Ao del Buen Servicio al

Ciudadano
UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN
AGUSTIN DE AREQUIPA
FACULTAD DE DERECHO

TEMA: Resumen sobre temas de Penal

General
CURSO: Derecho Penal Especial
DOCENTE: Jose Luis Velarde Huertas
ALUMNO: Jimena Paola Ccama Casas

AREQUIPA PERU
2017
 CRITERIOS DE CLASIFICACION DE LOS DELITOS
Ofensas al sentimiento de la piedad:
1. Todos aquellos actos que tiendan a producir un mal fsico en las personas.

2. Actos que producen a la vez un dolor fsico y moral.

3. Acciones que producen un dolor moral.

Ofensas al sentimiento de la probidad:

1. Agresiones violentas contra la propiedad.

2. Ataques a la propiedad sin violencia pero con abuso de confianza.

3. Ataques directos a la propiedad y a los derechos civiles de las personas.

Existen hechos que, aunque no atacan ninguno de dichos sentimientos, suponen un

peligro para la organizacin poltica del estado y es lgica que se castiguen tales
hechos como delitos. Los mismos ya no son delitos naturales, sino legales o de
creacin poltica.
Entre ellos figuran:
1. Las acciones que van contra el Estado.

2. Las acciones que atacan al poder social sin un fin poltico.

3. Las acciones que atacan a la tranquilidad pblica, a los derechos polticos de

los ciudadanos o el respeto debido al culto o al pudor pblico.

4. Las transgresiones de la legislacin particular de un pas.

EN FUNCIN DE SU GRAVEDAD

1. Divisin Bipartita: Delitos y Faltas

2. Divisin tripartita: Crmenes, Delitos y Faltas.

CRMENES: Son los atentados contra la vida y derechos naturales del hombre.
Ej: Homicidio
DELITOS: Conductas contrarias a los derechos nacidos del contrato social
(derecho de propiedad). Ej: Fraude.
FALTAS O CONTRAVENCIONES: Infracciones a los reglamentos de polica y
buen gobierno. Ej: Hacer las necesidades fisiolgicas en va pblica.

SEGN LA FORMA DE LA CONDUCTA DEL AGENTE

1. Delitos de Accin: Se cometen mediante un comportamiento positivo, se viola una

ley prohibitiva. Ej: Robo
2. Delitos de OMISIN: Consiste en la NO ejecucin de algo ordenado por la ley,
infringe una ley dispositiva.

A. SIMPLE OMISIN: Consiste en la falta de una actividad jurdicamente ordenada,

con independencia del resultado material que se produzca. Ej: No apoyar a las
autoridades en la investigacin de un delito.

B. COMISIN POR OMISIN: Aquel en el que el agente decide no actuar y por ello se
produce el resultado material. Ej: Procurar la muerte a un recin nacido al no
proporcionarle la leche materna.

POR EL RESULTADO

1. Delitos FORMALES, de simple actividad o de accin: Son aquellos en los que se

agota el tipo penal en el movimiento corporal o en la omisin del agente, no siendo
necesario que se produzca alguna alteracin. Ej: Portacin de arma prohibida.

2. Delitos MATERIALES, de resultado o de resultado material: Son aquellos en los

cules para su integracin se requiere la destruccin o alteracin de la estructura o del
funcionamiento del objeto material. Ej: Daos en propiedad ajena.

POR LA LESIN QUE CAUSAN

1. Delitos de DAO: Son los que consumados causan un dao directo y efectivo en
intereses jurdicamente protegidos por la norma penal violada. Ej: Fraude.

2. Delitos de PELIGRO: Son los que no causan dao directo a tales intereses, pero los
ponen en peligro. Ej: El abandono.

POR SU DURACIN

1. Delitos INSTNTANEOS: La accin que lo consuma se perfecciona en un solo

momento. Ej: Robo simple

2. Delitos INSTANTNEOS CON EFECTOS PERMANENTES: Es aquel cuya

conducta destruye o disminuye el bien jurdico tutelado, en forma instantnea, en un
solo momento, pero permanecen las consecuencias nocivas del mismo. Ej: Lesiones -
Fraude

3. Delitos CONTINUADOS: En este delito se dan varias acciones y una sola lesin
jurdica. Ej: Robo hormiga.

4. Delitos PERMENENTES: Es solo cuando la accin delictiva misma permite, por sus
caractersticas, que se la pueda prolongar voluntariamente en el tiempo, de modo que
sea violatoria del Derecho en cada uno de sus momentos. Ej: Secuestro, Rapto.

POR EL ELEMENTO INTERNO O CUPABILIDAD

1. Delitos DOLOSOS: Es cuando se dirige la voluntad consciente a la realizacin del

hecho tpico y antijurdico. Ej: Violacin, Violencia intrafamiliar.

2. Delitos CULPOSOS: No se quiere el resultado penalmente tipificado, ms surge por

el obrar sin las cautelas y precauciones exigidas por el Estado. Ej: Lesiones y daos
dolosos.

DELITOS SIMPLES Y COMPLEJOS

1. Delitos SIMPLES: Son aquellos en los cuales la lesin jurdica es nica. Ej: Robo
simple.

2. Delitos COMPLEJOS: Son aquellos en los cules la figura jurdica consta de la

unificacin de dos infracciones, cuya fusin da nacimiento a una figura delictiva nueva.
Ej: Robo a casa habitacin.

DELITOS UNISUBSISTENTES Y PLURISUBSISTENTES

1. UNISUBSISTENTES: Son aquellos en los cuales la lesin jurdica es nica. Ej:

Homicidio.

2. PLURISUBSISTENTES: Se derivan varios hechos de un acto. Ej: Ejercer el derecho

al voto ms de una vez en una misma eleccin.
 DELITOS UNISUBJETIVOS Y PLURISUBJETIVO

1. UNISUBJETIVOS: Es aquel, donde incurre en delito una sola persona. Ej: Robo
simple.

2. PLURISUBJETIVO: Es donde participan dos o ms activos para cometer un ilcito.

Ej: Delincuencia organizada.

POR SU FORMA DE PERSECUCION

1. OFICIOSOS: Al ser delito personal, necesariamente el sujeto pasivo tendr que ir en

busca de la autoridad para denunciar el ilcito. Ej: Fraude

2. DE QUERELLA: La autoridad por si misma da seguimiento al delito. Ej: Homicidio

Delitos Comunes, Federales, Oficiales, Militares, Y Polticos.

CLASIFICACIN LEGAL: En estos delitos entran los delitos internacionales, contra la

humanidad, contra la salud, la moral y las buenas costumbres, delitos sexuales, contra
la paz, la falsedad, privacin de la libertad, y delitos contra servidores pblicos y
delitos electorales, etc. Esta clasificacin es visible en nuestro Cdigo Penal Federal.

POR LA FORMA DE LA ACCIN: de comisin, de omisin, de comisin por omisin

Por la Forma de la Accin el delito clasifica en delito de comisin (hacer lo que la ley
prohibe), de omisin (no hacer lo que la ley manda), de comisin por omisin (hacer lo
que no se debe, dejando hacer lo que se debe).

POR LA FORMA DE EJECUCION: instantneo, permanente, continuado, flagrante,

conexo o compuesto
La clasificacin del Delito por la Forma de Ejecucin se puede dar de la siguiente
manera:

delito instantneo,

permanente,

continuado,
 flagrante,

conexo o delito compuesto.

POR LAS CONSECUENCIAS DE LA ACCIN: formal, material

Delito formal (delitos de actividad, delitos sin resultado o de simple actividad). Aquel
en que la ley no exige, para considerarlo consumado, los resultados buscados por el
agente; basta el cumplimiento de hechos conducentes a esos resultados y el peligro
de que estos se produzcan o basta tambin la sola manifestacin de la voluntad.

Por ejemplo los delitos de falsificacin(CP, 198 - 200), de envenenamiento(CP, 216), la

traicin(CP, 109), calumnia(CP, 283), el falso testimonio(CP, 169); en los cuales basta,
para configurarlos, la posesin de mquinas para la falsificacin, el suministro del
veneno, la preparacin de actos dirigidos al sometimiento de la Nacin a una potencia
extranjera, la manifestacin de la voluntad imputando un delito a otro o la sola
juramentacin en falso, sin que sea necesaria la produccin de un resultado.

Por " interpretacin ordinaria y constitucional: el delito de uso de instrumento

falsificado es de mera actividad y es instantneo, se consuma al momento que es
usado en el trfico jurdico. En los delitos formales jams se da la Tentativa, este slo
se da en los delitos materiales.

Delito material (o de resultado). El que se consuma mediante la produccin de un

dao efectivo que el delincuente se propone. El acto produce un resultado por ejemplo
en el asesinato (CP, 252) el resultado de la accin es la muerte de una persona. En el
robo (CP, 331) el resultado es la aprehensin de la cosa.

POR LA CALIDAD DEL SUJETO: impropio, propio

Delito Impropio. El realizado por cualquier persona. En el CP empiezan con las frases
"Toda persona que...", "El que...", " Los que se alzaren...".

Delito propio. Aquel cometido por personas que renen ciertas condiciones
relacionadas con el cargo pblico, oficio o profesin. En el CP empiezan: EL Oficial de
Registro Civil que... autorizare...(CP, 242); "El mdico que diere certificado
falso..."(CP, 201); "La madre que... diere muerte a su hijo..."(CP, 258).
POR LA FORMA PROCESAL: de accin privada, de accin pblica a instancia de
parte, de accin pblica
Delito de accin privada. Se enjuicia y se persigue slo a querella de parte ofendida,
por ejemplo giro de cheque en descubierto, despojo (CPP, 20), los delitos contra el
honor (difamacin e injuria, CP, 282 - 290).

Delito de Accin Pblica a Instancia de parte. Aquel en que el Fiscal puede

perseguir slo a pedido de la parte damnificada u ofendida (CPP, 17). Ej. , Abandono
de familia, de mujer embarazadaproxenetismo (CPP, 19).

Delito de accin pblica. Puede demandar quienquiera incluso el Ministerio Pblico

de oficio. Los delitos que no estn en el Art. 19 y 20 del CPP son de accin pblica. Ej.
, El homicidio (CP, 251).

POR LAS FORMAS DE CULPABILIDAD: doloso, culposo (CP, 14, 15)

Delito doloso. Ejecucin de un acto tpicamente antijurdico con conocimiento y
voluntad de la realizacin el resultado. No exige un saber jurdico, basta que sepa que
su conducta es contraria al Derecho, peor an, basta la intensin de cometer el hecho
delictivo.

El cdigo penal sin reformas deca "un delito es doloso cuando el hecho cometido es
querido previsto y ratificado por el agente o cuando es consecuencia necesaria de su
accin"(CP, 14). El cdigo penal reformado (Ley 1768, de 10 de marzo de 1997)
reemplaza la definicin de dolo y se corrigen los defectos estructurales e insuficiencias
de la formulacin anterior, como es el caso de la expresin: "o cuando es
consecuencia necesaria de su accin" la que trastorna toda la sistemtica de la teora
del delito en razn de que la consecuencia necesaria objetiva puede responder tanto a
conductas dolosas como culposas. "Acta dolosamente el que realiza un hecho
previsto en un tipo penal con conocimiento y voluntad. Para ello es suficiente que el
autor considere seriamente posible su realizacin y acepte esta posibilidad." (CP, 14).

Delito culposo. "Un delito es Culposo cuando quien no observa el cuidado a que est
obligado conforme a las circunstancias y sus condiciones personales y, por ello no
toma conciencia de que realiza un tipo penal, y si lo toma, lo realiza en la confianza de
que lo evitar"(CP, 15). El delito es culposo cuando el resultado, aunque haya sido
previsto; no ha sido querido por el agente pero sobreviene por imprudencia,
negligencia o inobservancia de las leyes, reglamentos, rdenes, etc. Ej. , Fumar en
surtidor de gasolina o exceso de velocidad que causan un accidente.
En el delito doloso existe intensin; en el delito culposo existe negligencia. En los
delitos dolosos, para consumar la figura delictual, es necesaria la intensin de producir
un resultado daoso; en los delitos culposos basta conque ese resultado haya sido
previsto o, al menos, que haya debido preverse.

Un delito doloso se reconoce en el CP por la palabra inserta "a sabiendas", como en la

acusacin y denuncia que dice "El que a sabiendas acusare... a persona que no
cometi..."(CP, 166) o en la receptacin que dice "El que... a sabiendas... comprare
cosas robadas..."(CP, 172).

POR LA RELACIN PSQUICA ENTRE SUJETO Y SU ACTO: preterintensional o

ultraintensional
Delito Preterintensional. (O ultraintensional) Es aquella, en que se desea cometer un
delito pero resulta otro ms grave. Ej. , Cuando slo se lo quiere lesionar pero lo mata.
La sancin sigue la Teora de la Responsabilidad Objetiva, o sea, son calificados por el
resultado, por el evento ocurrido, que no estaba en la intensin del agente.

