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RESPONSABILIDADE CIVIL - Prof.

Paulo Sanseverino
AULA 01 20.05.2015

BIBLIOGRAFIA
- Srgio Cavarieli Filho O programa de responsabilidade civil PARA
CONCURSO! O mais indicado para concurso. Mais sistematizado.
- Rui Estouco Tratado de Responsabilidade Civil traz as
controvrsias.
- Jos Aguiar Dias livro clssico da responsabilidade civil.
- Dois livros da autoria do professor encontram vrias questes que
vamos abordar ao longo dos nossos encontros.
-Material que o professor vai disponibilizar no sistema. Cuidado! No
atualizado.

I. INTRODUO
II. CONCEITO
Sinteticamente, responsabilidade civil reparao dos danos, a
preocupao do ordenamento jurdico, a preocupao do prprio Estado com a
reparao dos danos ocorridos na vida em sociedade.
Todo mundo j sofreu algum dano, de maior ou menor gravidade (Ex:
batida de carro, eventualmente algum dano moral, etc.). O dano causa uma
leso no apenas para a vtima/prejudicado/lesado, mas ele tambm um
problema para toda a sociedade, porque ele quebra o equilbrio social e,
quando quebra o equilbrio social, ele clama por uma reparao.
Por isso que o direito, a ordem jurdica se preocupa e estabelece
critrios para a reparao do dano; sendo que a responsabilidade civil procura
exatamente dar essas respostas: quem, como, quando vai haver a reparao
do dano.
Responsabilidade civil a atribuio feita pela ordem jurdica a uma
pessoa da obrigao de reparar os danos sofridos por outra pessoa. Ento,
algum sofreu um dano (bateram no meu carro) e a a ordem jurdica diz que a
pessoa fica obrigada a reparar os danos causados.
O Estado, atravs da ordem jurdica, procura estabelecer critrios para
a reparao dos danos sofridos na vida em sociedade.

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Essas regras esto no CC e em leis especiais, inclusive, na prpria CF.
Entretanto, a regra bsica o CC, que possuem duas regras bsicas: os arts.
186 e 927.
O art. 186 que estabelece o conceito de ato ilcito culposo e o art. 927
que estabelece o conceito de responsabilidade civil.
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,


independentemente de culpa, nos casos especificados em lei,
ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do
dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de
outrem.

L no final do direito das obrigaes o legislador brasileiro no art. 927


vai exatamente estabelecer um conceito de responsabilidade civil.
Fica obrigado a reparar o dano que, mediante um ato ilcito, causei a
outra pessoa. No fundo, ele est concretizando o antigo brocardo latino que
vem do direito romano neminem laedere. Na histria da humanidade, h uma
preocupao muito grande com a reparao dos danos: Primeiro, evitar a
ocorrncia dos danos. Segundo, a pessoa que causa responder pelos danos
causados.
Os dez mandamentos, por exemplo, so preceitos de conduta, que
dizem para agir a fim de no causar dano para outras pessoas (no matars,
no...), no causar danos ao patrimnio material e moral de outras pessoas.
- Neminem laedere: Laedere uma expresso j estudada no direito
penal no crime de leso: animus laedandi, que o animo de lesionar, de
causar danos outra pessoa. Neminem no, negao. Age de tal maneira
a no causar danos a outras pessoas, a no prejudicar/lesionar outras
pessoas. Se descumprir essa regra, fica obrigado a reparar o dano causado.
-Ex: se voc dirigir o seu carro de forma correta e
respeitando os sinais de trnsito, voc est cumprindo a regra do Neminem
laedere, e o que todos nos procuramos fazer e esperamos que os outros
tambm o faam. No momento em que eu descumpro essa regra e causo um
acidente de trnsito, ento, nesse caso eu descumprir essa regra e fico
obrigado a reparar o dano.

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Assim, essa ideia de reparao dos danos vem desde o perodo
romano.
- Responsabilidade civil obrigao de reparao de danos.
Essa obrigao, porm, no atribuda arbitrariamente pelo Estado.
Pelo contrrio: ela atende a certos critrios, a certos requisitos. Ela feita pelo
Estado, atendendo determinadas questes e, exatamente, com a preocupao
do Estado de no ser arbitrrio. Essa preocupao se inicia pelos fundamentos
da responsabilidade civil.

III. FUNDAMENTOS
Os fundamentos da responsabilidade civil so os princpios.

3.1) PRINCPIOS
Quais os princpios fundamentais do sistema de responsabilidade civil?
Dentro da ordem jurdica em geral, ns podemos identificar um sistema
particular de responsabilidade civil e ns sabemos que o sistema geral dos
direitos e seus particulares so regidos por princpios.
Cumpre ressaltar que o sistema geral do direito composto por normas
jurdicas, que se dividem em dois grandes grupos: os princpios e as regras
jurdicas.
Os princpios so as normas mais elevadas, mais abstratas. Princpios
so normas de elevado grau de abstrao que consagram os valores
fundamentais da ordem jurdica. o contraponto das regras. A regra tem
menor grau de abstrao e menor concretude (Ex: o prazo de prescrio para a
ao de reparao de danos de 3 anos art. 206, 3, inciso V).
Quais so os valores fundamentais da ordem jurdica?
O trabalho com os valores, a gente vive em uma sociedade
tecnolgica. s cincia e tecnologia e se trabalha pouco com valores, com
princpios, com tica, com bem comum. Isso uma falha nossa, que ns temos
que tentar suprir.
Quais so os valores fundamentais?
Emblema da Revoluo Francesa (1789): liberdade, igualdade e
fraternidade. Ou seja, so trs valores e o mais notvel tem acompanhado o
desenvolvimento da humanidade nos ltimos 225 anos e acompanha-nos at
os dias de hoje.

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-Liberdade: um valor extremamente caro. A conquista da liberdade foi
escrita com sangue pelos nossos antepassados. Temos que valoriz-la, pois
estamos em uma poca com muita liberdade. Quando se tem de mais no se
valoriza. Ento, o grande valor da vida em sociedade, que deve ser cultivado
por todos ns. Foi o grande valor que moveu a Revoluo Francesa em 1789.
Era a burguesia buscando maior liberdade em relao monarquia absoluta.
Principalmente a liberdade individual e de iniciativa.
-Igualdade: este valor veio um pouco mais tarde. Comentaremos
depois.
-Solidariedade/fraternidade: este valor entra em pauta depois da
Segunda Guerra Mundial. Vislumbrou-se que as ideias de liberdade e
igualdade no so mais suficientes; que necessrio um equilbrio. a ideia
exatamente de um bem comum universal.
Liberdade individual, que foi o motor da revoluo francesa, era a
burguesia clamando por liberdade. Antes, tudo tinha que ser autorizado pelo rei
e ainda corria o risco de haver uma desapropriao, o risco de confisco dos
bens.
O que interessa isso para a responsabilidade civil? Muito.
Em 1791, foi feita a constituio francesa, determinando a elaborao
de codificaes, tratando igualmente todos os cidados franceses. CC,
CComercial, Cdigo de Processo.
Passaram-se os anos e ningum cumpriu a determinao. At que
chegou ao poder Napoleo Bonaparte, que resolveu cumprir este preceito da
constituio francesa e elaborou o CC. Ele tinha uma noo clara da
importncia do que ele estava fazendo ele nomeou uma comisso de juristas
que trabalhavam no conselho de estado na Frana, em Paris. Napoleo,
quando no estava em guerra, participava da reunio do conselho de estado e
dava sua opinio, mesmo sendo militar e leigo no direito. Ele garantiu a
aprovao do projeto. Assim, veio o Cdigo Napolenico de 1804 (nome
oficial).
Na parte de responsabilidade civil, ele importantssimo.
O art. 1382 do CC Francs, ele fundamental, pois: 1) o momento
que se estabelece a autonomia da responsabilidade civil frente a
responsabilidade penal. A emancipao foi lenta, mas o momento que fica

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bem clara a autonomia da responsabilidade civil (preocupada com a reparao
do dano, com o aspecto patrimonial) frente a responsabilidade penal (pelos
crimes cometidos, com princpios bem diferentes); 2) O segundo aspecto
fundamental que aqui eu tenho o conceito de ato ilcito culposo. Para algum
ser responsabilizado ele deve ter agido culposamente. A ideia de culpa a
ideia central para que algum seja obrigado a reparar um dano segundo este
dispositivo do Cdigo Napolenico.
Porque isso? Se, eventualmente, a pessoa causou um dano na sua
atividade civil, na sua atividade empresarial, industrial, mas esse dando foi
acidental, no teve culpa, ela no tem obrigao de reparar So os azares do
destino. No fundo, a culpa o limite da minha liberdade.
Eu sou livre para agir, mas para agir com responsabilidade. Se
eventualmente eu me excedo no meu agir, na minha vida em sociedade, eu
sou obrigado a responder pelos danos causados.
A ideia de culpa e de liberdade so ideias complementares. Eu sou
livre para agir, eu sou livre para agredir algum, eu sou livre para desrespeitar
as regras de convivncia, como andar com meu carro em alta velocidade,
agredir/ofende uma pessoa. Todavia, vou responder por isso. Se ajo
culposamente ou dolosamente, serei responsabilizado. Mas, se,
eventualmente, eu caso um dano algum e isso acidental, eu no sou
obrigado a indenizar. O LIMITE A CULPA. O RESTO, AZARES DO
DESTINO.
Para algum ser responsabilizado tem que ter agido no mnimo com
culpa. Ento, a ideia de culpa tal qual ns a conhecemos ela forjada no CC
Francs, em 1804, art. 1382.
No direito romano, tem a lex aquilia, que d nome a culpa aquiliana,
tem origem no Alex Aquilia, mas que j diferente da nossa ideia de culpa. A
nossa ideia de culpa comea a ser forjada na idade mdia e tem muito com a
moral crist. A ideia de culpa muito ligada a ideia de pecado. O ato ilcito
um pecado e a moral cristal vai concebendo esta ideia.
Com o direito natural, a ideia de pecado substituda pela ideia de reta
razo e essas ideias acabam alcanando o CC Francs, em 1804.

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3.2) CULPA
O conceito de culpa no direito brasileiro est, atualmente, no art. 186
do CC. Este artigo era o correspondente do art. 159 do CC/16, que era
inspirado no CC Francs.
-Obs: A redao do art. 186 do CC/02 at melhor. O dispositivo do
CC/16 j foi elaborado com 100 anos de vigncia do CC Francs e Clvis
Bevilaqua buscou corrigir as imperfeies. O conceito de ato ilcito atualmente
muito semelhante ao que encontramos no CC/16, aprimorando-o.
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Ento, a ideia de culpa est ligada a ideia da prtica de um dano de


forma intencional ou pelo menos descuidadamente. A pessoa age com culpa
quando causa um dano outra pessoa de forma intencional (dolo) ou agindo
descuidadamente (agindo com culpa strictu sensu impercia, imprudncia e
negligncia) so excessos de liberdade.
Apenas relembrando, os modos de exteriorizao da culpa so
basicamente o dolo e a culpa. O dolo a inteno de causar o dano. Na culpa
a uma conduta descuidada, com negligncia, impercia ou imprudncia. A
imprudncia uma conduta descuidada positiva; a pessoa desrespeita regras
de conduta, agindo positivamente. A negligncia o descuido negativo; a
pessoa relaxada no seu agir. A impercia a culpa profissional, o
desrespeito s regras profissionais (pelo mdico, dentista, advogado).
Ento, por exemplo, uma pessoa que dirige seu carro em alta
velocidade, ela est sendo imprudente.
A pessoa que dirige o carro com pneu careca, ela est sendo
negligente.
Impercia aquele mdico, dentista, arquiteto, que desrespeita as
regras profissionais da sua atividade.
- Modalidades de culpa
Culpa leve, culpa levssima, culpa grave. Ns temos vrias nuances
para a culpa. Culpa in vigilando, custodiando, eligendo, etc. Muitas perderam a
sua razo de ser como o CC/02, que ampliou os casos de responsabilidade
objetiva e abarcou muitas destas hipteses.

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Vamos comentar uma, que a culpa contra a legalidade. uma
forma de culpa muito comum na nossa sociedade de hoje. Ns temos o CTB.
Algumas infraes de trnsito, a gente imediatamente sabe: excesso de
velocidade, passagem em sinal vermelho. Quem faz isso, age com imprudncia
no mnimo, e, s vezes, chega a beirar o dolo eventual.
Uma rua que no tem sinal de quem a preferncia? Est l no CTB.
Tem vrias regras nesse sentido, que a gente sabe que existe, mas no lembra
qual o sentido da regra. Se acontecer um acidente o juiz vai aplicar ela. Culpa
contra a legalidade. Ningum se escusa de cumprir a lei alegando o seu
desconhecimento. Normalmente as pessoas alegam que no sabiam, que no
se lembravam da existncia daquela norma culpa contra a legalidade.
muito claro nos acidentes de trabalho.
Na verdade, existem umas sries de regras de segurana do trabalho
fixadas pelo ministrio do trabalho para as mais diferentes atividades
profissionais.
S que a maioria de ns no sabe que existem essas regras. A maioria
das pessoas assim at que acontece um acidente de trabalho. A pessoa
pode alegar escusa? Era um empregado trabalhando no meio do campo com
energia eltrica. Ocorre um acidente de trabalho e o empregador alega que no
tinha conhecimento de que existia uma norma que tinha observar a respeito de
segurana do trabalho. Morre eletrocutado. Fala que todos os empregados dele
trabalham assim.
No fica escusado. Na verdade, so regras de segurana do trabalho e
o agir contra estas regras evidencia negligncia, imprudncia e envolve a culpa
contra a legalidade.
muito comum l nos acidentes de trabalho, na responsabilidade civil
do empregador por acidente de trabalho. L a responsabilidade do empregador
por acidente de trabalho regulada pela CF (art. 7), falando-se em culpa do
empregador e trazendo uma discusso na justia do trabalho se teria espao
ou no para a responsabilidade objetiva.
Sendo subjetiva, eu posso trabalhar no plano da culpa contra a
legalidade. A responsabilidade subjetiva e a culpa est no desrespeito das
regras de segurana do trabalho.

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Enfatiza-se este tema, pois j estamos em uma zona limtrofe entre a
responsabilidade subjetiva ou aquiliana e a responsabilidade objetiva. Aqui,
ainda estamos na responsabilidade subjetiva. Mas quando que entra na
responsabilidade objetiva? Qual a diferena?

3.3) RISCO
O segundo grande fundamento da responsabilidade civil o risco, a
teoria do risco. A teoria do risco o que fundamenta exatamente a
responsabilidade civil objetiva. Ela surgiu na Frana, no final do sc. XIX.
J falamos nesta aula da Revoluo Francesa, da importncia da
liberdade, igualdade e fraternidade; a regra da responsabilidade civil subjetiva,
fundada na ideia de culpa do CC Francs de 1804.
O sc. XIX, final do sc. XVIII, tambm foi marcado por outra
revoluo, que tambm importantssima para ns: a Revoluo Industrial. A
mquina no processo de produo, as indstrias, a maria-fumaa, etc.
L no sc. XIX foi a introduo da mquina no processo de produo,
na dinamizao dos transportes.
Ento, foi uma revoluo extraordinria, que modificou a prpria
estrutura das cidades. poca, 80% da populao morava no campo e este
evento culminou no xodo rural. A nossa realidade hoje exatamente o oposto,
80% da populao brasileira mora na cidade.
A revoluo industrial trouxe inmeras vantagens, mas teve tambm as
suas fissuras. As pessoas viam do campo para a cidade. Eram pessoas
analfabetas, sem experincia. E a comearam a se multiplicar os acidentes de
trabalho. Eram mquinas pesadas, inseguras e pessoas trabalhando 10h, 12h,
o cansao se abatia e aumentava a chance de riscos.
O nmero de acidentes de trabalho comeou a ser multiplicado e a
multiplicao dos acidentes do trabalho passou a gerar uma preocupao
muito grande para toda a sociedade. Assim, a questo social comea ser
discutida.
Comea-se a discutir primeiro no plano filosfico. O manifesto
comunista (Marx e Engels -1848) o mais importante, mas no a nica
doutrina socialista. Eles preconizam que a liberdade em excesso est
conduzindo a abusos. necessria a interveno do Estado para estabelecer

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uma maior igualdade. Tenho uma desigualdade social muito grande e o Estado
deve intervir para tentar igualar as pessoas e os cidados.
A necessidade de uma interveno do Estado cada vez maior.
Assim, neste panorama surgem as ideias socialistas, trazendo o
segundo grande valor da Revoluo Francesa, que o valor igualdade.
No comeo do sc. XX chega at ao exagero, conduzindo aos estados
totalitrios: nazistas, fascistas, comunistas...
Com as doutrinas socialistas comeam a tratar com isto e a questo
social fica muito presente.
Dentro da questo social, o maior dos problemas os acidentes de
trabalho. Nmero maior de mulheres vivas em funo dos acidentes de
trabalho, pessoas multiladas, etc. Tentou-se resolver estes problemas com
base no CC Francs de 1804 e se esbarrava sempre no dogma da culpa - foi
um acidente, fato acidental a maquina no tinha problema. O empregado
que estava cansado e dormiu na mquina. Assim, aquele dano ficava sem
reparao, uma vez que seriam azares do destino. Tornou-se, ento, um
grande problema jurdico.
No final do sc. XIX, em 1896, chega-se na corte de cassao
francesa, chega l um caso envolvendo um rebocador. um barco. Tinha um
cidado que estava concertando a mquina do barco, explodiu e a pessoa
morreu. Deveria provar culpa do fabricante? Caso Arrt Tettaiui (1896).
A corte de cassao francesa entende que desnecessria a prova da
culpa do empregador, do fabricante da maquina, ou do dono do barco para a
responsabilizao. Assim, a responsabilidade poderia vir dissociada,
independentemente de culpa.
A responsabilidade civil no Direito Francs movida por novos casos.
- Responsabilidade civil sem culpa o dogma da culpa comea a ser
atacado. E no ano seguinte, em 1887, dois grandes juristas (Saleillei e
Josserand), em obras autnomas, sistematizam a teoria do risco, a
responsabilidade independentemente de culpa. Saleillei est preocupado com
os danos causados atravs de atividades perigosas se algum desenvolve
uma atividade perigosa em seu proveito, ele vai aferir no apenas as
vantagens econmicas desta atividade (os lucros), mas tambm vai suportar os
encargos, os prejuzos independentemente de culpa. Este entendimento

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sintetizado no seguinte brocardo latino: Ubi emolumento ibi nus quem aufere
as vantagens suporta os encargos independentemente de culpa.
Josserand estava preocupado com os danos causados por coisas
perigosas a exploso da maquina, como por exemplo. A preocupao dele foi
um outro foco (a coisa perigosa), mas ele chegou a mesma concluso: quem
tem uma coisa que coloca em risco direito de outrem suporta as consequncias
independente de culpa.
O somatrio dessas duas obras fez com que surgisse na Frana a
teoria do risco, responsabilidade objetiva, responsabilidade independente de
culpa.
Ento, surge assim um novo fundamento para a responsabilidade civil
no final do sc. XIX na Frana. Mas interessante, pois ela chega como um
corpo estranho, que gera uma reao imediata da doutrina francesa. A reao
da doutrina civilista francesa foi de rejeio.
Esses autores esto esquecendo todo componente tico do elemento
culpa; esto desprezando o aspecto tico da culpa. Ento, comea todo um
debate ideolgico dentro da doutrina francesa no sc. XX.
Essa uma das explicaes para que no Brasil, no CC/16, eu no
tenha nenhuma linha sobre a teoria do risco. O CC de 1916, 20 anos depois da
deciso a corte de cassao, 20 anos depois das obras de Saleillei e
Josserand e no tem uma linha para esse ponto.
E o mais intrigante que 4 anos antes veio o Decreto n 2681/1912
(Lei das Estradas de Ferro), que est em vigor at hoje, consagra a
responsabilidade objetiva das empresas proprietrias de estradas de ferro. O
CC brasileiro silenciou e o mais intrigante que o CC/16 foi elaborado por dois
grandes juristas brasileiros: Bevilaqua (autor do anteprojeto) e por Rui Barbosa.
Como havia um debate muito grande a respeito da teoria do risco na
Europa, eles simplesmente esqueceram a questo.
A segunda explicao que o Brasil era uma sociedade
eminentemente rural. A maioria da populao morava no campo. A
industrializao e a urbanizao eram incipientes. Ou seja, o Brasil estava
comeando a se industrializar, ento, as questes de acidente de trabalho no
eram um problema ainda.

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Nos anos 40, Orlando Gomes escreveu um artigo criticando o CC de
1916 na parte de responsabilidade civil. Ele disse que o CC/16 j nasceu velho
em termos de responsabilidade civil. Desprezou todo o debate que havia de
sobra a teoria do risco. Apesar disso, a teoria do risco vai ingressar lentamente
no nosso ordenamento jurdico atravs de leis especiais. Seria uma guerra de
opinies, at chegar um ponto que de exceo vai passar a ser a regra do
nosso ordenamento jurdico.
A teoria do risco, realmente, foi entrando lentamente atravs de leis
especiais, at que ns chegamos no CC de 2002. Art. 927, pargrafo nico,
consagra a teoria do risco como clusula geral.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,


independentemente de culpa, nos casos especificados em
lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo
autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os
direitos de outrem.

Quando a atividade desenvolvida pelo agente implicar risco para outra


pessoa haver responsabilidade civil independente de culpa pelos danos
causados - Ubi emolumento ibi nus.
No Brasil, desta forma, consagra-se a teoria do risco. Risco da
atividade empresarial. Ento, a teoria do risco chega ao direito brasileiro, ela
consagrada no direito brasileiro pelo CC de 2002, pelo pargrafo nico do art.
927.
A evoluo do direito brasileiro muito lenta. feita mediante a edio
de vrias leis especiais. Comea em 1912 com a edio da Lei das Estradas
de Ferro (a responsabilidade da empresa proprietria de estradas de ferro
pelos danos causados a proprietrios, inquilinos, passageiros, etc.). Em 1946,
a responsabilidade objetiva do Estado na CF de 1946 um ponto
importantssimo (regra semelhante ao nosso art. 37, 6 da CF/88). O CC/16 e
o CC/02 tambm trazem regras sobre a responsabilidade civil do Estado.
A jurisprudncia do STF foi lentamente interpretando essa regra e j
reconhecendo a responsabilidade objetiva do Estado, mas era um ponto
controvertido.

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A responsabilidade do Estado objetiva, ressalvado o direito de
regresso contra os servidores no caso de dolo ou culpa. No direito regresso
subjetivo.
Assim, o Brasil passou por uma evoluo lenta com as seguintes
legislaes:
-Decreto 2681/1912 estradas de ferro ainda vigente;
-CF/46 Responsabilidade do Estado;
-Lein 6653/77 - nuclear;
-Lei n 6931/81 ambiental;
-CDC consumidor;
-Lei n 8935/94 notarial;
A responsabilidade objetiva pelo risco vai sendo reconhecida
setorialmente. Cada setor vem com peculiaridades, que vamos comentar mais
pra frente.
Quando vem o CC de 2002, a inovao que ele faz criar uma
clusula geral de risco, de responsabilidade objetiva.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei,
ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do
dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de
outrem.

