sus
miembros tiene como nico efecto paralizar la sancin legal contra la violacin de las
leyes del Estado receptor pero no la de eliminar la obligacin de su cumplimiento. La
violacin de las leyes del Estado receptor bajo el amparo de los privilegios e inmunidades
diplomticas constituira un abuso62.
60
Cuando la Convencin de Viena menciona que la informacin debe obtenerse por cualquier medio lcito est
poniendo una clara barrera entre el cumplimiento de esta funcin y las prcticas ilcitas, como el espionaje.
61
En algunos casos pueden haber dudas: la crtica de un jefe de Misin contra una ley interna del Estado receptor que
afecta intereses del nacionales del Estado acreditante -como una degravacin impositiva discriminatoria contra ellos-,
estara dentro de su funcin protectora de los intereses de sus nacionales, siempre que no se hiciera en forma pblica.
Distinto sera si se tomara partido en una eleccin, apoyando a algn candidato, criticara al gobierno del Estado
receptor o tomara parte en conjuras para derrocarlo (Convencin de Viena).
62
Los miembros de la Misin debern, por ejemplo, respetar las normas de trnsito, entrar y salir del Estado receptor
en la forma y a travs de los puntos establecidos por ste, etc. Solamente estarn exentos de cumplir con las normas
que se oponen directamente al goce de los privilegios e inmunidades diplomticas (por ejemplo, el pago de
impuestos, las normas sobre admisin de extranjeros, etc.).
En 1815, por el Reglamento de Viena, se establecieron cuatro categoras de jefe de
Misin63, dentro de las cuales el orden de precedencia slo se determinara por la fecha
de notificacin de su llegada.
Pero, en la prctica, la tipificacin de 1815 plante un nuevo problema. El Reglamento
distingua entre jefes de Misin extraordinarios y jefes de Misin permanentes. Como los
primeros eran acreedores de mayores honores y consideraciones, los soberanos
comenzaron a acreditar siempre jefes de Misin extraordinarios, aun cuando en realidad
fueran permanentes. El resultado de esta prctica fue la desaparicin de los Ministros
Residentes y la generalizacin a ttulo extraordinario para todos los Embajadores y
Ministros.
La Convencin de Viena consagra este estado de cosas y reduce las categoras a tres:
Embajadores o nuncios, acreditados ante los Jefes de Estado, o jefes de Misin
de rango equivalente.
Enviados, ministros o internuncios, acreditados ante los jefes de Estado 64.
Encargados de negocios, acreditados ante los Ministros de Relaciones
Exteriores65.
Designacin.
El nombramiento del Jefe de Misin es de competencia interna del Estado acreditante,
pero debe obtener el consentimiento del Estado receptor, lo que se llama pedido de
placet o agrment. Tal pedido puede ser rechazado sin explicar las razones.
Entrada en funciones.
El jefe de Misin se considera en funcin desde que presenta al jefe del Estado receptor
las cartas credenciales, firmadas por el jefe de su Estado, que lo acreditan oficialmente
para ejercerlas. Los encargados de negocios, tienen cartas de gabinete firmadas por el
ministro de relaciones exteriores del Estado acreditante para ser presentadas ante su par
63
Las categoras adoptadas fueron: (1) Embajadores, legados o nuncios; (2) Enviados, ministros y otros acreditados
ante los soberanos; (3) Ministros residentes; (4) Encargados de negocios, acreditados ante los ministros de asuntos
exteriores. Los dos primeros eran jefes de Misin extraordinarios, enviados para negociar asuntos concretos y, por
tanto, su misin era de duracin limitada. Los terceros se mantenan en forma permanente en el Estado receptor.
64
Esta categora se refiere a las legaciones, misin diplomtica de rango inferior a las embajadas, que se mantenan en
los pases fuera del concierto de las grandes potencias. Esta categora ha cado en desuso ya que, durante nuestro
siglo, todas las misiones han alcanzado el rango de embajada.
65
El encargado de negocios, que es permanente, no debe confundirse con el encargado de negocios ad interim, que
reemplaza temporariamente al Jefe de Misin cuando no puede hacerse cargo de sus funciones. Aqul es un Jefe de
Misin de pleno derecho y por ello se lo denomina Encargado de Negocios en propiedad.
del Estado receptor. La fecha de presentacin de credenciales o de comunicacin de
llegada, segn sea la prctica del Estado receptor, determinar el orden de precedencia
entre los jefes de misin.
Acreditaciones mltiples.
El Estado acreditante podr, previa notificacin, acreditar a un nico jefe de Misin ante
dos o ms Estados, caso de los llamados embajadores concurrentes, o bien destinar a
ellos a cualquier miembro del personal diplomtico salvo que alguno de los Estados
receptores se exponga expresamente.
Si un Estado acredita a un jefe de Misin ante dos o ms Estados podr establecer una
misin diplomtica dirigida por un encargado de negocios ad interim en cada uno de los
Estaos en que el jefe de Misin no tenga su sede permanente.
A la inversa, dos o ms Estados pueden acreditar a una nica persona como jefe de
Misin ante un tercer Estado, salvo que ste se oponga expresamente a ello.
Fin de funciones.
Cuando el Estado acreditante, ya sea por razones de rotacin interna dentro del servicio
exterior o por razones polticas o particulares, que conciernan a la persona del jefe de
Misin (jubilacin, enfermedad etc.), pone fin a sus funciones, lo hace mediante la
presentacin de un documento anlogo a las cartas credenciales denominado cartas de
retiro o recredenciales, que el jefe de Misin presenta antes de su partida al jefe del
Estado receptor o, en el caso de los encargados de negocios en propiedad al Ministro de
Relaciones Exteriores.
66
Se considera personal diplomtico a todo miembro de la Misin que est directamente afectado al desempeo de las
funciones de la Misin. Son los ministros consejeros, consejero y secretarios de Embajada, as como los agregados
especializados.
67
Componen el personal tcnico y administrativo los miembros de la Misin que, careciendo de estado diplomtico,
estn afectados al cumplimiento de tareas de apoyo (secretarios privados, archiveros, intrpretes, etc.)
encargarse de sus asuntos administrativos corrientes con el consentimiento del Estado
receptor. Esta persona no reviste, sin embargo, carcter de encargado de negocios ni
est investido de funcin diplomtica.
Fundamento.
(a) Teora del carcter representativo del agente diplomtico.
Esta teora, la ms antigua, deviene del concepto de soberana que imper hasta la
Revolucin Francesa, en virtud del cul las relaciones exteriores se daban entre los
prncipes, es decir, entre personas. El agente diplomtico, como representante del
monarca, era acreedor del mismo respeto y consideracin; un insulto o descortesa se
consideraba como directamente infligido al prncipe. El status de los agentes
diplomticos era, en esa teora, parasitario de aqul del jefe de Estado.
Alcances:
I. La inviolabilidad diplomtica.
Puede caracterizarse a la inviolabilidad como la inmunidad contra la coercin e implica
que el Estado receptor est inhibido de ejercer cualquier medida de carcter coactivo o
que, de algn modo, implique el uso de la fuerza contra personas o cosas afectadas a la
actividad diplomtica o, en el caso de las personas, la limitacin de la libertad
ambulatoria. Acaso sea el privilegio ms antiguo de los agentes diplomticos, que
originariamente derivaba de su carcter sacral.
(a) Inviolabilidad de la sede.
Los agentes del Estado receptor tienen la prohibicin de ingresar a los locales de la
Misin o a la residencia particular de los agentes diplomticos. Esta prohibicin rige an
en caso de ruptura de relaciones diplomticas.
La inviolabilidad se extiende a los bienes muebles, ya que stos son de un uso esencial
para la Misin, aun los que no se encuentren necesariamente dentro de sus locales,
como un automvil o un barco.
(b) Inviolabilidad de la correspondencia oficial y de los archivos.
Uno de los presupuestos de la libertad de accin de que goza la actividad diplomtica es
la absoluta libertad en sus comunicaciones con el Estado acreditante, sin interferencias
de ningn tipo por parte de las agencias del Estado receptor. Esta libertad, que se
extiende no slo a las comunicaciones con el Estado acreditante sino tambin con todas
sus dems misiones y consulados, tiene como lmite el consentimiento del Estado
receptor para instalar equipos de radio.
La correspondencia oficial de la Misin tiene inviolabilidad absoluta. Est prohibido abrir
o retener la valija diplomtica y garantizada inviolabilidad del correo diplomtico que la
lleve.
En cuanto a los archivos, su inmunidad tambin subsiste en caso de ruptura de
relaciones diplomticas.
V. Inmunidad de jurisdiccin.
A diferencia de los dems extranjeros residentes en su territorio, los agentes
diplomticos no pueden ser sometidos a la jurisdiccin de los tribunales del Estado
receptor. Esta inmunidad complementa y refuerza la inviolabilidad personal y tiene su
mismo fundamento. [La inmunidad no exime al agente diplomtico de la jurisdiccin de
los tribunales del Estado acreditante, o sea, de su propio Estado.]
(a) Inmunidad penal
La inmunidad de jurisdiccin penal es absoluta e ilimitada para cualquier clase de delitos.
Si se prueba la participacin de un agente diplomtico en un delito, se lo puede declarar
persona non grata y luego pedir la extradicin una vez regresado a su pas para
someterlo a la jurisdiccin territorial.
(b) Inmunidad civil.