POR EL NUMERO DE PERSONAS: individual, colectivo

Delitos Individuales. Son los realizados por una sola persona, ej. , La violacin, el
prevaricato.

Delitos Colectivos. Son los realizados por 2 o ms personas ej. , Sedicin,

conspiracin (CP, 123, 126).

POR EL BIEN VULNERADO: simple, complejo, conexo

Delito Simple. Vulnera un solo bien o inters jurdicamente protegido, ej. , El homicidio
vulnera el derecho a la vida.

Delito Complejo. Vulneracin de varios bienes o intereses protegidos. Ej. , Rapto

seguido de violacin. Es casi igual al Concurso Real De Delitos.

Delito Conexo. Las acciones estn vinculadas de tal manera que unos resultados
dependen de unas acciones y otros resultados de otras acciones. Ej. , Los
delincuentes se ponen de acuerdo antes, luego cometen delitos en diferentes tiempos
y lugares.
POR LA UNIDAD DEL ACTO Y PLURALIDAD DEL RESULTADO: concurso ideal,
concurso real
Concurso Ideal de Delitos (Delito Compuesto) Con una sola accin se vulneran
varios bienes jurdicos (CP, 44). Ej. , una accin como una patada puede causar dos
delitos: lesiones y atentado. Golpear a una mujer embarazada produce delitos como:
lesiones y aborto. Se sanciona con pena del delito mas grave, se puede aumentar
hasta una mximo de una cuarta parte del delito mas grave.

Concurso Real de Delitos (CP, 45). Dos o ms acciones u omisiones dan a lugar a
dos o ms delitos. Ej., Explosin de automvil con bomba en centro comercial. Las
acciones que generaron pueden ser: apoderamiento de un automvil, instalacin de la
bomba. Los delitos son: robo de automvil y terrorismo. Se sanciona con pena del
delito mas grave, se puede aumentar el mximo hasta una mitad.

Ambas se caracterizan porque las disposiciones a aplicarse no se excluyen.

POR LA NATURALEZA INTRNSECA: comn, poltico, social, contra la humanidad

Delito comn. Lesiona los intereses tutelados de los particulares, ej. , la vida, el
patrimonio, la libertad.

Delito poltico.

Criterios: Objetivo. El delito poltico es aquel que lesiona la organizacin poltica y

social del estado.

Criterio subjetivo. Es aqul que lesiona la organizacin poltica y social con voluntad
altruista y de sacrificio. Criterio mixto. El delito poltico es aqul inspirado con fines
generosos atenta contra la seguridad externa e interna de un Estado, persiguiendo
mantener el orden establecido o cambiarlo a formas ms superiores.

Diferencias: El DC lesiona intereses particulares, el DP afecta el inters colectivo

traducido en la seguridad y estabilidad del Estado; el autor de un DC puede ser
indultado, conmutada su pena o extraditado, el autor de un DP puede ser amnistiado
pero nunca extraditado; los DC ligados a delitos polticos son tratados como si fueran
DP.

Delito social. Aquel que va contra el rgimen econmico y social. Ej. , sabotaje (CP,
232). Delitos contra la Humanidad. Son los que atentan contra los derechos esenciales
de la persona humana. Ej. , vida, nacionalidad, religin, opinin, etc.
La Convencin Internacional sobre el Genocidio de 1948 cataloga como Delitos contra
la Humanidad a los siguientes:

El homicidio de grupo,

El exterminio. (Acabar del todo con la fuerza),

La deportacin en tiempo de paz,

El genocidio;

La reduccin a la servidumbre,

La persecucin poltica o religiosa.

Los delitos contra la humanidad se caracterizan por: (a) Son cometidos debido a raza,
nacionalidad o discrepancia poltica; y, (b) S atento contra la poblacin civil; inclusive
contra la propia poblacin en los "golpes de Estado".

POR EL DAO CAUSADO AL OBJETO DE LA ACCIN: delito de lesin y delito de

peligro
En relacin con el dao causado al objeto de la accin, se distinguir entre:

Delito de lesin. El Delito de Lesin es el detrimento que se causa a una persona

natural en su integridad corporal, su salud fsica o incluso su salud mental. Mas....

Delito de peligro. Aquel para cuya configuracin no se requiere la produccin de un

dao, siendo suficiente con que se haga correr un riesgo genrico o concreto al bien
jurdico protegido por la norma. Por ejemplo: exposicin y abandono de persona
(Cdigo Penal peruano Art. 179).

Por peligro se comprende una situacin de riesgo de un mal, dao o perjuicio

Entre estos delitos de peligro, se distingue:

delitos de peligro abstracto y

delitos de peligro concreto.

En los primerosdelitos de peligro abstracto, el peligro es considerado como

necesariamente derivado de ciertas situaciones, de ciertas acciones y, sobre todo, del
empleo de ciertos medios.

El legislador no incorpora, por lo tanto, dicho peligro como una nota del tipo legal; por
ejemplo, el delito de incendio (Cdigo Penal peruano Art. 261 prrafo 1).
En el delito de peligro concreto, los bienes se encuentran, efectivamente, en la esfera
de la influencia nociva del acto. Este hecho figura en la descripcin realizada por el
legislador al elaborar el tipo legal, quien deber comprobar su existencia al efectuar
esa elaboracin, e igualmente debe hacerlo el juzgador, en cada caso particular; por
ejemplo, el delito de explosin (Cdigo Penal peruano Art. 246).

POR SU GRAVEDAD: tripartito y bipartito

El Sistema Tripartito divide en:

1. crmenes,

2. delitos,

3. contravenciones.

Importancia. Permite la individualizacin, la sociedad reacciona con mayor intensidad

a los crmenes y es de utilidad prctica: determina la competencia de los tribunales, el
jurado conoce los crmenes, las correccionales los delitos y la polica las
contravenciones.

Critica. No hay diferencia cualitativa entre crimen y delito, una lesin puede ser
ambas, segn la menor o mayor gravedad de sus consecuencias.

El Sistema Bipartito (Bolivia) divide en:

1. delitos y

2. contravenciones

Se basa en la gravedad de la pena y la jurisdiccin. Las diferencias entre delito y

contravencin seran: en el delito el dao es efectivo, en la contravencin es un simple
peligro; en el delito hay intensin manifiesta, en la contravencin no hay mala
intensin; el delito est en el cdigo penal, la contravencin esta en disposiciones
especiales de caza, de pesca, en disposiciones sanitarias, etc.

POR LA FORMA DE LA ACCIN: de comisin, de omisin, de comisin por omisin

Por la Forma de la Accin el delito clasifica en delito de comisin (hacer lo que la ley
prohibe), de omisin (no hacer lo que la ley manda), de comisin por omisin (hacer lo
que no se debe, dejando hacer lo que se debe).

Mas en la Web o en su ordenador.

POR LA FORMA DE EJECUCION: instantneo, permanente, continuado, flagrante,
conexo o compuesto
La clasificacin del Delito por la Forma de Ejecucin se puede dar de la siguiente
manera:

delito instantneo,

permanente,

continuado,

flagrante,

conexo o delito compuesto.

POR LAS CONSECUENCIAS DE LA ACCIN: formal, material

Delito formal (delitos de actividad, delitos sin resultado o de simple actividad). Aquel
en que la ley no exige, para considerarlo consumado, los resultados buscados por el
agente; basta el cumplimiento de hechos conducentes a esos resultados y el peligro
de que estos se produzcan o basta tambin la sola manifestacin de la voluntad.

Por ejemplo los delitos de falsificacin(CP, 198 - 200), de envenenamiento(CP, 216), la

traicin(CP, 109), calumnia(CP, 283), el falso testimonio(CP, 169); en los cuales basta,
para configurarlos, la posesin de mquinas para la falsificacin, el suministro del
veneno, la preparacin de actos dirigidos al sometimiento de la Nacin a una potencia
extranjera, la manifestacin de la voluntad imputando un delito a otro o la sola
juramentacin en falso, sin que sea necesaria la produccin de un resultado.

Por " interpretacin ordinaria y constitucional: el delito de uso de instrumento

falsificado es de mera actividad y es instantneo, se consuma al momento que es
usado en el trfico jurdico.

Ver:

1.- SCP 1424-2013 -AAC de 14-08;

2.- AS. 411-2014-RRC -SP de 03-09

3.- SCP 1382-2015-S2 -AAC de 16-02" (Orlando Parada Vaca http://bit.ly/1MO5Pwq )

En los delitos formales jams se da la Tentativa, este slo se da en los delitos

materiales.
Delito material (o de resultado). El que se consuma mediante la produccin de un
dao efectivo que el delincuente se propone. El acto produce un resultado por ejemplo
en el asesinato (CP, 252) el resultado de la accin es la muerte de una persona. En el
robo (CP, 331) el resultado es la aprehensin de la cosa.

POR LA CALIDAD DEL SUJETO: impropio, propio

Delito Impropio. El realizado por cualquier persona. En el CP empiezan con las frases
"Toda persona que...", "El que...", " Los que se alzaren...".

Delito propio. Aquel cometido por personas que renen ciertas condiciones
relacionadas con el cargo pblico, oficio o profesin. En el CP empiezan: EL Oficial de
Registro Civil que... autorizare...(CP, 242); "El mdico que diere certificado
falso..."(CP, 201); "La madre que... diere muerte a su hijo..."(CP, 258).

POR LA FORMA PROCESAL: de accin privada, de accin pblica a instancia de

parte, de accin pblica
Delito de accin privada. Se enjuicia y se persigue slo a querella de parte ofendida,
por ejemplo giro de cheque en descubierto, despojo (CPP, 20), los delitos contra el
honor (difamacin e injuria, CP, 282 - 290).

Delito de Accin Pblica a Instancia de parte. Aquel en que el Fiscal puede

perseguir slo a pedido de la parte damnificada u ofendida (CPP, 17). Ej. , Abandono
de familia, de mujer embarazadaproxenetismo (CPP, 19).

Delito de accin pblica. Puede demandar quienquiera incluso el Ministerio Pblico

de oficio. Los delitos que no estn en el Art. 19 y 20 del CPP son de accin pblica. Ej.
, El homicidio (CP, 251).

POR LAS FORMAS DE CULPABILIDAD: doloso, culposo (CP, 14, 15)

Delito doloso. Ejecucin de un acto tpicamente antijurdico con conocimiento y
voluntad de la realizacin el resultado. No exige un saber jurdico, basta que sepa que
su conducta es contraria al Derecho, peor an, basta la intensin de cometer el hecho
delictivo.

El cdigo penal sin reformas deca "un delito es doloso cuando el hecho cometido es
querido previsto y ratificado por el agente o cuando es consecuencia necesaria de su
accin"(CP, 14). El cdigo penal reformado (Ley 1768, de 10 de marzo de 1997)
reemplaza la definicin de dolo y se corrigen los defectos estructurales e insuficiencias
de la formulacin anterior, como es el caso de la expresin: "o cuando es
consecuencia necesaria de su accin" la que trastorna toda la sistemtica de la teora
del delito en razn de que la consecuencia necesaria objetiva puede responder tanto a
conductas dolosas como culposas. "Acta dolosamente el que realiza un hecho
previsto en un tipo penal con conocimiento y voluntad. Para ello es suficiente que el
autor considere seriamente posible su realizacin y acepte esta posibilidad." (CP, 14).

Delito culposo. "Un delito es Culposo cuando quien no observa el cuidado a que est
obligado conforme a las circunstancias y sus condiciones personales y, por ello no
toma conciencia de que realiza un tipo penal, y si lo toma, lo realiza en la confianza de
que lo evitar"(CP, 15). El delito es culposo cuando el resultado, aunque haya sido
previsto; no ha sido querido por el agente pero sobreviene por imprudencia,
negligencia o inobservancia de las leyes, reglamentos, rdenes, etc. Ej. , Fumar en
surtidor de gasolina o exceso de velocidad que causan un accidente.

En el delito doloso existe intensin; en el delito culposo existe negligencia. En los

delitos dolosos, para consumar la figura delictual, es necesaria la intensin de producir
un resultado daoso; en los delitos culposos basta conque ese resultado haya sido
previsto o, al menos, que haya debido preverse.

Un delito doloso se reconoce en el CP por la palabra inserta "a sabiendas", como en la

acusacin y denuncia que dice "El que a sabiendas acusare... a persona que no
cometi..."(CP, 166) o en la receptacin que dice "El que... a sabiendas... comprare
cosas robadas..."(CP, 172).

POR LA RELACIN PSQUICA ENTRE SUJETO Y SU ACTO: preterintensional o

ultraintensional
Delito Preterintensional. (O ultraintensional) Es aquella, en que se desea cometer un
delito pero resulta otro ms grave. Ej. , Cuando slo se lo quiere lesionar pero lo mata.
La sancin sigue la Teora de la Responsabilidad Objetiva, o sea, son calificados por el
resultado, por el evento ocurrido, que no estaba en la intensin del agente.