Responsabilidade objetiva, essa clusula geral permite identificar


quatro grandes elementos:
1) Clusula geral.
Ns temos um novo CPC, que o CPC dos advogados. O CC de 2002
foi chamado do CC dos juzes. Quando diziam isso para o professor Miguel
Reale, ele dizia que isso para ele no crtica, um reconhecimento daquilo
que eu quis fazer realmente, pois queria um CC que tivesse uma capacidade
permanente de atualizao frente aos novos casos. O legislador no tem
condies de prever, antever tudo e eu tenho que confiar isso a algum, aos
operadores do direito, ao juiz.
Na verdade, a ideia dele foi exatamente colocar mecanismos no CC
que conferisse essa capacidade ao cdigo de constante atualizao. Ele coloca
no CC princpios (funo social, boa-f), clusulas gerais e conceitos jurdicos
indeterminados, que exigem uma complementao pelo intrprete.

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Clusula geral: A clusula geral nada mais do que uma tcnica
legislativa. Ao invs de fazer uma estatuio fechada/objetiva, o legislador opta
por uma estatuio aberta, entregando para os operadores a sua
complementao. Ou seja, na verdade, a clusula geral, nada mais do que
uma tcnica legislativa.
Na verdade, quem vai dizer os seus limites os operadores dos
direitos, vo dizer os contedos e os efeitos. Clusula geral uma tcnica
legislativa.
Exemplo: a clusula geral de risco, a clusula geral de
responsabilidade objetiva, que tem em seu ncleo um conceito jurdico
indeterminado: a atividade normalmente desenvolvida.
2) O que atividade normalmente desenvolvida? Depende de
interpretao.
Eu tenho duas opes, eu posso dizer que a atividade normalmente
desenvolvida a atividade empresarial, a atividade organizada. O professor
Miguel Reale disse que a interpretao restritiva, ligada ideia de estrutura
social; ou seja, so atividades econmicas organizadas. So atividades,
normalmente, desenvolvidas, que voltadas ao lucro so organizadas.
Reparem, eu tenho uma outra opo de interpretao mais ampla:
qualquer atividade que eu normalmente desenvolvo na vida em sociedade e a
atividade mais perigosa que eu desenvolvo habitualmente a atividade de
dirigir veculos, automveis.
Na verdade, o motorista dirigindo o carro desenvolve uma atividade em
seu proveito. Ento, uma atividade, normalmente, desenvolvida em nosso
proveito e por uma grande parcela da populao.
um conceito jurdico indeterminado que tem duas opes
hermenuticas; duas opes interpretativas. Uma interpretao extensiva (a
ltima realizada) ou restritiva, que foi feita pelo professor Miguel Reale. Essas
duas escolas esto na nossa doutrina.
A jurisprudncia do STJ est seguindo a interpretao restritiva do
professor Miguel Reale, que sustenta a ideia de estrutura social. A atividade
normalmente desenvolvida uma atividade empresarial, organizada. Ento, s
nesses casos se aplica a teoria do risco.

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Assim, nos outros casos, inclusive o caso da direo de veiculo
automotor (sinistro envolvendo pessoas e no empresas), sero de
responsabilidade civil subjetiva.
Quando a atividade for desenvolvida de forma empresarial, como o
transporte rodovirio, a responsabilidade civil ser objetiva, at porque o
prprio CC, no art. 734, estabelece a responsabilidade civil do transportador de
pessoas.
Art. 734. O transportador responde pelos danos causados s
pessoas transportadas e suas bagagens, salvo motivo de fora
maior, sendo nula qualquer clusula excludente da
responsabilidade.

J vimos que a questo da responsabilidade civil objetiva surge em


razo das questes trabalhistas, da segurana do trabalho. Isto tambm foi
transportado para o nosso sistema jurdico e est inserido na nossa CF/88.

XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do


empregador, sem excluir a indenizao a que este est
obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;

Art. 7, XXVIII da CF fala em culpa e tem dois aspectos. A regra est


nos direitos sociais fundamentais do empregado. Aquela regra foi colocada ali
como um avano, porque at ento falava que a responsabilidade civil do
empregador exigia dano ou culpa grave (Smula 229 do STF). Ento, na
verdade, o legislador constituinte procurou avanar.
Agora, se com o CC eu posso avanar muito mais, com o art. 927,
nico, para o professor, a responsabilidade objetiva mediante a aplicao da
teoria do risco. Eu posso avanar, mas no posso retroceder!
A jurisprudncia do TST est caminhando nessa linha, de reconhecer a
responsabilidade como sendo objetiva.
3) Responsabilidade civil independente de culpa. No culpa
presumida, no inverso do nus da prova da culpa. A culpa foi desprezada
pelo legislador do suporte ftico. A culpa pode estar presente, mas ela foi
descartada pelo legislador.
A culpa foi desprezada do suporte ftico, tanto que o legislador nem
precisaria fazer referncia culpa. Bastava fazer o mesmo que foi feito na
responsabilidade civil do Estado no art. 37 da CF.
6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito
privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos

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danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a
terceiros, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Ele no fala em culpa na responsabilidade civil do Estado e ningum


discute que ela objetiva pelo risco da atividade administrativa. Todavia, a
inteno no CC/02 foi exatamente de deixar claro que independentemente de
culpa, evitando que as pessoas ficassem elucubrando se seria uma culpa
presumida ou no.
Ex: responsabilidade civil do Estado - vocs esto andando com seu
automvel e parado para saber se esto ou no consumindo lcool. Vo
revistar o carro atrs de drogas. Manda a pessoa ficar de costas. Ao ficar de
costas, recebe um tiro no p. O tiro pode ter sido intencionado (roubou a
namorado do outro), culposo (no travou bem a arma manuseou a arma e
acidentalmente disparou), ou acidental (falha mecnica da arma, j veio com
defeito de fabricao). Essa discusso s relevante para efeitos de
responsabilidade penal.
Para efeito de responsabilidade civil na ao movida por essa pessoa
contra o Estado, contra o DF, irrelevante se o ato foi doloso, culposo ou
acidental. A responsabilidade objetiva, independente de culpa. O que
interessa apenas a prova de que o dano sofrido por aquela pessoa foi
praticado por um fato/agente (fato, dano e nexo causal). Independente de
culpa. Eu no vou discutir se esse fato foi doloso, culposo ou acidental. A
culpa pode at estar presente no suporte, mas irrelevante para a hiptese de
incidncia.
A culpa foi desprezada pelo legislador na hiptese de incidente.
4) Risco. Risco da atividade. So diferentes nuances da teoria do risco.
Risco da atividade administrativa, da atividade profissional, empresarial, risco
integral.
Apenas destaco uma a diferena da teoria do risco da atividade e do
risco integral. No CC/02, acolhe-se o risco da atividade.
Em algumas leis especiais, h o acolhimento do risco integral, que
uma modalidade mais radical, mais extremada da teoria do risco. Em setores
de grande interesse social e em atividades de grande risco para a sociedade.
A teoria do risco acolhida em pelo menos dois grandes momentos:
dano nuclear e dano ambiental.

15
Usina de Angra dos Reis. Tsunami - evento da natureza. Fato externo
que uma das hipteses que rompe com o nexo causal. E a o nexo causal foi
rompido nesse caso? A teoria do risco integral tem essa peculiaridade. As
causas que normalmente rompem o nexo causal no afetam essa relao de
causalidade. O nexo causal blindado, fortalecido pelo legislador para que ele
no se rompa nessas situaes. Assim, os fatos/situaes de rompimento do
nexo causal e excluso da responsabilidade civil (fato exclusivo de terceiro,
fora maior, por exemplo) no afetam o nexo causal na teoria do risco integral.
Na teoria do risco da atividade, esses fatos, essas causas de
rompimento de nexo causal, como o fato exclusivo de terceiro, a fora maior,
rompem o nexo causal e afastam o nexo da responsabilidade civil.
Ex: o mesmo caso da revista e o policial que dispara. Se est
revistando e comea um terremoto e ele dispara ou cai um raio e dispara em
funo do raio fora maior. Rompe o nexo causal e afasta a responsabilidade
civil do Estado. A responsabilidade continua objetiva e continua independente
de culpa, a discusso tona vai ser em torno do nexo causal, que outro
pressuposto da responsabilidade civil.
O importante que grave que existem duas nuances: risco da atividade
e do risco integral. No risco da atividade, o nexo causal pode ser rompido por
excludentes como o fato exclusivo de terceiro e a fora maior. No risco integral,
o nexo causal fortalecido, blindado e ele no se rompe nessas situaes.

A evoluo histrica vista importante para vermos o surgimento da


responsabilidade civil objetiva no direito brasileiro, frisando-se que essas
hipteses todas foram mantidas pelo CC/2002 em seu pargrafo nico do art.
927.
Quando eu tenho um caso concreto, o meu raciocnio deve ser feito de
trs para frente: primeiro, eu verifico se tem alguma lei especial regulando
aquela matria. CDC, por exemplo. Vejo que no se aplica o CDC e vou
continuar recuando. Eu vou verificar se aplica a clusula geral de
responsabilidade objetiva do CC. No se aplica. Continuo recuando e vou
verificar se se aplica o art. 186 do CC, que uma clusula geral de
responsabilidade subjetiva, que tem no seu ncleo um conceito jurdico

16
indeterminado, que a culpa. Se no se aplicar tambm, ser um caso que fica
sem reparao, ser um azar do destino.
Por incrvel que parea tem inmeros casos de azares do destino.
Acidente domstico todo mundo j sofreu. Toro de p no futebol, escorrega
no banho e quebra osso. Ser um dano que fica sem reparao.

IV. PRESSUPOSTOS
Agora, vamos aos pressupostos da responsabilidade civil.

4.1) CONCEITO
Nada mais so do que os elementos do ato ilcito. Pressupostos da
responsabilidade civil so os elementos do ato ilcito, conjunto de elementos
que deve estar presente do ato ilcito para que ocorra o nascimento da
obrigao de indenizar.
Responsabilidade civil obrigao de indenizar.
Pressupostos da responsabilidade civil so aquilo que vem antes da
responsabilidade civil. Ento, na verdade, o ato ilcito a fonte da obrigao de
indenizar. Os elementos do ato ilcito so os pressupostos da responsabilidade
civil. Na verdade, esses elementos do ato ilcito, eu vou identific-los l no art.
186 do CC:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a
outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Ao ou omisso (fato). Voluntria, negligncia ou imprudncia


(elemento subjetivo, nexo de imputao). Violar direito (ilicitude). Causar (nexo
causal). Dano a outrem, ainda que exclusivamente moral (dano). Decompondo
este art., podemos encontrar os cinco elementos da responsabilidade civil.
Todos eles so importantes. Cada um deles muito importante. Esses
cinco pressupostos devem estar presentes em conjunto, falhando um deles,
no h responsabilidade civil. por isso que na prtica, nas demandas
indenizatrias, a discusso fica concentrada em dois ou trs pressupostos.
Ou seja, frequentemente a discusso recai um, dois ou trs
pressupostos. Porque falhando um deles no h responsabilidade civil. Os
cinco pressupostos devem estar presentes em conjunto para que ocorra o
nascimento de indenizar.
Vamos estudar individualmente cada um deles, comeando pelo fato.

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4.2) FATO
Fato qualquer acontecimento da vida com aptido para a causao
de danos.
Fatos prprios, fatos de terceiro, fatos de animais, fatos da coisa, fato
do servio. Qualquer acontecimento da vida com aptido para a causao de
danos.
A vida extremamente dinmica e a todo momento esto surgindo
novos fatos. Novos fatos vo surgindo a todo estante na evoluo tecnolgica
se verifica muito isso.
No Facebook, por exemplo, um comentrio muitas vezes pode causar
dano, pode ser uma ameaa, isso constitui ato ilcito. Como encaixo esta ao?
Ento, o conceito de fato um conceito amplo, dinmico. Qualquer
acontecimento da vida com a aptido para a causao de dano.
-Modalidades de fato: eu tenho vrias previstas no CC, h inmeras
modalidades que a maioria de vocs nunca se deu conta.

A) Fato prprio fato praticado pelo prprio agente. O autor do dano


o responsvel. Isso a prpria essncia da responsabilidade civil. Cada um
deve ser responsvel pelos fatos que prtica, pelas bobagens que a pessoa
prtica. Cada um deve ser responsvel pelos seus fatos, pelos fatos que ela
prpria pratica.
Fatos prprios tu s responsvel pela rosa que cativas.
No por outro motivo que o CC tanto no art. 186 e 927 fala aquele
que por ao, aquele que por ato ilcito, ele quer dizer aquela pessoa que...
Ele est preocupado com o fato prprio - O agente responde pelos fatos em
que ele autor, a pessoa respondendo pelos atos ilcitos que ela pratica.
O CC/02 trata dos fatos comissivos e omissivos. Aquela pessoa que
por uma ao ou omisso.
Omisso, ao. Os fatos comissivos praticados por uma ao fcil de
entender dar um tiro em algum, dar soco em outra pessoa, xingar algum,
atropelar algum.
-Questo: A omisso pode causar um dano? Na verdade, a omisso
em si no causa danos a ningum. Entretanto, a gente tem que pensar que
frequentemente o dano no provocado por uma causa, mas por um processo

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causal complexo (multiplicidade de causas) e uma das causas que se insere
nesse processo exatamente a omisso. O agente tem o dever de agir para
impedir o resultado final, mas no age, no atua. Ele se omite, e a omisso,
ento, relevante. No que ela tem causado o dano, mas ela deixou de evitar,
minorar as consequncias e por isto a sua omisso ser imputvel.
-Questo 2: Qualquer omisso?
Ex: campeo de natao tira frias e vai para praia. Vrios farofeiros
bbados. Tempestade. O salva-vidas diz para eles no entrarem e entram.
Comeam a se afogar. O campeo diz que no vai entrar, porque est muito
perigoso. O salva-vidas concorda e diz que tambm no vai. Omisso dupla.
Pode demandar contra os dois. O campeo at tinha o dever, mas de tentar
molhar at o joelho. A defesa do campeo de natao que ele tinha o dever
moral, mas no tinha o dever jurdico. O salva-vidas tinha o dever jurdico de
pelo menos de tentar, no de conseguir efetivamente. A omisso de um
dever jurdico, no basta um dever moral. A pessoa tinha o dever jurdico de
agir e no age.
Assim, o prprio CC/02 em seu art. 186 j prev a hiptese de uma
omisso causar dano e ser responsabilizado por isto.
Ao ou omisso fatos prprios.

B) Fato de Terceiro
A essncia da responsabilidade civil, e a como no seu aspecto moral,
de que a pessoa que causou o dano seja responsvel. Entretanto, em
algumas situaes o legislador, a ordem jurdica, o Estado em ltima anlise
atribui a outra pessoa os danos causados por outra pessoa. Ento, a lei
excepcionalmente atribui a uma pessoa a reparar os danos de outra pessoa.
Fiador ele, geralmente, assumiu a fiana para ajudar algum. Ento,
um parente, um amigo, um conhecido. Assinou o contrato e nunca
imaginou que poderia ser demandado, at que o devedor afianado no paga.
Ele no se sente responsvel por aquela dvida e recorre at a ltima instncia.
O mesmo ocorre aqui na responsabilidade por fato de terceiro.
Eu atribuo a uma pessoa a obrigao de reparar os danos causados
por outra pessoa. Na verdade, s em situaes especiais, quando exista um
vnculo entre essas pessoas. A prpria lei estabelece quais so os casos.

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A principal regra pelo fato de terceiro, pelo fato de outrem o art. 932
do CC.
O art. 927 a regra bsica da responsabilidade civil.
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.

Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:


I - os pais, pelos filhos menores que estiverem sob sua
autoridade e em sua companhia;
II - o tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, que se
acharem nas mesmas condies;
III - o empregador ou comitente, por seus empregados,
serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes
competir, ou em razo dele;
IV - os donos de hotis, hospedarias, casas ou
estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para
fins de educao, pelos seus hspedes, moradores e
educandos;
V - os que gratuitamente houverem participado nos produtos do
crime, at a concorrente quantia.

A responsabilidade pelo fato de outrem quando tem um vnculo entre


o autor do dano e essas pessoas, e este vnculo o parentesco, emprego - so
situaes muito especiais.
A responsabilidade dos pais pelos danos causados pelos filhos menores
sob sua autoridade e em sua companhia.
Filho menor de 18 anos e que est sob a guarda dos pais.
-Questo: Os pais esto separados. O filho com a me e o pai mora
em outra cidade. O filho com 15 anos e agride um colega da escola. No caso, o
pai responde. O vinculo jurdico continua. Apenas quando cessa o vnculo
jurdico, o poder familiar que a sim cessa a responsabilidade. Ento, o fato
dos pais estarem separados no isenta.
-Questo 2: O pai pode ser responsabilizado pelos danos causados do
filho emancipado voluntariamente? Na emancipao voluntria pode, pois o
problema ser que o filho no tinha maturidade suficiente para ser emancipado
e praticar os atos da vida cvel. (vimos esta responsabilidade em direito civil
parte geral).
-Questo 3: Filho de 19 anos, estudante e mora com os pais. No
possui renda nenhuma. Ganhou de presente do seu pai um carro. Um dia ele
bateu o carro e causou danos patrimoniais a outrem. O pai pode ser
responsabilizado tambm? Pode ser formado um litisconsrcio passivo? O pai
no responde. O pai s responderia se fosse o dono do carro e tivesse

20
emprestado o carro para o filho. A, responderia no por ser pai, mas por ser
dono do carro e por ter emprestado o carro (comodato).
-Questo 4: No caso em que ainda no houve a destituio do poder
familiar e o menor est sob a guarda dos avs, so os avs que responderam
por eventuais danos causados pelos menores. Professor diz que os pais
tambm poderiam ser chamados a responder. Todos poderiam ser chamados
para responder de forma solidria.
Tutor e curador.
Tutor os pais morreram em um acidente de trnsito, em um acidente
areo. O adolescente fica normalmente sob a tutela dos avs. Quem responde
o tutor.
Curador a pessoa maior de idade tem uma doena mental e
interditada. O curador vai responder. Normalmente os curadores so pessoas
prximas do curatelado, familiares.
Empregador ou comitente.
Estes dois respondem pelos atos praticados por seus empregados,
serviais ou prepostos.
o motivo pelo qual os patres, pessoa fsica ou jurdica, respondem
pelos atos ilcitos praticados pelos seus empregados.
Essa responsabilidade objetiva, independente de culpa art. 933 do
CC.
Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo
antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte,
respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos.

Ainda que no haja culpa de sua parte, ou seja, responsabilidade


objetiva. Ento, aqueles conceitos de culpa in vigilando (dos pais, tutores e
curadores), culpa in eligendo (dos empregadores) so conceitos superados.
Assim, poder-se-ia falar em risco in vigilando, in eligendo. Aqui a
responsabilidade objetiva, eu no discuto culpa na relao entre pai e filho,
empregador e empregado.
-Responsabilidade solidria. O art. 942 do CC (pargrafo nico) muito
importante, pois vai estabelecer a responsabilidade solidria, inclusive entre os
partcipes.

21
Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do
direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado;
e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero
solidariamente pela reparao.

Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os


autores os co-autores e as pessoas designadas no art. 932.

No esqueam que a responsabilidade solidria uma modalidade de


obrigao solidria. Eu tenho um credor, que a vtima do ato ilcito, e vrios
devedores, que so os autores do dano ou os responsveis. Todos so
solidariamente responsveis.
A solidariedade instituda em benefcio do credor, da vtima. Ele
escolhe contra quem demandar: contra um, contra dois, contra todos, contra
quem ele quiser.
Ento, o nibus bate na traseira do meu automvel. Eu posso
demandar contra o autor/causador do dano (motorista), mas tambm contra a
empresa empregadora daquele empregado. Eu posso demandar contra os
dois. O que for mais conveniente pra mim, eu escolho.
-Obs: se escolho o empregador, depois ele tem direito de regresso.
Quem escolhe a vtima. Normalmente, o advogado escolhe quem tem
melhores condies econmicas ou quem est mais prximo. O advogado
monta a estratgia desde a petio inicial para facilitar o recebimento do
crdito.
A ao de regresso assegurada pelo art. 934 do CC.
Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode
reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o
causador do dano for descendente seu, absoluta ou
relativamente incapaz.

Exceo: Salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta


ou relativamente incapaz. Toda vez que uma pessoa ressarce os danos
causados por outra pessoa ela tem direito de regresso, ento, o empregador
em relao ao empregado. Entretanto, se o causador do dano for meu
descendente eu no tenho direito de regresso.
Na verdade, isso daqui a gente no vai encontrar nenhuma
jurisprudncia a respeito desse caso, mas relevante para concurso pblico,
pois a lgica que h direito de regresso. Essa a regra, mas h uma
exceo. Se o avo ou o pai forem o seu empregador, no direito de regresso,
por exemplo.

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Responsabilidade pelo fato de terceiro que uma pessoa responda
pelos danos causados por outra com quem tem vnculo de parentesco,
empregatcio, ok! Algum pode responder pelos danos causados por animais?

C) Fato de Animais
Art. 936 responsabilidade civil do proprietrio ou do possuidor pelos
danos causados por animal.
Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por
este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior.

Normalmente, a gente pensa em danos causados por cachorro (pitbull),


mas pode ser um dano causado por um cavalo, pode ser uma vaca leiteira no
meio da estrada e atropelada, pode ser galinhas que invadem o terreno do
vizinho e que causam estrago na plantao de milho. Qualquer dano causado
por animal quem responde o dono ou detentor.
-Questo: No caso o dono emprestou o cavalo para um parente para ir
participar de uma procisso. O cavalo causa danos (disparou e subiu em cima
dos automveis). O dono e o detentor respondem solidariamente,
objetivamente, independente de culpa.
Entretanto, pode excluir a responsabilidade civil comprovando uma
excludente do nexo de causalidade, culpa exclusiva da vtima, fora maior.
Ex: a vtima provocou o cachorro que estava de coleira e preso no
canil. Culpa exclusiva da vtima.
Ex2: caiu um raio que derrubou uma rvore e que quebrou a cerca. A
vaca saiu e foi para o meio da estrada. Foi atropelada. Situao de fora maior
que rompe com o nexo de causalidade.
possvel tambm uma compensao de culpas em uma
responsabilidade por fato de animal. O cachorro est trancado no terreno. A
criana deixa cair a bola no terreno e vai buscar, pulando a cerca. No tinha
aviso. Culpa concorrente. A responsabilidade continua objetiva, mas no nexo
causal eu fao uma compensao.

D) Fato da Coisa
Responsabilidade do fato de coisas inanimadas. Coisas inanimadas
podem causar dano? possvel que uma coisa inanimada cause dano?
Eventualmente, sim tambm. E a quem responde normalmente vai ser o dono.

23
O CC/02 regula pelo menos trs situaes:

1) a runa de prdio. A responsabilidade do dono do prdio. Art.


937 do CC.
Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos
danos que resultarem de sua runa, se esta provier de falta de
reparos, cuja necessidade fosse manifesta.

uma responsabilidade subjetiva do dono por culpa presumida!!!


A culpa presumida pela falta de manuteno do prdio. O dono pode
demonstrar que no houve culpa.
Exemplo: o prdio antigo, mas ele comprova que fez toda
manuteno do prdio recentemente. Contratou uma empresa de engenharia
que fez toda a manuteno do prdio.
A gente pensa sempre em ruina total do prdio, mas a gente pode ter
ruina parcial.
Em Braslia, muito comum as marquises dos prdios comerciais da
Asa Sul e Asa Norte carem. Se cair uma marquise sobre um carro ou uma
pessoa, ser uma runa parcial de um prdio e o dono do prdio que responde.
O dono pode afasta a responsabilidade demonstrando que ele no foi
negligente, que teve todos os cuidados com a manuteno daquele prdio.