La inmunidad de jurisdiccin civil ha sido objeto de un largo debate en el derecho
internacional e inclusive resistida por la prctica de muchos Estados. Recin en el s. XX
comenz a admitirse y consagrarse en la Convencin de Viena con tres excepciones all
mencionadas: acciones reales, sucesorias y derivadas de actividades profesionales y
comerciales, consideradas irrelevantes para el desempeo de la funcin diplomtica.
68
Esta proteccin es mucho ms difcil de hacer efectiva que la de la Misin, por el nmero y movilidad de los
agentes diplomticos presentes en el Estado receptor.
La inmunidad de jurisdiccin civil cede si el agente diplomtico presenta una demanda
ante un tribunal civil del Estado receptor y es objeto de una contrademanda por parte
del accionado.
La inmunidad administrativa de los agentes diplomticos es ms compleja, y se refiere a
las sanciones de tipo contraconvencional o de polica (por ejemplo, infracciones de
trnsito). Tiene idntico alcance que la civil.
Renuncia a la inmunidad.
Como la inmunidad de jurisdiccin se otorga teniendo en cuenta no la persona del
agente diplomtico sino el inters del Estado acreditante y de sus relaciones con el
Estado receptor, slo el Estado que enva al agente es capaz de renunciar a ella. Debe
ser expresa. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin posibilitar la puesta en marcha
del mecanismo jurisdiccional del Estado receptor en relacin con el agente diplomtico,
pero la sentencia que se dicte no podr ser ejecutada a menos que medie una nueva
renuncia. Esto se denomina inmunidad de ejecucin.
Exencin fiscal.
Los agentes estn fuera del alcance de la potestad tributaria del Estado receptor. La
exencin fiscal alcanza a todos los impuestos o gravmenes nacionales, provinciales y
municipales, ya sean personales o reales. Con excepciones: impuestos sobre inmuebles,
sucesiones y actividades profesionales o comerciales personales del agente diplomtico,
impuestos indirectos y derechos de registro, aranceles judiciales, hipoteca y timbre en
bienes inmuebles.
69
FUENTE: Glosario Diplomtico On-line www.sre.gob.mx
Misiones especiales.
Una misin especial es una misin temporal, con carcter representativo, enviada por un
Estado a otro Estado, con el consentimiento de este ltimo, para tratar con l asuntos
determinados o realizar ante l un cierto objetivo. Su rgimen general es anlogo al de
la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas.
Entrada en funciones.
Tanto el envo de una misin especial como la determinacin de sus funciones se fijarn
por mutuo consentimiento de los Estados acreditante y receptor. El envo de tal misin
no requiere la existencia de relaciones diplomticas entre los Estados. El consentimiento
del Estado receptor ser indispensable, igual que en el caso de las misiones
diplomticas, para que la misma misin se enve a dos o ms Estados o que dos o ms
Estados enven una nica misin a otro.
Personal de la misin.
A diferencia de las Misiones diplomticas permanentes, la misin especial puede estar
encabezada por el Jefe de Estado o de Gobierno, Ministro de Relaciones Exteriores o
algn funcionario de alto rango.
Privilegios e inmunidades.
Los privilegios e inmunidades de los funcionarios de la misin especial sern los
acordados en cada caso por el derecho internacional, adems de los que torga la
Convencin de Nueva Cork sobre Misiones Especiales de 1969. En cuanto al rgimen de
privilegios e inmunidades, hay diferencias tocantes a la inmunidad de jurisdiccin en
materia civil. A las excepciones de la Convencin de Viena se le agrega la accin de
daos resultante de un accidente ocasionado por un vehculo utilizado fuera de las
funciones oficiales de la persona de que se trate.
En materia de inviolabilidad de la misin, se presume el consentimiento del jefe de la
misin para que los agentes del Estado receptor puedan penetrar en los locales de la
misin en caso de incendio u otra amenaza grave a la seguridad pblica.
Misiones permanentes.
Dentro de sus diferentes funciones, que no difieren casi de las de una misin
diplomtica, lo ms relevante es que la misin permanente podr celebrar negociaciones
con le organismo y dentro de su marco. Este elemento nos da la pauta de la naturaleza
multilateral de las relaciones en los organismos, en contraposicin con el carcter
bilateral de las relaciones diplomticas entre Estados.
Misiones de observacin.
Su rgimen de privilegios e inmunidades es el mismo que el de las misiones
permanentes. La funcin de las mismas es estrechar los lazos con un organismo
internacional por parte de los Estados no miembros y tutelar sus derechos.
Clases.
Las funciones consulares pueden ser ejercidas por
(a) cnsules de carrera, o por
(b) cnsules honorarios.
Los cnsules de carrera son funcionarios del Estado que ste enva para permanecer
durante un cierto perodo en la sede, al igual que los agentes diplomticos. Los cnsules
honorarios, por su parte, son personas que residen normalmente en el Estado receptor
que inclusive pueden tener su nacionalidad y que por su relevancia o mritos especiales,
obtienen la designacin consular honoraria de parte del Estado que enva.
El Jefe de la oficina consular. El Jefe de la Oficina consular puede ser de alguna de las
categoras siguientes: cnsul general, cnsul, vicecnsul o agente consular. Esta
clasificacin se corresponde con la de las oficinas consulares: consulado general,
consulado, viceconsulado o agencia consular. El jefe de la oficina consular entra en la
categora de funcionario consular persona encargada del ejercicio de funciones
consulares- y, por tanto, le es aplicable la clasificacin de funcionarios consulares que
distingue entre funcionarios consulares de carrera y funcionarios consulares honorarios.
Por otra parte, el jefe de la oficina consular slo ser admitido en sus funciones por una
autorizacin del Estado receptor, llamada exequtur, que puede ser rehusada sin indicar
motivos o razones.
Finalmente, los cnsules pueden cesar en sus funciones por las mismas causas que los
de la Misin diplomtica (traslado, renuncia, etc.), y el hecho se notifica al Estado
receptor. Este, por su parte, puede remover al jefe de Oficina mediante revocacin del
exequtur y a los dems miembros mediante notificacin de que ha cesado de
considerar a la persona de que se trate como miembro del personal consular.
Cnsules de carrera70.
i) Inviolabilidad de la Oficina Consular.
El rgimen de inviolabilidad es sensiblemente ms restringido que el de la Misin
diplomtica, por cuanto los agentes del Estado receptor slo tienen limitado su acceso a
70
En todo aquello que no se menciona el rgimen de privilegios e inmunidades es coincidente con el de la
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961.
los locales consulares en la parte destinada exclusivamente para trabajo de oficina, salvo
con el consentimiento de su titular, el que se presumir en caso de incendio u otro
peligro grave. No est prevista la exencin de embargo, registro y medidas de ejecucin
vigentes para la Misin diplomtica. Tampoco goza de inviolabilidad la residencia
particular del jefe y miembros de la Oficina Consular. Del mismo modo, los locales,
bienes y medios de transporte de la Oficina Consular, si bien no podrn ser objeto de
requisa, esto es, de desapoderamiento temporario, s podrn serlo de expropiacin, vale
decir, de desapoderamiento definitivo, por causa de defensa o utilidad pblica.
ii) Inviolabilidad de los miembros de la Oficina Consular.
Los funcionarios y dems miembros de la misin consular no pueden ser detenidos,
salvo casos de delitos graves o cuando exista sentencia firme. En caso de procedimiento
penal debern comparecer y las autoridades debern tratarlos con deferencia (cuidado,
cortesa). En caso de que fueren llamados a testificar debern comparecer, salvo para
declarar sobre aquellos hechos vinculados con el ejercicio de sus funciones. Tampoco
estarn obligados a exhibir documentos o correspondencia oficial. En caso de detencin
de un miembro de la Oficina Consular o de inicio de un proceso penal en su contra, el
Estado receptor deber comunicarlo de inmediato al Estado que enva.
iii) Inmunidad de jurisdiccin.
Los funcionarios de carrera y dems miembros de la misin estarn exentos de la
jurisdiccin de los tribunales del Estado receptor por actos ejecutados en el ejercicio de
sus funciones oficiales, con las excepciones previstas en materia civil para lo agentes
diplomticos, y de accidentes ocurridos fuera del ejercicio de sus funciones.
Cnsules honorarios.
El rgimen de los cnsules honorarios es ms restringido an que el de lo cnsules de
carrera en materia de facilidades, privilegios e inmunidades:
i) Los locales consulares honorarios no gozan de ninguna forma de inviolabilidad.
El Estado receptor tiene la obligacin de protegerlos contra toda intrusin o dao.
ii) Los archivos de la oficina consular honoraria slo gozarn de inviolabilidad en la
medida en que estn separados de los papeles privados de su titular.
iii) Las franquicias aduaneras slo se extienden a los artculos de uso oficial de la
oficina consular honoraria.
iv) El cnsul honorario no goza de inmunidad de jurisdiccin, salvo para actos
vinculados al ejercicio de sus funciones oficiales. Solo est exento de prestar testimonio
en actos vinculados con sus funciones.
v) La exencin fiscal slo se extiende a los sueldos percibidos por el cnsul
honorario en su calidad de tal.
vi) La exencin de la inscripcin de extranjeros o de prestaciones personales de
que gozan los funcionarios consulares honorarios no se extiende a los miembros de su
familia ni a los dems miembros de la oficina. Tampoco est prevista la exencin de
permiso de trabajo o rgimen de seguridad social del Estado receptor.