POR EL NUMERO DE PERSONAS: individual, colectivo

Delitos Individuales. Son los realizados por una sola persona, ej. , La violacin, el
prevaricato.
Delitos Colectivos. Son los realizados por 2 o ms personas ej. , Sedicin,
conspiracin (CP, 123, 126).

POR EL BIEN VULNERADO: simple, complejo, conexo

Delito Simple. Vulnera un solo bien o inters jurdicamente protegido, ej. , El homicidio
vulnera el derecho a la vida.

Delito Complejo. Vulneracin de varios bienes o intereses protegidos. Ej. , Rapto

seguido de violacin. Es casi igual al Concurso Real De Delitos.

Delito Conexo. Las acciones estn vinculadas de tal manera que unos resultados
dependen de unas acciones y otros resultados de otras acciones. Ej. , Los
delincuentes se ponen de acuerdo antes, luego cometen delitos en diferentes tiempos
y lugares.

POR LA UNIDAD DEL ACTO Y PLURALIDAD DEL RESULTADO: concurso ideal,

concurso real
Concurso Ideal de Delitos (Delito Compuesto) Con una sola accin se vulneran
varios bienes jurdicos (CP, 44). Ej. , una accin como una patada puede causar dos
delitos: lesiones y atentado. Golpear a una mujer embarazada produce delitos como:
lesiones y aborto. Se sanciona con pena del delito mas grave, se puede aumentar
hasta una mximo de una cuarta parte del delito mas grave.

Concurso Real de Delitos (CP, 45). Dos o ms acciones u omisiones dan a lugar a
dos o ms delitos. Ej., Explosin de automvil con bomba en centro comercial. Las
acciones que generaron pueden ser: apoderamiento de un automvil, instalacin de la
bomba. Los delitos son: robo de automvil y terrorismo. Se sanciona con pena del
delito mas grave, se puede aumentar el mximo hasta una mitad.

Ambas se caracterizan porque las disposiciones a aplicarse no se excluyen.

POR LA NATURALEZA INTRNSECA: comn, poltico, social, contra la humanidad

Delito comn. Lesiona los intereses tutelados de los particulares, ej. , la vida, el
patrimonio, la libertad.

Delito poltico.
Criterios: Objetivo. El delito poltico es aquel que lesiona la organizacin poltica y
social del estado.

Criterio subjetivo. Es aqul que lesiona la organizacin poltica y social con voluntad
altruista y de sacrificio. Criterio mixto. El delito poltico es aqul inspirado con fines
generosos atenta contra la seguridad externa e interna de un Estado, persiguiendo
mantener el orden establecido o cambiarlo a formas ms superiores.

Diferencias: El DC lesiona intereses particulares, el DP afecta el inters colectivo

traducido en la seguridad y estabilidad del Estado; el autor de un DC puede ser
indultado, conmutada su pena o extraditado, el autor de un DP puede ser amnistiado
pero nunca extraditado; los DC ligados a delitos polticos son tratados como si fueran
DP.

Delito social. Aquel que va contra el rgimen econmico y social. Ej. , sabotaje (CP,
232). Delitos contra la Humanidad. Son los que atentan contra los derechos esenciales
de la persona humana. Ej. , vida, nacionalidad, religin, opinin, etc.

La Convencin Internacional sobre el Genocidio de 1948 cataloga como Delitos contra

la Humanidad a los siguientes:

El homicidio de grupo,

El exterminio. (Acabar del todo con la fuerza),

La deportacin en tiempo de paz,

El genocidio;

La reduccin a la servidumbre,

La persecucin poltica o religiosa.

Los delitos contra la humanidad se caracterizan por: (a) Son cometidos debido a raza,
nacionalidad o discrepancia poltica; y, (b) S atento contra la poblacin civil; inclusive
contra la propia poblacin en los "golpes de Estado".

POR EL DAO CAUSADO AL OBJETO DE LA ACCIN: delito de lesin y delito de

peligro
En relacin con el dao causado al objeto de la accin, se distinguir entre:

Delito de lesin. El Delito de Lesin es el detrimento que se causa a una persona

natural en su integridad corporal, su salud fsica o incluso su salud mental.
Delito de peligro. Aquel para cuya configuracin no se requiere la produccin de un
dao, siendo suficiente con que se haga correr un riesgo genrico o concreto al bien
jurdico protegido por la norma. Por ejemplo: exposicin y abandono de persona
(Cdigo Penal peruano Art. 179).

Por peligro se comprende una situacin de riesgo de un mal, dao o perjuicio

Entre estos delitos de peligro, se distingue:

delitos de peligro abstracto y

delitos de peligro concreto.

En los primerosdelitos de peligro abstracto, el peligro es considerado como

necesariamente derivado de ciertas situaciones, de ciertas acciones y, sobre todo, del
empleo de ciertos medios.

El legislador no incorpora, por lo tanto, dicho peligro como una nota del tipo legal; por
ejemplo, el delito de incendio (Cdigo Penal peruano Art. 261 prrafo 1).

En el delito de peligro concreto, los bienes se encuentran, efectivamente, en la esfera

de la influencia nociva del acto. Este hecho figura en la descripcin realizada por el
legislador al elaborar el tipo legal, quien deber comprobar su existencia al efectuar
esa elaboracin, e igualmente debe hacerlo el juzgador, en cada caso particular; por
ejemplo, el delito de explosin (Cdigo Penal peruano Art. 246).

PRINCIPIOS DE DERECHO PENAL

Principio de legalidad: ste es el principio lmite de la violencia punitiva que el
sistema penal del estado ejercita, se trata de un lmite tpico de un estado de derecho.

El principio de legalidad se precisa, clarifica a travs del tipo penal. As, se constituye
en una forma sinttica que expresa el conjunto de lmites que surgen del principio de
legalidad para circunscribir con absoluta precisin la conducta prohibida o mandada
respecto de la cual esta enlazado el poder punitivo.

Principio de prohibicin de analoga: la analoga puede ser entendida como el

proceso por el cual son resueltos los casos no previstos por la ley, extendindoles a
ellos las disposiciones previstas para casos semejantes o estn deducidos de los
principios generales del derecho..

La prohibicin de la analoga solo alcanza a la analoga perjudicial para el

inculpado(analoga in malam partem) , es decir, aquella que extiende los efectos de la
punibilidad. Por el contrario, la analoga favorable (analoga in bonam partem) es
aceptada a travs de los procesos de interpretacin de la ley penal.

Principio de necesidad o de mnima intervencin: el estado puede emplear la

pena cuando est en situacin de explicar su necesidad para la convivencia social,
para mantener el orden democrtico y social establecido.

Este principio es pues un lmite importante , porque permite evitar las tendencias
autoritarias . la ley no se transforma en un instrumento al servicio de los que tienen el
poder penal, sino que las leyes penales, dentro de un estado social y democrtico de
derecho solo se justifican en la tutela de un valor que necesita de la proteccin penal.

Principio de subsidiaridad: se trata de la ltima ratio o extrema ratio, en el sentido

que solo debe recurrirse al derecho penal cuando han fallado todos los dems
controles sociales. El derecho penal debe ser el ltimo recurso que debe utilizar el
estado, debido a la gravedad que revisten sus sanciones.

Principio de fragmentariedad: consiste en que no se le puede utilizar para prohibir

todas las conductas. El derecho punitivo no castiga todas las conductas lesivas de
bienes jurdicos sino las que revisten mayor entidad. Este principio es una directriz
poltico-criminal ya que determina en el legislador hasta qu punto puede transformar
determinados hechos punibles en infracciones o no hacerlo, por lo tanto, muy til para
la criminalizacin primaria.

Principio de racionalidad y humanidad de las penas: segn los postulados de este

principio, se rechaza por cruel toda sancin penal que resulte brutal en sus
consecuencias para el sujeto. Se debe buscar una pena humanitaria en el sentido que
se ejecute sin crueldad ni sufrimientos innecesarios para el penado, tomando en
cuenta los lineamientos de los derechos humanos.

Principio de culpabilidad: la importancia de este principio radica en que se busca

evitar que una persona pueda ser tenida por un medio para la realizacin de algn fin,
en otras palabras, se pretende impedir la vulneracin de la dignidad de la persona, se
protege al agente de todo exceso en la reaccin represiva del estado.

-principio de dolo o culpa : se prohbe imputar a un sujeto un resultado imprevisible,

y solo se podr admitir responsabilidad a travs de estructuras dolosas o imprudentes.
Dejamos en claro que no estamos diciendo que el dolo y la culpa sean elementos de la
culpabilidad, pues su ubicacin correcta , en la teora del delito, se encuentra en ll
injusto.

- principio de imputacin personal: el derecho penal actual es incompatible con la

responsabilidad objetiva o con una idea de represin por las conductas de otras
personas. As , se impide el castigo a alguien que no es responsable de un
determinado hecho, se busca la individualizacin de la pena. Se limita la
responsabilidad a los autores del hecho delictivo y a los que participaron en el, ya que
sea como coautores, instigadores o cmplices.

-principio de responsabilidad por el hecho: de este principio se originan dos

consecuencias: primera, nadie puede ser castigado por sus deseos , as, en el marco
del derecho penal carecen de importancia los actos meramente internos que no
trascienden al mundo exterior social. Segunda, la personalidad o la forma de ser de un
determinado sujeto no ha de servir de fundamento a la responsabilidad criminal o a la
agravante de misma.

Principio de proporcionalidad: consiste en la bsqueda de un equilibrio entre el

poder penal del estado, la sociedad y el imputado. Constituye un principio bsico
respecto de toda intervencin gravosa de este poder, directamente a partir del principio
del estado de derecho. Considera que la pena debe ser adecuada al dao ocasionado
por el agente, segn el grado de culpabilidad y el perjuicio socialmente ocasionado .

Principio primado del derecho de los derechos humanos, del derecho

internacional humanitario y los principios constitucionales y la subordinacin de
la ley penal sustantiva : este principio busca garantizar la vigencia del derecho de
los derechos humanos y del derecho internacional humanitario as como de las
garantas constitucionales de las personas frente al accionar del poder penal por parte
de las agencias punitivas.

Principio de respeto y proteccin a la diversidad cultural(comunidad campesinas

y nativas) : en relacin con la diversidad cultural, este principio puede cumplir una
doble funcin: sujetos son seleccionados y criminalizados por el sistema penal a
quienes debe juzgrseles en consideraciones a su cultura y costumbres y, sujetos que
son juzgados por sus propias comunidades, en el marco de su modelo de solucin de
conflictos propios de su cultura.

Principio de proteccin de la vctima: la declaracin de principios fundamentales de

justicias para las vctimas de delitos y abusos de poder reconoce que las victimas
sern tratadas con respeto a su dignidad y tendrn derecho a la pronta reparacin del
dao que hayan sufrido, de manera que se reforzaran los mecanismos judiciales y
administrativos que les permita obtener reparaciones incluso del estado cuando el
agresor es un funcionario pblico.

Principio de implementacin de la ley penal : el sistema penal es una organizacin

que funciona selectivamente, pero no solo porque reproduce las desigualdades de la
sociedad que origina que los seleccionados son mayoritariamente y casi
exclusivamente pertenecientes a los sectores sociales ms marginados, sino tambin
porque la seleccin que realiza solo alcanza a una pare muy reducida de infractores
de la ley .

Principio de representacin popular : en el proceso de la creacin de la ley penal,

deben respetarse todos los principios inherente al estado de derecho. En este sentido ,
la ley penal debe ser creada por el poder legislativo con representacin popular. Las
leyes penales dictadas al margen de este principio solo podran ser reconocidas si
benefician a los infractores y siempre que no impliquen un beneficio calculado para
quienes usurpen el poder.

Principio de respuesta no contingente: este principio est dirigido a las agencias

judiciales a fin que en los casos de leyes represivas dictadas por la presin de los
diferentes sectores sociales. Estn prestos a agotar la crtica del texto legal a la luz de
los dems principios minimistas a fin que, de ser necesario, se dicte la
inconstitucionalidad del dispositivo legal.

Principio de idoneidad: detectada la grave violacin a los derechos humanos y

precisada la proporcionalidad de la respuesta estatal al problema, es necesario que se
estudie la probabilidad de efectos tiles de una decisin de criminalizacin primaria.
Para este fin, debemos recurrir a la experiencia de disposiciones anlogas en otros o
en el mismo ordenamiento jurdico o a travs de los estudios sociolgicos u otros.