2) Queda de objetos. Uma situao bem interessante do art. 938, que


o caso das quedas dos objetos do prdio.
Ex: empregada faz a faxina toda na casa e ao final, com aquele balde
com a gua suja da faxina, ao invs de jogar no tanque, joga pela janela. Cai a
gua na vizinha, que estava indo para sua festa de 15 anos, toda arrumada j.
Responsabilidade do dono do prdio por objetos lanados ou cados daquele
prdio.
Ex2: Vizinho estava fazendo molho de tomate em casa. Colocou na
janela para esfriar. Foi ver os gols do fantstico e o seu filho pequeno foi ver o
molho. Bateu na panela e caiu em cima do carro do vizinho.
Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde
pelo dano proveniente das coisas que dele carem ou forem
lanadas em lugar indevido.

O interessante que aqui a responsabilidade do habitante, aquele


que habitar o prdio ou parte dele. Coisas cadas ou lanadas.
A empregada colocou um novo vaso de flores e o vento levou.

24
Responsabilidade do habitante do prdio, do apartamento. O habitante
o dono, pode ser o locatrio, o comodatrio (apartamento est emprestado).
Ento, quem habitar o prdio que responder.
-Questo: Pastilhas se desprendendo da fachada do prdio. Volte e
meia cai em cima de veculos, ar condicionados. Est hiptese cai na regra do
art. 937 runa total ou parcial do prdio. por falha de manuteno. Quem
responde o dono do prdio, no caso o condomnio, que divide o prejuzo
entre os condminos.

3)Fato do produto art. 931 do CC. Essa regra uma inovao do CC


de 2002. A responsabilidade dos empresrios, independentemente de culpa,
pelos danos causados por produtos postos em circulao.
Art. 931. Ressalvados outros casos previstos em lei especial,
os empresrios individuais e as empresas respondem
independentemente de culpa pelos danos causados pelos
produtos postos em circulao.

No ano 2002, eu j tinha o art. 12 do CDC, um microssistema muito


mais favorvel ao consumidor. Assim, normalmente a regra a ser aplicada no
ser o art. 931 do CC, mas o art. 12 do CDC.
O art. 931 do CC/02 ter aplicao residual, se eu no aplicar o art.
12do CDC, em relaes que no sejam de consumo; ou seja, relaes entre
empresas.
Ex: uma empresa compra uma mquina de outra empresa e essa
mquina explode. Como no relao de consumo, nesse caso vou aplicar o
art. 931 do CC.

E) Fato do Servio
Responsabilidade pelo fato do servio danos causados por servio.
A maioria dos danos que temos hoje so danos causados por servio,
por exemplo, CDC, art. 14 danos causados por servios defeituosos (vamos
analisar depois).
Art. 14. O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos
danos causados aos consumidores por defeitos relativos
prestao dos servios, bem como por informaes
insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.

No caso da responsabilidade do Estado, tambm uma


responsabilidade pelo fato do servio. O Estado basicamente um prestador

25
de servios pblicos. Nesse caso o Estado responde pela m prestao desses
servios.
Na maioria dos casos, eu vou ter uma regra especifica regulando a
responsabilidade pelo fato do servio:
-Servio pblico ineficiente entra na responsabilidade do
Estado;
-Relao de consumo, fornecedor de servio que presta mal o
servio. um hotel, um banco, uma companhia de energia eltrica, telefonia.
Ento, por exemplo, esse caso que aconteceu no RJ, segunda feira,
prestao defeituosa do servio de gs. Vai entrar basicamente no art. 14 do
CDC. Agora, se no aplico o art. 14 do CDC, se eu no aplico a CF/88; eu
tenho residualmente a regra do pargrafo nico do art. 927 (a clausula geral de
risco): atividade normalmente desenvolvida.
Servio atividade.
Assim, se eu tenho uma situao que no se amolda nas leis
especiais, eu posso aplicar a regra geral do pargrafo nico do art. 927.
Ex: danos causados pela internet. O que eu aplico? Eu posso aplicar,
por exemplo, o CDC e agora eu tenho o marco civil da internet. Se no aplicar
nada disso, eu caio no pargrafo nico do art. 927, que no fundo tambm
uma modalidade de responsabilidade pelo fato do servio.

Assim, so diferentes modalidade de fatos, previstas no CC/02 e em


leis especiais. Vrios acontecimentos da vida com a aptido para causao de
danos. Esse um conceito muito dinmico, um conceito realmente muito
complexo e que a todo o momento vo surgindo novas modalidades de fato.
O importante a vinculao desse fato a uma pessoa, pessoa natural
ou pessoa jurdica. Essa vinculao eu fao mediante o nexo de imputao (a
vinculao subjetiva do fato a uma pessoa).
Esse tambm um ponto extremamente importante e interessante e
por isso ns vamos trabalhar com ele no nosso prximo encontro.

26
AULA 02 28.05.2015

Na aula passada ns comeamos ns comeamos os nossos estudos


e vimos que responsabilidade civil sinteticamente a obrigao de indenizar. O
Estado, na ordem jurdica, atribui a uma pessoa a obrigao de reparao dos
danos sofridos por outra pessoa.
Ns vimos tambm que essa responsabilidade civil no atribuda
arbitrariamente. Tem determinados critrios para a imputao desta
responsabilidade.
Analisamos, primeiramente, os fundamentos da responsabilidade civil.
Analisamos o princpio da culpa, a culpa, a responsabilidade subjetiva,
aquiliana do art. 186 do CC e depois ns analisamos a teoria do risco, o
princpio do risco, a responsabilidade objetiva pelo risco desde as suas origens,
passando pelas leis especiais do direito brasileiro e culminando com a clusula
geral de risco do art.927, pargrafo nico.
Depois comeamos o estudo dos pressupostos da responsabilidade
civil e vimos que os pressupostos da responsabilidade civil so os elementos
do ato ilcito. Vimos que a responsabilidade civil obrigao de indenizar. A
fonte dessa obrigao de indenizar o ato ilcito. E os elementos do ato ilcito
so chamados de pressupostos da responsabilidade civil.
Vimos tambm que todos eles so muito importantes, pois falhando um
deles no h responsabilidade civil. Por isso, frequentemente, toda discusso
fica concentrada em um ou mais dos pressupostos da responsabilidade civil.
A partir da regra do art. 186 do CC/02 ns podemos identificar cinco
pressupostos da responsabilidade civil: fato, nexo de imputao, ilicitude, nexo
causal e o dano.
Primeiro pressuposto o fato: qualquer acontecimento da vida com
aptido para a causao de danos. Fatos prprios, fato de terceiro, fato de
animais, fato da coisa, fato do servio (vimos na ultima aula).
Qualquer acontecimento da vida com aptido para a causao de
danos.
Vimos tambm que a vida muito dinmica e que a todo o momento
novos fatos esto surgindo, como a internet, a revoluo tecnolgica.

27
4.3) NEXO DE IMPUTAO
Vinculao desse fato a uma pessoa (pessoa natural ou jurdica). Essa
vinculao se faz mediante o nexo de imputao.
o segundo pressuposto da responsabilidade civil.
-Conceito: a vinculao subjetiva daquele fato a uma pessoa. O
vnculo subjetivo desse fato a uma pessoa, podendo ser uma pessoa natural,
pode ser uma pessoa jurdica.
-Modos de imputao.
Primeiro aspecto relevante do fato justamente estar nos modos de
imputao, que so a culpa e o risco.
Imputao subjetiva, responsabilidade subjetiva ou aquiliana (art. 186
do CC/02). exatamente que a culpa (pressuposto tradicional da
responsabilidade civil) entra.
Muitos autores ainda colocam a culpa como elemento autnomo da
responsabilidade civil. O professor no faz mais isso, j que so bem divididos
no nosso sistema os casos de responsabilidade subjetiva e objetiva, culpa e
risco.
Nos casos da responsabilidade subjetiva, a culpa elemento e entra
exatamente atravs do nexo de imputao.
Vou me abster de fazer maiores comentrios sobre a culpa, porque
vocs so especialistas nessa matria e j vimos bastante coisa na aula
passada.
A imputao objetiva, responsabilidade objetiva, responsabilidade pelo
risco, responsabilidade independente de culpa (art. 927, pargrafo nico do
CC/02).Tambm analisamos longamente a teoria do risco na aula passada,
mas exatamente aqui que entra a chamada imputao objetiva.
Nos casos de responsabilidade subjetiva, especialmente, onde a culpa
elemento, ela entra exatamente aqui. Nos casos de responsabilidade
objetiva, que a responsabilidade independentemente de culpa, no se
considera o elemento culpa.

-IMPUTABILIDADE

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Para que uma pessoa seja responsvel, ela deve ser imputvel. Se
uma pessoa jurdica regularmente formada, no h maiores dificuldades de se
identificar a imputabilidade.
Para as pessoas fsicas, naturais, exigem-se alguns requisitos para que
ela seja imputvel: que elas sejam maiores e capazes. Ficam fora os menores
incapazes e doentes mentais.
-Obs: Toda pessoa maior de dezoito anos tem em relao a si uma
presuno de capacidade, de entender e querer a pratica dos seus atos e
consequentemente a prtica dos atos ilcitos e, por isso, responde por eles.
Imputabilidade exatamente essa capacidade que ns temos de
entender e querer os atos que praticamos. Esta capacidade inerente aos
maiores e capazes.
- Quem so os inimputveis? So os menores e os doentes mentais.
Em relao aos menores, so os menores de dezoito anos. Quanto aos
doentes mentais, so aqueles que tm uma doena mental grave que vai
conduzir at mesmo depois a sua interdio.
-Obs: Mesmo que no tenha sido interditado, o doente mental
inimputvel. Isso tem consequncias interessantes que em seguida vamos
analisar.
Toda pessoa maior e capaz se presume imputvel. Os inimputveis
menores de dezoito anos e os doentes mentais.
-Responsabilidade civil dos incapazes: novidade do CC de 2002. O CC
de 1916 no continha regra semelhante. Se eventualmente o autor do dano era
incapaz, nesse caso o autor do dano no respondia. Apenas quem respondia
era o seu representante legal (hoje a regra do art. 932). Os pais, tutores e
curadores respondiam pelo ato ilcito praticado pelo menor e pelo doente
mental interditado.
Entretanto, essa regulamentao legal gerava algumas situaes de
injustia.
No caso de um menor em que os pais morreram em um acidente de
trnsito e ele colocado na tutela do av. O pai era muito rico e deixa herana
para o menor. Na adolescncia ele pratica vrios atos ilcitos. O av no tem
patrimnio para fazer o pagamento da indenizao, mas o menor possui
patrimnio para pagar esta indenizao sem causar maiores prejuzos para o

29
menor. S que nesse caso, pelo CC de 16, a vtima ficava sem reparao, a
vtima no tinha reparao. Isso gerava crtica por parte da doutrina.
Especialmente, Augustinho Arruda Alvim (responsvel pela confeco da parte
de obrigaes, contratos, responsabilidade civil do CC/02).
Ele fazia uma crtica contundente nesses casos. Eram situaes
realmente de injustia. O dano causado pelo menor rico ficaria sem reparao.
O dano causado por louco rico e curador pobre a mesma coisa.
Falava que este problema j tinha sido solucionado no direito
comparado e citava vrios cdigos civis que tinha previso de responsabilidade
civil dos incapazes.
O CC de 2002 contm a regra do art. 928 da responsabilidade civil dos
incapazes, por danos causados por incapazes:
Art. 928. O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as
pessoas por ele responsveis no tiverem obrigao de faz-lo
ou no dispuserem de meios suficientes.

Pargrafo nico. A indenizao prevista neste artigo, que


dever ser eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o
incapaz ou as pessoas que dele dependem.

Primeiro aspecto aqui que essa responsabilidade civil do incapaz


uma responsabilidade civil subsidiria; ou seja, somente vai haver
responsabilidade civil se as pessoas responsveis pelo menor no tiverem
condies de faz-lo ou no tiverem obrigao de faz-lo.
-Condio de faz-lo: so aqueles casos em que o pupilo rico
e o tutor pobre. (av aposentada, sua casa financiada pelo
Sistema Financeiro no tem bens penhorveis). Nesse caso o
tutor no tem condies de pagar indenizao. O mesmo pode
valer para o curador, que no tem patrimnio para pagar a
indenizao. Mas o doente mental rico e tem condies de
faz-lo. Assim, a situao em que o incapaz possui condies
e o seu responsvel no o tem.
-Quando o responsvel no tem obrigao legal de faz-lo: pode
ser os casos de tutela ou de curatela. Ex: uma pessoa j com
30 anos de idade, que sempre teve algum tipo de problema.
Com 30 anos, ela tem um surto psictico, atacando pessoas e
bens. A pessoa internada e o mdico diz que se trata de uma
doena mental grave e que a pessoa no tem condies de gerir

30
a sua pessoa e os seus bens, sendo caso de interdio. A
famlia faz a interdio e ocorre a nomeao de um curador. As
pessoas que foram agredidas e/ou que tiveram os seus bens
destrudos, ingressam com ao contra o curador. Todavia, eu
s me tornei curador depois. O prprio doente mental j era
incapaz poca das agresses, tanto que a doena mental se
manifestou. A sentena de interdio declaratria em relao
doena e constitutiva do estado de curatela. Neste caso, a vtima
fica sem reparao. Se o doente mental possui um bom
patrimnio e pode pagar a indenizao, pode-se imputar
responsabilidade ao doente mental? Sim! exatamente o
trazido pelo art. 928. Neste caso, o curador no tinha a
obrigao legal de reparar, pois ainda no era responsvel pelo
autor do dano. S se tornou depois com a interdio, com sua
nomeao e quando assumiu este encargo.
Ento, so duas situaes: a primeira quando os responsveis no
tm condies econmicas de efetuar o pagamento da indenizao; e a
segunda, quando no tinham obrigao legal de faz-lo na poca do ato ilcito.
Essa responsabilidade civil, alm de subsidiria, mitigada. O
legislador mitiga essa responsabilidade civil no pargrafo nico do art. 928:
Pargrafo nico. A indenizao prevista neste artigo, que
dever ser eqitativa, no ter lugar se privar do necessrio o
incapaz ou as pessoas que dele dependem.

Aqui o legislador se preocupou, ento, com o segundo aspecto.


Embora, eu possa atribuir responsabilidade civil ao incapaz, eu posso colocar
em risco a subsistncia do incapaz ou de sua famlia (pode ser incapaz casado
e com filhos pequenos). Nesse caso, o juiz pode reduzir e at mesmo afastar a
responsabilidade civil com o fundamento da equidade. Ento, um dos
momentos na responsabilidade civil em que o legislador fala em equidade.
Equidade justia no caso concreto.
EQUIDADE JUSTIA DO CASO CONCRETO! Responsabilidade
civil por equidade, equitativamente.
Ento, essa responsabilidade civil dos incapazes foi positivada no
nosso ordenamento jurdico como uma responsabilidade civil subsidiria (os
responsveis continuam sendo os do art. 932, mas se no possuem condies

31
ou a obrigao de faz-lo, respondem) e mitigada (responde desde que no
coleque em risco a sua subsistncia ou a subsistncia da sua famlia
preocupao com a equidade, com a justia no caso concreto).
No fundo, a preocupao do legislador ao tratar da equidade nesta
matria com o princpio da dignidade da pessoa humana. a preservao da
vida, subsistncia do incapaz e de sua famlia.

4.4) ILICITUDE
O terceiro pressuposto da responsabilidade civil a ilicitude,
antijuridicidade, contrariedade do fato ao direito.
a preocupao com o aspecto do ato ilcito propriamente dito. Todo
fato que causa o dano tem contra si uma presuno de ilicitude,
antijuridicidade, de contrariedade ao direito.
O dano injusto, ilcito, e por isso todo fato/ato causador de um dano
tem uma presuno de ilicitude. Todos ns j sofremos em algum momento da
nossa vida algum tipo de dano, injustia em intensidade mais grave ou menos
grave, que mesmo nas situaes mais simples, s vezes, machucam,
molestam a pessoa.
O dano no atinge apenas a vtima, mas toda a sociedade. Por isso
que o dano clama por uma reparao, que todo ato causador de um dano tem
uma presuno de ilicitude, de antijuridicidade.1
Entretanto, essa presuno no absoluta, relativa. Ela admite
algumas causas de excluso, ou na linguagem de Pontes de Miranda, de pr-
excluso da ilicitude. Esta presuno permite que seja afastada diante da
ocorrncia de determinados fatos.

A) CAUSAS DE EXCLUSO
Que fatos so esses? Eles esto elencados no art. 188 do CC: legtima
defesa, exerccio regular do direito, estado de necessidade.
Art. 188. No constituem atos ilcitos:
I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de
um direito reconhecido;

1
Perguntei no intervalo se o fato de existir um dano por si s seria considerado um ilcito ou se
precisaria necessariamente infringir algum dispositivo legal. O dano por si s merece
reparao. Se observarmos o art. 186, veremos que mesmo um dano que no esteja
expressamente regulado em algum dispositivo legal especfico pode ser enquadrado aqui.
Assim, todo e qualquer dano causado tambm ser uma infrao prpria lei (art. 186).

32
II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a
pessoa, a fim de remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo
somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente
necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a
remoo do perigo.

Legitima defesa: exatamente a noo que do direito penal. Exerccio


regular de um direito, estado de necessidade tambm.
A nica observao em relao ao estado de necessidade, o CC tem
um conceito prprio para estado de necessidade (art. 188, pargrafo nico, II):
deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso pessoa, a fim de
remover perigo iminente ser legtima somente quando as circunstncias o
tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do
indispensvel para a remoo do perigo.
Aqueles conceitos tanto de legitima defesa, estado de necessidade
podem transpor para c. O mesmo at vale para o exerccio regular de um
direito.
Legtima defesa vocs vo ter que puxar pela cabea alguma vez na
vida de que agiram em legtima defesa. Vo ter igual dificuldade para encontrar
quando agiram em estado de necessidade.
Agora, na prtica, a excludente mais importante o exerccio regular
de um direito, porque a excludente que est no nosso dia-a-dia. o nosso
manto protetor. o nosso anjo da guarda. aquela que nos protege no dia-a-
dia. Porque, o advogado sabe que, eventualmente, est inserida nas aes
mais simples.
Ex: Advogado recm-formado. A tia tem um estabelecimento comercial
e um monte de cheques sem fundo e prope que, de tudo que voc conseguir
cobrar, metade para mim e metade para voc. Eu pego e fao uma petio
inicial de execuo, s mudo nome da parte, valor do cheque e nmero do
cheque. No momento da distribuio j feita uma comunicao para o
SERASA e SPC (inscrio negativa nestes rgos de proteo ao crdito).
Nesse caso eu j tenho um dano moral para o devedor. Pode imputar a
responsabilidade ao credor? Ao prprio advogado? Na verdade, os dois esto
no exerccio regular do seu direito. O credor, no exerccio regular de seu
crdito. O advogado, no exerccio regular da sua profisso.

33
O mesmo vale para a ao de despejo. uma das aes mais
violentas. Tirado fora do imvel na frente da famlia, amigos e vizinhos. No
tem um dano moral a? Exerccio regular do direito do credor e da profisso do
advogado. O mesmo vale para o professor que tem que corrigir prova; mdico
(s vezes comete pequenas leses para efetuar o tratamento); psiclogo
(perguntas que invadem a sua intimidade); para qualquer tipo de profisso.
Ento, na verdade, aqui eu tenho exatamente situaes em que a
pessoa causa um dano (fsico ou moral), porm ela protegida/tutelada pela
excludente do exerccio regular de um direito.
No CC de 2002, assumiu uma importncia ainda maior, porque se
positivou o exerccio irregular de um direito como uma categoria autnoma.
Positivou-se como abuso de direito do art. 187 do CC:
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que,
ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo
seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes.

B) ABUSO DE DIREITO
Essa regra muito importante, uma das regras mais importantes do
CC.
A noo do abuso do direito. Ela comea a ser forjada no final do sc.
XIX. Os mesmos autores que trabalharam com a teoria do risco, trabalham com
o abuso do direito.
Questo de vizinhana - um cidado que era agricultor e que do seu
lado mora um cidado que inventor e inventa os bales. Bales passam pelo
terreno do agricultor e causam pequenos focos de incndio. Depois de vrias
reclamaes, ele coloca estacas altas e com pregos para que toda vez que
passasse um balo, estourasse. A discusso toda foi se no exerccio do direito
do vizinho houve ou no excesso. Discutiu-se a ocorrncia do abuso do direito
de propriedade. Comea toda a discusso do abuso de direito, na Frana. E
formaram-se duas correntes:
1) Concepo subjetiva de abuso de direito: para reconhecer o abuso
do direito, h necessidade que o agente tenha agido com dolo, malcia, m-f e
a eu reconheo o ato abusivo. So os famosos atos emulativos. a
concepo subjetiva de abuso de direito. Essa concepo j estava presente
no CC de 1916. L no tinha uma regra como o art. 187. Mas se fazia uma

34
leitura em sentido contrrio na regra correspondente do art. 1881 e se extraa a
ideia de abuso de direito, do exerccio irregular de direito, causando o ato ilcito.
Ex: uma senhora demite a sua empregada domstica. Com medo que
a empregada ingresse com uma reclamatria trabalhista, ela vai at a
delegacia de polcia e faz uma comunicao falsa de ocorrncia policial
(desaparecimento de joias, dinheiro, roupas). Na verdade, a comunidade de
ocorrncia policial por quem vtima de ato ilcito, exerccio regular do direito.
O que deflagra toda a ao penal do Estado exatamente essa comunicao
das ocorrncias policiais feitas em uma delegacia de polcia.
Ento, um direito do cidado que vitima de um crime. A
comunicao da ocorrncia policial exerccio regular de um direito. A
comunicao falsa exerccio IRREGULAR de um direito, abuso de direito.
Era assim no CC/16 e continua da mesma forma no CC/02.
2) O que mudou no CC de 2002? Recepcionou-se uma concepo
objetiva de abuso de direito. No se exige mais o dolo, a malicia, a m-f.
Basta que eu tenha o excesso manifesto do exerccio deste direito,
contrariando os princpios fundamentais da ordem jurdica.
Ento, o CC/02 no art. 187 no fala no elemento subjetivo (dolo,
malcia ou m-f). Ele apenas diz:
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que,
ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo
seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes.

Esse o ponto. O primeiro aspecto relevante a respeito do abuso de


direito que o legislador do CC de 2002 positivou a concepo objetiva de
abuso de direito. O que muito coerente com a linha adotada em outros
dispositivos, como os que analisamos na aula passada que trazem uma
responsabilidade civil objetiva. Nesta linha, inclui-se o abuso de direito.
O segundo aspecto relevante: alm de acolher uma concepo objetiva
de abuso de direito, ele faz uma ligao com os princpios fundamentais do
direito privado. Ento, a segunda parte do artigo extremamente interessante.

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que,


ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo
seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes.