1. Generalidades.
El estado actual del derecho internacional general en materia de responsabilidad del
Estado puede considerarse expresado, al menos en parte importante, por el proyecto
respectivo de la Comisin de Derecho Internacional. En cuanto aquella parte en que las
normas consuetudinarias no son claras, o en las que se desarrolla progresivamente el
derecho de gentes en la materia, la mayora de las propuestas de la CDI son las ms
crebles para originar una importante normativa consuetudinaria.
El tratamiento a extranjeros.
En los tratados clsicos de derecho internacional, lo relativo a la responsabilidad de los
Estados se trataba en el captulo de las violaciones de las obligaciones que regan el
tratamiento de los extranjeros. La Sexta Comisin de la Asamblea General, expuso que
era necesario cambiar dicho enfoque y encarar el tema de un modo ms general.
Las razones de tan fundamental paso fueron:
Que se hizo patente la imposibilidad en la prctica de tratar de la responsabilidad
por daos a la persona o bienes de extranjeros sin plantear, todos los problemas
fundamentales que se presentan en general a propsito de la responsabilidad
internacional del Estado.
El hecho de estudiar la responsabilidad exclusivamente en relacin con un sector
determinado de obligaciones, no evitaba que los mismos problemas se presentaran
tocante la violacin de obligaciones en otros sectores.
El hecho de no haber separado claramente las normas de fondo relativas a la
condicin de extranjeros y las normas de la responsabilidad por su incumplimiento
aada a las dificultades propias del tema de la responsabilidad las relativas a la
condicin de los extranjeros.
Elemento subjetivo.
El elemento subjetivo se refiere a la atribucin al Estado, como sujeto del derecho
internacional, de la conducta de ciertos individuos. El objetivo apunta a que la conducta
en cuestin constituya el incumplimiento de una obligacin internacional que le incumbe
a aquel Estado.
La conducta atribuida al Estado puede ser positiva u omisiva, siendo esta ltima la ms
frecuente en el campo de los hechos ilcitos internacionales.
Vigencia de la obligacin.
a) La violacin de una obligacin internacional.
La Comisin prefiri el trmino violacin de una obligacin internacional, porque la
norma es el derecho en sentido objetivo y su funcin es atribuir a sus destinatarios, si se
renen ciertas condiciones, situaciones jurdicas subjetivas: derechos, facultades,
poderes, obligaciones.
Sostuvo la CDI que para el derecho internacional toda lesin al derecho subjetivo de un
Estado implica un dao y por ende no puede faltar y con su ausencia frustrar el origen
de la responsabilidad. La violacin de una obligacin internacional es, para la Comisin,
suficiente y no es necesario agregar un elemento ms.
El proyecto define la violacin de una obligacin internacional por un Estado cuando un
hecho de este Estado no est en conformidad con lo que de l exige esa obligacin.
El origen, convencional o consuetudinario, de la obligacin violada es irrelevante para la
constitucin de la responsabilidad.
La Comisin enumera una serie de circunstancias que deben reunirse para que una
obligacin se considere violada por un Estado:
que est en vigor para ese Estado al realizarse la violacin;
que el hecho violatorio no se haya convertido en obligatorio por virtud de una
norma imperativa del derecho internacional;
que, si se trata de un hecho continuo, la violacin slo exista durante el perodo
en que la obligacin hubiere estado en vigor con respecto a dicho Estado y, si se trata
de una serie de acciones u omisiones, aqullas hayan ocurrido durante el perodo en que
la obligacin hubiere estado en vigor para ese Estado, etctera.
La violacin se produce en forma distinta segn el tipo de obligacin, ya sea sta una de
las que el proyecto llama de comportamiento o de resultado, o bien de prevenir un
acontecimiento dado.
Obligaciones de comportamiento.
Ciertas obligaciones internacionales imponen a los Estados la realizacin de actividades o
de omisiones especficas, por lo que suelen llamarse de comportamiento o de
medios, mientras que otras solamente piden la obtencin de un cierto resultado, sin
establecer los medios por los cuales tal resultado debe obtenerse.
La violacin de estas obligaciones se produce simplemente cuando la accin u omisin
producidas no estn en conformidad con la conducta especficamente requerida del
Estado autor.
Obligaciones de resultado.
En las obligaciones de resultado la violacin no se produce a menos que el resultado
exigido no sea logrado.
Otras obligaciones estn concebidas en trminos an ms liberales y admiten igual
exoneracin de responsabilidad si se obtiene en segunda instancia un resultado
equivalente, aunque no sea el originalmente exigido. En tales casos, slo habra violacin
de la obligacin si el Estado tampoco logra, mediante su comportamiento ulterior, el
resultado exigido por la obligacin o el resultado equivalente.
Esto se relaciona con el importante tema del tratamiento de los extranjeros en
jurisdiccin nacional, porque las obligaciones del Estado a su respecto son generalmente
del tipo anterior. En el caso de violacin de obligaciones como las descriptas contra
particulares extranjeros, slo hay violacin si los particulares interesados han agotado los
recursos internos efectivos que tienen a su disposicin sin obtener el trato previsto por la
obligacin, o si esto no fuera posible, un trato equivalente.
El proyecto recoge as la inevitable regla del agotamiento de los recursos internos: debe
darse al Estado territorial la oportunidad de corregir la conducta de los rganos
inferiores.
Obligaciones de prevenir un acontecimiento dado.
La violacin de estas obligaciones slo se produce si acaece el acontecimiento que se
buscaba evitar. La circunstancia de que el dispositivo adoptado para evitar el hecho sea
a todas luces insuficiente no implica violacin mientras el acontecimiento no haya tenido
lugar.
A diferencia de las obligaciones positivas de obtener un resultado, que se violan
simplemente al no conseguirlo, aqu se da un caso distinto: la realizacin del
acontecimiento no es la nica condicin para que se viole una obligacin internacional de
este tipo.
Para que se considere incumplida esta obligacin el acontecimiento debe haberse
producido porque el Estado adopt ese comportamiento ineficaz en lugar de otro que
hubiera podido prevenirlo.
b) Momento y duracin de la violacin.
Acto que no se extiende en el tiempo: esta violacin ocurre en el momento en que se
produce el acto, aunque sus efectos puedan durar subsecuentemente.
Acto que se extiende en el tiempo: ya sea por una accin continua, o por una serie de
acciones u omisiones respecto a casos separados que configuren un hecho compuesto,
la violacin dura mientras la accin violatoria contine, en el primer caso, y en el
segundo durante todo el perodo desde la primera de las acciones u omisiones, mientras
se repitan esas acciones u omisiones.
c) El dao como elemento de la violacin.
La cuestin de si se requiere, adems de los anteriormente referidos, la presencia de un
tercer elemento al que se denomina, en general, dao, que an hoy concita un apoyo
no despreciable en la doctrina, fue resuelta por la Comisin en sentido negativo.
d) La culpa como elemento de la atribucin.
En esencia ella se refiere a que, para la atribucin de una conducta al Estado, se exija o
no una condicin ms a las anteriormente vistas: que el rgano que tuvo el
comportamiento asignado al Estado haya tenido una cierta disposicin psicolgica en
relacin con su acto, que lo hubiera incurrido en culpa lato sensu, o sea que lo hubiera
realizado con intencin dolosa o con negligencia culposa.
El asunto no fue debatido por la Comisin y nada se dice de l en los artculos o en los
comentarios. Sin embargo el concepto no fue desterrado, se descubre nuevamente al
considerar las causales de exclusin de la ilicitud internacionales hechas sin mnimo de
participacin de la voluntad estn exentas de ilicitud, como la fuerza mayor o el caso
fortuito.
La cesacin.
La obligacin de cesar se dirige a aquellas violaciones producidas por un hecho de
carcter continuo y su efecto sera, sin perjuicio de la responsabilidad ya incurrida por el
Estado autor, el de imponerle el cese de su accin u omisin ilcitas.
No est definido exactamente en qu consiste la cesacin, tanto el relator especial como
la Comisin opinaron que la cesacin, por pertenecer a una norma primaria, deba
distinguirse de la reparacin, regida por una norma secundaria. La obligacin primaria,
cuya infraccin constituy el hecho ilcito, seguira existiendo de acuerdo con lo dicho
ms arriba y la obligacin de cesar se basara precisamente en la continuidad de la
obligacin primaria.
La restitucin en especie.
Consiste, bsicamente, en la vuelta a la situacin anterior al hecho ilcito.
La Comisin estudi los casos en que no es exigible del Estado autor:
Imposibilidad material.
Violacin de una norma imperativa del derecho de gentes.
Onerosidad. Cuando el costo de la restitucin en especie para el Estado autor sea
desproporcionado con el beneficio que para el lesionado se derive de esta forma de
reparacin en lugar de la indemnizacin.
Onerosidad (una forma especfica). Cuando el esfuerzo por la restitucin en
especie comprometa gravemente la independencia poltica o la estabilidad econmica del
Estado autor, siendo que el lesionado no resultara afectado del mismo modo si no
obtiene la restitucin en especie.
Nada se dice, si el dao indemnizable debe ser directo.
La restitucin en especie tiene prioridad sobre la compensacin, o a reparacin por
equivalente, debido a que es lo que ms se acerca a la definicin de Chorzov.
Estado de necesidad.
El estado de necesidad ocurre cuando un inters esencial del Estado se pone en
peligro si ese Estado intenta cumplir con una cierta obligacin internacional. Si, para
proteger ese inters esencial viola la obligacin, se dice que acta en necesidad y por
ende que su conducta est desprovista de ilicitud. A diferencia con lo que sucede en el
consentimiento y en las contramedidas, que ya hemos visto, como en la legtima defensa
vernos en seguida, el estado de necesidad no se justifica por el comportamiento previo
del Estado contra el que va dirigida la accin. En esto se asemeja a la fuerza mayor y al
peligro extremo, del cual est naturalmente muy cercano por ser ambas hiptesis
semejantes que tocan, uno al rgano y otro al Estado mismo.