APLICACIN DE LA LEY PENAL

1.- LEY PENAL EN RELACION A LAS PERSONAS:

La aplicacin de la ley penal en relacin a las personas se rige por el principio de

igualdad. El cdigo penal vigente cuenta con una expresa referencia en su artculo 10,
sin embargo, existen excepciones al principio de igualdad, que son privilegios que se
otorgan a ciertas personas, pero, en realidad, constituyen prerrogativas de los
rganos, es decir, estos privilegios operan en forma objetiva, en relacin a la funcin
que ejercen, y no en forma personal, en relacin a la persona misma.

a. INVIOLABILIDAD: la persona que goza de inviolabilidad no puede ser

sancionada. Entre las personas que cuentan con esta prerrogativa se
encuentran los congresistas, ellos no son responsables ante autoridad ni
rgano jurisdiccional alguno por los votos u opiniones que emitan en ejercicio
de sus funciones . esta inviolabilidad es permanente, es decir se mantiene
incluso concluido el mandato .
b. INMUNIDAD: la persona que cuente con este privilegio no puede ser
perseguida penalmente mientras dure su cargo. Gozan de inmunidad: primero,
el presidente de la republica quien solo puede ser acusado durante su periodo,
por traicin a la patria por impedir las elecciones presidenciales, o por disolver
el congreso, salvo en los casos previstos en el artculo 134 de la constitucin,
etc. Segundo, los congresistas, pues no pueden ser procesados ni presos sin
previa autorizacin del congreso o de sus comisin permanente, desde su
eleccin hasta un mes posterior al cese en sus funciones, excepto por delito
flagrante , tercero, los miembros del tribunal constitucional gozan de la misma
inmunidad que los congresistas.
PRIVILEGIO PROCESAL DEL ANTEJUICIO
c. Es el privilegio procesal por el que se somete a la persona a la ley o
jurisdiccin diferente la que decidir si se le juzgara como a cualquier otro
ciudadano , las personas que gozan de este privilegio no pueden ser
enjuiciadas sin antes haber sido autorizados por el congreso.
Corresponde al antejuicio al presidente de la repblica, congresistas, ministros
de estado, miembros de tribunal constitucional entre otros.
d. EXENCIONES DEL DERECHO INTERNACIONAL:
Los jefes de estado que se encentren el territorio, estn exentos de las leyes
nacionales. sta exencin alcanza a los miembros de su sequito
Los representantes diplomticos tambin gozan de esta exencin, la que
alcanza a los empleados extranjeros y a los miembros de la familia de los
primeros que viven en su compaa. El cdigo penal prev sancin para la
violacin de estas inmunidades.
 Los funcionarios de la organizacin de las naciones unidas estn inmunes
contra todo proceso judicial por los actos ejecutados en el carcter oficial
Miembros de un ejrcito extranjero, autorizado a pasar por el territorio, tambin
cuenta con la exencin de la aplicacin de las leyes penales nacionales.

2.- LEY PENAL EN RELACION AL TIEMPO

Constituye el conjunto de principios o reglas que tratan del conflicto entre diferentes
leyes penales en el tiempo en relacin a un hecho imputado.

Una de las garantas que origina el principio de legalidad es que la ley penal es
irretroactiva. La irretroactividad supone que la ley penal solo es aplicable a los hechos
cometidos despus de su puesta en vigencia y a ellas se les impone consecuencias
jurdicas que esta seale.

a. VIGENCIA Y DEROGACION : la ley penal est vigente desde que es

obligatoria hasta su derogacin. Promulgada la ley penal por el presidente de la
repblica o por el presidente del congreso, esta entra en vigencia desde el da
siguiente a su publicacin en el diario oficial . la vigencia de la ley penal
concluye con la derogacin que solo es posible por otra ley y por declaracin
expresa de incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior . no puede ser
derogada por disposiciones de menor jerarqua.
b. IRRETROACTIVIDAD: la ley penal solo se aplica a aquellos hechos que se
encuentren dentro del tiempo en que esta entro en vigencia hasta su
derogacin. El concepto corresponde al tempus regit actum, donde se debe
aplicar una ley a un hecho que ella considere ilcito desde el momento de su
vigencia.
c. RETROACTIVIDAD DE LA LEY FAVORABLE: una excepcin al principio
anterior viene a der la retroactividad de la ley ms favorable o retroactividad
benigna. En la retroactividad, un hecho se retrotrae a los efectos de la ley
vigente durante la determinacin de la sentencia que la ley que estaba vigente
en el momento de la comisin del hecho. La retroactividad benigna se
complementa con la ultractividad de la ley penal. Esta ltima, supone que un
hecho se rige por la ley penal vigente al tiempo de su comisin por ser ms
favorable que la nueva ley..
d. TIEMPO DEL HECHO DELICTIVO: es preciso determinar el momento de
comisin del delito para fijar la vigencia temporal de la ley penal, ya que con
ellos se permitir la identificacin de la ley penal previa y tambin se podr
resolver los problemas de reoactividad e irretroactividad,. En la doctrina se han
planteado una serie de teoras: de la accin, del resultado, y mixta.

Para la teora de la accin o de la actividad el delito se comete en el

momento de la accin , , es decir en el momento en que se exterioriza la
voluntad de ejecutas una determinada conducta

Para la teora del resultado precisa que el delito se comete en el momento

en el cual se produce la consecuencia material de la accin.
3.- APLICACIN DE LA LEY EN EL ESPACIO:

La aplicacin espacial de la ley penal supone establecer cul es el estado competente

para perseguir o sancionar un hecho delictivo en funcin del lugar en que este se ha
ejecutado. Se precisan dos marcos sobre los que se estudia la valides de la ley penal
en el espacio: principio de territorialidad y los casos de extraterritorialidad.

a. PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD: fundado en el criterio de la soberana e

independencia del estado, la ley penal tiene validez estrictamente en el
territorio de la repblica, sobre las infracciones cometidas por cualquier
persona, sin importar la nacionalidad del autor y los partcipes, la formulacin
bsica de este principio nos lleva a determinar que un hecho delictivo se halla
regida por la ley penal del lugar donde se haya cometido.
b. EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY PENAL: la aplicacin de la ley penal
puede darse a hechos delictivos ejecutados fuera del territorio nacional , la
extraterritorialidad de la ley penal es sustantiva y no procesal . los principios
correspondientes son :
b.1 PRINCIPIO REAL O DE PROTECCIONDE INTERESES: se aplica la ley
nacional a toda conducta que afecte los intereses o bienes jurdicos del propio
estado o se sus ciudadanos, sin considerar la nacionalidad del agente, ni el
lugar donde se haya cometido, su fundamento radica en la proteccin de viene
jurdicos propios del estado .
b.2 PRINCIPIO DE PERSONALIDAD O DE NACIONALIDAD: la ley penal
peruana se aplica a ciudadanos nacionales en el lugar donde se encuentren. El
poder penal se aplica a hechos cometidos por peruanos en el territorio de otros
estados y sin interesar contra quien se haya realizado el mismo. Este principio
de la personalidad se expresa por contraposicin terminolgica al principio real
o de defensa..
b.3 PRINCIPIO UNIVERSAL: este principio pretende la proteccin de los
intereses culturales, de todos los estados, resultando indiferente el ligar de
comisin y la nacionalidad del autor o la victima de la infraccin. Se le confiere
al estado la facultad de sancionar hechos delictivos que lesionan determinados
bienes jurdicos, especialmente los reconocidos por la humanidad, y es
cometido por cualquier persona y cualquier pas .
b.4 EXCEPCIONES A LOS PRINCIPIOS DE DEFENSA Y DE
PERSONALIDAD : no se aplican cuando la accin penal se encuentra
extinguida conforme a la legislacin nacional o a la extranjera. Tampoco se
aplican cuando se trata de delitos polticos o hechos conexos con ellos y
cuando el acusado haya sido absuelto en pas extranjero o el condenado haya
cumplido la pena . cuando no haya cumplido la pena, podr renovarse el juicio
ante tribunales peruanos, pero tendr que computarse la parte de la pena
cumplida.

LUGAR DE COMISION DEL DELITO:

Cuando la accin y el resultado del delito se producen en un mismo lugar de comisin,

no se presenta dificultad para los efectos de la territorialidad. Sin embargo, lo ms
importante se encuentra en los delitos a distancia que son aquellos en los que la
conducta tiene lugar en un territorio y el resultado en otro.
Teora del resultado: afirma que el lugar de comisin es donde se produce el
resultado, es decir, la lesin del bien jurdico. Encuentra su fundamento en el
postulado de la misin del derecho penal, que es la proteccin de los bienes jurdicos .

Teora de la ubicuidad: el lugar de la comisin es tanto el de la accin como del

resultado tpico. El fundamento de esta teora reside en la unidad que constituyen,
tpicamente considerando, la accin y el resultado, lo que impedira su separacin y
consideracin aislada.

DERECHO PENAL INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNACIONAL PENAL

Es el conjunto de principios y disposiciones que regulan la aplicacin espacial de la

ley penal cuando una persona, respecto de la cual un estado reclama respuestas
penales, se encuentra en el territorio de otro estado. Cada estado dicta sus propias
normas de derecho penal internacional, por ende, es derecho nacional, no
internacional, as los instrumentos de cooperacin internacin ms conocidos son de
extradicin y asilo.

EXTRADICION

La extradicin es el acto o procedimiento de la entrega de una persona, acusada o

condenada por un delito, por parte del estado en cuyo territorio se ha refugiado, a
aquel que es competente para juzgarlo o ejecutar la pena que le haya sido impuesta
como reo presente, no consiste en una simple expulsin del territorio, sino la entrega
de la persona, con efectos jurdicos , a un determinado estado.

LA ENTREGA

El cdigo procesal penal establece el procedimiento para esta institucin. As, la corte
penal internacional podr enviar una solicitud de detencin y entrega de una persona a
todo estado en cuto territorio pueda encontrarse aquella y solicitar la cooperacin de
este estado. Una vez que la fiscala de la nacin reciba la solicitud de detencin y
entrega, remitir las actuaciones al juez del lugar donde se encuentre el requerido con
conocimiento de la sala penal de la corte suprema. El juez inmediatamente, expedir
mandato de detencin . en realidad no existe fundamento para rechazar la entrega de
una persona a la corte, dado el inters de todos los estados en eliminar la comisin de
los graves crmenes de competencia de este organismo.

EL ASILO

Es una institucin jurdica internacional de proteccin que un determinado estado

concede a una persona que es objeto de persecucin por razones polticas e
ideolgicas. Viene a ser la contrafigura de la extradicin, ya que la proteccin del
estado aislante se palmara con la denegacin de extradicin, que solicita el estado
que persogue el delincuente poltico.

TEORIA DEL DELITO

A. Teora del causalismo naturalista (Franz von Liszt, Ernst von Beling)
Se caracteriza por concebir a la accin en trminos fsicos o naturalsticos, integrada
por un movimiento corporal y el resultado de una modificacin en el mundo exterior,
unidos por un nexo causal. Distingue las fases interna (ideacin, deliberacin,
resolucin) y externa (exteriorizacin, preparacin, ejecucin) del delito. Distingue
entre elementos objetivos (tipicidad y antijuridicidad) y subjetivos (culpabilidad) del
delito. El tipo se limita a elementos de carcter externo, negando la posibilidad de
justificar alguna accin, cuya valoracin jurdica solo puede tener cabida dentro del
anlisis de la antijuridicidad, y siempre desde un punto de vista objetivo. En la
culpabilidad se analizan elementos subjetivos y psquicos del agente, siendo la
imputabilidad el presupuesto de esta.

B. Teora del causalismo valorativo (Edmund Mezger)

Se aparta del formalismo del causalismo clsico tomando como base una perspectiva
axiolgica. Al concepto naturalstico de la accin introduce el elemento humano de la
voluntad. Postula la existencia de los elementos normativos y subjetivos del tipo, con
lo que se separa de la concepcin netamente objetiva estableciendo la necesidad de
analizar en el tipo un contenido de valor o de intencionalidad. Se concibe a la
antijuridicidad ya no slo como una oposicin formal a la norma jurdica sino adems
de forma material segn el dao que causara a la sociedad, de donde se abre la
posibilidad de graduar el injusto de acuerdo con la gravedad del dao causado y de
establecer nuevas causas de justificacin. Por lo que respecta a la culpabilidad se
considera como un juicio de reproche al autor del delito y no solamente desde el punto
de vista psicolgico.

El concepto natural de accin es creacin de von Liszt y Beling, quienes son los
fundadores del sistema clsico del delito. Von Liszt define por primera vez el
concepto de accin como la produccin, reconducible a una voluntad humana, de una
modificacin en el mundo exterior. En este concepto, para la modificacin causal del
mundo exterior deba bastar cualquier efecto en el mismo, por mnimo que sea. Debido
a la imposibilidad del concepto sealado de explicar la omisin, von Liszt frmula ms
tarde una segunda descripcin, diciendo que accin es conducta voluntaria hacia el
mundo exterior; ms exactamente: modificacin, es decir, causacin o no evitacin de
una modificacin (de un resultado) del mundo exterior mediante una conducta
voluntaria.