35
O fim econmico ou social a funo social e o CC/02 acolhe a funo
social em vrios momentos: a funo social da propriedade (tambm est na
CF), funo social do contrato (art. 421), funo social da empresa (direito
empresarial). Ou seja, a funo social fim econmico ou social. Quem excede
manifestamente a funo social.
Boa-f objetiva, o art. 422 foi inspirado no CC Alemo de 1900 e
positivamos o principio da boa-f, a clusula geral da boa-f objetiva. Ao final,
os bons costumes.
Ento, faz agregao com alguns princpios fundamentais do direito
privado. Ex: princpio da boa-f objetiva. O nosso CC art. 422 estabelece o
princpio da boa-f objetiva: exigncia de que toda pessoa haja de acordo com
a boa-f; que tenha uma conduta em toda execuo da obrigao pautada pela
honestidade, probidade, lealdade, pela cooperao. Conduta proba, honesta e
leal. No se exige de ningum a postura de Jesus Cristo. Nenhum contratante
ser canonizado. Exige-se apenas uma postura honesta, que se exige de
qualquer cidado. O contrato tem um fim comum, que o correto
adimplemento das obrigaes no interesse dos dois contratantes: a prestao
e a contraprestao na quantidade, qualidade, modo, tempo e lugar pactuados.
Todavia, no basta s isso. Ambos tm que agir de forma correta a fim de que
atuem de forma cooperativa para se alcanar este fim comum.
Lealdade, probidade, honestidade, cooperao essncia da boa-f,
uma postura tica que se exige de todas as pessoas.
A origem o direito alemo, e na Alemanha, Karl Marx nos da um
exemplo bem interessante: o cidado tem uma padaria, tem um padeiro com
uma vida que no fcil. Tem que ter po quentinho de manh. S que para
tanto, o padeiro para fazer isso tem que acordar 3 da manha, 4 da manh. S
que na Alemanha no frio, depois de 20 anos o padeiro disse que cansou, que
vai mudar de profisso. Est estressado. A mulher diz, prudentemente, para ele
tirar umas frias, que ao invs de vender a padaria aluga, tirar umas frias e
depois procurar outro emprego. Ele aluga a padaria para outra pessoa. Vai
procura de emprego, no preciso mais do que dois meses para descobri que
ele gosta de ser padeiro mesmo. Ele procura o locatrio e pede para desfazer
a proposta. Todavia, o contrato de trs anos e s se passaram 3 meses. O
locatrio no quer desfazer, pois fez vrios investimentos que demoraro para

36
recuperar. Ele monta outra padaria. Pode! As Constituies brasileira e alem
asseguram isso livre iniciativa. O CC autoriza liberdade contratual,
autonomia provada. O contrato silencia sobre uma nova atividade pelo locador.
Ento, ele monta outra padaria, na frente da sua antiga padaria. Ento, ele
passa a fazer concorrncia com o seu locatrio. No caso do Brasil, o CC tem
regra expressa proibindo no direito empresarial. Na Alemanha no tem. A
Constituio alem e CC permitem e o contrato no veda. Pode? uma
conduta manifestamente contrria a boa-f objetiva; ou seja, uma conduta
contrria boa-f objetiva e que vai causar prejuzos ao seu locatrio. O outro
vai ter no mnimo lucros cessantes com a perda clientela. Ento, nesse caso,
essa conduta contraria a boa-f objetiva e configura abuso de direito.
A ideia dita no exemplo a mesma que est inserida no CC/02: quem
se excede manifestamente no exerccio do seu direito, tendo uma conduta
contrria boa-f e causando danos a outra pessoa, comete ato ilcito.
O mesmo vale para a funo social da propriedade, do contrato, da
empresa. A parte final fala em bons costumes (j entra no direito de famlia).
Alguns anos atrs aqui em Braslia mesmo eu fui assistir um congresso
de direito do consumidor, a abertura era com o Mario Frota (professor
portugus). A exposio deste professor foi sobre a questo da
responsabilidade civil e a internet, mas a respeito de uma diretiva da Unio
Europeia que tratava dos cuidados que se deve ter com as crianas e o acesso
internet. Cerca de 40% de crianas e adolescentes de pases desenvolvidos
j haviam sido molestadas pela internet. Ento, seriam os cuidados com
pedfilos que tentariam entrar em contato com o menor posio da tela do pc
para que pudessem ver de longe,etc. Bons costumes.
O CC no art. 187 tem uma regra de sobredireito, que no s
responsabilidade civil, mas a todos os setores do direito. Eu posso ter um
abuso de direito no direito de famlia. Um dano moral nas relaes familiares
significa que houve algum tipo de abuso nesta relao.
A Lei de Imprensa foi derrogada pela CF/88, de acordo com o
julgamento da ADPF 130. Tratava de alguns tipos de meio de comunicao da
empresa. Com esta derrogao no haveria mais ato ilcito cometido pela
empresa? Claro que sim! Vai ser apreciado a partir da analise da liberdade de
expresso, liberdade dos meios de comunicao social, mas tambm

37
analisando se eventualmente no h excesso em relao aos direitos
fundamentais (CF) ou aos direitos de personalidade (CC), apurando se houve
uma violao da privacidade, honra, intimidade e consubstanciando um ato
ilcito.
Eu fao essa aferio verificando se houve ou no excesso na
liberdade de expresso, de crtica - vou fazer luz do art. 187 do CC. Uma
regra de sobredireito.
O art. 187 uma das regras mais importantes que ns temos no CC de
2002.
Abuso de direito art. 187 do CC.

C) RESPONSABILIDADE CIVIL POR ATOS LCITOS.


Outro ponto interessante que regulado pelo CC a chamada
responsabilidade civil por atos lcitos. O inquietante que normalmente
tratamos de responsabilidade civil por atos ilcitos.
Agora, o interessante que o prprio CC/02 prev algumas situaes
de responsabilidade por atos lcitos e isso j era previsto no CC de 1916.
Embora as regras que contenha a responsabilidade civil por atos lcitos
sejam desconhecidas pela maioria dos operadores do direito civil.
Agente pensa por responsabilidade por ato lcito no direito pblico
desapropriao, servido administrativa, etc.
Mas o interessante, aqui situaes de direito civil, de direito privado e
que ensejam responsabilidade por ato lcito.
-Obs: A regra que ns vamos ver daqui a pouco no clara.
-Caso: Um cidado est indo de Braslia para Goinia. Imagine um
trecho que no duplicado. Em sentido contrrio um nibus vem ultrapassando
um caminho, quando eu sinto que vai bater em mim eu saio para o
acostamento. O acostamento de brita, a pessoa acaba perdendo o controle e
acaba entrando em uma barraquinha que vende panela e lesiona gravemente o
dono da barraquinha. Destri a barraquinha e quebra a perna do dono da
barraquinha. Eu estava na velocidade normal da via. Tem alguma excludente
da responsabilidade civil aqui? Eu tenho estado de necessidade. A pessoa est
causando dano a outrem a fim de remover perigo iminente.
Art. 188. No constituem atos ilcitos:

38
I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de
um direito reconhecido;
II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso
a pessoa, a fim de remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo
somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente
necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a
remoo do perigo.

A pessoa est em uma situao de perigo para ela e para a sua


famlia, para o seu patrimnio. Ento, o ato licito.
O delegado de polcia instaura o inqurito policial, a pessoa faz essa
prova, o MP pede o arquivamento do inqurito por falta de justa causa, o juiz
acolhe e est encerrada a ao penal. A tempos depois, a pessoa recebe
citao para responder a uma ao indenizatria civil movida pelo dono da
barraquinha pedindo danos morais e materiais. O juiz julga procedente,
condena ao pagamento e o tribunal mantm com base no art. 929 do CC.
Art. 929. Se a pessoa lesada, ou o dono da coisa, no caso
do inciso II do art. 188 (QUE ESTADO DE NECESSIDADE),
no forem culpados do perigo, assistir-lhes- direito
indenizao do prejuzo que sofreram.

Art. 930. No caso do inciso II do art. 188, se o perigo ocorrer


por culpa de terceiro, contra este ter o autor do dano ao
regressiva para haver a importncia que tiver ressarcido ao
lesado.
Pargrafo nico. A mesma ao competir contra aquele em
defesa de quem se causou o dano (art. 188, inciso I).

Ento, reparem: a vtima que foi lesada que foi acertada e que no
tinha nada a ver com a situao de perigo tem direito a uma indenizao em
relao ao autor do dano, mesmo tendo ele agido em estado de necessidade.
Agora, depois o autor do dano ter ao de regresso contra quem criou a
situao de perigo. Agora, aqui se protege a vtima do ato ilcito, que no tinha
nada a ver com a situao.
uma situao clara, tpica de responsabilidade civil por ato lcito
prevista no CC.
-Caso 2 tomar cuidado nas aes do dia-a-dia: O professor foi
relator de um caso no STJ de um acidente de trnsito ocorrido em Santa
Catarina. Pista de mo-dupla. O cara recebeu um feche de um caminho. Para
no bater ele saiu para outra pista e se chocou com uma motocicleta que vinha
em sentido contrrio. O motociclista e o carona perderam a perna. Ao contra
o dono do carro. O dono do carro somente alegou estado de necessidade. O
juiz julgou antecipadamente a lide procedente, com base no art. 929. Recorreu

39
e alegou cerceamento de defesa. Tribunal manteve, pois no precisava de
prova. Na verdade, o seu direito perante quem criou a situao de perigo por
meio de uma ao de regresso. Poder-se-ia ter feito uma denunciao lide,
mas s vezes complicado, pois no se sabe quem foi que causou o dano,
fugiu do local do acidente. Pelo art. 929, ele responsvel.
Isto j era previsto desde o CC/16, mas o legislador de 1916 no era
claro e agora no continua sendo claro.
A melhor obra em lngua portuguesa sobre esse assunto o livro do
Jos Gomes Canotilho (direito constitucional). A dissertao de mestrado dele
em Coimbra foi responsabilidade civil do Estado por atos lcitos. A primeira
metade da dissertao a responsabilidade por atos lcitos no CC Portugus
de 1966 e as regras so parecidas com a nossa. Ele diz que aqui o legislador
aplica a TEORIA DO SACRIFCIO, porque aqui so os casos mais difceis para
o juiz.
Na verdade, aqui como eu tenho uma coliso de dois direitos
inocentes. Um agiu de forma lcita e o outro entrou na historia de gaiato. Eu
preservo o mais inocente deles, que a vtima, o terceiro que foi vtima
daquele fato. Por isso, que ele chama de teoria do sacrifcio.
Na responsabilidade civil, no a mesma equao do direito de famlia
(alimentos). A preocupao com a reparao do dano, no importa a
capacidade econmica do devedor. claro que a possibilidade do pagamento
pode gerar uma dificuldade no cumprimento da sentena, na execuo, mas
no estou preocupado com a capacidade econmica. A minha nica
preocupao na responsabilidade civil com o prejuzo sofrido pela vtima,
qual a reduo que ele teve na capacidade laborativa dele (ISSO MITIGADO
NA RESPONSABILIDADE CIVIL DO INCAPAZ ART. 928 DO CC visto j
nesta aula).
D) INDEPENDNCIA (RELATIVO) DOS JUZOS CVEL E CRIMINAL
A responsabilidade civil independente da criminal.
Art. 935. A responsabilidade civil independente da criminal,
no se podendo questionar mais sobre a existncia do fato, ou
sobre quem seja o seu autor, quando estas questes se
acharem decididas no juzo criminal.

Na verdade, o que o legislador est dizendo que a responsabilidade


civil efetivamente independente da criminal, mas que essa independncia

40
relativa. Existem hipteses em que a deciso do juzo criminal prejudicial em
relao ao juzo civil. Ou seja, quando afirmar a existncia do fato ou quem
seja seu autor.
S essas situaes?
Na verdade, o legislador mais uma vez pecou. Porque, no CPP eu
tenho um captulo dedicado ao civil. Nos arts. 63 e seguintes, o legislador
penal est preocupado com a ao civil. Ou seja, os reflexos provocados na
ao civil pela ao penal (autoria e materialidade).
-Questo: so s estas situaes? Na verdade, o legislador pecou, pois
no CPP eu tenho um capitulo s dedicado ao penal art.63 e seguintes.
Assim, o CPP se preocupa com os reflexos da ao penal na ao civil, pois
sabe da independncia da responsabilidade civil frente a responsabilidade
penal, mas que relativa. Assim, o CPP traz casos em que o penal interfere no
cvel:
1) A condenao criminal. A sentena penal condenatria faz coisa
julgada no civil. Isso eu tenho em vrios momentos do nosso ordenamento
jurdico. CP so efeitos extrapenais da condenao criminal tornar certa a
obrigao de reparao dos danos.
Constitui ttulo executivo judicial a sentena penal condenatria (CPC
de 1973) e naturalmente repetido no CPC de 2015.
CPP, art. 63 e a tambm vai dizer faz coisa julgada, dependendo s de
liquidao.
Art. 63. Transitada em julgado a sentena condenatria,
podero promover-lhe a execuo, no juzo cvel, para o efeito
da reparao do dano, o ofendido, seu representante legal ou
seus herdeiros.
Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena
condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado
nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem
prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente
sofrido.

Em 2008, ento, sete anos atrs o legislador foi alm. Tem situaes
de delitos patrimoniais (furto, roubo, estelionato, etc.) em que a prpria
sentena penal j pode estabelecer um valor mnimo da indenizao. Furtou
um carro, valor do carro. O valor do estelionato. A prpria sentena penal j
condena o ru ao pagamento daquele valor, que o valor mnimo a ttulo de
indenizao (pargrafo nico do art. 63 do CPP e no art. 387, IV do CPP).

41
Pargrafo nico. Transitada em julgado a sentena
condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado
nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste Cdigo sem
prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente
sofrido.

Art. 387. O juiz, ao proferir sentena condenatria:


IV - fixar valor mnimo para reparao dos danos causados
pela infrao, considerando os prejuzos sofridos pelo ofendido;

Porque valor mnimo? Porque, a vtima no parte na ao penal, mas


s o ru. Ela pode dizer que esse valor no repara integralmente o seu pedido.
Assim, voc liquida aquele ttulo por arbitramento, por artigos e estabelece o
montante total do meu prejuzo. Todavia, cumpre ressaltar que a indenizao
mnima j fixada j pode ser executada desde logo.
Ento, tudo isso est no CPP.
2) A absolvio criminal.
Que a sentena penal condenatria faz coisa julgada no civil no tem
novidade nenhuma. A absolvio criminal quando se reconhece uma
excludente da antijuridicidade, tambm faz coisa julgada no civil (art. 65 do
CPP).
Art. 65. Faz coisa julgada no cvel a sentena penal que
reconhecer ter sido o ato praticado em estado de necessidade,
em legtima defesa, em estrito cumprimento de dever legal ou
no exerccio regular de direito.

Se a sentena penal absolve o ru a partir do reconhecimento das


excludentes de antijuridicidade, tambm faz coisa julgada no civil. Esta a
regra, mas h a possibilidade de responsabilidade civil por ato lcito, como j
vimos. Todavia, em regra, o conflito entre ru e vtima, a atuao em legtima
defesa faz coisa julgada no cvel.
Por isso que muitos advogados do cvel se habilitam no processo
criminal como assistente da acusao, colabora com o MP, pois sabe da
prejudicialidade da deciso penal para o cvel. A depender da deciso no
penal, a responsabilidade no cvel j certa ou no ser possvel.
-Problema: Nos processos de jri, o jri julga por intima convico,
como ele julga por ntima convico, eu no sei pelo o que o ru est sendo
absolvido (legtima defesa, clemncia, etc.) e s vezes o jri no tcnico,
ento, por isso j tinha uma discusso se aquela se aplicaria ou no naquela
situao.

42
Todavia, em outro caso, como na leso corporal grave, se o ru for
absolvido por legtima defesa, acabou. A deciso tomada por juiz singular e
s vezes a leso grave. Nesse caso, no vai haver direito a reparao.
-OBS: O juiz pode colocar essa indenizao mnima de ofcio.
Assim, a absolvio criminal faz coisa julgada no civil. Onde est a
independncia do juzo civil ao criminal? Nos demais casos de absolvio. Um
destes casos a absolvio pelo jri.
Quais so os outros casos? Absolvio por falta de provas. Absolvio
por prova insuficiente da autoria, materialidade, participao. Falta de provas
ou, ento, extino da punibilidade pela prescrio, por exemplo. O inqurito
policial foi arquivado. Todos esses casos entram nos arts. 66 e 67 do CPP.
Nestes casos, poder-se- verificar que h uma deciso penal em um sentido e
uma deciso cvel em outro sentido.
Ex: o agente foi absolvido por falta de provas pelo juzo penal e
condenado pelo mesmo caso no juzo civil. Acidente de trnsito com leses
graves, morte de outra pessoa. A pessoa absolvida por falta de provas na
sua culpa. Na esfera civil (responsabilidade subjetiva tambm), o juzo civil
reconhece a culpa e responsabiliza.
Isso tecnicamente possvel, pois a responsabilidade civil
independente da criminal arts. 66 e 67 do CPP.
Art. 66. No obstante a sentena absolutria no juzo criminal,
a ao civil poder ser proposta quando no tiver sido,
categoricamente, reconhecida a inexistncia material do fato.

Art. 67. No impediro igualmente a propositura da ao


civil:
I - o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas
de informao;
II - a deciso que julgar extinta a punibilidade;
III - a sentena absolutria que decidir que o fato imputado
no constitui crime.

3) A prescrio.
A prescrio no caso da ao de reparao de danos apenas de 3
anos. No CC/16, era de 20 anos. O CC/02, art. 206, 3, inciso V, reduziu para
3 anos.
Agora, o art. 200 do CC estabelece uma regra extremamente
interessante e importante, dizendo que:
Art. 200. Quando a ao se originar de fato que deva ser
apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da
respectiva sentena definitiva.

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Em funo da prejudicialidade da deciso proferida na esfera penal
sobre a esfera cvel, seja absolutria ou condenatria, no haveria sentido
obrigar a pessoa a entrar com a ao cvel no prazo de 3 anos, pois teria que
ajuizar a ao sem a deciso do penal s para no haver a prescrio da
pretenso indenizatria.
Ento, o juiz permite que se eventualmente esse fato que estiver sendo
apurado no juzo criminal, no est correndo a prescrio antes da sentena
definitiva, antes do trnsito em julgado da sentena.
Ento, uma regrinha muito interessante, muito importante.
Assim, enquanto a ao penal estiver em curso, o prazo prescricional
no corre sob o fundamento dos reflexos da deciso penal na esfera cvel.
A parte pode optar por no esperar a deciso do penal e j ingressar
na esfera cvel. O juiz do cvel pode suspender o processo (art. 265 do CPC
permite suspender o processo em razo da prejudicialidade externa).

E) RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL


Basicamente, trabalhamos com a responsabilidade extracontratual e
o que temos feito at aqui (arts. 186, 187, etc.). O CC manteve tambm a
responsabilidade contratual. L no direito das obrigaes h um captulo
prprio para a responsabilidade civil negocial, contratual.
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por
perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.

Assim, diante de um inadimplemento contratual, nasce a obrigao de


reparao dos danos.
Ex: compra de um apartamento em construo para a entrega em 3
anos. Compra em 2012 para ser entregue at o dia 31 de maro de 2015.
Ento, atrasou a obra. Nesse contrato de compra e venda, vocs so credores
e devedores. Devedores de pagar o preo e credores da obrigao de entregar
a coisa. A construtora, no momento em que ela atrasa, ela est descumprindo
a sua obrigao. Ela est em mora, atraso. Ento, nesse caso descumpriu a
obrigao, eu tenho um inadimplemento contratual que est gerando um
prejuzo para o comprador, que est pagando aluguel. Nesse caso, eu tenho
uma responsabilidade contratual.

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O inadimplemento da obrigao pelo devedor ensejando o direito do
credor na obrigao de obter a indenizao pelos prejuzos sofridos.
Cumpre destacar que o inadimplemento contratual nem sempre gera
um dano imediato. No existe responsabilidade civil sem danos e isso tambm
vale para a responsabilidade civil contratual. Tem que ter um prejuzo efetivo
para que eu tenha um prejuzo efetivo para que eu tenha responsabilidade civil.
Conforme visto em direito civil com o professor Daniel, temos
mecanismos de estipulao prvia de indenizao, como clusula penal
moratria. Se eu no a tiver ou havendo clusula que permita indenizao
suplementar, tenho que provar os danos efetivamente sofridos. Para que eu
tenha responsabilidade contratual eu tenho que ter um dano efetivo para a sua
caracterizao.
H autores que sustentam que esta dicotomia contratual x
extracontratual deveria acabar e passar a ter apenas uma responsabilidade
civil, como o que ocorre no CDC. No CDC, no h diferena se a
responsabilidade contratual ou extracontratual.

4.5) NEXO CAUSAL


J estudamos alguns pressupostos da responsabilidade civil: fato, nexo
de imputao e a ilicitude.
Vamos ao quarto pressuposto da responsabilidade civil: o nexo de
causalidade, a relao de causalidade entre o fato e o dano. Os danos sofridos
pela vtima foram resultantes de um determinado fato imputado ao agente.
Relao de causa e efeito entre o fato e o dano.
O nexo causal nada mais do que a relao de causa e efeito entre o
fato e o dano. a imputao de um fato ao autor do dano.
relao de causa e efeito, nexo de causalidade, nexo causal. Essa
uma noo que ns temos bem presente desde os tempos do colgio, das
aulas de biologia, qumica, fsica.
Relao de causa e efeito. Aqueles conceitos todos naturalmente se
aplicam aqui: o conceito naturalstico de nexo causal. S que o conceito de
nexo causal tambm tem uma conotao jurdica, porque, na verdade, o
problema para os juristas que normalmente o nexo causal visto de forma
retrospectiva. O que isso? Nada mais do que ns partimos do resultado

45
final, do dano e a ns vamos fazer uma anlise retrospectiva para o passado,
tentando identificar a causa, os causadores daquele dano.
Frequentemente, ns encontramos uma causa, mas pode ser que
encontremos tambm um emaranhado de causa e que todas estas causas
concorrem potencialmente para aquele dano. Temos que separar o que possui
relevncia e que no possui. Na verdade, quando a gente faz essa anlise
retrospectiva vem a dificuldade jurdica no exame do nexo causal.
Ex: Romance policial. Na primeira pgina j tem um assassinato. A
gente no identifica quem o assassino. Comea a ter vrios possveis
assassinos, varias possveis causas e o que torna extremamente
interessante o filme policial.
Ento, h uma dificuldade na rea jurdica em geral, seja penal, seja
civil, para se apurar o nexo de causalidade. Exatamente por isso que ns
temos vrias teorias que buscam explicar o nexo de causalidade, tanto na
esfera penal, como na esfera da responsabilidade civil.

