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BRASIL
O IMPACTO NO SISTEMA DE JUSTIA CRIMINAL
RESUMO Esse trabalho contm uma discusso sobre o impacto da justia restaurativa no
sistema de justia criminal brasileiro, com uma introduo conceitual idia da Justia
Restaurativa e s diferenas entre a justia restaurativa e a justia criminal convencional.
Abrange, tambm, a questo da sustentabilidade do paradigma e sua compatibilidade com o
ordenamento jurdico brasileiro, com consideraes sobre o papel dos operadores jurdicos.
O autor procura demonstrar que, se observados os princpios, valores e procedimentos da
justia restaurativa e as peculiaridades jurdicas do pas, vivel implementar a justia
restaurativa em casos de crimes e contravenes penais, a partir da legislao vigente,
embora admita a necessidade de introduzir na legislao normas permissivas das prticas
restaurativas.
ABSTRACT - This paper discusses the impact of restorative justice in the brazilian
criminal system, providing a conceptual approach to the idea of restorative justice and to
the differences between restorative justice and conventional criminal justice. It also
addresses the issue of the legal sustainability of restorative justice and its compatibility
with the brazilian legal system, with comments on the role of legal professionals in the
operation of the new paradigm. The author intends to demonstrate that it is viable to test
the model in Brazil for crimes and minor offences, provided that it is considered both
restorative justice principles, values and proceedings and the specific characteristics of the
brazilian legal system, with the legislation in force, but concedes that it is desirable changes
in the legislation to allow such practices.
Revista Paradigma
1
O autor Presidente do Instituto de Direito Comparado e Internacional de Braslia. Procurador de
Justia aposentado, ps-graduado em Direitos Humanos e Liberdades Civis pela Universidade de
Leicester, Reino Unido e em Direito e Estado pela Universidade de Braslia. Email:
rsgp@brturbo.com.br
A construo da justia restaurativa no Brasil
SUMRIO
Introduo 1) Justia Restaurativa Um conceito em Construo 2) Diferenas entre
Justia Restaurativa e a Justia Convencional 3) Compatibilidade da Justia Restaurativa
com o Direito Positivo Brasileiro 4) O impacto da Justia Restaurativa no Sistema de
Justia Criminal Brasileiro Os desafios para os Operadores Jurdicos . Concluses
INTRODUO
No temos que fazer do Direito Penal algo melhor, mas
sim que fazer algo melhor do que o Direito Penal...
Gustav Radbruch
2
ICM Research Victims of Crime Survey 2005/2006, disponvel em
http://www.realjustice.org/library/vocsurvey.html - Data do Acesso: 23/02/2006
3
Uma pesquisa bastante conhecida a que desenvolveram as professoras Gabrielle Maxwell e
Allison Morris, do Centro de Criminologia da Universidade de Wellington, na Nova Zelndia, e que
foram expostas por ocasio de um seminrio promovido pelo Instituto de Direito Comparado e
Internacional de Braslia e Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio, em 2004, em Braslia.
Renato Scrates Gomes Pinto
encaminhados reportaram essa mesma satisfao noticiada pela pesquisa acima referida,
tanto das vtimas, infratores e familiares das partes, ao relatarem suas experincias com as
prticas restaurativas realizadas.
Como se sabe, as prticas restaurativas so aplicveis a qualquer tipo de
conflito na famlia, na vizinhana, na escola, no ambiente de trabalho, enfim, nas
comunidades em geral, inclusive no sistema de justia, mas o foco aqui especificamente o
campo da justia criminal, com infratores adultos.
Este trabalho um desenvolvimento de um artigo anterior, ampliado e
atualizado, e que foi publicado na primeira edio da coletnea JUSTIA
RESTAURATIVA, organizada por Catherine Slakmon, Renato Pinto Campos De Vitto e
Renato Scrates Gomes Pinto, editada pelo Ministrio da Justia e pelo Programa das
Naes Unidas para o Desenvolvimento - PNUD, com o apoio do Instituto de Direito
Comparado e Internacional de Braslia IDCB.
Aqui se toma em considerao as observaes dos desenvolvimentos do
debate terico e de prticas que se intensificaram desde a primeira edio da coletnea.