C. Teora del finalismo (Hans Welzel)

La doctrina finalista nace con Welzel (1904-1977) y fue desarrollada por este autor a
partir de principios de los aos treinta, aunque la utilizacin de la palabra finalidad
para caracterizar la accin se produce a partir de 1935. La inicial concepcin fue
dando paso a diversas modificaciones a medida que se someta a revisin toda la
teora del delito imperante hasta el momento.20 El finalismo comenz con la
formulacin del concepto de accin como un concepto ontolgico (no jurdico) y final
(no causal), que Welzel tom de la tradicin aristotlicatomista del acto voluntario,
sobre a travs de la influencia de Brentano y Husserl (concepto de intencionalidad de
todos los actos psquicos) y de la psicologa del pensamiento, sin descartar la de
Nicolai Hartmann, como se ver luego.
Accin es actividad final humana, no causacin de resultados. La causalidad es ciega,
la finalidad es vidente. La finalidad consiste en una sobre determinacin de la
causalidad por la voluntad, es decir, en la direccin consciente del curso causal hacia
una meta u objetivo previamente propuesto por la voluntad. El hombre se propone
fines y, gracias a su previo conocimiento de las leyes naturales, puede anticipar el
curso y los resultados de su actividad, dentro de ciertos lmites. Gracias a ello, puede
tambin seleccionar los medios causalmente necesarios para alcanzar el fin y poner
en marcha el proceso causal exterior que conduzca a la realizacin del objetivo. La
voluntad va primero mentalmente hacia el fin (se lo representa, lo anticipa) y desde l
regresa a los medios para poner en marcha el curso causal con los medios elegidos,
conduciendo el proceso hacia la realizacin del objetivo.

La accin es considerada siempre como una finalidad determinada de actuar

conscientemente en funcin de un resultado propuesto voluntariamente. La accin, el
dolo y la culpa se ubican en el tipo, pues al ser la accin algo final (tendiente a un fin),
el legislador no puede sino prever acciones provistas de finalidad (dolo, culpa y
elementos subjetivos especficos del injusto). Distingue entre error del tipo (excluye al
dolo y a la punibilidad) y el error de prohibicin (elimina la conciencia de antijuridicidad,
al ser invencible elimina la punibilidad, y si es vencible, subsiste en distinto grado). En
la antijuridicidad distingue el aspecto formal (lo contrario a la norma) y el material
(lesin o puesta en peligro del bien jurdico). Desaparece el concepto de imputabilidad
que es absorbido por la culpabilidad la cual consiste en un juicio de reproche.

En otras palabras, queda claro que en toda accin hay una etapa objetiva y una etapa
subjetiva. Se entiende que al realizar la accin el sujeto se representa un resultado,
por ello, el poder actuar de otro modo siempre est presente; en tal medida, si siendo
libre decidi hacer algo incorrecto su conducta ser reprochable. Como todo se dirige
a la accin final, el dolo se traslada al tipo.

Segn el finalismo, el error de tipo tiene que ver con los elementos del tipo penal,
incluyndose el dolo (ejemplo, matar a otro). En una obra de teatro, un actor piensa
que est disparando con un arma de fogueo, pero le pusieron una de verdad y termina
matando.23 Como es sabido, la teora final de la accin se apoya en unos
presupuestos, que Hirsch formula de la siguiente forma:

El concepto de accin es un concepto central, porque el delito consiste en la

infraccin de prohibiciones o mandatos, y el objeto de ambas clases de normas son
las acciones. La prohibicin ordena no realizar una accin, mientras que el mandato
exige su realizacin. Definir la accin como la causacin de un resultado derivada de
un mero impulso de la voluntad convierte al concepto de accin en un producto penal
artificial. Welzel se opuso a tal comprensin y record que a la accin pertenece la
intencin dirigida a su realizacin objetiva y, por lo tanto, el contenido de la voluntad
que la configura: en una accin de homicidio, por ejemplo, la voluntad de matar. A ello
le aado la sutil afirmacin del finalista Jrgen Weidemann: La enfermera que inyecta
imprudentemente el veneno no realiza una accin homicida, como no infringe la
preferencia de paso el conductor que no advierte una seal de Stop, y sera mejor no
designar al correspondiente delito imprudente como una accin imprudente, porque
tal designacin es contradictoria en s misma. En cuanto a la funcin del derecho
penal, Welzel24 consideraba que la proteccin de bienes jurdicos no era un objetivo
primordial, sino que no su misin es la proteger los valores fundamentales de la
comunidad. Los valores del actuar conforme a derecho constituyen el trasfondo tico-
social positivo de la normas jurdico-penales siendo entonces la misin central del
derecho penal el asegurar la vigencia inquebrantable de estos valores. Ahora bien,
evidentemente al castigar el derecho la efectiva inobservancia de los valores de la
conciencia jurdica, protege al mismo tiempo los bienes jurdicos a los que estn
referidos aquellos valores. Por ello la misin primaria del derecho penal no es la
proteccin actual de bienes jurdicos, pues cuando entra efectivamente en accin, por
lo general, ya es demasiado tarde. Ms esencial que la proteccin de determinados
bienes completos es la misin de asegurar la real vigencia (observancia) de los
valores del acto de la conciencia jurdica. De ah que la misin ms profunda del
Derecho penal es de naturaleza tico-social y de carcter positivo

Welzel elabor la teora del injusto personal, pues, a su juicio, la estructura final de la
accin conduca a la concepcin individual del injusto. Consideraba Welzel que la
concepcin causal de la accin era irreal y abstracta, y por ello, frente a dicha
concepcin planteaba un concepto de accin desde un punto de vista ontolgico. La
accin que estamos examinando no es una accin abstracta inventada por el
legislador, sino que el concepto de accin es anterior y plenamente real, aplicable a un
ser real y cierto. As pues, conforme indica Welzel,26 la direccin final de una accin
humana se desarrolla en dos fases: En la esfera del pensamiento: anticipacin del
fin (fijacin de la meta). Seleccin de medios. Consideracin de los efectos
concomitantes. En la esfera del mundo real: de acuerdo con lo elaborado en la
esfera del pensamiento, el autor lleva a cabo su accin en el mundo real. El que quiere
matar a otro, elige convenientemente los factores causales y los dispone de modo que
pueda alcanzar el fin predeterminado. En definitiva, como expone Maurach (en una
definicin que ha tenido gran predicamento entre la doctrina), debe considerarse
accin toda conducta humana, regida por la voluntad orientada a un determinado
resultado. A juicio de Maurach, este concepto abarca tanto el hacer corporal como el
no hacer, y sirve pues de base al delito de comisin y al de omisin. Comprende tanto
los casos en los que la voluntad rectora anticipa el resultado tipificado (hechos
dolosos) como, aquellos en los que la voluntad est dirigida a un resultado distinto al
tpico causado por el autor (hechos culposos)

D. Teora del funcionalismo - Claus Roxin

El funcionalismo moderado reconoce los elementos del delito propuestos por el

finalismo (tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad), pero con una orientacin poltico-
criminal, puesto que los presupuestos de la punibilidad deben estar orientados por los
fines del Derecho penal, por lo que estas categoras jurdicas no son sino instrumentos
de una valoracin poltico-criminal. Sustituye la categora lgica de la causalidad por
un conjunto de reglas orientado a valoraciones jurdicas; pues la imputacin de un
resultado depende de la realizacin de un peligro dentro del fin de proteccin de la
norma. La culpabilidad se limita con la necesidad de prevencin y juntas originan el
nuevo concepto de responsabilidad, que es la base de la imposicin de la pena.

Seala Roxin que la formacin del sistema jurdico penal no puede vincularse a
realidades ontolgica previa (accin, causalidad, estructura lgico reales, etc.) sino
que nica y exclusivamente puede guiarse por las finalidades del Derecho penal. Esto
significa que la teora de los fines de la pena ser la que orientar las caractersticas
del sistema penal

ELEMENTOS DEL DELITO

Los elementos del delito son los componentes y caractersticas, no independientes,
que constituyen el concepto del delito. A partir de la definicin usual de delito (accin
tpica, antijurdica y culpable), se ha estructurado la teora del delito,
correspondindole a cada uno de los elementos de aquella un captulo en sta. As se
divide esta teora general en: accin o conducta, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad
(aunque tambin algunos autores agregan a lo anterior, la punibilidad). No obstante,
aunque hay un cierto acuerdo respecto de tal definicin, no todos le atribuyen el
mismo contenido. As son especialmente debatidas las relaciones entre sus diversos
elementos y los componentes de cada uno de ellos.

A. Accin

Es la conducta voluntaria que consiste en un movimiento del organismo destinado a

producir cierto cambio, o la posibilidad, en el exterior del mundo, de vulnerar una
norma prohibitiva que est dirigida a un fin u objetivo.52 La conducta activa debe ser
voluntaria. Si es involuntaria (por ejemplo, en el caso fortuito), la accin se excluye del
campo delictivo. La conducta activa debe exteriorizarse en el mundo material; si ocurre
en el fuero interno y no llega a manifestarse, la accin tambin se excluye del campo
delictivo. La posibilidad de cambio se da en los delitos frustrados y en la tentativa. En
estos delitos no es imprescindible que se produzca el cambio, en tal virtud quedan
sujetos a sancin delictiva.

1. Elementos de la accin a. La manifestacin de la voluntad (impulso volitivo) Se

traduce en un movimiento, en una conducta corporal externa, o en una
actuacin del agente.
2. El resultado Es el efecto externo de la accin que el Derecho penal califica
para reprimirlo y el ordenamiento jurdico tipifica para sancionarlo, y que
consiste en la modificacin introducida por la conducta criminal en el mundo
exterior (por ejemplo, robo, incendio) o en el peligro de que dicha alteracin se
produzca. Es un efecto de modificacin verificable del mundo exterior
trascendente en el mbito penal. Asimismo, hay que notar que es elemento de
la accin slo en los delitos materiales.
3. La relacin de causalidad entre la manifestacin de la voluntad y el resultado Si
hay tal, se sigue el supuesto criminal hasta la responsabilidad penal; si no hay
relacin, se suspende el seguimiento del supuesto porque no hay accin. Por
ejemplo, hay relacin cuando alguien dispara y mata o cuando alguien arroja
un animal feroz a otro, en ambos se comete delito de homicidio.

B. Tipicidad

El tipo es una figura que crea el legislador para hacer una valoracin de determinada
conducta delictiva. En sencillas palabras, podemos decir que es una descripcin
abstracta de la conducta prohibida. Es un instrumento legal, lgicamente necesario y
de naturaleza predominantemente descriptiva, que tiene por funcin la
individualizacin de las conductas humanas penalmente relevantes.

Es la adecuacin del acto humano voluntario ejecutado por el sujeto a la figura

descrita por la ley penal como delito. Es la adecuacin, el encaje, la subsuncin del
acto humano voluntario al tipo penal. Si se adecua es indicio de que es delito. Si la
adecuacin no es completa no hay delito. La adecuacin debe ser jurdica, no debe
ser una adecuacin social

C. Antijuridicidad

La antijuricidad es la contradiccin de la realizacin del tipo de una norma prohibitiva

con el ordenamiento jurdico en su conjunto. La antijuricidad es un juicio de valor
objetivo, en tanto se pronuncia sobre la conducta tpica, a partir de un criterio
general: el ordenamiento jurdico.76 La adecuacin de un acto a la descripcin legal
implica la violacin de la norma prohibitiva o preceptiva implcita en la disposicin
penal. Pero esto no significa todava que dicho acto sea antijurdico. Estando
conformado el ordenamiento jurdico no slo de prohibiciones y mandatos, sino
tambin de preceptos permisivos, es posible que un acto tpico no sea ilcito. La
tipicidad es considerada el fundamento real y de validez (ratio essendi) de la
antijuricidad y el delito como un acto tpicamente antijurdico. Sin embargo, se
admite, como lo hacen los partidarios de la nocin de ratio cognoscendi, que el acto
puede ser justificado, por lo que no es ilcito a pesar de su tipicidad.77 Segn Lpez
Barja de Quiroga, la antijuricidad es el acto voluntario tpico que contraviene el
presupuesto de la norma penal, lesionando o poniendo en peligro bienes e intereses
tutelados por el Derecho. La antijuridicidad es un juicio impersonal objetivo sobre la
contradiccin existente entre el hecho y el ordenamiento jurdico.78 La condicin o
presupuesto de la antijuridicidad es el tipo penal. El tipo penal es el elemento
descriptivo del delito, la antijuridicidad es el elemento valorativo. Por ejemplo, el
homicidio se castiga slo si es antijurdico; si se justifica por un estado de necesidad
como la legtima defensa no es delito, ya que esas conductas dejan de ser
antijurdicas aunque sean tpicas.