El peligro que amenace a ese inters esencial debe ser grave e inminente y la
conducta violatoria de la obligacin el nico medio para conjurarlo. El Estado que lo
invoca, adems, no debe haber dado lugar l mismo al estado de necesidad y el inters
sacrificado del otro Estado no debe ser, a su vez, uno de sus intereses esenciales. Con lo
que se advierte la comparacin entre los interese en juego (proporcionalidad) y la
proteccin del ms importante.
Por ltimo, no puede esta excusa ir contra el cumplimiento de una obligacin imperativa
del derecho internacional (jus cogens) ni contra una obligacin de un tratado en el que
se ha estipulado explcitamente que no se puede invocar.
La legtima defensa.
No cabe duda alguna acerca de su admisibilidad jurdica, particularmente si ocurren las
dos premisas que la Comisin consider bsicas para su operacin:
Su empleo slo en los casos en que tenga finalidades defensivas, es decir, que
adopte la forma de oposicin al ataque violento de otro sujeto.
Su carcter de excepcin a una norma por la que se reserva a una autoridad
centralizada el monopolio o el cuasi-monopolio del uso de la fuerza.
Ambas condiciones se requieren, al menos en teora, en los desarrollos de la prctica
internacional que culminan con el sistema de la Carta de las Naciones Unidas.
Los problemas que presenta la legtima defensa con muchos y muy graves. El problema
principal que se presenta es saber si ella se circunscribe a la reaccin contra un ataque
armado.
UNIDAD 13
DERECHOS HUMANOS71
2. DERECHOS HUMANOS
Son derechos fundamentales, reconocidos internacionalmente. (nocin vaga). Son
exigencias ticas que tienen reconocimiento en un sistema jurdico.
a) jusnaturalista: Son cualidades naturales a su condicin de ser humano y que
deviene de la ley natural. (por lo que son supranacionales y externas al hombre). No son
creadas por el hombre, pero es ste quin los reconoce expresamente.
71
Referencias palabras abreviadas:
E: Estado
Es: Estados
I: Iglesia
D: Derecho
DI: Derecho Internacional
RI: Relaciones Internacionales.
CIJ: Corte Internacional de Justicia
DH: Derechos Humanos
b) juspositivistas: Son exigencias ticas reconocidas por un poder democrtico, por
lo que devienen de la voluntad del legislador y de la ley positiva.
Los derechos humanos son cuestiones morales llevadas al derecho positivo.
(todo lo que escribo ac abajo, ya est escrito arriba pero en texto, ac va en forma
enumerada por las dudas que lo quieran tener as: Jose)
- Interpretacin y aplicacin:
Ninguna ley se interpretar:
a) Suprimiendo el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos.
b) Excluyendo otros derechos y garantas inherentes al ser humano.
c) Aplicacin conforme a las leyes redactadas por razones de inters general y con el
propsito por el cual han sido establecidas.
- Deberes de la Persona:
Con la familia, la comunidad y la humanidad. Los derechos estn limitados por los
derechos de los dems, la seguridad de todos, y el Bien Comn.
Medios de proteccin: a) Comisin Interamericana de derechos humanos. Miembros.
Esta compuesta por 7 miembros elegidos a titulo personal, por la AG, de la OEA, por un
perodos de 4 aos con al posibilidad de ser reelectos por un solo trmino. No podrn
participar en votaciones referidas a una determinada cuestin los miembros nacionales
de los Estados involucrados en la misma.
- Funciones:
a) Observancia y defensa de los derechos humanos.
b) Formular recomendaciones y asesorar a Estados miembros.
c) Instituciones individuales, o entidades intergubernamentales reconocidas por los
Estados miembros de la OEA, estarn facultados, para presentar peticiones ante la
Comisin que contengan denuncias o quejas de violaciones de la Convencin por un
Estado particular.
d) Posibilidad de actuar de oficio en base a informaciones recibidas sin que exista un
denunciante en particular
- Competencia:
La Comisin opera en un doble mbito:
a) El de la Convencin para aquellos Estados que los hayan ratificad.
b) El de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del hombre, con
respecto al resto de los miembros de la OEA
- Funciones. Competencias:
El reconocimiento de la competencia puede ser hecho o bajo modalidad.
a) Incondicional o bajo condicin de reciprocidad.
b) Por tiempo indefinido, plazos determinados, o para un caso especfico
c) Por declaracin especial o por Convencin especial.
- Competencias Consultivas:
Los rganos de la OEA, y los Estados miembros de la misma, pueden solicitarle opinin
acerca de la interpretacin de la Convencin, as como de otros tratados de derechos
humanos o de la compatibilidad de la legislacin interna de los Estados miembros con los
instrumentos.
- Competencia contenciosa:
La introduccin de una causa se har ante la Secretara de la Corte, que proceder al
anlisis de los requisitos formales de la demanda. Si estos, se encontraran cumplidos,
comunicar la demanda a las partes interesadas, las que podrn oponer excepciones
preliminares dentro de los 2 meses siguientes a la notificacin de la demanda. El
demandado debe contestar por escrito, la demanda dentro del plazo de los 4 meses,
desde su notificacin. Si la Corte entiende que ha existido una violacin del derecho en
cuestin, la reparacin de las consecuencias de las medidas que hubiere lesionado a la
victima y el pago de una justa indemnizacin.
El objetivo del proceso es amparar a las victimas y repara los prejuicios sufridos.
El fallo es definitivo e inapelable, existiendo la posibilidad para las partes de solicitar
dentro de los 90 das de haber sido notificado, las aclaraciones pertinentes sobre su
sentido o alcance.
Evolucin histrica.
El derecho ambiental de nuestros das se rastrea hasta la mitad del s. XIX,
aproximadamente. Hasta aqu, Barboza distingue cuatro perodos.
72
Hubieron en este perodo dos arbitrajes. En Derecho Internacional Pblico, Julio Barboza. Pgina 461.
b) Segundo perodo: la proteccin del medio ambiente.
El segundo perodo se inicia con la creacin de la ONU que, no obstante la ausencia de
menciones especficas en la Carta, comienzan a defender el medio ambiente global y
regional. Por primera vez, las preocupaciones ambientales incluyen las actividades
llamadas ultra-peligrosas73 y comienza a advertirse la relacin entre el desarrollo
econmico y social y el medio ambiente.
El Consejo Econmico y Social de la ONU convoca en 1949 la Conferencia sobre la
conservacin y utilizacin de los recursos. Como consecuencia de esta ltima, se rene
en 1954 la Conferencia sobre recursos vivos del mar, que fue el antecedente inmediato
de la importante Convencin de Ginebra de 1958 sobre el mismo tema. Ya a esta altura,
la relacin entre conservacin y desarrollo es una preocupacin central y el nfasis
cambia de la proteccin de la flora y la vida silvestre a procesos asociados con la
actividad industrial y militar. En este ltimo sentido, hubieron varias resoluciones de la
Asamblea General sobre la actividad nuclear que condujeron a la prohibicin de ensayos
atmicos en 1963.
La Conferencia de las Naciones Unidas sobre medio ambiente de Estocolmo en 1972 es
considerada piedra angular en el desarrollo del derecho internacional de proteccin del
medio ambiente.
Dos de los resultados ms importantes de dicha Conferencia fueron una Declaracin de
principios74 y un Plan de Accin con ms de 100 recomendaciones. A partir de este
ltimo, la Asamblea General crea el Programa de las Naciones Unidas para el Medio
Ambiente (PNUMA).
73
Se llaman as aquellas actividades que ofrecen una probabilidad baja de producir daos catastrficos, como la
industria nuclear, la espacial o el transporte de petrleo por mar.
74
El ms importante de ellos fue el Principio 21.
de las especies migratorias, la de los habitats, la contaminacin area fronteriza, la
regulacin y prohibicin- de las actividades minerales antrticas, etc.
En 1983 la Comisin mundial de medio ambiente y desarrollo fue establecida por la
Asamblea General de la ONU. Su informe llamado Nuestro Futuro Comn- signific un
cambio notable en la cosmovisin ambiental, desde que el concepto de un mundo
dividido en compartimientos segn las jurisdicciones nacionales se disolvi: no haba
diferentes crisis ecolgicas sino que todas eran parte de la misma y nica. El informe
que fue publicado en 1987- defini el trmino desarrollo sustentable y propuso un
programa para lograrlo.
Se cre un fondo para financiar proyectos en beneficio del medio ambiente, y el Consejo
de Seguridad lleg a decir que las cuestiones ecolgicas podan constituir amenazas a la
paz y a la seguridad internacionales.
Termina este perodo con la Conferencia de Naciones Unidas sobre medio ambiente y
desarrollo, llevada a cabo en Ro de Janeiro en 1992, que culmina un intenso perodo de
actividad internacional. Adopt tres instrumentos no vinculantes: (1) la Declaracin de
Ro sobre medio ambiente y desarrollo; (2) una afirmacin de Principios sobre bosques;
y (3) la llamada Agenda 21, que es un frondoso plan de accin. Asimismo, dos tratados
fueron abiertos en Ro para la firma: la Convencin sobre diversidad biolgica y el
Convenio marco sobre cambio climtico.