A) TEORIAS
As trs teorias clssicas e tradicionais: teoria da equivalncia dos
antecedentes, teoria da causalidade adequada e teoria do dano direto e
imediato.
- Teoria da Equivalncia dos Antecedentes: Conditio Sine Qua Non.
Todo fato, toda condio que de qualquer maneira colabore para a ocorrncia
do dano, do evento danoso, equipara-se como causa. Equiparam-se como
causa todos os fatos e condies que de qualquer modo concorreram para o
evento danoso.
Ex: uma pessoa recebe um golpe de canivete no brao ao estar
andado de bicicleta na Lagoa Rodrigo de Freitas. A pessoa hemoflica, que
tem problema de coagulao. Morre de hemorragia. O fato a facada. A
condio, a hemofilia. Todos os fatos ou condies que de qualquer modo
concorreram para a ocorrncia do dano considerado/equiparado como causa.
A pessoa vinculada quela causa considerada como causadora do efeito, do
prejuzo, do dano.
A teoria da equivalncia simplifica o conceito de causa: qualquer fato
ou condio que tenha colaborado de qualquer modo no processo causal para

46
a implementao do dano se considera como causa e todo mundo
solidariamente responsvel por aquele dano/prejuzo.
Essa teoria satisfatria para o direito penal, tanto que ela a regra no
cdigo penal, pois no direito penal eu tenho um limitador poderoso, que o
elemento subjetivo. L eu exijo que o ato tenha sido doloso ou culposo. Tenho
que ter dolo ou culpa do agente e que esteja devidamente comprovado. Se no
tivesse este limitador, a retrospeco iria at o infinito, at ado e Eva.
Essa a grande dificuldade da esfera civil. Aqui, trabalha-se com culpa
presumida, inverso do nus da prova da culpa. Isso na responsabilidade
subjetiva, sem falar que cada vez aumenta mais as hipteses de
responsabilidade objetiva.
Na responsabilidade civil, a teoria da equivalncia dos antecedentes
tem problemas e por isso sofre crticas. Em regra, no a teoria que tem mais
prestigio e adotada.
As duas teorias que tem mais prestigio so a teoria da causalidade
adequada e do dano direto e imediato.
- Teoria da Causalidade Adequada: eu vou verificar se aquela causa
que eu estou considerando causa adequada do evento danoso. Tenho um
resultado, um processo causal complexo, com varias causas, vrios fatos
causadores e tenho aquele fato que imputado ao ru do processo. Este o
fato que me interessa. Eu vou verificar se aquele fato imputado ao ru causa
adequada do evento danoso.
Em sentido contrrio, eu vou verificar tambm se causa inadequada
do evento.
Os autores do direito alemo buscaram simplificar esta discusso e
estabeleceram que o que interessa verificar se aquele fato imputado ao
agente causa inadequada do evento danoso ou no. Causa inadequada
aquela que estranha ou indiferente ao resultado lesivo.
O que isso (causa estranha ou indiferente ao resultado lesivo)? Tem
um professor portugus chamado Antunes Varela, que tem uma peculiaridade,
ele j morou no Brasil. Ele foi um dos mentores do CC Portugus de 66. Ele
morou na Bahia, na casa de Orlando Gomes, e dava aulas na faculdade de
direito de Salvador. Ele adaptou o seu livro de obrigaes do direito portugus
e trouxe para o direito brasileiro. Quando ele trata da teoria da causalidade

47
adequada ele d um exemplo: o overbooking. Uma pessoa vai pegar um voo
da TAM em Manaus. Quando chega ao aeroporto, dizem que est lotado o
avio. A passagem redirecionada para outra companhia e a pessoa vem no
voo da GOL, que exatamente o voo que vem a cair e a pessoa falece.
A famlia entra com a ao contra a GOL e contra a TAM. A TAM diz
que a causa a ela atribuda inadequada. Houve o overbooking, mas cumpri
com minha obrigao e remanejei para outra companhia area.
Consequentemente, no seria responsvel. Esta situao interessante, pois,
a rigor, over book um ato ilcito, um inadimplemento contratual. Nessa
situao, o Antunes Varela considera uma causa inadequada do evento
danoso.
Outro exemplo: o professor trabalhou no sul na cmara que julgava
responsabilidade civil do empregador por acidente no trabalho. A indstria
metalrgica muito barulhenta. Exige todos os Equipamentos de Proteo
Individual para que evitar que as pessoas tenham perda auditiva induzida por
rudo. Essa uma doena laboral que se considera acidente de trabalho.
comum aes indenizatrias com esse fundamento. O problema dessas
demandas que tinha l vrias indstrias metalrgicas e a pessoa tinha vrios
anos em cada metalrgica. Onde teria comeado a doena? No sei. O
professor Fernando Noronha sugere a conjugao da teoria dos antecedentes
com a teoria da causalidade adequada em perspectiva processual. A teoria da
equivalncia dos antecedentes se aplica ao autor, ao demandante. A teoria da
causalidade adequada se aplica ao ru, ao demandado. Para o autor ele vai
verificar se aquelas empresas demandadas so possveis responsveis pelo
prejuzo que ele sofreu (doena auditiva). Vai se verificar se ele trabalhou na
empresa, se o ambiente era ruidoso. A teoria da causalidade adequada se
aplica aos rus: na sua defesa, o demandado vai ter que comprovar que
trabalhou na empresa, s que, quando ele entrou, ele fez o exame auditivo e j
tinha o problema e ao longo de todo o perodo em que trabalhou na empresa o
empregador controlou o uso dos equipamentos de proteo individual. Ele tem
um CIPA (comisso interna de preveno de acidentes), que zela para que
todo mundo utilize realmente estes equipamentos. Periodicamente o
trabalhador era submetido a exames mdicos e no teve nenhum aumento no
perodo em que esteve na empresa. Assim, no seria responsvel. O nus da

48
prova de que o fato imputvel a mim causa inadequada do evento danoso,
embora esteja no processo causal, do demandado.
Realmente, essa construo feita pelo professor Fernando Noronha
bem interessante.
A teoria da causalidade adequada tem muito prestgio no Brasil.
Metade da doutrina defende esta teoria e o professor chega a falar que seria
esta teoria que valeria para a nossa responsabilidade civil.
- Teoria do dano direto ou imediato.
A outra metade sustenta que a teoria que realmente est prevista no
CC/02 a teoria do dano direto ou imediato, teoria da interrupo do nexo
causal, cujo fundamento o art. 403 do CC:
Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor,
as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros
cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do
disposto na lei processual.

O grande defensor dessa teoria o professor Augustinho Arruda Alvim


(elaborou a parte de responsabilidade civil do CC/02). Ele sustenta que essa
a teoria aplicvel, no Brasil. Essa teoria tambm chamada de teoria da
interrupo do nexo de causalidade: exige-se que o dano seja consequncia
direta e imediata do ato ilcito.
Se eventualmente houver um distanciamento lgico, temporal, ento,
nesse caso, no se pode responsabilizar o agente a quem se atribui
responsabilidade. Ento, o dano tem que ser consequncia direta e imediata do
fato. Se houver um distanciamento lgico e temporal, ocorre a interrupo do
nexo de causalidade.
Ex: caso real apreciado pelo STF. Relatoria do Ministro Moreira Alves.
Assaltaram casa, roubando dinheiro, joias e fugiram. Dias depois prenderam a
quadrilha, mas no recuperaram os objetos, sendo que uma das pessoas da
quadrilha era foragida do sistema penitencirio do Estado do Paran (fugiu
tinha 1 ano e oito meses). Ento, nesse caso, o empresrio ingressou com uma
ao indenizatria contra o Estado do Paran, j que um dos assaltantes era
foragido responsabilidade civil do Estado por omisso. Ao julgada
procedente em primeiro grau. Confirmada em segundo grau. RE para o STF
(no foi para o STJ porque matria constitucional, responsabilidade civil do
Estado). Invocando exatamente a teoria do dano direto e imediato, o ministro

49
Moreira Alves deu provimento ao RE para julgar improcedente a demanda,
dizendo que houve um distanciamento lgico, temporal, entre o fato imputado
ao Estado Paran e os prejuzos sofridos pela vtima. Distanciamento lgico - o
foragido era um dos integrantes e havia outros integrantes da quadrilha.
Distanciamento temporal - a fuga ocorreu h quase dois anos.
Esta teoria restringe a noo de causa. Exige uma proximidade lgica e
temporal entre o fato imputado ao agente e o evento danoso.
Essa teoria tem defensores modernos, um deles o Gustavo
Tepedino.
Os defensores das duas ltimas teorias dizem que cada uma a que
aplicada no CC/02 e no h consenso. Uma muito prxima da outra. A teoria
do dano direito e imediato mais restritiva do que a teoria da causalidade
adequada.
No plano terico, ns temos, ento, essa discusso em torno das
teorias.

B) EXCLUDENTES
Na prtica, a grande questo do nexo causal reside nas excludentes,
as causas de rompimento do nexo causal, que afastam a responsabilidade civil.
Causas que vo interferir diretamente no nexo causal e afastar a
responsabilidade civil. Causas de rompimento do nexo causal.
Como rompem o nexo causal afastam a responsabilidade civil.
So situaes em que eu tenho uma multiplicidade causas e uma delas
interfere e assume a condio de causa exclusiva, preponderante e afasta a
responsabilidade civil.
Quais so essas causas? Culpa exclusiva da vtima, fato exclusivo de
terceiro, caso fortuito e fora maior. O professor acrescentou a culpa
concorrente da vtima, que, embora no seja uma excludente, uma atenuante
da responsabilidade civil.

1) Culpa exclusiva da vtima: a conduta, o comportamento da vtima


assume a condio de causa exclusiva do evento danoso. O exemplo tpico o
suicdio.
Eventualmente, o suicdio pode acontecer, por exemplo. Um jogador de
futebol, goleiro da Alemanha, se suicidou no trilho do trem. A rigor, a causa da

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morte o atropelamento pelo trem, mas eu tenho o comportamento da vtima,
o comportamento exclusivo da vitima que to preponderante que acaba
assumindo a posio de causa exclusiva para o evento danoso.
Eu tenho tambm os casos de culpa da vtima, de imprudncia,
negligncia. Aqui em Braslia tem o nosso eixo. noite escura, noite molhada
e as pessoas tem medo de passar pelas passagens que tem assalto e vo por
cima e os carros mesmo vindo a 80 km/hr, ento, tem que ter muito cuidado.
Ocorre um atropelamento sem ter velocidade excessiva. O ato do motorista a
causa do evento danoso, mas eu tenha a conduta imprudente da vtima, a
culpa exclusiva da vtima, que acaba sendo a causa exclusiva do evento e
afasta a responsabilidade civil do motorista do automvel.
A culpa exclusiva da vtima vale no s para atos dolosos, mas
tambm para atos culposos, atos descuidados da vtima do ato ilcito.

2) Culpa concorrente da vtima: uma atenuante da


responsabilidade civil, que est prevista no art. 945 do CC/02:
Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o
evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em
conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor
do dano.

Eu tenho a culpa da vtima e a culpa do autor do dano e a eu vou


reduzir a indenizao, atenuar a responsabilidade civil, levando em conta qual
o grau de culpa, de colaborao da vtima para o evento danoso.
Ex: no caso do eixo, o motorista vem acima da velocidade permitida e
acaba atropelando a pessoa, a avalia o grau de responsabilidade de cada um.
No caso eu vou verificar qual o percentual de culpa de cada um (motorista e
pedestre).
Ex2: Venho pelo eixinho a 100 km/hr e a pessoa sai da tesourinha sem
olhar e acabo colidindo. A pessoa veio em alta velocidade e por isso que acaba
batendo. Qual a maior responsabilidade? de quem vem do eixinho ou que sai
da tesourinha abruptamente? Ambos agiram culposamente e vou ter que
verificar qual o percentual de culpa de cada um e digo que Fulano
responsvel por 30, 50% dos prejuzos sofridos pelo motoboy.
Todavia, cumpre ressaltar que a concorrncia de culpas no causa
excludente do nexo causal, mas atenuao da responsabilidade civil.

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3) Fato Exclusivo De Terceiro
a segunda causa excludente do nexo causal. A conduta de uma
terceira pessoa entra no nexo causal e assume a condio de causa exclusiva
do evento danoso.
Exemplo do professor Cavarieli: acidente de trnsito. O cidado est
andando de bicicleta, voltando para a sua residncia ao final do dia (lusco-
fusco). Ele est andando no acostamento. No mesmo instante, est vindo um
nibus, tambm est andando na pista no mesmo sentido, mas ao lado do
ciclista. De repente o nibus esta passando, a pessoa cai e atropelada pelo
nibus e vem a falecer. A viva ingressa com uma ao indenizatria. O ciclista
vinha corretamente pelo acostamento, mas havia um buraco no acostamento
feito pela companhia de luz. O buraco no fora tapado e nem estava sinalizado.
Com isso o ciclista caiu no buraco e foi jogado para a pista de rolamento.
Ento, nesse caso, a morte foi decorrente do atropelamento pelo nibus, s
que eu tenho um fato exclusivo de terceiro (buraco no sinalizado), que
assumiu a condio de causa exclusiva do evento danoso.
Um fato atribudo a terceiro a causa exclusiva do evento danoso.
Se eventualmente o nibus vier com excesso de velocidade (120
km/hr). O ciclista cai sobre a rodovia, o motorista v cado e ele no consegue
frear por estar em alta velocidade. Nesse caso tem um fato concorrente de
terceiro. Se no tivesse cado, no teria sido atropelado, mas se no tivesse
em alta velocidade, talvez tivesse conseguido parar. Neste caso, tenho dois
fatos concorrentes.
Reduz a responsabilidade civil? NO REDUZ! Aqui, eu entro no regime
de responsabilidade solidria. Na aula passada, estudamos a responsabilidade
civil pelo fato de outrem: se eu tenho mais de um autor/partcipe, todos so
solidariamente responsveis (art. 942 do CC). Ento, a vtima pode escolher
contra quem demandar. Ou seja, todos so solidariamente responsveis.
Responsabilidade solidria uma modalidade de obrigao solidria. Credor
(vtima) e devedor (autor do dano, parentes da vtima, etc.). Se eu tenho mais
de um devedor solidrio, o credor que escolhe contra quem demandar a
totalidade da prestao. Depois, cabe a anlise do cabimento do direito de
regresso.

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Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do
direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado;
e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero
solidariamente pela reparao.

Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os


autores os co-autores e as pessoas designadas no art. 932.

O fato exclusivo de terceiro oito ou oitenta; ou exclui totalmente a


responsabilidade civil ou se entra em um regime de responsabilidade solidria.
Isto comum em acidente de trnsito, engavetamento. O do meio
estava parado, mas no estava mantendo a distancia regulamentar. Assim,
ambos so responsveis pela reparao dos danos do carro da frente. um
fato concorrente de terceiro. Ento, nesse caso responde e depois tem direito
de regresso contra o efetivo responsvel, que quem vinha em excesso de
velocidade para as circunstancias, para a situao.
Para que eu tenha o reconhecimento do fato exclusivo de terceiro, o
fato do terceiro tem que ser causa exclusiva do evento danoso. No basta ser
uma causa concorrente, sob pena de entrarmos no regime da responsabilidade
solidria.
Esse terceiro tem que ser algum totalmente estranho ao agente. O
filho menor no terceiro, as circunstncias do art. 932 no so terceiros, a
pessoa a quem eu empresto meu carro no terceiro. Tem que ser algum
completamente estranho ao agente.

4) Caso Fortuito e Fora Maior


As ltimas causas de rompimento do nexo causal so o caso fortuito e
fora maior. So institutos prximos, mas no so sinnimos. Esta confuso
to comum que o prprio legislador tratou ambos os institutos conjuntamente
no art. 393:
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes
de caso fortuito ou fora maior, se expressamente no se
houver por eles responsabilizado.

Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se


no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou
impedir.

A impresso que d que so expresses sinnimas, mas no so.


So institutos jurdicos distintos, mas a dificuldade de estabelecer a distino
entre eles fez com que o legislador equiparasse as duas figuras para evitar
discusses bizantinas. Por qu? No direito romano, j se tentava estabelecer

53
critrios para distinguir: o caso fortuito o casus. A fora maior a vis maior.
Cada um usava um critrio diferente, como a previsibilidade, evitabilidade,
presena da vontade humana, etc.
Pontes de Miranda usa como critrio a presena da vontade humana,
fiel a sua teoria do fato jurdico.
Fora maior quando a vontade humana est presente e caso fortuito
quando no est. Ex: um fato da natureza (vendaval, terremoto) seria um
caso fortuito. A fora maior seria uma greve, um motim.
Embora extremamente didtica, no a que tem mais prestigio.
A que tem mais prestigia a teoria da externidade formulada pelo
professor Augustinho Arruda Alvim. Eu vou verificar apenas se os fatos so
externos ou internos em relao atividade do agente. Se o fato externo, eu
tenho a fora maior; se o fato interno, eu tenho o caso fortuito.
-Fora maior: fatos externos.
-Caso fortuito: fatos internos.
Ex: os eventos da natureza que para pontes de Miranda so caso
fortuito, na teoria do Augustinho Alvim, vira fora maior.
Um fato interno, um caso fortuito seria um nibus ou uma que estoura o
pneu e atropela algum. Isso caso fortuito, um evento interno na atividade
do agente.
Evento externo o que vem de fora: a pessoa vem dirigindo o seu
automvel e tem uma enchente. Ento, nesses casos eu tenho fora maior.
Este seria o critrio da externidade.
O fundamental que sejam causas exclusivas do evento danoso tanto
no caso fortuito, quanto na fora maior. Ento, se eventualmente um evento
da natureza, porm a pessoa foi descuidada. Aqui, j no afastaria a
responsabilidade civil.
O CC aqui equipara as duas figuras, mas tem um momento que ele
no equipara, que o caso da responsabilidade civil do transportador de
nibus, que o art. 734 do CC.
O art. 734 estabelece uma responsabilidade objetiva do transportador
em relao aos seus passageiros.
Art. 734. O transportador responde pelos danos causados s
pessoas transportadas e suas bagagens, salvo motivo de fora

54
maior, sendo nula qualquer clusula excludente da
responsabilidade.

Pargrafo nico. lcito ao transportador exigir a declarao do


valor da bagagem a fim de fixar o limite da indenizao.

Ento, a responsabilidade objetiva, independente de culpa teoria do


risco da atividade. Salvo motivo de fora maior. Nesse caso, se eu tenho uma
situao de fora maior, aquilo rompe a responsabilidade civil do transportador.
Caso fortuito no.
Ex: o pneu de um nibus novo estoura, ou quebra a barra de direo,
ou o motorista diabtico tem uma crise de hipoglicemia e desmaia. So casos
fortuitos que no afastariam a responsabilidade do transportador. Est dentro
do risco da atividade.
Agora, se o evento externo, ento, nesse caso vai afastar a
responsabilidade civil. Ex: o nibus foi arrastado por uma enxurrada, causando
leses aos passageiros. A ponte cedeu. Isto afasta a responsabilidade do
transportador caso seja a causa exclusiva do evento danoso.
- Questo: assalto a mo armada a nibus. Entra o fato exclusivo de
terceiro e a fora maior. Aes indenizatrias contra a companhia do nibus. A
empresa alega a ocorrncia de fora maior. Isto gerou discusso no STJ entre
a 3 e a 4 turma. Uma dizia que afastava a responsabilidade civil do
transportador, pois era uma questo se segurana pblica e quem tem que
responder o Estado e o transportador tambm vtima do evento. A outra
Turma disse que realmente era hiptese de fora maior, mas no era causa
exclusiva do evento danoso. Como era um fato previsvel, a empresa deveria
ter tomado medidas para evitar a sua ocorrncia. Assim, houve divergncia
entre Turmas do STJ, o que vai totalmente contra a sua misso constitucional.
Embargos de Divergncia. Os 10 ministros de ambas as Turmas devem decidir
este conflito e chegar a um consenso. Chegou-se ao consenso de que fora
maior e causa exclusiva do evento danoso, no havendo responsabilidade
civil da empresa de nibus.
Na responsabilidade civil do Estado, tem uma afirmao que todos
administrativistas fazem: somente a fora maior afasta a responsabilidade civil
do Estado. Esto adotando a teoria da externidade do professor Augustinho
Alvim, do direito francs (Augustinho Alvim se inspirou em Josserand). Fazem
a distino de caso fortuito e fora maior e expressam que somente os fatos

55
externos que sejam causa exclusiva que rompem o nexo causal e afasta a
responsabilidade civil do Estado. Se fortuito interno, no afasta a
responsabilidade.
O Municpio tem uma ambulncia para transportar pacientes da cidade
para Braslia. A ambulncia estoura o pneu, rompe a barra da direo. Nesse
caso eu tenho um caso fortuito interno. O municpio responde pelos danos
sofridos pelo paciente.
Se a ambulncia fica trancada em uma greve/motim e o paciente acaba
morrendo pela demora no atendimento mdico. Nesse caso, h uma causa de
fora maior, que afasta a responsabilidade. Chuva forte e ponte se rompe.
Paciente acaba morrendo pela demora no atendimento porque teve que dar
volta para ir pela outra ponte. Tambm causa de fora maior e tambm afasta
a responsabilidade.
O importante ver que isto est fundado na teoria da externidade.
-Questo: a chuva, tempestade no transporte areo. O transporte
areo tem toda uma regulamentao prpria, entrando tambm a Conveno
de Varsvia e acaba que a tempestade faz parte do risco da atividade e em
eventuais problemas causados por tempestade o transportador responde.
O nexo causal, ento, o quarto pressuposto da responsabilidade civil.
O quinto elemento do ato ilcito o dano, o mais importante deles,
porque sem dano no h responsabilidade civil.

56
AULA 03 22.06.2015

Na nossa ltima aula, analisamos os pressupostos da responsabilidade


civil e vimos que os pressupostos nada mais so do que os elementos do ato
ilcito. Esses pressupostos que ns extramos do art. 186 do CC so
basicamente cinco: fato, nexo de imputao, ilicitude, nexo causal e dano.

4.6) DANO
O dano deveria ser o primeiro pressuposto a ser estudado, porque ele
o pressuposto mais importante da responsabilidade civil. Sem dano no h
responsabilidade civil (qualquer modalidade de responsabilidade civil).
O objetivo da responsabilidade civil a reparao do dano.
O dano injusto, quebra o equilbrio social, clama por uma reparao.
Por isso, a ordem jurdica estabelece critrios para a reparao desses danos.
O dano, hoje, certamente o pressuposto mais estudado, o
pressuposto que mais preocupa doutrina e jurisprudncia. H diversos tipos de
danos, que veremos nesta e na prxima aula.
-Obs: O maior problema do dano o critrio para fixar a indenizao.

A) CONCEITO
O dano vai abranger todos os prejuzos sofridos pela vtima do ato
ilcito, sejam prejuzos patrimoniais, sejam prejuzos extrapatrimoniais.
O conceito de dano amplo: todos os prejuzos sofridos pela vtima do
ato ilcito.
-Obs: mais comum que haja somente o dano patrimonial, como o que
ocorre numa batida de carro. Todavia, no impede que, em razo desta batida
de carro, a vtima tambm sofra danos extrapatrimoniais, danos pessoais.
Ex: O nibus bate no taxista. Causa no apenas danos materiais, mas
tambm causa leses corporais graves no taxista, impossibilitando-o de
trabalhar por meses. Ficou, ainda, com sequelas das leses que ele sofreu.
Neste caso, h danos materiais, mas tenho tambm danos pessoais, danos
morais.
O dano abrange todos os prejuzos patrimoniais e extrapatrimoniais
sofridos pela vtima do ato ilcito.