El trmino antijuricidad expresa la contradiccin entre la accin realizada y las

exigencias del ordenamiento jurdico. A diferencia de lo que sucede con otras
categoras de la teora del delito, la antijuricidad no es un concepto especfico del
derecho penal, sino un concepto unitario vlido para todo el ordenamiento jurdico,
aunque tenga consecuencias distintas en cada rama del mismo.79 En resumen, la
antijuricidad es lo contrario al Derecho. El ordenamiento jurdico est constituido por
preceptos pro hibitivos y preceptos permisivos. La violacin de los primeros define una
conducta tpica, un indicio de antijuricidad. Es necesario establecer si la conducta
tpica realizada tiene una causa de justificacin para determinar su antijuricidad. Es
decir, si la accin tpica se ha cometido en legtima defensa, estado de necesidad,
cumplimiento de rdenes, consentimiento, etc., entonces, la conducta siendo tpica no
es antijurdica y, por lo tanto, no hay delito. Excluyendo, adems, el juicio de
culpabilidad. Como lo sostiene Muoz Conde, el derecho penal no crea la
antijuridicidad sino que selecciona, por medio de la tipicidad, una parte de los
comportamientos que generalmente constituyen ataques muy graves a bienes
jurdicos muy importantes, conminndolos con una pena. Normalmente la realizacin
de un hecho tpico genera la sospecha de que ese hecho es tambin antijurdico
(funcin indiciaria de la tipicidad), pero esta presuncin puede ser desvirtuada por la
concurrencia de una causa de justificacin excluyente de la antijuridicidad. Si no
concurre ninguna de estas causas, se afirma la antijuridicidad y el siguiente paso es
entonces la constatacin de la culpabilidad del autor de ese hecho tpico y antijurdico.
Enrique Bacigalupo sostiene que la teora de la antijuricidad tiene por objeto establecer
bajo qu condiciones y en qu casos la realizacin de un tipo penal (en forma dolosa o
no; activa u omisiva) no es contraria al derecho, es decir, el hecho no merece una
desaprobacin del orden jurdico. Es, por lo tanto, una teora de las autorizaciones
para la realizacin de un comportamiento tpico. Decir que un comportamiento est
justificado equivale a afirmar que el autor de la accin tpica dispuso de un permiso del
orden jurdico para obrar como obr.

Una accin tpica, por lo tanto, ser tambin antijurdica si no intervine a favor del autor
una causa o fundamento de justificacin. La tipicidad de una accin es,
consecuentemente, un indicio de antijuricidad. Precisamente porque aquella seala la
posibilidad de que sta debe verificarse si existe o no una causa o fundamento de
justificacin. Esta verificacin es una tarea independiente de la comprobacin de la
tipicidad y en cierto sentido inversa. Es independiente porque solo cabe plantearse la
cuestin de la antijuricidad cuando se ha llegado a la conclusin de que la accin es
tpica, es decir, que se subsume bajo un tipo penal. A la vez es inversa porque consiste
en la verificacin de que el caso no se subsume bajo el supuesto de hecho de una
causa de justificacin (por ejemplo, defensa necesaria, estado de necesidad,
consentimiento presunto). Bacigalupo afirma que la antijuricidad no es cuantificable:
un hecho es o no antijurdico, pero no puede ser ms o menos antijurdico. En este
aspecto la antijuridicidad no se debe confundir con la ilicitud (hecho tpico y
antijurdico) que, por el contrario, s es cuantificable, dado que un hecho tpico y
antijurdico puede ser ms o menos grave, o sea: ms o menos ilcito.

D. Culpabilidad

La culpabilidad es un concepto medular en la consecucin de la pena, pues aporta el

segundo y principal componente de su medida, la participacin subjetiva del autor en
el hecho aislado. En otras palabras, ajusta la pena a lo que el hombre hizo y no a lo
que el hombre es, apartando as el peligroso derecho penal de autor. Por otra parte, al
fundar la pena en lo que el hombre hizo y no en lo que podr hacer (es decir, su
peligrosidad futura argumento esencial de la prevencin especial) separa la pena de la
medida de seguridad. El derecho penal postula una igualdad formal que se hace real,
precisamente, en y a travs de la culpabilidad (un concepto graduable) que lo acerca,
que lo hace proporcional e individual al trasgresor, no por su peligrosidad criminal o
modo de vida, sino por el grado de participacin subjetiva en el hecho. El fundamento
material de la culpabilidad hay que buscarlo en la funcin motivadora de la norma
penal. La norma penal se dirige a individuos capaces de motivarse en su
comportamiento por los mandatos normativos. La motivabilidad, la capacidad para
reaccionar frente a las exigencias normativas es, segn creo, la facultad humana
fundamental que unida a otras (inteligencia, afectividad, etc.) permite la atribucin de
una accin a un sujeto y, en consecuencia, la exigencia de responsabilidad por la
accin por l cometida.
La culpabilidad no se agota en esta relacin de disconformidad entre accin y
ordenamiento jurdico, sino que adems fundamenta el reproche personal contra el
autor, en el sentido de que no omiti la accin antijurdica aun cuando poda omitirla.
La conducta del autor no es como se la exige el derecho, aunque l habra podido
observar las exigencias del deber ser del derecho. l hubiera podido motivarse de
acuerdo a la norma. En este poder en lugar de ello del autor respecto de la
configuracin de su voluntad antijurdica reside la esencia de la culpabilidad; all est
fundamentado el reproche personal que se le formula en el juicio de culpabilidad al
autor por su conducta antijurdica

Existen varias concepciones sobre la culpabilidad:

La concepcin psicolgica del positivismo filosfico (es el lazo psicolgico que une al
autor de un acto con el resultado perjudicial que ocasiona y se presenta como la
intencin o dolo y la negligencia o culpa).

La concepcin psicolgica normativa de los neokantianos (la capacidad penal fue

considerada como una condicin previa a la culpabilidad).

La concepcin normativa (la evitabi0lidad subjetiva de la violacin del deber jurdico

constituye, pues, la condicin fundamental del juicio de culpabilidad). Se reprime al
delincuente por lo que l puede voluntariamente hacer, no por lo que l es.

El concepto de culpabilidad es un concepto carcter normativo, que se funda en que

el sujeto poda hacer algo distinto a lo que hizo y le era exigible en esas circunstancias
que lo hiciese.88 El primero de los presupuestos de cualquier reproche de culpabilidad
se halla en que el autor, al momento del hecho, haya sido siquiera capaz de actuar de
modo responsable: de comprender lo ilcito del hecho y de dejarse determinar por esa
comprensin, renunciando a su realizacin

AUTORIA Y PARTICIPACION
1. AUTORIA

a) La autora inmediata individual La autora inmediata individual o unipersonal,

comnmente llamada autora directa, se da cuando el sujeto realiza la accin tpica,
determina el hecho de modo completo (o sea, sin compartir con otros el dominio o
determinacin del hecho) por s solo y sin hacerlo a travs de otro que acta como
instrumento. Ello no es bice para que junto a esa persona acten otras como
partcipes en el hecho, o incluso otros sujetos que realicen por s mismos toda la
accin tpica, es decir, otros autores inmediatos individuales, producindose entonces
un supuesto de pluriautora que no debe confundirse con la coautora. Tampoco debe
confundirse esta primera forma de autora con la actuacin en solitario de propia
mano, pues hay algunos supuestos en que el nico actuante de propia mano no es
autor (DAZ Y GARCA CONLLEDO, 1991, 639 ss.).

b) La autora mediata Es aquella en la que el autor no llega a realizar directa ni

personalmente el delito, puesto que el autor se sirve de otra persona, por lo general no
responsable penalmente, que ejecuta el hecho tpico. Lo que busca la ley es un
fundamento que permita reprimir al autor real del delito, mas no a su instrumento, no
existiendo duda de que el hombre de atrs es quien posee el dominio del hecho.

El intermediario carece del dominio del hecho, por lo que la responsabilidad se imputa
al hombre de atrs, quien se ha provocado o se aprovecha del instrumento,
coaccionando, engaando, utilizndolo, contando con su falta de libertad o su
ignorancia de la situacin.

Diferentes son los casos de cadena de mando, en los que media un aparato de poder
estrictamente jerarquizado, los casos denominados autor tras el autor, en los que se
presenta la situacin de que el ejecutor directo es plenamente responsable, pero acta
como simple eslabn de una cadena de mando o de un aparato de poder jerarquizado;
lo que no es lo mismo, ya que la esencia de la autora mediata consiste en valerse de
un instrumento, lo cual no se cumplira si el ejecutor tiene plena responsabilidad, por lo
que este ltimo caso debe ser resuelto con las reglas de la coautora.

c) La Coautora El dominio del hecho es comn a varias personas, siendo coautores

los que toman parte en la ejecucin del delito, en codominio del hecho (dominio
funcional del hecho). Aqu, la accin tpica es realizada por dos o ms personas
que participan voluntaria y conscientemente de acuerdo a una divisin de
funciones, tomando parte, cada uno, en la ejecucin de los hechos. Es una
especie de conspiracin llevada a la prctica, y se diferencia de sta, precisamente en
que el coautor interviene en la ejecucin material del delito, lo que no sucede en la
conspiracin.

Es importante destacar que los coautores cometen el delito entre todos, pero ninguno
de ellos por s solo realiza completamente el hecho, por lo que no pueden
considerarse partcipes del hecho de otro. No rige el principio de accesoriedad de la
participacin, segn el cual el partcipe slo es punible cuando existe un hecho
antijurdico del autor, sino un principio en cierto modo inverso: el principio de
imputacin recproca de las distintas contribuciones, ste dice que todo lo que haga
cada uno de los coautores es imputable a todos los dems.

Por su parte, el dominio del hecho es funcional, en el sentido de que cada uno de los
coautores tiene en sus manos el poder del hecho a travs de una parte que le
corresponde en la divisin del trabajo. Por lo tanto, existe una decisin conjunta o
comn, en la que se vinculan funcionalmente los distintos aportes, los cuales estn
conectados al otro mediante la divisin de tareas acordadas en la decisin conjunta.

2. PARTICIPACION

a) Instigacin Igualmente conocido con el nombre de induccin, es una tpica forma

de participacin, aunque por su entidad cualitativa el legislador, a efectos de pena, la
equipara a la autora. Se caracteriza porque el inductor hace surgir en otras personas
(inducido) la idea de cometer un delito, pero quien decide y domina la realizacin del
mismo es el inducido, de lo contrario sera autor mediato. Depende del autor principal
(inducido), ya que si este no comienza la ejecucin del delito, no puede castigarse al
inductor, salvo que su comportamiento encaje dentro de una de las formas de
participacin intentada especialmente punible como la proposicin.
Determinar o inducir a otro a la comisin del hecho punible significa que el instigado
debe haber formado su voluntad de realizacin del hecho como consecuencia directa
de la accin del instigador, por lo que la instigacin a un delito que el autor ya decidi
cometer es por lo tanto imposible. De igual manera, los medios por los cuales se crea
en otro el dolo del hecho son indiferentes, ya que son adecuados los beneficios
prometidos o acordados al autor como la coaccin u otra amenaza, mientras el autor
no pierda el dominio del hecho, pues en este caso estaramos ante un supuesto de
autora mediata. De todos modos, se requiere en todos los casos una concreta
influencia psicolgica y siempre una conducta activa, ya que como omisin no es
admisible como forma de instigacin, ni tampoco por imprudencia.

Especial inters tiene el tema del exceso del inducido, lo cual puede ser de dos
maneras, cuantitativamente, en el sentido de que el inducido sobrepasa la cantidad
delitos instigados a cometer, como la comisin de un hecho cualitativamente diverso.
En ambos casos el instigador no responde por el exceso del instigado, siendo la
excepcin de que se trate del caso del error en la persona, ya que es irrelevante en los
delitos contra la vida, siempre que no se trate de casos en los que se determina una
calificacin distinta del hecho, como el del feminicidio o una agravante por el vnculo
familiar.

b) Complicidad Se trata de una contribucin a la realizacin del delito con actos

anteriores o simultneos, que no son considerados de autora. La distingue su menor
entidad material, al grado que se castiga con una pena inferior a la que merezcan los
autores del delito. En consecuencia el cmplice ayuda o coopera, en forma auxiliar o
secundaria a la ejecucin, a diferencia de los coautores que ejecutan directamente el
delito. Cmplice sera el que con su contribucin no decide el s y el cmo de la
realizacin del hecho, sino slo favorece o facilita que se realice.

Es admisible an dolo eventual, nunca por imprudencia. El cmplice debe saber que
presta un aporte a la ejecucin de un hecho punible, el lmite de responsabilidad de su
participacin est dado por el alcance del dolo, es decir el cmplice responde hasta
donde alcanza su voluntad.