El ncleo de la Declaracin est formado por dos principios: uno, de equidad
generacional, otro, establece la indivisibilidad del desarrollo y proteccin del medio
ambiente, de tal forma que el desarrollo est condicionado a la proteccin del medio.
Asimismo, el principio precautorio, el de contaminador-pagador, el derecho a la
informacin en materias ambientales.
La Agenda 21 recomienda la creacin de una Comisin para el desarrollo sustentable y
otros mecanismos de coordinacin en la ONU. Tambin propone una Conferencia sobre
sequa y desertificacin.
La soberana y los derechos de los Estados sobre los espacios comunes y sus
recursos.
77
Que expres Los Estados adoptarn todas las medidas apropiadas para prevenir o minimizar el riesgo de causar un
dao transfronterizo sensible y, cuando este se haya producido, para minimizar sus efectos.
Necesidad de autorizacin previa por el gobierno del Estado donde van a
conducirse actividades de riesgo.
La obligacin de aplicar el principio precautorio , segn el cul frente a una
amenaza de dao irreparable al medio ambiente, la falta de certidumbre cientfica sobre
la produccin de ese dao no debe demorar la adopcin de medidas para prevenirlo.
Cooperacin internacional, que importa concretamente coordinacin de polticas
respecto a ciertas actividades, creacin de cuerpos conjuntos, como por ejemplo
comisiones fluviales, intercambio de informaciones, procedimientos de emergencia (aviso
temprano, planes contingentes).
El derecho de participacin del Estado sobre cuyo territorio recae un riesgo
ambiental, en la prevencin del dao y en la minimizacin del riesgo. Tal participacin
cumple con el principio de prevencin, porque una mayor participacin de los Estados
afectados por un riesgo mejora las probabilidades de prevenir efectivamente la
ocurrencia del dao. De este derecho tambin surgen la obligacin de notificar al Estado
eventualmente afectado, la de intercambio de informacin y la obligacin de consultarlo
acerca de las medidas de prevencin tomadas o a adoptar.
Participacin del pblico en la adopcin de decisiones. La gente presuntamente
amenazada por un dao transfronterizo futuro debe ser informada para que puedan
tomar parte en la evaluacin del impacto ambiental y en la toma de decisiones que
puedan afectarla.
Medidas de ataque en la fuente del dao.
No transferencia del dao de uno a otro lugar o de un sector del medio ambiente
a otro. Por ejemplo, por evitar daar un lago con la echazn de basuras, quemarlas y as
daar la atmsfera78.
Principio del contaminador-pagador. Aunque tambin se refiere a indemnizaciones
por daos causados, originalmente fue un principio preventivo, que conserva y ordena
que el operador, presumiblemente contaminador, cargue con los costos de prevencin.
Estos ejemplos muestran de qu manera los Principios del derecho internacional
ambiental, originalmente no vinculantes, se transforman en obligaciones vinculantes
para los Estados al ser incorporados dentro de tratados o normas de la costumbre
internacional. Su incumplimiento har responsable internacionalmente al Estado que
78
Debe considerarse caso por caso, ya que podra eventualmente admitirse si el nuevo dao resulta considerablemente
menor, por ejemplo. Puede tambin tener un contenido poltico y referirse a empresas multinacionales que desvan
ciertas actividades a pases cuyas leyes sobre medio amiente son ms permisivas.
incumpla sus obligaciones de prevencin. Como consecuencia del incumplimiento de una
obligacin internacional, en teora, el Estado afectado podra exigir una compensacin
por tener que soportar un mayor riesgo ambiental en su territorio.
El uso sustentable.
79
As sucede con el principio que consagra ciertos recursos como patrimonio comn de la Humanidad y ciertos otros
como de inters comn de esa misma Humanidad.
El principio de uso sustentable es de naturaleza poco menos que revolucionaria en el
derecho de gentes. Desarrollo sustentable es el que satisface las necesidades del
presente sin comprometer la capacidad de las generaciones futuras para satisfacer las
suyas.
El principio de desarrollo sustentable carece de sentido si no se pone en relacin con el
de equidad intergeneracional, o sea, con el deber de cada generacin de legar a las
prximas un estado de la naturaleza lo ms cercano posible a aquel en que la recibi.
Este principio, sin embargo, es difcil de desarrollar jurdicamente, ya que las
generaciones futuras no son sujetos de derecho, adems de que el trmino generacin
es demasiado impreciso. Parece ms bien que su razn de ser es la de configurar una
idea-fuerza.
"Tirar una bolsa de basura por la calle es pecado venial, pero quien destruye la
Amazona comete un pecado grave", seala Martino. "Destruir el gran pulmn verde que
es la Amazona es daar a toda la humanidad y no slo a las poblaciones autctonas",
explica Martino.
El cardenal, que anuncia que su dicasterio est estudiando la creacin de un documento
sobre el medio ambiente, comenta que la Iglesia catlica ha mostrado siempre su
preocupacin por l y que en el Catecismo, se lee que "la tierra y sus bienes son un don
que podemos usar, mejorar, pero no destruir".
El purpurado explica que para defender el medio ambiente "es necesario cambiar estilo
de vida, sobre todo en Occidente". "El cambio tiene que comenzar con un nuevo camino
educativo, empezando por las escuelas. Falta la educacin ambiental en todos los niveles
y la percepcin de las consecuencias que provoca la contaminacin sobre la naturaleza y
el equilibrio", aadi.
El responsable del dicasterio de Justicia y Paz del Vaticano muestra tambin su pesar por
la falta de un acuerdo sobre la proteccin medioambiental entre los pases del G8 (los
siete pases ms industrializados y Rusia) y espera que se tome pronto alguna medida
ante "un problema urgente".
Segn Martino, la opinin pblica est perdiendo su confianza en los grandes pases, que
"slo podrn volver a ser crebles si logran establecer algo que vaya ms all de sus
propios intereses y enriquecimiento".
La Repblica Argentina tiene en el mbito general de la OCDE el status de pas observador, pero es miembro pleno
del Grupo de Trabajo sobre Soborno en las Transacciones Comerciales Internacionales. La Oficina Anticorrupcin es
el rea del Estado responsable de representar a la Repblica Argentina ante este organismo.
En 2007, el Consejo ministerial de la OCDE decidi empezar a discutir el acceso de Chile, Estonia, Israel, Rusia, y
Eslovenia; como as fortalecer su cooperacin con Brasil, China, India, Indonesia y Sudfrica a travs de un
incremento en sus relaciones o como miembros plenos. Otros candidatos a miembros plenos son el restante an no
incluido de la Unin Europea: Bulgaria, Chipre, Letonia, Lituania, Malta y Rumania.
82
FUENTE: Sitio Oficial del FMI www.imf.org
celebrada en Bretton Woods, New Hampshire (Estados Unidos), cuando los
representantes de 45 gobiernos acordaron establecer un marco de cooperacin
econmica destinado a evitar que se repitieran las desastrosas polticas econmicas que
contribuyeron a provocar la Gran Depresin de los aos treinta.
Algunos datos
Nmero actual de pases miembros: 185
Personal: Aproximadamente 2.635 funcionarios procedentes de 143 pases.
Total de cuotas: US$338.000 millones (al 30 de septiembre de 2007).
Prstamos pendientes de reembolso: US$17.000 millones a favor de 768 pases, de los
cuales 57 reciben prstamos en condiciones concesionarias por un monto de US$6.000
millones (al 30 de septiembre de 2007).
Asistencia tcnica provista: 438.4 aos-empleado durante el ejercicio fiscal 2007.
Consultas de supervisin concluidas: 134 pases durante el ejercicio 2007, de los cuales
125 publicaron voluntariamente los informes respectivos.
83
FUENTE: Wikipedia.
Sin embargo, sus polticas (especialmente, los condicionamientos que impone a los
pases en vas de desarrollo para el pago de su deuda o en otorgar nuevos prstamos)
han sido severamente cuestionadas como causantes de regresiones en la distribucin del
ingreso y perjuicios a las polticas sociales.
Estructura del BID. El Banco es encabezado por una comisin de Gobernadores que se
sirve de un Directorio Ejecutivo integrado por 14 miembros para supervisar el
funcionamiento de la institucin apoyndose en un equipo de gerencia. La Asamblea
elige al presidente para un perodo de 5 aos y a los miembros del Directorio para un
perodo de 3 aos. Desde 1988 el presidente fue el espaol naturalizado uruguayo
Enrique V. Iglesias, quien renunci al cargo en mayo de 2005. Dos meses despus fue
elegido el diplomtico colombiano Luis Alberto Moreno, para el periodo 2005 - 2010.
Los pases miembros se clasifican en dos tipos: (a) miembros no prestatarios y (b)
miembros prestatarios. Los miembros no prestatarios son 46 en total y no reciben
financiamiento alguno pero se benefician de las reglas de adquisiciones del BID, pues
slo los pases miembros pueden procurar bienes y servicios a los proyectos financiados
por el banco. Entre los no prestatarios figuran los pases miembros de la Unin Europea,
Estados Unidos, Canad, Japn, Israel, Croacia y Suiza.