57
-Teorias
Como tudo em direito, vrias teorias buscam explicar o conceito de
dano. As duas teorias clssicas so a teoria da diferena e do interesse.
Teoria da diferena: o dano corresponde diferena entre a situao
atual do patrimnio da vtima e a situao em que ele estaria caso no tivesse
ocorrido o ato ilcito.
Assim, tal teoria analisa a situao atual do patrimnio da vtima aps o
evento danoso e como estaria o patrimnio da vtima caso no tivesse ocorrido
o evento danoso (diferena entre a situao em que estaria e a situao atual).
No exemplo dado do taxista, vai se analisar qual seria a sua situao
econmica se no tivessem batido no carro dele. O carro no seria danificado,
teria tido ganhos neste perodo (lucros cessantes), etc. Ento, o dano essa
diferena.
Na verdade, a teoria da diferena satisfatria para danos puramente
patrimoniais, econmicos. Nos danos patrimoniais, conseguiremos estabelecer
essa diferena (situao atual e situao em que estaria caso no tivesse
ocorrido o ato ilcito).
Quanto aos lucros cessantes, j h mais dificuldade. Quantos aos
danos extrapatrimoniais, os danos morais, haver mais dificuldade ainda,
ressaltando-se que hoje estamos na era da coletivizao dos direitos, dos
danos coletivos.
Teoria do interesse: Diante desses problemas, foi desenvolvida outra
teoria por um autor italiano chamado Adriano de Cupis desenvolveu uma teoria
dizendo, que na verdade, o dano uma ofensa, uma leso ao interesse
juridicamente tutelado.
Dificuldade em se estabelecer o que interesse juridicamente tutelado.
Na verdade, a noo de interesse trabalhada pelo direito processual civil
quando estabelece que lide um conflito de interesses. Os processualistas,
nesta parte, j se preocupam com o conceito de interesse.
O interesse nada mais do que a valorao objetiva que um
determinado bem (material ou imaterial) recebe de uma pessoa.
Esse bem pode ser patrimonial (automvel, celular, etc.), pode ser
sem contedo patrimonial (direitos da personalidade, vida privada, intimidade,
nome, etc.).

58
Assim, o interesse exatamente a valorao objetiva que um
determinado bem recebe de uma pessoa e, para de Cupis, o dano a ofensa
ao interesse que juridicamente tutelado.
Vantagem do conceito: ampliao da noo de dano, abrangendo
novas questes, novas situaes. A teoria da diferena muito boa para os
danos puramente patrimoniais, em especial os emergentes. Todavia, a teoria
da diferena no consegue abranger os danos sem contedo patrimonial, pois
no possuem dimenso econmica.
Ento, para tratar de danos que no so patrimoniais, que envolvam
interesses coletivos, difusos (direito do consumidor, dano ambiental, dano ao
patrimnio histrico, paisagstico, etc.), a teoria do interesse abrange o conceito
de dano, que consegue at mesmo acompanhar os novos tipos de danos que
vo surgindo ao longo do tempo.

B) REQUISITOS DO DANO
Cada autor traz certa quantidade de requisitos. Vamos cocentrar em
trs: certeza, imediatidade e injustia.
1) Certeza do dano
O nico requisito que h unanimidade, consenso entre os
doutrinadores, a certeza do dano. O dano deve ser certo, o dano no pode
ser hipottico.
O dano para efeito de responsabilidade civil no pode ser hipottico,
no se pode trabalhar com o dano no campo das hipteses (se no tivesse
ocorrido...). O dano deve ser certo, efetivo, no ter dvida quanto existncia
do dano.
-Obs: Na prtica, na responsabilidade civil, nas aes indenizatrias,
muito comum a parte que sofreu o dano atribuir todas as desgraas da vida
quele ato ilcito. Todavia, em muitas dessas alegaes, estaremos diante do
terreno das hipteses e a responsabilidade civil busca a reparao do dano
certo, induvidoso quanto sua existncia.
Quanto ao dano certo e ao dano hipottico, h o instituto da perda de
uma chance.
A perda de uma chance fica a meio caminho entre o dano certo e o
dano hipottico. Este instituto foi desenvolvido no direito francs, no final do

59
sc. XIX, diante de um caso em que envolvia a anlise da responsabilidade
civil de um advogado. Foi um caso de oficial ministerial da frana que acabou
perdendo um prazo. A parte que foi prejudicada pela perda do prazo ingressou
com uma ao indenizatria contra aquele oficial. A discusso chegou Corte
de Cassao Francesa: se a pessoa j havia perdido pela sentena de primeiro
grau e se perdeu o prazo para recorrer, quem garante que o recurso seria
provido e ela ganharia a demanda? No h certeza. Todavia, tendo perdido o
prazo, perdeu-se a chance, a oportunidade de reverter o julgamento. No vai
se indenizar o suposto resultado final, mas a chance perdida. Ele perdeu a
chance de uma nova anlise do seu recurso.
Ento, pela primeira vez, reconhece-se a possibilidade da reparao da
perda de uma chance, da chance perdida por aquela pessoa, a chance de
obter um proveito.
Depois disto, a perda de uma chance comeou-se a ser discutida no
s no caso dos advogados, mas em outras situaes, como no mdico, na
corrida de cavalo (a pessoa ficou de transportar o cavalo para participar de
uma corrida e o cavalo chegou atrasado e no participou da corrida).
No caso da corrida de cavalo, mesmo o cavalo sendo o favorito, no se
sabe qual ser o resultado final. Como no se sabe qual o resultado final, a
quantificao da indenizao ser feita por arbitramento do juiz. No caso do
advogado, fica mais difcil de analisar a chance de vitria, mas no caso da
corrida de cavalo, usa-se a bolsa de apostas (o prmio era de R$ 100 mil.
Cavalo favorito. Chance de vitria era de 20%. 20% de R$ 100 mil. Se o
azaro, possuindo 1 chance em 20. 5%. 5% de R$ 100 mil).
Esta teoria utilizada em diversos outros casos atualmente: casos de
corrida de cavalo; casos de responsabilidade civil por erro mdico; casos de
licitao pblica, em que uma parte afastada por erro de algum; casos de
concurso pblico, analisando-se em que fase est o candidato.
-Caso: Licitao pblica no STJ, h precedentes a respeito de
pessoas que perderam licitao pblica. A pessoa encaminhou um documento
atravs de SEDEX 10; ou seja, tinha que chegar at s 10h do dia seguinte. S
que o correio mandou para outra cidade e a pessoa perdeu a licitao, pois
aquele documento no chegou a tempo, mas ningum tambm pode garantir
que ela iria ganhar a licitao. Ela perdeu a chance de vitria.

60
Um dos primeiros casos apreciados pelo STJ a respeito da perda de
uma chance. Foi o caso envolvendo o Show do Milho. A pergunta que valia
R$ 1 milho era qual o percentual de terras indgenas estabelecido pela
Constituio Federal Brasileira? A resposta era nenhuma delas. No tinha
resposta, pois a CF/88 no fala em percentual de terras indgenas. A pessoa
desistiu e ganha um prmio X. Ajuizou uma ao para complementao do
prmio (mais R$ 500 mil). A ao foi julgada procedente em 1 e em 2 grau.
Em sede de Resp, o Ministro Antnio Gonalves deu uma soluo que aplicou
implicitamente a teoria da perda de uma chance. Indagou-se qual era a chance
que a pessoa tinha de acertar a pergunta: 1 chance em 4. Assim, fixou a
indenizao em de quinhentos mil reais (R$ 125 mil a titulo de
complementao do premio, que foi a chance perdida). Desta forma, evidencia-
se que o STJ acabou aplicando a teoria da perda de uma chance.
Hoje, na jurisprudncia do STJ, h vrios casos que tem sido aplicada
a teoria da perda de uma chance.
Modernamente, tem se passado a aplicar a teoria da perda de uma
chance na responsabilidade civil por erro mdico.
Todos ns fazemos exames peridicos (check-up). Todavia,
eventualmente a pessoa faz os exames e um dos exames tem uma alterao e
o mdico subestima aquela alterao. No ano seguinte, quando a pessoa volta,
aqueles exames pioram e constata-se que a pessoa portadora de doena
grave. Se o mdico tivesse valorizado os exames, ter-se-ia diagnosticado a
doena um ano antes e a chance de cura era muito maior. Entretanto, quem
garante que a descoberta um ano antes possibilitaria a cura da doena? O
certo que um ano depois a chance de cura menor e, nestes casos, tem sido
aplicada a teoria de uma chance.
-Caso: Professor analisou caso do RJ que envolvia clulas-tronco
embrionrias. Descobriu-se que o melhor lugar para retirar clulas-tronco no
cordo umbilical do recm-nascido: quando a pessoa nasce, recolher aquele
cordo umbilical e congelar em um laboratrio para que aquela prpria criana,
se um dia vier a precisar, ela possa usar as suas prprias clulas-tronco
embrionrias. No Brasil, h vrios laboratrios j especializados tanto na coleta
quanto no armazenamento deste material gentico. Problema tcnico: o cordo
umbilical, logo depois do parto, entra rapidamente em decomposio, de forma

61
que a coleta tem que ser muito rpida, tem que ser imediata. Nesse caso, um
casal contratou um laboratrio e avisou o laboratrio que j estava em trabalho
de parto. Todavia, o laboratrio no foi e s devolveram o dinheiro. Os pais
ingressaram com uma ao indenizatria por danos morais (os pais e a
criana). O TJRJ julgou procedente a ao em favor dos pais, mas julgou
improcedente a ao em relao criana, sob o fundamento de que a criana
no poderia sofrer dano moral. Todavia, a grande prejudicada foi a criana,
porque ela teve a perda de uma chance. Talvez, ela nunca fosse precisar
daquele material, mas se precisasse, a criana teria perdido a perda da chance
de utilizar aquele material. Assim, deve-se indenizar aquela chance perdida
(no tem contedo patrimonial, o contedo extrapatrimonial).
Sntese da Teoria da perda de uma chance: foi desenvolvida no direito
francs, no final do sculo passado, sendo classicamente associadas
responsabilidade civil dos advogados, questo de concursos pblicos,
licitaes. Modernamente, tem sido utilizada na seara mdica, mesmo com as
discusses doutrinrias. Nesta teoria, no se indeniza o resultado final. O que
se indeniza a chance perdida.
Os requisitos dos danos podem ser transportados para a teoria da
perda de uma chance na sua devida proporo: certeza do dano - certeza da
chance perdida.

2) Imediatidade
O dano deve ser consequncia direta e imediata do ato ilcito, os danos
devem derivar diretamente e imediatamente do ato ilcito (art. 403 do CC/02,
em linhas gerais):
Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor,
as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros
cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do
disposto na lei processual.

Esta exigncia justamente para evitar os juzos hipotticos (se...). O


dano deve ser consequncia direta e imediata do ato ilcito, uma vez que o
normal a indenizao da vtima direta do ato ilcito: quem sofreu o dano que
tem legitimidade para postular a indenizao. Nos casos de morte, a
indenizao vai ser postulada pelos parentes prximos da vtima (filhos, pais,
cnjuge/companheiro, etc.). Mesmo no caso de homicdios, procura-se limitar,
evitar um exagero muito grande nos legitimados para postular a indenizao..

62
3) Injustia do dano
Na verdade, todo dano injusto, todo dano quebra o equilbrio social,
fere a vtima e toda a sociedade, em ltima anlise. Aqui, o que se quer
analisar a questo do dano em si, algumas peculiaridades do dano.
Adriano De Cupis aborda o interesse legtimo lesado, de forma que o
dano injusto seria aquele que fere o interesse legtimo da vtima. Assim, ficaria
de fora o interesse no legtimo.
Ex: A pessoa trabalha como motoboy e faz transporte de mercadorias,
documentos, etc. Os motoboys normalmente dirigem de maneira mais
imprudente, com alta velocidade, andando no corredor, etc., mas exercem um
papel importante dentro da sociedade. Dentro desta atividade, tambm faz
trfico de drogas. Um nibus bate no motoboy e este quebra a perna. O
motoboy postula uma indenizao. O ganho mdio de um motoboy de R$
2.000,00 por ms, mas ele ganhava R$ 20.000,00 em razo do trfico de
drogas. Postula os R$ 20.000,00. Este interesse no legtimo. Ele tem direito
a receber a mdia do que ganha um motoboy em Braslia. O restante, como
no era legtimo, fica afastado.

C) MODALIDADES DE DANO
Aqui, tambm h inmeras classificaes, mas vamos ficar s em
duas: quanto aos efeitos e quanto natureza.
-Quanto aos efeitos: a classificao clssica feita pelo prprio CC:
danos emergentes e lucros cessantes.
-Danos emergentes: o prejuzo que deriva diretamente do ato
ilcito.
-Lucros cessantes: o que a pessoa deixou de ganhar, de receber
em funo do ato ilcito.
Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei,
as perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que
ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.

Art. 403. Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor,


as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros
cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do
disposto na lei processual.

Ex: taxista. Bateram no carro dele. A batida acarretou danos materiais.


Todavia, o conserto demorar 30 dias. O valor do concerto do automvel
dano emergente (valor efetivo para o conserto do carro). Esse o valor que ele

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efetivamente vai gastar no concerto. Os 30 dias que ficar sem trabalhar
tambm poder ser indenizado, pois ele deixar de lucrar com sua atividade
(lucro cessante). Na fixao dos lucros cessantes, deve-se ter cuidado. Os
lucros cessantes sero computados em relao mdia que um motorista de
taxi do aeroporto ganha. Esta mdia no leva em conta ganhos extraordinrios,
como corridas que conseguiu boas, longas. O critrio a razoabilidade, o
valor mdio que ele recebe e no o que hipoteticamente poderia ter ganho
porque o seu colega ganhou naquele ms.
-Quanto natureza: nesta outra classificao, os danos so
subdivididos em danos materiais (patrimoniais ou puramente materiais), danos
pessoais e danos extrapatrimoniais. Essa a classificao mais moderna.
Todavia, antes de adentrar esta classificao, necessrio fazer
observaes a respeito da reparao do dano, o dano e sua indenizao.

D) REPARAO DO DANO
Uma das questes mais delicadas que ns temos hoje na
responsabilidade civil a reparao do dano em si. Os operadores dominam
bem os pressupostos da responsabilidade civil, os elementos do ato ilcito, e
essa matria debatida com exausto nos processos judiciais. Todavia, no
h o mesmo domnio nos critrios de reparao do dano, deixando a cargo do
juiz. Todavia, o magistrado pode ter poucos elementos para fazer essa
quantificao.
-Obs: No mnimo, utiliza-se como base um salrio-mnimo, pois
ningum ganha menos que um salrio-mnimo. Se h outro parmetro de
quantificao (salrio efetivo que ganhava), o juiz adota este.
H dois grandes critrios para a reparao do dano: a reparao
natural e a reparao pecuniria.
-Reparao natural: a reparao in natura. Recoloca-se no
patrimnio da vtima exatamente o mesmo bem que lhe foi retirado.
Ex: Furtaram um relgio, furtaram um automvel. Eu recolho do
patrimnio do agente causador do dano exatamente o mesmo bem que lhe foi
retirado (retiro aquele relgio, aquele automvel).

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A reparao natural o ideal em termos de responsabilidade civil:
recolocar a vtima no mesmo estado que se encontrava antes do ato ilcito
(retorno ao Status Quo Ante).
Infelizmente, isso no possvel na maioria dos casos e, ao invs de
reparao natural, adota-se a reparao pecuniria. Ambos os critrios de
reparao esto tratados pelo art. 947 do CC:
Art. 947. Se o devedor no puder cumprir a prestao na
espcie ajustada, substituir-se- pelo seu valor, em moeda
corrente.

-Reparao pecuniria: a reparao em pecnia, em dinheiro, a


indenizao. o que se ocorre na imensa maioria dos casos.
Normalmente, ns no chamamos de ao de reparao de danos,
mas de ao de indenizao.
O legislador teve uma preocupao especial na fixao de critrios
para quantificao dessa indenizao (arts. 944 e seguintes do CC/02).
A primeira regra que o legislador estabeleceu que a indenizao
mede-se pela extenso do dano:
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.

Na verdade, aqui o legislador est consagrando o chamando princpio


da reparao integral do dano. Na verdade, parece bvio, porque para ns
ningum tem dvida que a indenizao ser medida pela extenso do dano,
mas se poderia adotar outro critrio, como o grau de culpa: se o ato doloso, a
indenizao maior. Se o ato culposo, a indenizao menor. Se
responsabilidade objetiva, menor ainda. Eu poderia usar esse critrio, como
feito pelo Direito Penal (avaliao da culpabilidade).
Poder-se-ia valorizar tambm a questo econmica: a vtima muito
rica e no precisa daquela indenizao, ou analisar que a vtima muito pobre
e aumentar a indenizao, ou o inverso.
O critrio usado pelo legislador a extenso do dano sofrido pela
vtima. O CC/16 no tinha o princpio da reparao integral do dano positivada,
mas ningum duvidava que fosse um princpio implcito no nosso sistema
jurdico.
O princpio da reparao integral do dano possui duas grandes
funes: funo de teto e funo de piso indenizatrio.

65
A origem desse princpio o direito francs, onde sintetizam o princpio
em um adgio: tout le dommage mais rien que le dommage todo dano, mas
no mais do que o dano. A indenizao vai abranger a totalidade do prejuzo
sofrido pela vtima, mas no mais do que isso.
A indenizao no deve ser motivo para o enriquecimento sem causa,
o ato ilcito no deve ser pretexto para o enriquecimento sem causa funo
de teto e piso da indenizao.
Tecnicamente, diz-se funo compensatria (todo o dano) e a funo
indenitria (no mais do que o dano), evitando enriquecimento sem causa.
No direito dos seguros, podemos visualizar o princpio, uma vez que a
pessoa com seguro no pode receber mais do que o prejuzo efetivo. Se
segurei meu carro por R$ 100 mil, mas se ele s vale R$ 50 mil, eu s vou
receber R$ 50 mil.
Isto tambm comum acontecer com imveis: a pessoa ter mais de
um seguro sobre o mesmo imvel um pelo financiamento do imvel, outro
pelo condomnio e outro pela prpria pessoa. Imvel vale R$ 1 milho, mas o
valor total segurado de R$ 3 milhes. Na ocorrncia de um incndio, a
indenizao fica limitada ao valor efetivo do bem princpio indenitrio,
evitando o enriquecimento sem causa.
A terceira funo deste princpio a funo concretizadora. Nesse
caso, conferem-se poderes ao juiz para dar a soluo mais justa, mais
adequada para o caso concreto. O juiz vai ao exame do caso em concreto
verificar qual a indenizao mais razovel, adequada.
Ex: O cidado agricultor estava trabalhando com mquinas agrcolas e
perdeu o brao direito na mquina agrcola. A discusso era se a incapacidade
era total ou parcial, uma vez que s perdeu um brao e poderia ser reabilitado.
A pessoa tinha mais de 50 anos, era analfabeto e destro (perdeu o brao
direito). A soluo dada pelo professor foi que a incapacidade no parcial,
essa incapacidade total. O exame do conjunto das circunstancias mostra que
a incapacidade total.
As duas primeiras funes so as mais importantes (funo
compensatria e funo indenitria).

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O CC/02 positivou, ento, o princpio da reparao integral. Ao mesmo
tempo em que ele positivou, estabeleceu a mais importante restrio ao
princpio no pargrafo nico do art. 944:
Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a
gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir,
eqitativamente, a indenizao.

Neste dispositivo, estabeleceu-se a possibilidade de reduo equitativa


da indenizao pelo juiz se houver excessiva desproporo entre a gravidade
da culpa e a extenso do dano. O juiz pode reduzir equitativamente a
indenizao se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e a
extenso do dano.
Reduo equitativa da indenizao? O princpio da reparao integral
estabelece o teto, mas, na funo de piso, ele permite que o juiz reduza a
indenizao ainda mais, evitando que a indenizao se torne um inferno de
severidade (enfer de severit).
Um segundo na vida, um segundo de descuido pode mudar toda a vida
de uma pessoa, implicando, inclusive, a responsabilizao pelo ato praticado.
O ato ilcito um momento de descuido da vida da gente, um momento, um
instante que muda toda a vida da pessoa. Ento, essa a preocupao: que a
responsabilidade civil pode ser um excesso de severidade em razo de um
descuido momentneo de pessoa que sempre teve muita cautela,
comprometendo esta pessoa psicologicamente e patrimonialmente.
O professor Augustinho Alvim, que elaborou a parte de contratos,
obrigaes, de responsabilidade civil do nosso Cdigo, tinha essa
preocupao, explicando a redao do pargrafo nico do art. 944 do CC/02,
inspirado no direito comparado.
A codificao que mais se assemelha a nossa regra a do Cdigo Civil
Portugus (art. 494).
Assim, havendo manifesta desproporo entre a gravidade da culpa e
a extenso do dano, o juiz pode reduzir equitativamente a indenizao.
Ex: A tia faz um acordo com a pessoa para cobrar os cheques, outra tia
contrata para acordo trabalhista. O advogado vai comprar o carro e a descobre
que aqueles trinta mil reais que ele economizou do para comprar um celta
branco, zero, bsico. Ao andar com o carro, distrai-se com o som e bateu na
Ferrari que estava parado no sinal. Mesmo vendendo o Celta, a pessoa no vai

67
conseguir pagar todo o prejuzo causado. Agindo com culpa leve, ele causou
danos de grande proporo, permitindo-se a reduo equitativa da
indenizao, de forma que a vtima ser ressarcida em valor menor do que
teria direito.
Ento, na verdade, a regra do nosso sistema a reparao integral. A
exceo a possibilidade de reduo equitativa da indenizao, sendo
necessria, para tanto, a observncia de dois aspectos:
1) Existncia de manifesta desproporo entre a gravidade da culpa e
o dano.
-Questo: E se a responsabilidade objetiva? Pode haver a reduo
mesmo assim? Entende-se que sim. Em um primeiro momento, gerou
perplexidade, entendendo-se que no. Todavia, se observarmos o direito
comparado, principalmente o direito portugus, que a nossa inspirao para
tal excepcionalidade, eles fazem uma gradao: danos causados por dolo,
culpa grave, culpa leve a responsabilidade objetiva. A responsabilidade objetiva
fica abaixo da culpa leve. Ento, a rigor possvel. A eu substituo a ideia de
culpa pela ideia de causa; a causa atribuda ou imputada quele agente uma
causa lateral, no a causa mais importante. Ele s est sendo
responsabilizado, porque responsabilidade objetiva. Ento, possvel fazer
esta reduo equitativa na responsabilidade objetiva.
2) Questo dos danos pessoais. Ao se observar os principais atos
ilcitos causados mediante culpa leve, eles envolvem danos pessoais graves.
Exemplo: Acidente de trnsito - nmero alto de mortes e de pessoas
que ficam incapacitadas; erro mdico o mdico normalmente causa danos ao
paciente de forma culposa e esse erro, muitas vezes, vai acompanh-lo para o
resto da vida; acidente de trabalho a maioria dos casos doas acidentes de
trabalho se do em razo de culpa, culpa leve do empregador (no forneceu os
equipamentos de proteo).
Temos sempre que ter em mente que a possibilidade de reduo
equitativa da indenizao uma exceo regra geral. A regra geral a
reparao integral do dano. Quando trabalhamos com danos pessoais, tenho
que fazer a interpretao desta regra em conjunto com o principio da dignidade
da pessoa humana, com fundamento na expresso equitativamente
(equidade, justia do caso concreto). Assim, indaga-se se ser justa a reduo

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da indenizao no caso em que a vtima sofreu danos pessoais (ficou
incapacitado, por exemplo).
Assim, o juiz pode, com base na equidade, no aplicar a reduo da
indenizao, exigindo-se a reparao integral do dano.
-Obs: essa regra tem aplicao restrita a danos patrimoniais, danos
puramente econmicos.
-Obs2: Nos nossos estudos j vimos outra hiptese de reduo
equitativa de indenizao: responsabilidade civil dos incapazes (art. 928,
pargrafo nico). Aqui, o juiz tambm pode reduzir ou at afastar a indenizao
para preservar o incapaz e a sua famlia, utilizando a equidade e
excepcionando o princpio da reparao integral do dano.