O objetivo, neste trabalho, discutir a sustentabilidade jurdica e o impacto
da justia restaurativa no sistema de justia criminal brasileiro, bem como os desafios que
se apresentaro aos operadores jurdicos frente esse novo paradigma, com consideraes
deontolgicas sobre o papel dos operadores jurdicos no manejo das prticas restaurativas,
sugerindo-se que o maior desafio que o criminalista ter frente ser justamente o que
Howard Zehr (1990) prope mudar o olhar, desapegando-se da lente exclusivamente
retributiva, porque para operar a justia restaurativa necessrio, segundo Daniel Van Ness
(Van Ness e Strong, 2005:239), que ocorra uma transformao de perspectivas, das
pessoas e das estruturas.
E nessa transformao, preciso que o delegado de polcia, o promotor, 15
advogado e o juiz percebam que estaro trabalhando com uma concepo ampliada de
justia, que no mais estritamente jurdica, mas interdisciplinar.
Alm de abrir o mosteiro do Direito interdisciplinaridade, e mais do que
isso, transdisplinaridade, o operador jurdico, tanto nos papis de autoridade (delegado,
promotor, juiz) ou como advogado (inclusive eventualmente atuando como mediador ou
facilitador), ter que conciliar, ao trabalhar com justia restaurativa, a tradicional
perspectiva dogmtico-jurdica, que traz de sua formao de bacharel em Direito, com uma
nova atitude, aberta ao pluralismo jurdico, reconhecendo a legitimidade do senso jurdico
comum das pessoas direta ou indiretamente envolvidas no conflito criminal e que
participaro do dilogo e da construo da soluo restaurativa, que trazem dos costumes
do cotidiano da vida na comunidade o direito achado na rua.
4
Para os neozelandeses, no ocorre mediao, mas facilitao no processo restaurativo. Os argentinos
usam a expresso mediacin. [(Morris, Allison and Warren Young. 2001) e (Paz, Silvina et Silvana,
2000)]
Renato Scrates Gomes Pinto
coordenados por um facilitador, a vtima descrevia sua experincia e o impacto que o crime
lhe trouxe e o infrator apresentava uma explicao vtima.
A experincia neozelandesa, baseada nas tradies maoris, ampliou esses
encontros (restorative conferences), para deles participarem tambm familiares, em caso de
infratores adolescentes e pessoas da comunidade, em caso de infratores adultos.
No Canad o modelo tambm inspirado nas culturas indgenas em que os
5
A propsito, WARAT e LEGENDRE lembram que a lei, no ocidente judaico-cristo, cumpre um
papel totmico, de superego da cultura, baseado no sentimento de moralidade culposa , conf.
WARAT, Luis Alberto. O Monastrio dos Sbios O Sentido Comum Terico dos Juristas, in
Introduo Geral ao Direito, Porto Alegre, Sergio Fabris Editores, 1995, vol II, p. 57 e sgts.
A construo da justia restaurativa no Brasil
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Neto, P. Scuro - The Restorative Paradigm: Just Middle-Range Justice, disponvel em
http://www.restorativejustice.org/articlesdb/articles/1785. Acesso em 25.12.2005. 16h.
Revista Paradigma
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Num debate realizado no frum permanente da internet (grupo de discusso sobre justia
restaurativa http://www.grupos.com.br/group/justicarestaurativabrasilia), Pedro Scuro Neto
adverte que o maior desafio da Justia Restaurativa contrapor-se slida base cientfica do
paradigma retributivo, e que para vence-lo, o caminho a ser trilhado pela Justia Restaurativa
deveria ser experimental e pragmtico e no analtico, propondo-nos um salto quntico.
8
Veja os documentos no endereo eletrnico http://www.restorativejustice.org/resources/policy
/inter/Acesso em 20/02/2006
9
Verso portuguesa livre produzida por PINTO, Renato Scrates. Princpios Bsicos para Utilizao
de Programas de Justia Restaurativa em Matria Criminal, disponvel em
http://www.idcb.org.br/documentos/sobre%20justrestau/TRADUCAODARESOLUC
AODAONUSOBREJUSTICARESTAURATIVA.pdf . Acesso em 20 de maro de 2006.
Renato Scrates Gomes Pinto
VALORES
PROCEDIMENTOS
e complexos garantias.
Atores principais - autoridades (representando Atores principais vtimas, infratores, pessoas
o Estado) e profissionais do Direito da Comunidade, ONGs.