Por otro lado, los 26 miembros prestatarios del BID poseen en conjunto el 50.02% del
poder de voto en el directorio y se dividen en 4 grupos de acuerdo al porcentaje mximo
de financiamiento que pueden recibir:
Grupo A: Argentina, Brasil, Mxico y Venezuela. Porcentaje mximo de financiamiento:
60 %
Grupo B: Chile, Colombia y Per. Porcentaje mximo de financiamiento: 70 %
Grupo C: Bahamas, Barbados, Costa Rica, Jamaica, Panam, Surinam, Trinidad y Tobago
y Uruguay. Porcentaje mximo de financiamiento: 80 %
Grupo D: Belice, Bolivia, Repblica Dominicana, Ecuador, El Salvador, Guatemala,
Guyana, Hait, Honduras, Nicaragua y Paraguay. Porcentaje mximo de financiamiento:
90 %
Por norma cada ao el BID debe utilizar ms del 40% de sus recursos en programas que
mejoren la equidad social en la regin.
84
FUENTE: Sitio on line del Ministerio de Cultura del gobierno de Espaa www.mcu.es
Prestar servicios de tramitacin para solicitudes internacionales de derechos de
propiedad industrial;
Promover el intercambio de informacin en materia de propiedad intelectual;
Prestar asistencia tcnico-jurdica a los Estados que la soliciten;
Facilitar la solucin de controversias en materia de propiedad intelectual en el
sector privado, y
Fomentar el uso de las tecnologas de la informacin y de Internet, como
instrumentos para el almacenamiento, el acceso y la utilizacin de valiosa informacin en
el mbito de la propiedad intelectual.
La OMPI tiene siempre presente la necesidad de establecer nuevas normas para
mantenerse a la par de los adelantos en el mbito de la tecnologa y de las nuevas
metodologas, as como para abordar cuestiones especficas como los conocimientos
tradicionales, el folclore, la biodiversidad y la biotecnologa.
La Organizacin desempea asimismo una funcin cada vez mayor en la simplificacin
de los sistemas de registro de patentes y marcas , armonizando y facilitando los
procedimientos.
85
FUENTE: Wikipedia.
86
FUENTE: Asociacin General de Directores Autores Cinematogrficos y Audiovisuales
www.dacdirectoresdecine.org.ar
autor. Bsicamente, esto significa que el creador decide si su obra ser utilizada y cmo.
El derecho de autor se funda en el acto de la creacin intelectual. Todo lo que hace falta
es que las obras sean fijadas de forma tangible. A partir de ese momento, se garantiza
al autor una proteccin legal.
La generalizada copia ilegal de msica en Internet y la continua piratera, por ejemplo,
manifiestan la necesidad de proteger los derechos de autor. La proteccin legal al
derecho de autor proporciona a los autores el reconocimiento de su trabajo y les permite
obtener una compensacin econmica justa por sus actividades creativas.
Qu obras se incluyen?
Los tipos de obras que cubren los derechos de autor incluyen: obras literarias como
novelas, poemas, obras de teatro, obras de consulta, peridicos y programas de
ordenador; bases de datos; pelculas, composiciones musicales, y coreografa; obras
plsticas como pinturas, dibujos, fotografas y escultura; arquitectura; anuncios, mapas y
dibujos tcnicos.
"Los trminos " obras literarias y artsticas " comprenden todas las producciones en el
campo literario, cientfico y artstico, cualquiera que sea el modo o forma de expresin,
tales como los libros, folletos y otros escritos; las conferencias, alocuciones, sermones y
otras obras de la misma naturaleza; las obras dramticas o dramtico-musicales; las
obras coreogrficas y las pantomimas; las composiciones musicales con o sin letra; las
obras cinematogrficas, a las cuales se asimilan las obras expresadas por procedimiento
anlogo a la cinematografa; las obras de dibujo, pintura, arquitectura, escultura,
grabado, litografa; las obras fotogrficas a las cuales se asimilan las expresadas por
procedimiento anlogo a la fotografa; las obras de artes aplicadas; las ilustraciones,
mapas, planos, croquis y obras plsticas relativos a la geografa, a la topografa, a la
arquitectura o a las ciencias." (Convencin de Berna)
DERECHO DE LA INTEGRACIN
1. Generalidades.
La integracin es un fenmeno que se est produciendo en varias partes del mundo, y
en particular en Amrica y en Europa. Consiste en que ciertos pases, guiados muchas
veces por afinidades polticas, tnicas, de lengua, o por lo que fuere y generalmente
amparados en una propincuidad geogrfica, van cediendo porciones de su soberana a
una entidad central, una organizacin de integracin. El camino seguido hasta el
presente, sobre todo en Europa, ha sido el de integrarse primero en el campo econmico
con vistas eventualmente a un grado de unin poltica avanzado, de forma tal que se
cedan al ente integrado importantes porciones de soberana que pueden transitar en lo
econmico por fases de unin aduanera (aranceles externos comunes a todos los
Miembros) y mercado comn, que se caracterizan por la libre circulacin de bienes,
servicios y personas. En lo poltico se puede transitar desde un compromiso de consultas
en materia exterior hasta una defensa comn y al manejo de porciones importantes de
las relaciones exteriores.
Unin Europea.
La Unin Europea es una asociacin econmica y poltica nica entre 27 pases europeos
democrticos, cuyos objetivos son lograr paz, prosperidad y libertad para sus 495
millones de ciudadanos, en un mundo ms justo y ms seguro.
Sus principales logros han sido la posibilidad de viajar y comerciar sin el obstculo de las
fronteras, el euro (la moneda nica europea), alimentos ms seguros y un medio
ambiente ms puro, mejores condiciones de vida en las regiones ms pobres, una lucha
conjunta contra la delincuencia y el terrorismo, llamadas telefnicas y billetes de avin
ms baratos, millones de oportunidades para estudiar en el extranjero y muchas cosas
ms.
Estructura.
Se inspiran los modelos institucionales de las comunidades en el de la CECA. Aunque los
rganos principales y la administracin de las comunidades quedaron unificadas,
principalmente por el tratado de fusin de abril 8 de 1965, que crearon un Consejo y una
comisin nicos.
Las instituciones comunitarias son la Comisin Europea, el Consejo de la Unin Europea
(antiguamente Consejo de Ministros), el Tribunal de Justicia, el Parlamento Europeo, el
Tribunal de Cuentas, el Comit Econmico y Social Europeo, el Comit de las Regiones,
el Banco Central Europeo y el Banco Europeo de Inversiones.
Consejo Europeo.
Fue creado por el TUE pero no es una institucin comunitaria, desde que no figura en los
tratados constitutivos. Por su naturaleza y jerarqua, sin embargo, tiene gran influencia
en la toma de decisiones.
El Consejo Europeo est formado por los Jefes de Estado y de Gobierno de los Estados
miembros de la Unin Europea y el Presidente de la Comisin. Se cre en 1974 y, en
1986, el Acta nica Europea lo institucionaliz.
Los Ministros de Asuntos Exteriores de los Estados miembros y un miembro de la
Comisin les prestan asistencia. El Consejo Europeo se rene, presidido por el Jefe de
Estado o de Gobierno a la cabeza del Consejo de la Unin -Presidencia semestral por
turnos-, una vez cada seis meses como mnimo. En la prctica, el Consejo Europeo se
rene por lo menos cuatro veces al ao. Adems, tambin se celebran puntualmente
algunos Consejos excepcionales. En el contexto de la estrategia de Lisboa, desde el ao
2000 la sesin del mes de marzo se dedica a los asuntos econmicos, sociales y
medioambientales. Las conclusiones de la Presidencia se hacen pblicas despus de
cada reunin.
El Consejo Europeo impulsa las grandes cuestiones polticas relativas a la construccin
de Europa: modificacin de los Tratados y de las Instituciones, declaraciones
diplomticas en el marco de la Poltica Exterior y de Seguridad Comn, etc. Adems, en
situaciones de crisis, acta como un foro de debate al nivel poltico ms elevado e
intenta aportar soluciones cuando se producen desacuerdos entre los Estados miembros.
Al trmino de negociaciones entre los Estados miembros, el Consejo Europeo puede
emitir, por consenso:
orientaciones: indican al Consejo de Ministros y a la Comisin Europea las
prioridades del Consejo Europeo sobre la gestin de la Unin y sus polticas comunes. A
menudo se presentan como orientaciones polticas generales y definen un calendario y
objetivos concretos.
declaraciones o resoluciones: expresan de modo solemne la posicin de los Jefes
de Estado o de Gobierno sobre un asunto preciso.
El Consejo Europeo tiene por lo tantos una funcin primordial de impulso y orientacin
poltica, econmica y social en el conjunto de los mbitos de actividad de la Unin
Europea, tanto a escala europea como a escala nacional. No obstante, sus orientaciones
y declaraciones carecen de valor jurdico. Para aplicarse efectivamente, stas deben
seguir el procedimiento habitual de los textos jurdicos comunitarios: propuesta
formulada por la Comisin Europea, votacin del Parlamento Europeo y del Consejo de la
Unin Europea y, si procede, ejecucin en el mbito nacional.
El Consejo Europeo desempea un papel clave, pero distinto del desempeado por el
Consejo de la Unin Europea cuyos miembros son los Ministros de los Estados miembros.
Este ltimo ejerce poderes conferidos por el Tratado y sujetos al control del Tribunal de
Justicia europeo, incluida la aprobacin de los textos jurdicos comunitarios.
El Parlamento Europeo.
El Parlamento Europeo es elegido cada cinco aos por los ciudadanos europeos para
que represente sus intereses.
El Parlamento actual, elegido en junio de 2004, cuenta con 785 miembros de los 27
pases de la UE. Casi un tercio de ellos son mujeres.