El cmplice se limita a favorecer un hecho ajeno y, como el instigador, no toma parte

en el dominio del hecho. El auxilio que presta el cmplice debe ser utilizado por el
agente que va a cometer el delito, de lo contrario no hay nexo entre el delito y la
persona que lo facilita.

a) El concurso ideal de delitos se da cuando en una sola accin u omisin se

configuran uno o ms delitos; es decir cuando una misma accin u omisin infringe
varios tipos legales o infringe el mismo tipo varias veces. Esto se encuentra regulado
en el Art. 48 de nuestro Cdigo Penal vigente: " Cuando varias disposiciones son
aplicables al mismo hecho". Ejemplo: cuando se causan lesiones al representante de
la autoridad, adems de un atentado contra una persona existe una violacin de los
deberes de respeto y sumisin a la autoridad.
HURTADO POZO, en su libro Manual de Derecho Penal, pone como ejemplo una
jurisprudencia en relacin al concurso ideal: "en su Ejecutoria del 12 de mayo de 1952
(173), la Corte Suprema declara no haber nulidad en la sentencia recurrida por la que
se conden al inculpado a dos aos de prisin por delito de estafa y se le absolvi por
falsificacin de moneda. El fiscal supremo sostuvo que no se haba comprobado si el
inculpado mismo haba falsificado la moneda, medio utilizado para cometer la estafa.
El error se halla en que descartada la falsificacin por falta de pruebas, an quedaba
pendiente la cuestin de si la accin del inculpado se hallaba o no comprendida en el
art. 371 o 372 del cdigo anterior (expendio o puesta en circulacin de moneda
falsificada). Pues, si se le reconoce como autor de estafa, significa que se ha
constatado que era consciente de que empleaba moneda falsificada en la adquisicin
de la mercanca. En realidad, estamos frente a un caso de concurso ideal de delitos.
La accin del agente (comprar mercaderas mediante moneda falsa) se adecua a dos
tipos legales, sin que ninguno de stos la comprenda en toda su extensin. De
acuerdo con el art. 105 del cdigo anterior, la pena debera imponerse de acuerdo a la
disposicin que prev la ms severa; no obstante, esto no fue considerado por el
juzgado".

PARA FRANCISCO MUOS CONDE, tambin existe concurso ideal cuando se

comete un delito como medio para la ejecucin de otro; cuando la conexin entre los
diversos delitos es tan ntima que si faltase uno de ellos, no se hubiese cometido el
otro se debe considerar el complejo delictivo como una unidad delictiva y no como dos
delitos distintos. Por ejemplo: la falsificacin de un documento oficial para cometer
estafa.

Explica BRAMONT ARIAS que para que exista concurso ideal de delitos, se requiere
de tres elementos:

"La unidad de accin o de hecho.- de acuerdo a las aclaraciones formuladas

sobre los conceptos de hecho, y acto, es decir, con referencia al resultado,
porque a veces la accin es nica y el resultado es plural.
La pluralidad delitos.- constituye la violacin de varias disposiciones penales.
Unidad de intencin.- Para que el hecho se considere el mismo, debe ser
nico, subjetiva y objetivamente. Si los hechos son varios, aunque el fin sea
uno solo (por ejemplo, cuando se viola un domicilio para efectuar un rapto), se
perfila un concurso real. Si la finalidad es plural y el hecho nico (por ejemplo,
cuando se realiza el proyecto de matar a dos sujetos con el mismo disparo), el
concurso tambin es real".

Sin embargo, RAL PEA CABRERA, distingue solo dos elementos: la unidad de
accin y la pluralidad de delitos. Menciona tambin, que la teora antigua que slo
entenda a la unidad de accin prescindiendo de la finalidad e intencin, ha sido ya
superada

Clases.- El concurso ideal puede ser heterogneo y homogneo. Existe un

concurso ideal heterogneo cuando con una accin se realizan varios delitos,
es decir, cuando a la misma accin se aplica distintas leyes penales, ejemplo:
la violacin sexual de mujer virgen provocndole lesiones; el coche bomba en
zona urbana que hace incurrir terrorismo, homicidio y daos; etc.
Por otro lado, estamos frente a un concurso ideal Homogneo cuando el mismo tipo
legal resulta aplicable varias veces a la misma accin, por ejemplo: el caso de la
granada de guerra que mata a varios en el campo abierto.

De acuerdo al texto del art. 48 C.P., el legislador no ha considerado el denominado:

concurso ideal homogneo, consistente, segn la doctrina, en la violacin repetida de
la misma norma legal, mediante una sola accin; por ejemplo, mediante el lanzamiento
de una granada se lesiona gravemente a varias personas. Al respecto, es de admitir
que nuestro legislador ha procedido al encuadramiento de la accin en varias normas.
Esto se desprende, claramente, primero, del empleo del plural segundo, que la pena
se impondr de acuerdo "con una de ellas"; y, por ltimo, de que las penas accesorias
y las medidas de seguridad podrn ser aplicadas aunque "no estn previstas ms que
en una de ellas". Contra esta interpretacin, nada dice que el legislador haga alusin,
mediante las frases: "en caso de diferencia, con la que establezca la pena ms grave",
a la posibilidad de que dichas normas prevean penas iguales

Tratamiento Penal.- El problema que siempre se presenta luego de comprobar

la presencia de un concurso ideal de delitos, es de saber qu pena ha de
imponerse al agente. De acuerdo a nuestro sistema de penas no tasadas, se
trata de saber, con mayor exactitud, dentro de qu mrgenes penales el juez
fijar la pena. Si las disposiciones en concurso fijan la misma escala, el juez no
tendr dificultades; pero si son diferentes, la ley le ordena determinarla
conforme a la ms severa. Artculo 48 del Cdigo Penal: " se proporcionar con
la que establezca a pena ms grave". Para saber cul es la ley que prev la
pena ms grave ha de tenerse en cuenta la naturaleza de la pena y
los lmites mnimum y mximum.

Explica RAL PEA CABRERA, que la pena sealada en el artculo 48 de nuestro

Cdigo Penal vigente se inclina por el principio de absorcin por lo que solo se impone
la pena correspondiente al delito ms grave en caso de diferencia de penas en el
concurso. Ello es consecuencia de la unidad de intencin delictiva que caracteriza al
concurso ideal y que lo diferencia de lo que distingue del real o material.

Las penas accesorias y medidas de seguridad que en ellas se estatuyen, no entran en

consideracin, porque el pf. 2o. del art. 48 del Cdigo Penal vigente, concede al juez la
posibilidad de aplicarlas aun cuando figuren en una sola de las leyes en conflicto. No
puede precederse a la determinacin de la ley aplicable, conforme a los criterios
utilizados para determinar la irretroactividad de la ley penal ms severa.

b) El concurso real de delitos: se da cuando concurren varias acciones o hechos

autnomos, es decir, que cada uno constituye un delito particular e independiente,
aunque puedan merecer un solo procedimiento penal. No plantea ningn problema
terico importante. Cada accin por separado constituye un delito.
El Cdigo Penal define al concurso real de delito en el artculo 50. " Cuando concurran
varios hechos punibles que deben considerarse como otros tantos delitos
independientes...
Ahora bien, EUGENIO CUELLO CALN explica que el verdadero concurso existe
cuando concurren las siguientes condiciones:
 Que un individuo sea autor de distintos hechos

Que estos en su aparicin material sean diversos entre s, sin guardar

conexin alguna
Que tambin aparezcan como diversos e independientes en
la conciencia del agente.
Clases.- Tambin, al igual que en el concurso ideal, el concurso real puede ser de 2
clases: homogneo y heterogneo. El concurso real de delitos puede ser homogneo
cuando el autor comete en varias oportunidades el mismo delito. Ejemplo: Ha
librado cheques sin fondo en varias oportunidades. En el concurso real heterogneo,
el autor ha realizado diversos tipos penales en distintas oportunidades. Ejemplo:
El autos un da roba, otro da estafa y en una tercera oportunidad lesiona.

Tratamiento Penal.- La determinacin de la pena en el concurso real es previsto en el

artculo 50 del Cdigo Penal: " se impondr la pena del delito ms grave, debiendo el
juez tener en cuenta los otros, de conformidad con el artculo 48" Esta frmula
asumida por la legislacin penal corresponde a la que la doctrina denomina principio
de asperacin que aplica la pena del delito ms grave, no obstante, teniendo en
cuenta los tros. Estos otros delitos sern considerados como circunstancias
agravantes.

c) Delito Continuado FRANCISCO MUOZ CONDE explica que el delito continuado:

" Consiste en dos o ms acciones homogneas, realizadas en distinto tiempo, pero en
anlogas ocasiones, que infringen la misma norma jurdica o norma de igual o
semejante naturaleza. El delito continuado se caracteriza por que cada una de las
acciones que lo constituyen representan ya de por s un delito consumado o intentado,
pero todas ellas se valoran juntas como un solo delito. Por ejemplo: el cajero de
la empresa que durante un largo periodo de tiempo se apodera diariamente de una
pequea cantidad, no comete cientos de hurtos, aunque cada acto aislado por l
realizado sea un hurto, sino un solo delito continuado de hurto.

La definicin legal de delito continuado se halla en el artculo 49 del Cdigo Penal:

"Cuando varias violaciones de la misma ley hubieran sido cometidos en el momento
de la accin o en momentos diversos, con actos ejecutivos de la misma resolucin
criminal sern considerado como un solo delito continuado y se sancionar con la
pena correspondiente a ste.

Para comprender a la ndole jurdica del delito continuado, seala Javier Villa Stein,
que se han construido tres teoras: a) La teora de la Ficcin.- que propone que el
delito continuado es una ficcin jurdica creada por razones prcticas a fin de resolver
los sinnmeros problemas que acarreara aceptar que se trate de una pluralidad de
hechos que da lugar a un concurso real de delitos. Se origina en Italia a instancias de
las prcticas Italianas de los siglos XVI y XVII b) la teora realista.- plantea que el delito
continuado por tener unidad subjetiva y unidad objetiva constituira una unidad real de
accin , y el que los hechos se lleven a efectos en distintos momentos ello slo
comprende al modo de ejecucin. c) Teora del realismo jurdico.- admite
este modelo que el delito continuado es una construccin jurdica, no prevista en la ley,
pero derivada del consuetudo. Admite la construccin jurdica, no como ficcin, sino
como instrumento prctico.

CONCURSO DE DELITOS
El delito continuado que se da cuando dos o ms acciones, que infringen la
previsin de una misma norma jurdica, son ejecutadas en momentos
diferentes, pero conducidas por un propsito nico. Su caracterstica es que
pese a que cada una de las acciones que lo constituyen representa
individualmente una consumacin, son valoradas en conjunto como un solo
delito. Se trata, pues, del supuesto de pluralidad de hechos y unidad de delito.
En consecuencia, existiendo delito continuado no hay concurso sino un delito
nico. Se considera excluido el concurso ideal porque no hay pluralidad de
acciones, y el concurso real porque no son hechos independientes. R.N. N'
1046-201 1-Lima (SPT).
Se produce un concurso real de delitos cuando un mismo autor con una
pluralidad de acciones independientes entre si, realiza a su vez varios delito
autnomos, presenta pluralidad de acciones y constituye contrapartida del
concurso ideal. Existen dos formas de concurso real: el homogneo y el
heterogneo. El Concurso real es homogneo Si la pluralidad de delitos
cometidos corresponden a una misma especie; por ejemplo, cuando en
diversas ocasiones y de modo independiente se cometieron varios robos. El
concurso real es heterogneo cuando los delitos realizados por el mismo autor
constituyen infracciones de distinta especie, es decir, si en distintas
oportunidades se cometieron un hurto, lesiones y una falsificacin de
documentos.
Los presupuestos y requisitos legales del concurso real de delitos son los
siguientes:
A. Pluralidad de acciones.
B. Pluralidad de delitos independientes.
C. Unidad de autor.
El agente en el concurso real de delitos debe ser objeto de enjuiciamiento en
un mismo proceso penal enjuiciamiento conjunto, lo que, Por consiguiente, da
lugar a una imputacin acumulada al agente de todos los delitos perpetrados
en UN determinado espacio de tiempo.

PENA
1.- Pena privativa de libertad: En la medida en que nuestra legislacin punitiva
reconoce tanto la pena privativa de libertad temporal cuanto la pena privativa de
libertad de cadena perpetua, cuya diferenciacin es de rigor mantener por imperativo
legal, resulta imprescindible asumirla para estimar el lmite superior de la pena
privativa de libertad; que siendo as, no cabe otra opcin hermenutica que entender
que dicho lmite superior dela pena privativa de libertad es de treinta y cinco aos,
puesto que con motivo de la modificacin del rgimen jurdico de la cadena perpetua
partir de ese mnimo ser revisada obligatoriamente cada ao con miras a la posible
excarcelacin del penado, tal como lo dispone el Decreto Legislativo N 921, por lo
que, como es obvio, en ningn caso la pena temporal en su lmite superior puede ser
mayor que la pena de cadena perpetua; que esta conclusin, ms all de la necesaria
intervencin del legislador para modular los lmites de la pena privativa de libertad,
permite respetar razonablemente, al momento de individualizar la pena, la entidad del
injusto de los tipos penales que forman la parte especial del Cdigo Penal
-proporcionada a la gravedad abstracta y genrica de cada infraccin, en su caso, bajo
las directivas fijadas por las normas antes citadas, posibilita el pleno respeto del
principio de interdiccin de la arbitrariedad.