Processo Decisrio a cargo de autoridades Processo Decisrio compartilhado com as
(Policial,Delegado, Promotor, Juiz e pessoas envolvidas (vtima, infrator e
10
Essa anlise baseada nas exposies e no material gentilmente cedido pelas Dras. Gabrielle
Maxwell e Allison Morris, da Universidade Victoria de Wellington, Nova Zelndia, por ocasio do
memorvel Seminrio sobre o Modelo Neozelands de Justia Restaurativa, promovido pelo Instituto
de Direito Comparado e Internacional de Braslia, em parceria com a Escola do Ministrio Pblico da
Unio e Associao dos Magistrados do DF, em maro de 2004.
A construo da justia restaurativa no Brasil
jurdica do Estado
Frustrao e Ressentimento com o Tem ganhos positivos. Suprem-se as necessidades
sistema individuais e coletivas da vtima e comunidade
na rea criminal.
A Constituio prev, no art. 98, I, a possibilidade de conciliao e transao
em casos de infraes penais de menor potencial ofensivo.
Com base nos dispositivos acima pode o juiz encaminhar o caso a um ncleo
de justia restaurativa, na fase preliminar ou mesmo durante o procedimento sumarssimo,
se no houver sido tentada a conciliao naquela primeira oportunidade, porque tais
dispositivos, interpretados extensivamente e com base na diretriz hermenutica do art. 5 da
Lei de Introduo ao Cdigo Civil, so normas permissivas e que legitimam a ilao de que
esse procedimento pode ser encaminhado a um ncleo de justia
restaurativa, para oportunizar a possibilidade de composio civil e de transao penal, num
procedimento restaurativo que pode ser conduzido por um mediador ou facilitador, que
atuaria como uma espcie de conciliador restaurativo12.
Outra abertura para prticas restaurativas o instituto da suspenso
condicional do processo, para crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior
a um ano.
Releva notar que nesse caso suspenso condicional do processo amplia-se
o elastrio de crimes contemplados para serem alcanados os crimes de mdio potencial
ofensivo, pois o instituto da suspenso no se limita apenas aos crimes de menor potencial
ofensivo cuja pena mxima seja de 2 anos (ou 4 anos nos casos de delitos contra idosos).
Um crime de estelionato, por exemplo, cuja pena varia de um a quatro anos, pode ser objeto
de suspenso condicional do processo.
Diz o citado art. 89, da lei 9.099/95:
Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual
ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o 23
Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a
suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o
acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido
condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que
autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do
Cdigo Penal).
1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na
presena do Juiz, este, recebendo a denncia, poder
suspender o processo, submetendo o acusado a perodo de
prova, sob as seguintes condies:
I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo;
II - proibio de freqentar determinados lugares;
III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem
autorizao do Juiz;
Revista Paradigma
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A expresso valeria para os mediadores ou facilitadores restaurativos psiclogo, advogado,
assistente social ou outro profissional devidamente capacitado em tcnicas de mediao restaurativa.
A construo da justia restaurativa no Brasil
dogmtica e a seus estatutos funcionais e, por outro, convocados a uma nova prxis, que
exige mudana de perspectiva.
Essa mudana exigir deles o convvio com o pluralismo jurdico, com o
senso jurdico comum e com o compartilhamento de decises com a vtima, o infrator e
pessoas das famlias e comunidades - os verdadeiros donos do conflito.
Tero que transcender a velha opinio formada sobre tudo - e o receiturio
legal formal inscrito numa moldura afixada na slida e velha parede do poder.
Mas ao mesmo tempo, no podem descurar dos seus conhecimentos tcnicos
para assegurar a subsistncia jurdica do procedimento e dos atos desse procedimento.
Renato Scrates Gomes Pinto
14
Sigla correspondente a Pobres, Pretas e Prostitutas, de uso pejorativo no Brasil.
Renato Scrates Gomes Pinto
Neto ao invs do mediador trazer ao debate um conhecimento que ele monopoliza, buscar
construir argumentativamente, junto com as partes, o arcabouo normativo em que se
fundamenta a conciliao.15 .