Su misin principal es aprobar la legislacin europea a partir de las propuestas
presentadas por la Comisin Europea. El Parlamento comparte esta responsabilidad con
el Consejo de la Unin Europea. El Parlamento y el Consejo tambin comparten la
responsabilidad de aprobar el presupuesto anual de la UE, que asciende a 115 000
millones de euros.
El Parlamento tiene el poder de destituir a la Comisin Europea.
Los miembros del Parlamento Europeo no se agrupan en bloques nacionales, sino en
ocho grupos polticos de dimensin europea. El grupo ms numeroso es el del Partido
Popular Europeo (demcratas cristianos), de centro derecha, seguido por los
socialistas, los liberales y los verdes. Entre unos y otros, los diputados del Parlamento
Europeo representan todos los puntos de vista sobre la integracin europea, desde los
ms favorables a las tesis federalistas hasta los abiertamente euroescpticos.
Las principales reuniones del Parlamento se celebran en Estrasburgo; otras, en
Bruselas. Como las restantes instituciones de la UE, el Parlamento Europeo trabaja en
las 23 lenguas oficiales de la UE.
El Parlamento elige al Defensor del Pueblo Europeo, que investiga las denuncias de los
ciudadanos sobre mala gestin de las instituciones de la UE (ombudsman.europa.eu).
El tribunal de Justicia.
La misin del Tribunal de Justicia consiste en velar por que el Derecho comunitario se
interprete y aplique de la misma manera en todos los pases de la UE, garantizando as
que la ley sea igual para todo el mundo. Asegura, por ejemplo, que los tribunales
nacionales no dicten sentencias distintas sobre la misma cuestin. Asimismo, garantiza
que los Estados miembros y las instituciones de la UE hagan lo que las leyes les dicen
que deben hacer. El Tribunal tiene su sede en Luxemburgo y est compuesto por un
juez de cada Estado miembro.
El Tribunal de Cuentas.
El Tribunal de Cuentas vigila que los fondos de la UE, que proceden de los
contribuyentes, se utilicen de forma legal, con buen criterio y para el propsito previsto.
El Tribunal tiene su sede en Luxemburgo y puede auditar a cualquier institucin,
organismo o empresa que maneje fondos de la UE.
rganos auxiliares.
Los 344 miembros del Comit Econmico y Social Europeo representan una amplia gama
de intereses: de los empresarios a los sindicatos, de los consumidores a los ecologistas.
El Comit es un rgano consultivo que debe ser consultado sobre las propuestas de
decisiones de la UE en materia de empleo, gastos sociales, formacin profesional, etc.
Se consulta al Comit de las Regiones sobre las decisiones de la Unin que tienen una
repercusin directa a escala local o regional en sectores tales como transportes, sanidad,
empleo o educacin. Sus 344 miembros suelen ser autoridades de Gobiernos regionales
o alcaldes de ciudades.
3. La integracin en Latinoamrica.
Los pases latinoamericanos, a partir de la dcada del sesenta, iniciaron una poltica de
integracin econmica como medio de responder a los desafos del mundo exterior y al
estancamiento en que haban cado sus respectivas economas, todo ello provocado por
un proteccionismo a ultranza determinado por la sustitucin de importaciones
preconizado ideolgicamente en su momento desde la CEPAL. Esta misma institucin
proyect la constitucin de una zona de libre comercio internacional que no lleg a
concluirse.
La ALALC y la ALADI.
Por su parte, Argentina, Brasil, Chile, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay, en 1960,
concluyeron el Tratado que establece una zona de libre comercio e instituye la
Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio (ALALC), al que luego adhirieron Bolivia,
Colombia, Ecuador y Venezuela.
La ALAC no alcanz los fines que esperaban los pases miembros, y en definitiva, fue
sustituida por la Asociacin Latinoamericana de Integracin (ALADI), adoptada el 12 de
agosto de 1980 en Montevideo, que entr en vigor en mayo de 1981 y an est vigente.
Los fines de la ALADI son ms modestos que los de su antecesora en cuanto al proceso
de integracin, pero tiene objetivos ms realistas y, por tanto, ms alcanzables. El
tratado en su artculo 2 fija las funciones de la Asociacin, estableciendo un rea de
preferencias econmicas.
De todos modos, al igual que la ALALC, la ALADI es ms un foro de polticas que quieren
ser pragmticas con vistas a una integracin concebida como una meta a alcanzar, pero
que ha servido como medio para canalizar otros esquema ms concretos como han sido
el Pacto Andino (concluido en Cartagena en agosto de 1961 entre Bolivia, Colombia,
Chile, Ecuador y Per) en su momento y el Mercosur.
Personalidad Jurdica.
Al iniciarse el proceso, el autor uruguayo H. Gros Espiell estimaba que era necesario
disponer claramente que el Mercosur deba instituirse como una organizacin
internacional con personalidad internacional, e inspirado en las ideas que motorizaron a
la Unin Econmica Europea, pensaba en la supranacionalidad para que tuviera sentido
la formacin de un derecho comunitario.
Algunas de estas ideas inspiraron el Protocolo de Ouro Preto del 17 de diciembre de
1994, que dispone que el Mercosur posee personalidad jurdica internacional.
Miembros.
Son los cuatro Estados que suscribieron originalmente el Tratado de asuncin, Argentina,
Brasil, Paraguay y Uruguay.
El artculo 20 dispone que el Tratado est abierto a la adhesin de los dems pases de
la ALADI despus de 1996 (cinco aos de vigencia del tratado), o antes para aquellos
que no formen parte de otras integraciones regionales. En tal sentido, pro ACE 35 se
asoci Chile, perteneciente a una categora intermedia que le permite participar de las
reuniones abiertas y de aquellos foros a los que sea invitado por los Miembros titulares,
y posteriormente Bolivia, por ACE 36.
Venezuela, conjuntamente con los dems miembros plenos del Mercosur, firm en 2006
un tratado por el cual se integra al sistema como miembro pleno, pero su ingreso no se
hizo efectivo, ya que dicho tratado an no ha sido ratificado por los congresos de Brasil y
Paraguay.
Estructura.
El Consejo del Mercado Comn.
El rgano superior es el Consejo, integrado por ocho miembros: los Ministros de
Economa de Economa y de Relaciones Exteriores de los Estados partes. Se rene cada
vez que as lo decidan sus miembros y, por lo menos, una vez al ao, con la
participacin de los Presidentes de los Estados. La presidencia del Consejo rota entre los
cuatro pases.
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Referencias palabras abreviadas:
E: Estado
Es: Estados
I: Iglesia
D: Derecho
DI: Derecho Internacional
RI: Relaciones Internacionales.
CIJ: Corte Internacional de Justicia
4. EL ARTCULO 2 INC. 4 DE LA CARTA DE NACIONES UNIDAS
Los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de
recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con
los Propsitos de las Naciones Unidas.
6. PROCEDIMIENTOS DIPLOMTICOS
a) La negociacin: La negociacin diplomtica directa es el mtodo ms utilizado.
Ofrece ventajas que derivan negociacin directa y exclusiva entre las partes y de la falta
de formalismo en el procedimiento. Entre los inconvenientes est la eventual asimeta en
la importancia poltica y econmica de los Es.
En realidad, es el procedimiento por excelencia al que se acude para iniciar cualquier
otro de los mtodos existentes y ms de una vez tambin para aplicar las soluciones
emergentes de aquellos.
- El compromiso arbitral:
El arbitraje se instrumenta, en todos los casos, a travs de un compromiso arbitral.
El compromiso es indispensable en todos los casos. Por ejemplo, la Argentina y Chile
tenan suscrito el Tratado General de Arbitraje de 1902, por el cual se someteran al
arbitraje de S.M. Britnica "todos los asuntos, de cualquier naturaleza que fueren" que
pudieran surgir entre ambos pases. Pero la competencia del rbitro para cada uno de
esos asuntos slo queda definida despus que ambas partes determinan, de comn
acuerdo, el alcance de la controversia entre ambas. As, en el asunto del Beagle, las
partes trazaron en el mapa un rea dentro de la cual el rbitro deba determinar la lnea
del lmite entre ambos pases. El Convenio de 1902 permita al rbitro fijar el com-
promiso arbitral en caso de que las partes no acordaran sus trminos: esa clusula
otorgaba al Convenio su carcter automtico; sin ella poda muy bien suceder que no
obstante la obligacin general de arbitrar, el propsito del Convenio se frustrara por falta
del consenso de las partes sobre el contenido y alcance de la disputa y por ende sobre la
competencia del rbitro. En la disputa sobre el Ro Encuentro, como la Argentina y Chile
no pudieron ponerse de acuerdo sobre sus trminos, el rbitro britnico lo determin por
s mismo, en abril 10 de 1965.
- El derecho aplicable:
Las partes determinan normalmente, en el tratado previo o en el compromiso arbitral,
qu derecho deber aplicar el rbitro. Pueden pedirle que aplique el DI general, o un
tratado particular, o aun, que el caso sea resuelto por la equidad. Muchos tratados
generales antiguos decan que el rbitro deba aplicar los principios del DI, lo que
significaba simplemente que se aplicara ese derecho.
- El procedimiento:
El procedimiento del arbitral puede ser establecido ya sea directamente por las partes o
indirectamente si stas deleganal tribunal su redaccin.
b) Arreglo Judicial:
Ya vimos que el arreglo judicial es un procedimiento por el que las partes someten la
solucin del litigio a un rgano judicial permanente, integrado por jueces independientes
constituido en forma institucionalizada, que emite una sentencia obligatoria sobre la
base del DI -aunque tambin pueda hacerlo, en algunos casos, a pedido de las partes- y
a travs de un procedimiento preestablecido.