2.- Pena restrictiva de libertad: Son aquellas que surgen de la existencia de una
orden judicial de impedimento de salida del territorio nacional, expatriacin de
nacionales o la expulsin de extranjeros. La expatriacin de un nacional (accin de
sacar a la fuerza a un natural del territorio de su propio pas) procede en los casos de
comisin de atentados contra la seguridad nacional, la participacin de un grupo
armado dirigido por un extranjero, la alteracin de hitos fronterizos, actos desleales
con el pas o la traicin a la patria (casos previstos explcitamente entre los artculos
325 y 332' del Cdigo Penal). Sobre la materia, este Colegiado reserva
pronunciamiento sobre la constitucionalidad o inconstitucionalidad de dicha modalidad
punitiva. La expulsin de un extranjero (accin de hacer salir por la fuerza a un no
nacional del territorio patrio) procede como consecuencia de un acto subsecuente del
cumplimiento de una condena con pena privativa de la libertad impartida por un
tribunal nacional.

3.- Las penas limitativas de derechos son: 1. Prestacin de servicios a la

comunidad(La pena de prestacin de servicio a la comunidad. Esta disposicin precisa
que esta clase de pena obliga al condenado a realizar trabajos gratuitos en entidades
asistenciales, hospitalarias, escuelas, orfanatos u otras instituciones de servicio social.
Asimismo, este dispositivo precisa que la asignacin de los trabajos comunitarios debe
adecuarse, en lo posible, a las aptitudes personales del condenado, para asegurar un
rendimiento idneo y eficiente en el cumplimiento de la labor encomendada. Por
consiguiente, se debera tomar en cuenta el nivel tcnico, la edad, sexo, capacidad
fsica, entre otros aspectos. Siendo as, la prestacin de servicio a la comunidad puede
comprender la asignacin de labores manuales, intelectuales o artsticas.); 2.
Limitacin de das libres; . 3. inhabilitacin(Esta pena se caracteriza por privar al
condenado de algunos derechos personales, profesionales o politicos ; o por
incapacitarlo para el ejercido de diversas funciones o actividades pblica inclusive . Su
aplicacin se rige por un criterio de especialidad que implica. desde la perspectiva
legal y judicial. que cualquiera sea su condicin y operatividad pena principal o
accesorio dicha sancin estar siempre en funcin a la naturaleza del delito de que se
trate y al principio de proporcionalidad).

MEDIDAS DE SEGURIDAD
A las medidas de seguridad se les atribuye una funcin general que es la prevencin
especial, es decir, prevenir el delito antes sujetos considerados antes sujetos
considerados peligrosos; y otras funciones ms especficas de acuerdo con el tipo de
medidas de seguridad, si se trata de internar al penado, ser la neutralizacin y la
resocializacin; en cuestin de custodia, se toma en cuenta la reeducacin en los
establecimientos educativos durante la reclusin; y la curacin con el internamiento
psiquitrico.

La medida de seguridad supone l aplicacin de un tratamiento dirigido a evitar que un

sujeto peligroso llegue a cometer un delito. Se le asigna a la medida de seguridad una
funcin preventiva especial. Se adapta mejor a la personalidad del delincuente y
puede contribuir eficazmente a la readaptacin del delincuente frente a la sociedad
adems es el nico instrumento que tiene el Estafo frente a sujetos a quienes no se
les puede sancionar con penas debido a la ausencia de culpabilidad. El delincuente
viene a ser el objeto de estas medidas. Por ello, podemos decir que las medidas de
seguridad tienen como presupuesto fundamental a la peligrosidad del delincuente.

Jurisprudencia

En el caso de las medidas de seguridad, se requiere que adems de la comisin de

un hecho antijurdico se de un elemento patolgico que fundamente la ausencia de
responsabilidad personal del sujeto por el hecho Dicho factor patolgico debe haber
sido determinante de la comisin del hecho y adems , sobre su base ha de ser
posible formular un juicio de pronostico de peligrosidad esto es , de previsibilidad de la
comisin de nuevos hechos delictivos en el futuro

El cdigo penal establece dos clases de medidas de seguridad: internacin y

tratamiento ambulatorio.

La duracin de la medida no puede exceder el tiempo de la pena privativa de libertad

que le hubiere correspondido aplicarle por el delito cometido y el control judicial de la
medida.

BIEN JURDICO

BIRNBAUM, fue quien plante la tesis de que la conducta delictiva no lesiona

derechos, sino bienes. Segn BIRNBAUM los derechos se mantienen
inclumes ante la conducta delictiva, la cual s que lesiona bienes, as
Supongamos que perdemos algo o que somos despojados de una cosa que
para nosotros es un bien al cual tenemos jurdicamente derecho, ste ser el
objeto de nuestro derecho y si nos es sustrado o se ve disminuido, nuestro
derecho no se ver disminuido ni sustrado.
Sobre la distincin entre si la conducta delictiva lesiona bienes o derechos,
resulta importante qu es lo que entendemos por ambos trminos. Por mor del
tema principal podemos observar que no resultan conceptos completamente
diferentes, sino que es precisamente para satisfacer un bien jurdico que se
otorga un derecho. El cambio en la teora penal se debi, razonablemente
 creemos, a la necesidad de contar con un criterio material, en el sentido de que
para BIRNBAUM un bien es algo que resulta ser un bien para nosotros y que
nos puede ser disminuido o sustraido por otro, dejando, en cambio, inalterable
el derecho que tenemos a ese bien. Es decir, el bien sera el objeto de nuestro
derecho que jurdicamente nos corresponde.
Como menciona HORMAZBAL MALARE el bien est establecido en relacin
con una persona que es titular de l, constituye una objetivacin de lo que
antes se encontraba en la esfera de lo espiritual, esto es de los derechos
subjetivos. Queda claro entonces que el Derecho penal transform su objeto de
proteccin, del derecho subjetivo al bien jurdico, por necesidad de contar con
un criterio material sobre el cual hacer efectivo el principio de lesividad.
El concepto que estudiamos sufre ciertas variaciones que van desde el
oscurecimiento hegeliano se entiende por su equiparacin del concepto al de
voluntad general o de inters estatal, pasando por BINDING y sus objetos
cosificados de los derechos,[como] son la vida, la salud, la libertad, el honor,
creaciones puras de los juicios de valor del legislador, hasta llegar a Franz von
LISZT para quien los bienes jurdicos no son conceptos exclusivamente
jurdicos, sino intereses de los individuos o de la comunidad, en sus relaciones
vitales, a los que el Derecho, a travs de su Teora General, les brinda la
categora de bien jurdico, tornndose as en relaciones jurdicas. Entindase,
de una vez, un inters jurdicamente protegido o condiciones vitales del
individuo o de la sociedad amparadas por el Derecho.
De BINDING y von LISZT podemos concluir que, en efecto, la sociedad o un
sector de ella crea, de acuerdo a una valoracin colectiva, los bienes
jurdicos, siendo el legislador, quien materializa dicha valoracin. Hay, sin
embargo, una cuestin que, a nuestro entender, resulta fundamental para
manejar un concepto satisfactorio de bien jurdico. Lo que venimos en llamar
situacin prejurdica de los bienes jurdicos.
Acaso no haya duda en establecer el origen del bien jurdico en nada ms que
la ebullicin de ideas y valoraciones sociales propias de toda sociedad
humana, sobre todo de un Estado de Derecho donde prima, por lo menos en
teora, un ejercicio democrtico de argumentacin, discusin, debate, adopcin
y difusin de diversas posturas. Formalmente, como consecuencia del principio
de legalidad el precepto penal ser el resultado de un proceso legislativo, pero
la determinacin del bien jurdico corresponde a la base social que comunicar
su decisin a las instancias polticas que formalmente tengan el deber de
materializar dicha decisin. As mismo nos resulta claro que Especficamente
en un Estado democrtico es un producto [el bien jurdico] de la sociedad
civil y surge de la dinmica participativa y de los procesos de discusin que
tienen lugar en la base social.
Para ROXIN los bienes jurdicos son como circunstancias dadas y finalidades
tiles al individuo y a su libre desarrollo dentro de un sistema social global
estructurado sobre la base de esa concepcin de los fines o para el
funcionamiento del propio sistema. Se quiere expresar, entendemos, que las
circunstancias o finalidades estn ya dadas por la valoracin social, y que los
deberes de cumplimiento de las normas son creadas por el mismo Derecho.
Resaltamos entonces la coincidencia doctrinaria en situar el origen del bien
jurdico en la discusin de ideas y valoraciones sociales, destacando por
 nuestra parte, as mismo, que los bienes son objetos de los cuales un sujeto
estima que tiene un valor. Esas fuentes pre-jurdicas no pueden ser otras que
morales. Pero morales en el sentido real del trmino. No pretendemos aqu
erigirnos como portadores de la verdad acerca de la moralidad nada ms
odioso, pero todos tenemos hoy a nuestra disposicin los avances que se
hacen en las disciplinas neurocientficas y, en general, en las ciencias
biolgicas y su sorpresiva preocupacin por el estudio del origen biolgico de la
conducta humana, como la ayuda al prjimo y evitar el dao. Nada que no est
directamente relacionado con la ayuda o el dao a los dems podra
encontrarse dentro del mbito de lo que llamamos moralidad y seran, a
nuestro modo ver, meras convenciones sociales, cuya preocupacin por las
necesidades e intereses de los dems o de la comunidad, resulta por lo menos
cuestionable como la crtica moral y posterior punicin de la
homosexualidad, por ejemplo.
Resulta claro, entonces, que un bien jurdico tiene un alto contenido axiolgico.
Ciertos valores morales, que se muestran razonables y necesarios para la
convivencia social, deben ser acogidos por el ordenamiento jurdico. Deben,
adems, ser especialmente claros en la Constitucin Poltica de un Estado de
Derecho y garantizados en los cdigos penales de los mismos.
Creemos que ser el Estado, a travs de la legislacin penal, el encargado de
tutelar un bien jurdico, en cuanto sea vulnerado u ofendido o corra peligro de
tal; pero el bien jurdico proviene de alguna fuente prejurdica valores ticos
reconocido por el Derecho en una norma que sirva de fundamento al resto del
ordenamiento. As, un planteamiento constitucional del bien jurdico no puede
prescindir de un concepto general o sustancial del mismo. Sino que por el
contrario lo presupone, pues su omisin podra determinar un entendimiento
simplemente formal del bien jurdico, que lo viera como una creacin normativa
y no como una realidad valiosa en s misma; con la nica variante de haber
sustituido la norma penal por la constitucional.
El bien jurdico, segn ZAFFARONI, resulta indispensable como concepto para
efectivizar el principio de lesividad sin ser nunca un concepto legitimante del
poder punitivo, por lo que no cabra confundir entre un uso limitativo del
concepto y un uso legitimante; de esta manera se desvincula el concepto de
bien jurdico como concepto legitimante del poder punitivo pues En efecto: la
legislacin penal no crea bienes jurdicos, sino que stos son creados por la
Constitucin, el derecho internacional y el resto de la legislacin. [...] El
derecho penal recibe el bien jurdico ya tutelado y la norma que se deduce del
tipo no hace ms que anunciar un castigo para ciertas formas particulares y
aisladas de lesin al mismo.
As mismo ZAFFARONI brinda precisin a las definiciones hasta ahora
estudiadas y define al bien jurdico como una relacin de disponibilidad de un
sujeto con un objeto. As, resultara, segn el profesor argentino, que el bien
jurdico tiene como funcin la proteccin de las relaciones interindividuales y
sociales, disponibles para su titular. El mrito de esta definicin, creemos, se
encuentra, una vez ms, en establecer un criterio material para el objeto de
proteccin, en este caso, la relacin del sujeto que no siempre ser una
persona con ese objeto vida, libertad, integridad fsica valioso para l o
para la comunidad y que siempre ser disponible. Es claro ZAFFARONI en
 distinguir entre disponibilidad y destruccin, por ser sta un lmite poco usual
de la disponibilidad que hacemos a diario los titulares de bienes jurdicos.
Entendemos por disponible, algo que est en aptitud de usarse o utilizarse. En
el caso del bien jurdico, menciona ZAFFARONI con razn, que un sujeto
puede usar o utilizar disponer, no necesariamente destruir ese objeto que
es apto de usarse.
En fin, tratando ya de llegar a una definicin satisfactoria de lo que es un bien
jurdico, podemos entender dicho concepto como la relacin entre un objeto o
circunstancia valiosos para el sujeto mismo y para una determinada sociedad,
jurdicamente protegida. Objeto o circunstancia sobre la cual el sujeto puede
disponer por serle til y valiosa. El criterio material sobre el cual debe
descansar esa circunstancia o ese objeto ha de ser una clara necesidad o
inters, preferencia o deseo tanto para el individuo como para una sociedad,
que satisfaga unas capacidades para sufrir, pensar, etc. y, adems, poseer
un claro contenido axiolgico.