Arremata o citado autor que com esse compartilhamento corresponde ao ideal
habermasiano de dilogo, num ambiente onde transitam as falas de todos os envolvidos,
que devem ter assegurado o direito de participar, questionar, expressar e defender suas
15
Souza Neto, Cludio Pereira. Balco de Direitos, Retrica e Mediao: Notas sobre a Possibilidade
de Uma Metodologia Jurdica Prpria, in Jorge Ribeiro, Paulo et Srozenberg, Pedro, orgs., Imagens e
Linguagens Balco de Direitos Resolues de Conflitos em Favelas do Rio de Janeiro. Rio de
Janeiro, 2001: Mauad Editora Ltda, p. 81/98
A construo da justia restaurativa no Brasil
CONCLUSES
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Tramita na Comisso de Legislao Participativa da Cmara dos Deputados uma Sugesto
Legislativa encaminhada pelo Instituto de Direito Comparado e Internacional de Braslia de se
introduzir prticas restaurativas na legislao, tendo ocorrido j uma grande audincia pblica para
debater o paradigma, em outubro de 2005. O teor da sugesto est disponvel em
http://www.idcb.org.br/documentos/artigo0102/Sugestao.doc
Renato Scrates Gomes Pinto
OBRAS CONSULTADAS
17
Vide, a respeito, interessante artigo do Prof. Benoit Dupont, intitulado The new governance of
Australian Police Services, disponvel em http://www.crim.umontreal.ca/cours/cri1600
/revue/dupont3.pdf , acesso em 03.02.2005
18
Conferncia proferida cujo teor est disponvel em http://criminology.utoronto.ca/
edwardslect/omalley.html. Acesso em 03.02.2005
A construo da justia restaurativa no Brasil
18. ROLIM, Marcos; SCURO NETO, Pedro; DE VITTO, Renato Campos Pinto e PINTO,
Renato Scrates Gomes. Justia Restaurativa Um Caminho para os Direitos Humanos?
Textos para Debates, Ed. IAJ Instituto de Acesso Justia, Porto Alegre, 2004.
19. SLAKMON, C., De VITTO e Renato GOMES PINTO, (org) Justia Restaurativa
(Braslia-DF:Ministrio da Justia e Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento
PNUD) , 2005
20. SCRATES, Adriana. Prticas Restaurativas como diferentes formas de lidar com o
que comparece Justia. Disponvel em http://www.justiciarestaurativa.org/news/adriana.
Acesso em 21/02/2006
Renato Scrates Gomes Pinto
21. SOUZA NETO, Cludio Pereira. Balco de Direitos, Retrica e Mediao: Notas sobre
a Possibilidade de Uma Metodologia Jurdica Prpria, in Jorge Ribeiro, Paulo et
Srozenberg, Pedro, orgs., Imagens e Linguagens Balco de Direitos Resolues de
Conflitos em Favelas do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro, 2001: Mauad Editora Ltda, p.
81/98
22. SCURO NETO, Pedro.. Manual de Sociologia Geral e Jurdica (4 edio). So Paulo:
Saraiva. (2000)
23. _____________ Justia nas Escolas: A Funo das Cmaras Restaurativas. O Direito
Aprender (org. Leoberto N. Brancher, Maristela M. Rodrigues e Alessandra G. Vieira).
Braslia: Fundescola/Projeto Nordeste/MEC-BIRD (1999).
24. ____________. A Justia como Fator de Transformao de Conflitos: Princpios e
Implementao, 2000. Disponvel em http://www.restorativejustice.org/rj3/Full-
text/brazil/EJRenato%20_Nest_.pdf . Acesso em 10.03.2005
25. _________The Restorative Paradigm: Just Middle-Range Justice, disponvel em
http://www.restorativejustice.org/articlesdb/articles/1785. Acesso em 25.12.2005. 16h
26. TUTU, DESMOND. No Future Without Forgiveness. New York: Doubleday, 1999.
27. VAN NESS, Daniel W. e STRONG, Karen Heetderks. Restoring Justice. Cincinatti,
Ohio: Anderson Publishing Co. 2002
28. WARAT, Luis Alberto. O Monastrio dos Sbios O Sentido Comum Terico dos
Juristas, in Introduo Geral ao Direito, Porto Alegre, Sergio Fabris Editores, 1995, vol II
29. ZEHR, Howard. Changing lenses: A New Focus for Crime and Justice. Scottdale, PA:
Herald Press, 1990.
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Revista Paradigma