Los tribunales internacionales son parecidos a los internos, pero los diferencia el hecho
que la jurisdiccin internacional es siempre voluntaria, y la forma de ejecucin de la
sentencia, ya que no disponen de rganos ejecutivos a su servicio como en el derecho
interno.
- Antecedentes:
Los primeros antecedentes de creacin de tribunales internacionales permanentes son el
Tribunal de Presas y -para honra del derecho internacional americano- el tribunal creado
en 1907 por la Convencin para el establecimiento de un tribunal Centroamericano de
Justicia, con sede en Costa Rica.
Al finalizar la Primera GM, se cre por el artculo 14 del Pacto de la S.N un Tribunal
Permanente de Justicia Internacional. Este tribunal por la compertencia de sus jueces, y
laimportante labor desarrollada sirvi como antecedente a la CIJ, creada al constituirse
la Organizacin de las Naciones U., en la que es un rgano principal permanente.
- Cortes regionales y con competencias especficas:
Aunque los Estados son renuentes a someter sus litigios a tribunales internacionales y
prefieren otros sistemas de solucin menos comprometidos para ellos, empieza a
incrementarse su nmero.
Hay tribunales regionales, como el de las Comunidades europeas en Luxemburgo,
continuadores del tribunal de la Comunidad europea del carbn y del acero creado en
1951 o el de los pases del Pacto Andino, establecido por el acuerdo de Cartagena de
1969. En el orden de los derechos humanos, la Corte interamericana, en San Jos de
Costa Rica, producto de la Convencin interamericana de los derechos humanos de 1969
y la Corte europea creada en 1950.
Tambin existen tribunales con competencias especficas, creados por tratados
multilaterales del tipo de la Convencin sobre el D del Mar.
Los tribunales creados por el Consejo de Seguridad, con competencias para juzgar a los
criminales internacionales de la antigua Yugoslavia y en Ruanda no son permanentes,
sino que se cerrarn cuando su tarea se cumpla. Cuando entre en vigor el Tratado de
Roma de 1998, tambin comenzar la existencia de la Corte penal internacional con
competencia para juzgar crmenes internacionales.
- Evolucin Histrica:
En la Edad Media el Papa y el Emperador del Sacro Imperio arbitraron muchas veces las
disputas entre prncipes y vaticanos. Tras el surgimiento de los grandes Estados
nacionales cay en desuso, pero volvi a utilizarse a mediados del S XIX. (La Argentina
ha sido partidaria del arbitraje como medio de solucin de controversias. Lo utiliz para
sus conflictos limtrofes y en 1919 lo propuso en la sociedad de Nacin como
procedimiento obligatorio).
Inicialmente desempeada por tefen de Estados, el arbitraje pas a ser materia para
juristas especializados nombrados por las partes, que designan un arbitro cada una. Los
rbitro neutrales deben ser elegidos de comn acuerdo pro ambos litigantes y el
Presidente ser neutral.
- Concepto. Caracteres:
Los convenios de La Hay de 1899 y 1907 establecen que. el arbitraje internacional
tienen por objeto arreglar litigios entre estados mediante jueces por ellos elegidos y
sobre la base del respeto al derecho El convenio de arbitraje implica el compromiso de
someterse de buena fe a la sentencia arbitral.
- Fundamentos:
El procedimiento es voluntario, pero podremos distinguir, segn el momento en que se
presta ese consentimiento, entre: a.- Arbitraje facultativo: tienen lugar cuando las
partes pactan el arbitraje despus del nacimiento de la controversia mediante un
tratado, en el que se eligen los 3 rbitros, se establece cmo funcionar el tribunal, se
delimita el objeto del litigio, se pacta el derecho aplicable, el procedimiento, etc.; b.-
Arbitraje obligatorio: tiene lugar cuando las partes acordaron, antes de que surgiera la
controversia, someter sus dispuestas ante un rgano arbitral, como los tratados
generales de arbitraje, y combinar el arbitraje con otros medios pacficos de solucin.
Otras veces, un tratado cualquier incluye una clusula compromisoria que obliga a ir a
un arbitraje en caso de discrepancias sobre la interpretacin o aplicacin del tratado. El
arbitraje se instrumenta a travs de un compromiso arbitral. Cuando no hay tratado
general ni clusula compromisoria, el compromiso s el fundamento jurdico del arbitraje.
Derecho Aplicable. Las partes determinan en el tratado previo o en el compromiso
arbitral que derecho deber aplicar el arbitro. Pueden pedirle que aplique el derecho
internacional general, o un tratado particular o que el caso sea resuelto por la equidad.
Procedimiento puede ser establecido directamente por las partes o indirectamente si
prestan delegan al tribunal su redaccin. Int en tribunales arbitrales como de Cortes
internacionales es flexible y poco formal.
- rgano Arbitral:
El tribunal arbitral est compuesto por 3 o 5 miembros: cada Estado nombra 1 o 2 de su
nacionalidad y el o los restantes se designan de comn acuerdo. El presidente debe ser
neutro.
- Organizacin:
Su estatuto forma parte de la Corte de NU, y est basado en el de la CPJI. Todo
miembro de la ONU es ipso facto parte en el Estatuto y aun los no miembros pueden
serlo (Ej. Suiza, que no es parte de la ONU), de acuerdo con los condiciones que fije la
AG o Recomendacin del CS. La CIJ esta integrada por 15 jueces, elegidos por la AG y el
CS.
Para ser jueces de la CIJ deben gozar de alta consideracin moral y reunir las
condiciones requeridas para el ejercicio de las mas altas funciones judiciales en sus
respectivos pases o ser jurisconsultos de reconocida competencia en naturaleza de DI.
Cuando las partes en un juicio carecen de jueces de su nacionalidad, puede designar
cada uno un juez ad hac.
No puede haber 2 jueces nacionales del mismo estado. Cada juez dura 9 aos, y puede
ser reelegido.
- La Sentencia. Alcance:
Los fallos son siempre obligatorias para las partes en litigio y solo respecto del caso
planteado (no existe la doctrina del precedente obligatorio) los sen las sentencias deben
contener un resumen del caso y estar fundadas en derecho internacional. La sentencia
pone fin al pleito ya que no hay tribunal de alzada y solo se admiten los recursos
establecidos en el estatuto.
- Ejecucin:
1.- Cada miembro de NU se compromete a cumplir la decisin de la CIJ en todo litigio
en que sea parte; 2.- si una de las partes dejase de cumplir las obligaciones que le
imponga el fallo de la Corte, la otra parte podr recurrir al CS que podr hacer
recomendaciones o dictar medidas para que se ejecute el fallo.
- El Consejo de Seguridad
La carta de la ONU faculta al Consejo de Seguridad a intervenir, pero restringe su
competencia a los conflictos que pueden poner en peligro la paz y la seguridad
internacionales. El Consejo de Seguridad es el rgano encargado de solucionar los
conflictos y puede intervenir de oficio, pero tambin a solicitud de la Asamblea General,
por requerimiento del Secretario General, o por iniciativa de cualquier Estado, incluso por
un Estado no miembro de la Organizacin.
- La Asamblea General
La Asamblea General de la ONU, posee tambin ciertas facultades en aquellas cuestiones
que pongan en peligro la paz y la seguridad internacionales, pero obviamente
subordinadas a las del Consejo, que en esta materia tiene responsabilidad primordial. La
AG, segn el artculo 11, prrafo 2:
podr discutir toda cuestin relativa al mantenimiento de la paz y la seguridad
internacionales que presente a su consideracin cualquier Miembro de las Naciones
Unidas o el Consejo de Seguridad o que un Estado que no es miembro de las Naciones
Unidas presente de conformidad con el artculo 35, prrafo 2, y salvo lo dispuesto en el
artculo 12, podr hacer recomendaciones acerca de tales cuestiones al Estado o Estados
interesados o al Consejo de Seguridad o a ste y a aqullos .
Y el artculo 12, prrafo 1 dice:
Mientras el Consejo de Seguridad est desempeando las funciones que le asigne esta
Carta con respecto a una controversia o situacin, la Asamblea General no har
recomendacin alguna sobre tal controversia o situacin, a no ser que lo solicite el
Consejo de Seguridad.
- El Secretario General
El Secretario General tambin juega hoy, un papel cada vez ms descollante en esta
materia, sobre todo ejerciendo funciones de buenos oficios y de mediador en los
conflictos internacionales. Por el artculo 99 de la Carta, podr llamar la atencin del CS
hacia cualquier asunto que, a su entender, ponga en peligro la paz y seguridad inter -
nacionales.
- Funcionamiento:
El sistema de solucin de controversias aprobado por el Protocolo de Olivos, tiene
bsicamente cuatro instancias:
- Negociaciones directas:
Cuando la controversia es entre dos estados, se promueve que la misma sea resuelta
por negociaciones directas. Una vez abiertas formalmente, las mismas no deben durar
ms de 15 das.
- Procedimiento arbitral:
El procedimiento de solucin de controversias en el MERCOSUR est bsicamente
establecido mediante dos instancias de arbitraje. La primera instancia se realiza ante un
Tribunal Arbitral Ad Hoc (TAHM) y la segunda instancia se realiza ante el Tribunal
Permanente de Revisin del MERCOSUR (TPRM). Las partes pueden tambin obviar la
primera instancia y recurrir directamente al TPRM (per saltum).