E) DANOS MATERIAIS
Adentraremos a concretizao do princpio da reparao integral do
dano em algumas situaes:
1) Principal: Danos emergentes e lucros cessantes.
Nos danos materiais, a concretizao aqui relativamente fcil, porque
os prejuzos so puramente econmicos, materiais e a quantificao da
indenizao relativamente fcil.
Exemplo: Batida de carro. Dano exclusivamente material no caso. O
valor da indenizao ser exatamente o valor do conserto do carro. A
comprovao aqui se faz por meio de recibos, notas fiscais.
-Obs: para agilizar o conserto, pega-se 3 oramentos e manda
consertar pelo mais barato. Todavia, sabemos que as concessionrias no so
relativamente baratas. A pessoa, analisando o risco de ingressar com uma
ao judicial (perder a ao, o ru no ter patrimnio suficiente para saldar a
dvida, etc.), leva o carro em outra oficina no orada e paga mais barato ainda
do que o menor valor dos oramentos. Caso queira depois ingressar com uma
demanda judicial, somente poder pleitear o valor efetivamente gasto para a
reparao do dano que sofreu princpio da reparao integral todo o dano,
mas no mais do que o dano o ato ilcito no pretexto para o
enriquecimento sem causa.

69
O mesmo vale para os lucros cessantes. A comprovao se dar por
meio de uma estimativa do que efetivamente ganharia por meio de recibos,
notas, etc.
Juros e correo monetria: Os acessrios da indenizao, que muitas
vezes ultrapassam o principal.
2) Juros de mora: cabvel a incidncia de juros de mora na
responsabilidade civil. Todavia, h um problema: a definio que a pessoa
responsvel vem s na sentena, no acrdo, o que demora anos. Ento, at
aquele momento h uma incerteza de quem foi o responsvel pelo acidente de
trnsito. De todo modo, a nossa legislao claramente diz que cabe a
incidncia de juros de mora, juros pela demora, pelo atraso no pagamento pela
indenizao.
-Termo inicial dos juros de mora: Depende se a responsabilidade
contratual ou extracontratual. Se a responsabilidade contratual, o termo inicial
a data da citao (art. 405 do CC). Se a responsabilidade extracontratual, o
termo inicial dos juros de mora a data do evento danoso, data do fato (art.
398 c/c smula 304 do STJ).
Art. 405. Contam-se os juros de mora desde a citao inicial.

Art. 398. Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-


se o devedor em mora, desde que o praticou. (mora ex re)

Smula 54: OS JUROS MORATORIOS FLUEM A PARTIR DO


EVENTO DANOSO, EM CASO DE RESPONSABILIDADE
EXTRACONTRATUAL.

Exemplo: Um acidente com nibus. Um nibus bateu em um caminho


e tiveram leses em passageiros do nibus e do caminho. Em relao aos
passageiros do nibus, a responsabilidade contratual (contrato de
transporte). Em relao ao terceiro que foi atingido (o caminho), a
responsabilidade extracontratual e o termo inicial a data do evento danoso.
Assim, tem que se analisar qual o tipo de relao que h entre a vtima e o
autor do ato danoso, pois influenciar no termo inicial.
Exemplo 2: Uma briga de bar. Um gerente de banco discutiu com um
estudante de engenharia. Aquele acabou matando esse estudando de
engenharia. Respondeu processo no tribunal do jri e foi condenado. Tribunal
manteve a condenao e cumpriu a pena. A me da vitima ingressou com uma
ao de indenizao contra o gerente de banco, pedindo penso e indenizao

70
por danos morais. Como j tinha condenao criminal, no e tinha o que
discutir, bastando o juiz cvel quantificar a penso e a indenizao por danos
morais. Todavia, o juiz fixou como termo inicial dos juros de mora a data da
citao, sendo que j tinha se passado oito anos entre a data do fato e a data
da citao. Apelao das duas partes, mas ningum tocou no tema do termo
inicial dos juros moratrios. Aquilo transitou em julgado.
-Taxas de juros: O art. 406 do CC remete para a taxa de juros da
Fazenda Nacional.
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem
convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando
provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a
taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de
impostos devidos Fazenda Nacional.

Para o professor, um erro do legislador, pois deveria ter colocado


uma taxa fixa.
Uns dizem que os juros da fazenda nacional so o do art. 161, 1 do
CTN (1% ao ms). Outros dizem que a taxa SELIC. O professor entende que
1% ao ms sem capitalizao, pois objetivo, tendo dobrado o valor em
relao ao CC/16. A taxa SELIC no uma taxa fixa, pois mistura juros e
correo monetria e faz projeo de inflao futura, sendo um instrumento de
poltica monetria.
Entretanto, na corte especial do STJ, h um precedente indicando que
a taxa SELIC. Ento, h essa divergncia.
Ento, so juros de mora, juros pela demora, pelo atraso.
3) Correo monetria
A correo monetria possui uma funo diferente dos juros
moratrios. A correo monetria procura evitar os efeitos nocivos da inflao,
do processo inflacionrio; ou seja, o seu objetivo evitar a perda do poder
aquisitivo do capital, da moeda em face da inflao.
O Ministro Athos Gusmo Carneiro dizia que a correo monetria no
um plus, um minus que se evita; ou seja, instrumento para se evitar as
perdas ensejadas pelo processo inflacionrio.
-Termo inicial da correo monetria: A data do desembolso, a data
dos prejuzos (Smula 43 do STJ).
Smula 43: INCIDE CORREO MONETARIA SOBRE
DIVIDA POR ATO ILICITO A PARTIR DA DATA DO EFETIVO

71
PREJUIZO.

Exemplo: Batida de automvel. Conserto do carro somente aps trs


meses do sinistro. O termo inicial da correo monetria a data em que eu fiz
o pagamento (a data do recibo, da nota fiscal). Este o termo inicial da
correo monetria. No a data da citao, nem a data do fato. a data do
efetivo prejuzo, do efetivo desembolso.
-ndice de correo monetria: ndices oficiais. Esta a expresso
utilizada em diversas passagens do CC/02:
Art. 389. No cumprida a obrigao, responde o devedor por
perdas e danos, mais juros e atualizao monetria segundo
ndices oficiais regularmente estabelecidos, e honorrios de
advogado.

O curioso que os principais ndices de correo monetria, por


exemplo, o da FGV. A Fundao Getlio Vargas uma entidade privada, mas
seu ndice oficial pela credibilidade da FGV. Outros ndices: DIEESE (
pblico j), o IBC, IGPM, etc. O importante que o mesmo ndice seja utilizado
ao longo de todo o perodo. O mais utilizado na Justia Federal o IBC, mas
em muitos lugares se utiliza o IGPM.
-Obs: Quando forem fazer concursos, especialmente, para juiz federal
procure observar qual o ndice utilizado naquele estado.

F) DANOS PESSOAIS leses corporais e incapacidade


Adentraremos outras modalidades especiais de ato ilcito.
O legislador, no art. 948, trata das parcelas indenizatrias relacionadas
ao homicdio derivadas da morte da vtima (veremos em outra aula). Nos arts.
949 e 950, o legislador trata das parcelas decorrentes das leses corporais e
da incapacidade.
Estudaremos os danos pessoais que acarretem leses corporais ou a
incapacidade.
So os casos em que o ato ilcito causa danos pessoa. Estes danos
podem ser leses corporais propriamente ditas, como ofensas sade.
Art. 949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor
indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros
cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro
prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.

Normalmente, quando se pensa em ato ilcito, pensa-se em leso


provocada no acidente de trnsito, no trabalho, no erro mdico, leses

72
corporais. Todavia, eventualmente, pode ser uma ofensa a sade, como o que
ocorre nos acidentes de trabalho. No caso de ofensa sade, a leso
provocada ao longo do tempo.
Exemplo: reduo auditiva provocada pelo rudo, leses por esforo
repetitivo (LER), etc. Assim, nestes casos temos uma doena profissional, que
tambm uma preocupao.
Assim, o CC/02, ao dispor sobre a leso ou outra ofensa sade,
abrange todos estes casos, desdobrando em dois momentos. O art. 949 do
CC/02 est preocupado com os efeitos das leses ou das ofensas sade at
o fim da convalescncia; ou seja, o momento em que a vtima/paciente est em
recuperao. Assim, a indenizao pelos danos emergentes, lucros cessantes
e por outros danos que tiver sofrido ser estabelecida at este momento (fim
da convalescncia).
O art. 950 est preocupado com o momento posterior; ou seja, a
pessoa j se recuperou e as leses esto consolidadas, as leses so
definitivas, preocupando-se com as perdas sofridas pela pessoa em momento
posterior, com a incapacidade do paciente aps o fim da convalescncia.
Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no
possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a
capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do
tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena,
incluir penso correspondente importncia do trabalho para
que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

Pargrafo nico. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a


indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez.

Assim, evidencia-se que o art. 950 est preocupado com os efeitos


posteriores ao fim da convalescncia, o momento em que se consolidaram as
leses e ficaram sequelas definitivas. A preocupao so com estas sequelas
no aspecto da profisso, no aspecto da perda da capacidade laborativa
(preocupao com a incapacidade da vtima para o trabalho, para o exerccio
da sua profisso). A incapacidade pode ser total ou parcial.
Desta forma, a diferena entre o art. 949 (at o fim da convalescncia
at o trmino do tratamento mdico) e o art. 950 (quando j se consolidaram as
leses e ficaram sequelas) o momento.
1) Incapacidade
-Incapacidade total: a pessoa ficou com sequelas graves. Ficou
tetraplgica, paraplgica, no pode mais trabalhar. Normalmente isto ocorre em

73
razo de um acidente de trnsito, de uma acidente de trabalho, de um acidente
esportivo.
-Incapacidade parcial: so os casos de reduo na capacidade
laborativa. A pessoa sofre um acidente, consegue se recuperar, mas fica com
sequelas que reduzem a capacidade de trabalho dela. Ou no consegue mais
trabalhar na mesma profisso/cargo, ou trabalha na mesma profisso, mas em
menos tempo.
Exemplo: Eu era motorista de nibus. No posso mais ser e passo a
trabalhar como cobrador de nibus. Reduzo o tempo de trabalho.

2) Quanto extenso
A incapacidade pode ser temporria (art. 949) ou permanente (art.
950).
-Obs: Esses critrios podem ser mesclados. Ento, incapacidade total
temporria, incapacidade parcial permanente, incapacidade total permanente.
A importncia de se estabelecer a questo da extenso da
incapacidade e do tempo da incapacidade que isto vai refletir no valor da
penso e na durao da penso.

3) Valor da penso
O valor da penso se calcula por uma formula matemtica. Vai ser
igual a um percentual sobre a remunerao da vtima na poca do ato ilcito.
o art. 950 que vai estabelecer o critrio.
Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no
possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a
capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do
tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena,
incluir penso correspondente importncia do trabalho para
que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

Exemplo: se a incapacidade for total e permanente, ser uma penso


de 100% da remunerao percebida poca do ato ilcito. Se incapacidade
parcial (perdeu uma vista), os mdicos estimam uma reduo de capacidade
laboral em 30%. S com uma vista a pessoa perde a noo de profundidade,
reduzindo a capacidade laboral. Desta forma, estima-se a penso em 30% do
valor da remunerao que ela recebia poca do ato ilcito.

74
-Obs: o valor desta penso ser apurado e depois
convertido/transformado em salrios-mnimos (Smula 490 do STF). Este valor
deve ser transformado em salrios-mnimos.
SMULA 490 do STF: A PENSO CORRESPONDENTE
INDENIZAO ORIUNDA DE RESPONSABILIDADE CIVIL
DEVE SER CALCULADA COM BASE NO SALRIO MNIMO
VIGENTE AO TEMPO DA SENTENA E AJUSTAR-SE- S
VARIAES ULTERIORES.

Essas penses (por incapacidade ou a penso por morte) so penses


muito longas, muito duradouras. A pessoa tinha 20, 25 anos quando sofreu o
acidente e vai receber a penso por 50 anos. Ento, se essa penso no tiver
mecanismo de atualizao, ela defasa. Assim, o STF definiu que nesse caso
especfico possvel a utilizao do salrio-mnimo como indexador desta
penso. Ao analisar o inciso IV do art. 7 da CF/88, observa-se que vedada a
salrio-mnimo como indexador, salvo para salrio. Todavia, o STF tolera a
utilizao do salrio-mnimo como indexador de mais dois artigos financeiros:
na penso no direito de famlia e na penso por responsabilidade civil. Foi
exatamente a penso na responsabilidade civil que foi objeto da Smula 490
do STF.
Assim, a Smula 490 do STF de extrema importncia, pois permite a
atualizao constante do valor da penso ao longo dos anos.
-Obs: aqui, no se faz a anlise do trinmio possibilidade, necessidade
e proporcionalidade. diferente do Direito de Famlia. Aqui, ns seguimos o
princpio da reparao integral do dano, analisando-se qual a extenso do
dano, das leses sofridas pelas vtimas. Todavia, no se descarta a
possibilidade de ter dificuldade em se executar esta a sentena que estabelece
a penso, mas tero outros mecanismos para tentar proteger a vtima neste
momento.

4) Durao da penso
Na penso por morte, o art. 948 do CC/02, a gente vai ver que aquela
penso de acordo com a expectativa de vida da vtima falecida, estimando-
se, normalmente, em torno de 65, 70 anos de idade. Aqui, a vtima est viva e
a durao desse pensionamento vitalcia, ao longo de toda a vida da vtima.

75
A durao um erro muito comum dos advogados, pois a grande
maioria postula a penso at completar 65 anos. Todavia, a penso vitalcia,
at o momento da morte da vtima.
Clvis Bevilaqua j afirmava que essa penso era vitalcia, at porque
o momento em que a vtima vai mais precisar dessa penso quando ele
estiver mais velho, quando os problemas de sade enfrentados por ele razo
do ato ilcito vo se agravar.
-Questo: Muitas vezes, em funo do acidente, da leso que a
pessoa sofreu, ela recebe tambm um benefcio previdencirio. Ela acaba
sendo aposentada, ela recebe um auxlio-doena, um auxlio-acidente; ou seja,
ela recebe paralelamente um benefcio previdencirio. O valor desse benefcio
previdencirio descontado do valor da penso? Eu fao a compensao da
penso previdenciria com o valor da penso a ser paga pelo autor do ato
ilcito? Matria j foi bastante controvertida em funo do principio da
reparao integral, pois poderiam existir casos em que a pessoa receberia
mais aps o acidente em funo destas penses. Assim, em tese, possvel.
Todavia, na prtica, como os benefcios previdencirios no so elevados e a
pessoa sofre prejuzos graves, na pratica, acaba no acontecendo.
A jurisprudncia entende que no h compensao sob o fundamento
de que as causas so diferentes. Embora, aparentemente, tudo decorra do
mesmo ato, a causa do benefcio previdencirio o seguro social, o seguro
previdencirio. A pessoa vinculada a esse seguro social, o que a causa da
penso previdenciria. J a causa da penso por incapacidade do art. 950 o
ato ilcito. Ento, como as causas so diferentes e a igualdade de causas um
pressuposto para a compensao, no h compensao. Desta forma, a
pessoa pode cumular o benefcio previdencirio com a penso com
incapacidade.
O mesmo raciocnio vale para a penso por morte em favor da viva,
dos filhos menores, etc., que veremos na prxima aula (art. 948 do CC/02).
-Questo 2: E o seguro DPVAT? O que ? Todos ns pagamos no
primeiro semestre de cada ano o licenciamento do nosso veculo. No
licenciamento, paga-se tambm um seguro obrigatrio. Este seguro obrigatrio
o DPVAT (danos pessoais provocados por veculo automotores terrestres).
No caso de acidentes graves que provocam danos (morte, incapacidade), h

76
toda uma regulamentao legal para que a vtima desse ato ilcito receba essa
indenizao, esse capital. O valor at 2006 era at 40 salrios-mnimos. Depois
de 2006, foi fixado em um teto de R$ 13.500,00, sendo que este valor
proporcional gravidade das leses. Todavia, esse valor que a pessoa recebe
pelo DPVAT se compensa com o valor da indenizao?
Esta uma discusso que chegou at o STJ. Aqui o raciocnio
diametralmente oposto ao do benefcio previdencirio. Aqui, entende-se que h
compensao. O valor que a vtima ou os familiares receberam a ttulo de
seguro DPVAT compensado/abatido do valor da indenizao, pois,
normalmente, o ru da ao indenizatria do acidente do trnsito o dono do
automvel e foi ele que efetuou o pagamento do prmio do seguro DPVAT
quando renovou o licenciamento do seu veculo. Por isso, o valor que ele
pagou reverte em seu benefcio.
Hoje, a jurisprudncia tranquila no sentido deste abatimento no
DPVAT (smula 246 do STJ).
Entretanto, tem que haver a prova de que a pessoa recebeu. No
seguro DPVAT, a pessoa (a vtima, os familiares) tem trs anos para postular o
recebimento desta indenizao. Passados estes 3 anos, prescreve. Se a
pessoa no recebeu, no se compensa. Esta consulta no difcil, pois a
seguradora Lder quem administra esse seguro DPVAT, bastando fazer uma
consulta seguradora para averiguar se houve ou no o recebimento da
indenizao.
Tem direito ao DPVAT, s que o pedido tem que ser relativamente
rpido, no mximo trs anos para postular esse valor. Ento, h compensao
(smula 246 do STJ2).
Assim, tomar cuidado, pois so situaes parecidas, mas com solues
diferentes: com o benefcio previdencirio no se compensa, com o DPVAT
pode ser compensado.

5) Parcela nica
Pargrafo nico do art. 950 do CC/02:

2
SMULA n. 246 do STJ: O valor do seguro obrigatrio deve ser deduzido da indenizao
judicialmente fixada.

77
Pargrafo nico. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a
indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez.

A regra do pargrafo nico do art. 950 extremamente controvertida.


Primeiro, ela escapa da regra geral (pagamento de uma penso, prestao de
trao sucessivo ao longo de anos, dcadas). Aqui, o legislador permite que a
vtima/prejudicado opte, ao invs de receber ao longo de 20, 30 anos, pelo
recebimento de todo o valor em parcela nica. O juiz vai arbitrar e determinar o
pagamento em parcela nica.
O legislador elaborou esta regra pensando nas leses corporais de
menos dimenso, gravidade. Aqueles casos em que a pessoa perdeu uma
vista, os dedos da mo, ela receberia uma penso, por exemplo, de 20%, 30%
do salrio-mnimo, o que d em torno de R$ 150,00. Ao invs de receber este
valor todo ms, ela pede que o juiz arbitre e que o autor do dano pague em
parcela nica.
-Problema: O legislador no restringiu.
Exemplo: pessoa um executivo de uma grande empresa. Esta
pessoa foi passear de bicicleta e um motorista bateu nele. Bateu a cabea no
meio-fio e ficou tetraplgico aos 30 anos de idade. Como era um empresrio
bem sucedido, recebia em mdia R$ 20 mil por ms. 40 anos = 500 meses
aproximadamente. 500x20 mil= 10 milhes de reais.
Alm do problema de o autor do dano no ter condies de pagar em
parcela nica um valor de grande monta, corre o risco de a famlia se empossar
dessa quantia e desaparecer, de forma que a vtima pode vir a passar
necessidade no futuro.
Assim, o professor indica que para as leses de menor monta, tudo
bem. Todavia, para leses de grande monta, esse critrio complicado. Por
isso, doutrinariamente, tem-se preconizado que essa regra tem que ser
conjugada com as normas relativas execuo, do processo de execuo do
CPC (a execuo se faz do modo menos oneroso para o devedor). Assim, com
base nisto, o juiz teria poderes para restringir em determinados casos o
pagamento em parcela nica, principalmente nos casos em que o valor da
execuo fique excessivamente elevado.
-Cuidado: mesmo sendo parcela nica, aqui o juiz vai arbitrar a
penso para o pagamento de uma s vez. No exemplo da bicicleta, realizamos

78
uma soma aritmtica, mas a ideia do legislador que a pessoa tenha um
capital, que aplicado, confira ao lesado uma renda semelhante que ele
recebia quando estava trabalhando. Assim, a pergunta ser quanto eu tenho
que aplicar para ter uma renda mensal de R$ 20 mil por ms.
Em uma poupana, com o valor de juros antigo de 0,5% ao ms, eu
teria que investir R$ 4 milhes. Esse valor vai ser arbitrado pelo juiz,
considerando esse aspecto.
Assim, o legislador conferiu a possibilidade da parcela nica como se
fosse um direito subjetivo da vtima. Todavia, a doutrina e a jurisprudncia tm
feito essa limitao.
-Obs: O grande cuidado: o sistema brasileiro tradicional o
pensionamento, essa prestao duradoura ao longo do tempo, prestao de
trato sucessivo, utilizando-se o salrio-mnimo com indexador. No direito
europeu, no se possui este sistema. O critrio principal deles o pagamento
das indenizaes em parcela nica. Em vrios pases, h tabelas atuariais para
se calcular o valor da indenizao.
-Obs 2: Entende-se que o pagamento em parcela nica restrita ao
caso de leso por incapacidade. A possibilidade de pagamento em parcela
nica no se aplica aos casos de penso por morte prevista no art. 948 do
CC/02 (pagamento feito mensalmente).
-Obs 3: Se a incapacidade permanente, a penso vitalcia.
Todavia, no momento em que o juiz for fazer o arbitramento, ele vai ter que
considerar a expectativa de vida daquela vtima para fazer o clculo da penso.
-Obs 4: E se o autor do dano vier a bito, a obrigao transmite? Isto
est previsto no art. 943 do CC/02:
Art. 943. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-
la transmitem-se com a herana.

Assim, normalmente vai transmitir seguindo os critrios (at os limites


da herana). Eu posso combinar o art. 948 com o art. 950: a pessoa acabou
vindo a falecer em funo do ato ilcito. Isso se transmite com a herana.
Todavia, se a pessoa vier a falecer por outro motivo, ali cessa o pagamento
daquela penso. Se a morte decorreu das leses que tinha sofrido, transmite-
se e vou ter que calcular a penso com base nos critrios estabelecidos no art.
948 do CC/02.

79
Exemplo: acidente de trnsito. Morrem os dois motoristas. Ao contra
o esplio do motorista, que foi o causador do acidente. Nesta situao,
possvel demandar contra o esplio? Sim! At os limites da fora da herana,
pois ningum no Brasil herda dvida. Todavia, os herdeiros vo ser obrigados
ao pagamento daquela penso em razo do ato ilcito praticado pelo de cujus.

80
AULA 04 29.06.2015

V. RESPONSABILIDADE CIVIL NO CDC


uma modalidade especial de responsabilidade civil, onde h os seus
princpios, fundamentos, pressupostos prprios. Todavia, cumpre-se ressaltar
que ao dominar a teoria geral da responsabilidade civil, fica mais fcil entender
as varias modalidades especiais de responsabilidade civil, uma vez que vrios
conceitos se repetem (dano, nexo causal, etc.).
Assim, estudaremos a chamada responsabilidade civil por acidentes de
consumo, que so os danos causados por produtos ou servios defeituosos
(falha de segurana). A responsabilidade civil por acidente de consumo vai
abranger os danos causados aos consumidores por produtos ou servios
defeituosos (arts. 12 a 17 do CDC).
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou
estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos
consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao,
construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao
ou acondicionamento de seus produtos, bem como por
informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao
e riscos.
1 O produto defeituoso quando no oferece a
segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em
considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:
I - sua apresentao;
II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam;
III - a poca em que foi colocado em circulao.
2 O produto no considerado defeituoso pelo fato de
outro de melhor qualidade ter sido colocado no mercado.
3 O fabricante, o construtor, o produtor ou importador
s no ser responsabilizado quando provar:
I - que no colocou o produto no mercado;
II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o
defeito inexiste;
III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
Art. 13. O comerciante igualmente responsvel, nos
termos do artigo anterior, quando:
I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador
no puderem ser identificados;
II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu
fabricante, produtor, construtor ou importador;
III - no conservar adequadamente os produtos
perecveis.
Pargrafo nico. Aquele que efetivar o pagamento ao
prejudicado poder exercer o direito de regresso contra os
demais responsveis, segundo sua participao na causao
do evento danoso.
Art. 14. O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos
danos causados aos consumidores por defeitos relativos

81
prestao dos servios, bem como por informaes
insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
1 O servio defeituoso quando no fornece a
segurana que o consumidor dele pode esperar, levando-se
em considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:
I - o modo de seu fornecimento;
II - o resultado e os riscos que razoavelmente dele se
esperam;
III - a poca em que foi fornecido.
2 O servio no considerado defeituoso pela adoo
de novas tcnicas.
3 O fornecedor de servios s no ser
responsabilizado quando provar:
I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;
II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.
4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais
ser apurada mediante a verificao de culpa.
Art. 17. Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos
consumidores todas as vtimas do evento.

Exemplo 1: H alguns anos, a Ford colocou no mercado uma


caminhonete com defeito de fabricao nos pneus. Em determinada velocidade
o pneu se desmanchava e isso acabou causando graves acidentes em todo o
mundo. Mais de 100 pessoas morreram s nos EUA. No Brasil, aconteceram
alguns casos. Houve um caso julgado pela Ministra Nancy, condenando a Ford
ao pagamento de indenizao por danos morais (valor bem elevado). No caso
julgado, a pessoa veio a falecer, deixando esposa e dois filhos pequenos,
sendo que o fato aconteceu depois que j tinha sido feito o recall nos EUA. Foi
um defeito de fabricao nos pneus causando um gravssimo acidente de
trnsito - responsabilidade por fato do produto, art. 12 do CDC.
Exemplo 2: Uma senhora foi passar um fim de semana em Gramado.
L no sul, nessa poca do ano, muito comum est frio, podendo at ter neve.
Nesse caso, essa senhora foi com um grupo de amigas e foi cedo e ficou
esperando liberar o hotel. Uma mquina que tira neve da rua passou muito
perto dela e cortou o tendo de Aquiles dela. Dano causado por um servio
defeituoso (art. 14 do CDC).
Assim, a responsabilidade por acidente de consumo os danos
causados aos consumidores por produtos ou servios defeituosos.
No Brasil, a matria est regulamentada no CDC, sendo que o
legislador se inspirou nas legislaes dos EUA e da Europa.

5.1) DANO
EUA, 1916, a Suprema Corte de Nova Iorque, juiz Benjamin Cardoso.
Caso que envolvia tambm um automvel (Buick Motors Company). Um

82
cidado comprou o automvel. Estava passeando com a esposa e tinha um
defeito de fabricao na roda, causando um grave acidente. Ele e a esposa se
machucaram. Ele tentou ingressar contra a loja, mas a loja j havia fechado.
Ele entrou diretamente contra o fabricante. A discusso que se estabeleceu foi
a possibilidade de se ingressar com uma ao direta do adquirente contra o
fabricante sem que passasse antes pelo vendedor (comerciante)
Nesse precedente de 1916 da Suprema Corte de Nova Iorque, pela
primeira vez se admitiu uma ao direta do adquirente contra o fabricante. o
primeiro grande precedente do direito do consumidor.
-Obs: Ainda no se discutiu neste caso a questo da culpa. A
responsabilidade ainda era subjetiva. A responsabilidade s se tornou objetiva
no final dos anos 50, inicio dos anos 60. Vrios casos foram sendo julgados,
consolidando-se a responsabilidade objetiva do fabricante.
A crtica que se faz hoje ao sistema de reparao norte-americano
em relao aos grandes valores arbitrados em razo dos punitive damages.
Europa, 1985. Hoje, estamos vivenciando a crise da Grcia na questo
dos pagamentos. Apesar disso, a Unio Europeia um case extremamente
interessante do qual todos ns somos testemunhas. Aps a Segunda Guerra
Mundial, momento da histria em que a humanidade chegou ao fundo do
posso, eles iniciaram um processo de integrao notvel. Em 1957, com o
tratado de Roma, deu-se incio formao da Comunidade Econmica
Europeia, que evoluiu para a Comunidade Europeia e depois para a Unio
Europeia.
Comunidade Econmica Europeia, Unio Europeia livre circulao de
pessoas, livre circulao de bens. Os cidados europeus podem trabalhar em
vrios pases.
O que realmente interessa para ns: livre circulao de bens. Bens
produzidos em um pas, causando danos a consumidores residentes em outros
pases.
Exemplo: Um automvel Mercedes Benz produzido em um pas causa
danos a um consumidor em outro.
Problema: Qual o regime jurdico aplicvel? o regime jurdico do
estado produtor ou o regime jurdico de onde foi causado dano ao consumidor?
A Frana resolvia as questes com base nas regras de direito contratual (vcios

83
redibitrios). Na Alemanha, resolve-se com base na responsabilidade
extracontratual. Esta diferena de soluo dos casos dava muito problema.
Com base nesses conflitos de legislao, comeou-se a expedir vrias
diretivas (instrumento normativo diferente em que se estabelece um
regramento bsico para certo instituto) na rea do consumidor, sendo que cada
pas pode transpor para o seu direito interno. Assim, estabelece-se um
regramento mnimo e d-se um prazo para a transposio para o seu direito
interno.
Quando h essas questes que deve haver uma uniformidade de
tratamento, eles fazem esta diretiva. Para fazer a diretiva eles formam uma
comisso de juristas, normalmente com 3 juristas (1 de cada pas). Esses 3
juristas foram at os EUA para observar o sistema americano de
responsabilidade por acidente de consumo. Chegaram responsabilidade
objetiva, mas se preocuparam com os valores excessivos das indenizaes.
Assim, elaboraram um projeto de diretiva de responsabilidade pelo o fato do
produto (Diretiva 85/374 da Comunidade Econmica Europeia), por danos
causados por produtos defeituosos, estabelecendo-se uma responsabilidade
objetiva dos fabricantes, mas com limites indenizatrios em razo do medo de
a indenizao pudesse quebrar uma indstria, por exemplo.
Vrios pases ento foram transpondo essa diretiva para dentro de
seus ordenamentos jurdicos.
-Obs: no h nenhuma diretiva quanto responsabilidade civil pelo
fato do servio, pelos servios defeituosos, pois o lobby contrrio do setor de
servios muito forte e at hoje no conseguiram fazer esta diretiva.
O Brasil, em 1990, quando elaborou o seu CDC, na parte referente aos
acidentes de consumo, o legislador tambm se inspirou na Diretiva n 85/374
da Comunidade Econmica Europeia (comisso presidida pela professora Ada
Pellegrini Grinover e outras figuras celebres).
Todavia, o Brasil colocou duas diferenas fundamentais em relao
diretiva: no apenas regulamentou a responsabilidade pelo fato do produto (art.
12 do CDC), mas regulamentou tambm a responsabilidade pelo fato do
servio (art. 14 do CDC).
A lei brasileira do consumidor foi alm da diretiva europeia e tambm
no foram estabelecidos limites indenizatrios, positivando-se o principio da

84
reparao integral do dano (restitutio integrum). Ento, o legislador brasileiro foi
bem alm do legislador europeu, de forma que mais se aproximou do sistema
norte-americano.
O nosso CDC um dos mais avanados do mundo na proteo do
consumidor.
-Obs: o professor acha que o CDC passou no Congresso Nacional por
acaso, que os fornecedores no se deram conta daquilo que estava sendo
aprovado. No restante dos pases da Amrica do Sul, as legislaes tm ficado
cada vez mais fracas em razo do lobby extremamente forte que realizado.
Em 1990, foi aprovado o CDC e cuja inspirao para os arts. 12 ao art.
17 a diretiva europeia, prevendo duas grandes modalidades:
1) a responsabilidade pelo fato do produto, no art. 12 do CDC (danos
causados por produtos defeituosos).
Exemplos: medicamentos (efeitos colaterais), refrigerantes (rato no
refrigerante), eletrodomsticos (exploso da mquina de roupas), brinquedos.
2) a responsabilidade pelo fato do servio (art. 14), pelos danos
causados por servios defeituosos.
Exemplos: os hotis, hospitais, escolas, bancos, energia eltrica,
telefonia, fornecimento de gua. Entram tambm todos os servios pblicos em
geral, profissionais liberais.
-Obs: Quanto a estes servios prestados, ns vamos ter aqui 70% do
PIB (Produto Interno Bruto). Exatamente, por isso, na Europa, at hoje no saiu
uma diretiva sobre o fato do servio.
O destaque aqui so os bancos, que tentaram de todas as formas se
esquivar da incidncia do CDC, ajuizando at uma ADIN. O STF, no
julgamento desta ADIN, deixou claro que o CDC aplica-se aos bancos.
Todavia, a questo dos juros ficou de fora, pois o BACEN que os regula, mas
em relao responsabilidade civil uma grande vitria, pois, como no uma
questo de juros, aplica-se o CDC integralmente (art. 14 - responsabilidade
pelo fato do servio).

5.2) PRESSUPOSTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL


J estudamos os pressupostos da responsabilidade civil e tudo que
estudamos vamos transpor para c, fazendo uma adaptao. No art. 186 do

85
CC/02, identificam-se 5 pressupostos gerais da responsabilidade civil: o fato,
nexo de imputao, ilicitude, nexo causal e o dano. Nexo causal e dano so
iguais. O nexo de imputao a imputao ao fornecedor. Agrego ao fato e
ilicitude a ideia de defeito do produto/servio (ideia de fato do produto ou do
servio).
Ento, os quatro pressupostos da responsabilidade civil do CDC so:
defeito, imputao ao fornecedor, dano e nexo causal.
-Obs: quando tivermos uma modalidade especial de responsabilidade
civil, temos que fazer a identificao dos pressupostos prprios. Dano, nexo
causal, nexo de imputao e fato sempre vo ter, podendo-se mudar o nome
(defeito do produto, do servio).

5.3) DEFEITO DO PRODUTO OU DO SERVIO


Um produto ou servio sero considerados defeituosos quando no
apresenta a segurana legitimamente esperada pelo consumidor (art. 12, 1
do CDC).
1 O produto defeituoso quando no oferece a
segurana que dele legitimamente se espera, levando-se em
considerao as circunstncias relevantes, entre as quais:
I - sua apresentao;
II - o uso e os riscos que razoavelmente dele se esperam;
III - a poca em que foi colocado em circulao.

-Obs: Essa regrinha do 1 do art. 12 muito semelhante regra da


diretiva europeia, como se o Brasil tivesse transporto a diretiva europeia
(transposio da regra o portugus tambm lngua oficial da Unio
Europeia).
Assim, o defeito se dar quando o produto/servio no tiver a
segurana legitimamente esperada pelo consumidor.
Quando ns trabalhamos nos arts. 12 ao 17, a preocupao com a
segurana fsica e patrimonial do consumidor. No est preocupado aqui com a
parte da qualidade/quantidade do produto e do servio.
Exemplo: o ar-condicionado no funciona adequadamente. Isso
problema de qualidade. No problema de segurana. Isso eu resolvo nos
arts. 18 e seguintes do CDC (vcio do produto ou do servio).

86
O fato do produto ou do servio mais grave que o vcio do produto ou
do servio, pois se coloca em risco a prpria segurana fsica e patrimonial do
consumidor.
Exemplo: defeito de fabricao na roda; problema no medicamento que
causa vrios efeitos colaterais para o consumidor; barata dentro do
refrigerante.
O mesmo vale para os servios: devoluo indevida de um cheque e
inscrio no SERASA; contraiu vrus/bactria gravssima em hospital; a pessoa
foi passar um fim de semana em um hotel e saiu com o tendo de Aquiles
cortado. O servio no tem a segurana legitimamente esperada pelo
consumidor.
-Ateno: A questo aqui a segurana fsica e patrimonial do
consumidor. A chave a segurana legitimamente esperada pelo
consumidor3 e o prprio legislador vai estabelecer elementos de valorao
para identificar quando o produto no tem a segurana legitimamente
esperada.
Exemplos de elementos estabelecidos pelo legislador: apresentao;
uso; riscos que razoavelmente se espera; poca em que o produto foi colocado
no mercado. A preocupao do legislador tambm com a informao.
No plano das relaes privadas, evidencia-se a era do dever de
informao. Uma das grandes preocupaes que temos hoje com os deveres
de informao em geral.
O CDC aqui se preocupa com a apresentao do produto, com a
indicao do uso, da forma correta de utilizar e as questes dos riscos
ensejados por produtos e servios.
Exemplo: a pessoa compra um eletrodomstico. Quando vai colocar na
parede tem uma bandeirola amarela: Warning, que significa cuidado antes de
colocar na tomada e ligar, verificando a voltagem. uma advertncia - Dever
de informao. No esto preocupados em queimar o aparelho, mas em
causar um incndio. Entretanto, no s isso que os produtos contm. H
tambm um manual de como se instala, como se usa, como se liga, e,
principalmente, informao quanto aos riscos.

3
A mesma ideia de segurana legitimamente esperada pelo consumidor foi adotada pela Lei
do Marco Civil da Internet.

87
O mesmo vale para os procedimentos cirrgicos, at as cirurgias
eletivas. O mdico diz quais so os riscos eventuais, as indicaes de quais
devem ser as colaboraes dos pacientes e faz o paciente assinar um termo de
esclarecimentos. Estas precaues tambm tm por finalidade evitar o defeito
por falta de informao (dever de informao).
Assim, o defeito pode ser ocasionado por um problema no produto ou
no servio ou por falta de informao prestada ao consumidor (defeito de
informao).
-III- a poca em que foi colocado em circulao
Aqui, especialmente, a questo dos automveis. Ainda h vrios
automveis usados, muito velhos. Se observar os carros, a evoluo da
indstria automobilstica nos ltimos 30 anos gritante. A preocupao nos
anos 70 era com carros confortveis (gasto elevado de combustvel). Com a
crise do petrleo, veio a preocupao com carros econmicos. Nos ltimos
20/25 anos, a preocupao com carros seguros, a evoluo nos itens de
segurana. Por trs disso, sempre tem um tipo de demanda movida contra a
indstria automobilstica (acidentes, demandas judiciais, etc.).
Exemplo: encosto da cabea. Este item surgiu em razo de vrias
demandas judiciais nos EUA em razo do second collision case - quando h
uma coliso, a pessoa jogada para frente e quando o carro para a pessoa
jogada para trs. Com isto, a pessoa tinha vrias leses na coluna cervical,
podendo at levar ao bito. Para evitar esse tipo de dano, bastava colocar o
encosto.
Assim, a responsabilidade ser apurada conforme as exigncias
poca da fabricao, poca em que foi colocado em circulao.

5.4) IMPUTAO AO FORNECEDOR (nexo de imputao)


o segundo pressuposto de responsabilidade: vinculao do produto
ou servio a um fornecedor.
So trs aspectos relevantes:
A) RESPONSVEIS
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou
estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da
existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos
consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao,
construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao
ou acondicionamento de seus produtos, bem como por

88
informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao
e riscos.

Ns podemos transformas os responsveis em trs grandes


categorias: o responsvel real, o responsvel presumido e o responsvel
aparente.
O responsvel real quem coloca o produto no mercado, quem
coloca um produto defeituoso no mercado. o fabricante (produtos
manufaturados). Todavia, no s ele quem o legislador coloca. Ele pe o
fabricante, o produtor (produtos agrcolas), o construtor (bens imveis).
-Eventualmente, um produto agrcola pode tambm causar danos
aos consumidores, como produtos com grande quantidade de
agrotxicos. Ou seja, produtos agrcolas entram aqui, o
produtor, nacional ou estrangeiro. Pode ser um produto importado
maas vindas do Chile, por exemplo.
-Construtor: caso do edifcio Palace II que caiu em razo de ter
sido construdo com areia da praia.
Quem coloca o produto no mercado o responsvel real.
O responsvel presumido o importador. Embora ele no tenha
colocado o produto no mercado, ele internaliza no mercado brasileiro. Aqui
esto abrangidos os produtos importados. Como ajuizar uma ao na China
em razo de um produto defeituoso? Dificuldade. Assim, estabelece-se a
possibilidade de demandar contra o responsvel presumido, que o
importador.
-Obs: Entre os fornecedores o vnculo de responsabilidade
solidria.
Exemplo: carro da Ford Explorer. O consumidor lesado ou, no caso, os
parentes podem demandar contra o fabricante do pneu (EUA), contra a
montadora (EUA) e podem demandar contra o importador, que trouxe para o
Brasil. O consumidor escolhe se quer demandar contra 1, 2 ou contra os 3.
Contra quem quiser, pois a responsabilidade solidria entre todos os
fornecedores.

89
-Obs: o importador (responsvel presumido) pode ingressar com ao
de regresso. Todavia, o art. 88 do CDC veda a denunciao da lide.4
O responsvel aparente o comerciante. O comerciante, embora seja
ele que venda para o consumidor o produto defeituoso, ele est na situao
intermedirio. Assim, o legislador estabeleceu para o comerciante um regime
especial de responsabilidade subsidiria.
Art. 13. O comerciante igualmente responsvel, nos
termos do artigo anterior, quando:
I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador
no puderem ser identificados;
II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu
fabricante, produtor, construtor ou importador;
III - no conservar adequadamente os produtos
perecveis.
Pargrafo nico. Aquele que efetivar o pagamento ao
prejudicado poder exercer o direito de regresso contra os
demais responsveis, segundo sua participao na causao
do evento danoso.

O comerciante somente ser responsabilizado quando se tratar de um


produto perecvel ou quando no puder ser identificado o responsvel real ou o
responsvel presumido. Ele s vai ser responsvel quando no for possvel
identificar o responsvel real ou quando tratar-se de produto perecvel (incisos
do art. 13).
Exemplo: Supermercado. A consumidora adquiriu um shampoo e
queimou o seu coro cabeludo. Ajuizou ao contra o fabricante do produto. O
juiz de ofcio determinou que tinha que citar tambm o supermercado. O
supermercado falou exatamente que sua responsabilidade era subsidiria e
que o responsvel estava corretamente indicado. O juiz rejeitou. Agravo de
Instrumento e o Tribunal determinou a excluso do processo do supermercado
com base no art. 13 do CDC.
Assim, o regime jurdico do comerciante diferenciado:
responsabilidade subsidiria, evitando-se inviabilizar o pequeno e o mdio
comerciante.
-Obs: a professora Cludia Lima Marques critica a aplicao deste
raciocnio para o grande comerciante, grandes supermercados, grandes
cadeias de lojas. Todavia, para que sua posio fosse adotada, ter-se-ia que
realizar uma modificao legislativa.
4
Vimos com o professor Hector que o CDC somente permite o chamamento ao processo no
caso de ter contratado seguro (art. 101, inciso II).

90
B) RESPONSABILIDADE OBJETIVA
Aqui o legislador fez questo de deixar claro para no ter dvida de
que a responsabilidade pelo fato do produto (art. 12) ou do servio (art. 14)
objetiva. Assim, respondem independentemente da existncia de culpa pelos
danos causados.
No precisaria ter colocado isso, bastando no fazer referncia culpa,
como se faz na responsabilidade civil do Estado no art. 37, 6 da CF/88. Na
responsabilidade do Estado, a CF/88 no fala nada de culpa e ningum tem
dvida de que a responsabilidade objetiva.
Todavia, o legislador preferiu se valer da tcnica da tautologia para
evitar exatamente que discusses posteriores acabem reconhecendo que a
responsabilidade seja subjetiva.
A responsabilidade dos fornecedores por danos causados aos
consumidores por produtos ou servios defeituosos objetiva.

C) PROFISSIONAIS LIBERAIS
Na tramitao do CDC, evidenciou-se que esta regra tambm
abrangeria os profissionais liberais (mdicos, advogados, nutricionistas,
psiclogos, etc.), o que ficaria exagerado.
Assim, estabeleceu-se uma exceo no 4 do art. 14 do CDC:
4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais
ser apurada mediante a verificao de culpa.

Assim, abriu-se uma exceo. A regra geral a responsabilidade


objetiva dos fornecedores por acidente de consumo. A exceo a
responsabilidade subjetiva dos profissionais liberais. O objetivo desta exceo
exatamente no inviabilizar o exerccio destas profisses.
-Obs: a interpretao de regras de exceo restritiva. O beneficio
apenas em favor dos profissionais liberais.
Exemplo: Hospital. O paciente teve problema em funo da
aparelhagem do hospital ou, ento, por mau atendimento por funcionrios do
hospital. Nesse caso, o hospital responde objetivamente. Todavia, se a pessoa
contra um mdico especfico e l na cirurgia acontece uma falha em razo de
erro do mdico, o Hospital no responsabilizado. A responsabilidade
apenas do mdico, sendo que tal responsabilidade subjetiva.

91
-Cuidado: O sistema do CDC se aplica integralmente aos profissionais
liberais, salvo no aspecto da regra geral de responsabilidade objetiva. Posso
utilizar a inverso do nus da prova do art. 6, inciso VIII em relao aos
profissionais liberais.
Exemplo: Nessas cirurgias com aparelhos eletrnicos complexos, a
prova da culpa do mdico uma prova diablica para o paciente. O juiz pode
proceder inverso do nus da prova no momento oportuno.
-Obs: cirurgia esttica. O resultado no atendeu s expectativas do
paciente. Normalmente, ocorre a responsabilidade por erro de informao. Um
dos cuidados que o mdico tem que ter deixar expresso que o objetivo um,
mas que eventualmente podem acontecer desvios, que no garantia de
atingir o resultado perfeito.

5.5) DANO
o pressuposto mais importante da responsabilidade civil. Tudo que
estudamos e ainda vamos estudar se aplica aqui.
Assim, tambm h no CDC o principio da reparao integral. Todavia,
h a necessidade de se analisar dois pontos fundamentais:
A) VTIMA: quem pode ser vtima de um acidente de consumo.
Se for o prprio consumidor, no h problema algum. Entretanto, pode
ser que, por exemplo, o motorista da Ford Explorer perca o controle do carro e
atropele uma pessoa que est na parada de nibus. Teria que entrar com ao
com base no CC/02?
O legislador, no art. 17 do CDC, ampliou o conceito de consumidor,
estendendo para todas as vtimas do evento.
Art. 17. Para os efeitos desta Seo, equiparam-se aos
consumidores todas as vtimas do evento.

Assim, aquele conceito bsico de consumidor (padro ou standard) do


art. 2 do CDC ampliado pelo art. 17 mesmo para aquelas pessoas que no
so destinatrias finais daquele produto/servio.
Exemplo: Acidente que envolveu o avio da TAM em Congonhas. Os
passageiros so consumidores, mas e quem tava em terra? Estes sero
consumidores por equiparao (bystandard).
B) REPARAO INTEGRAL DO DANO

92
J vimos este principio quando tratamos do art. 944 do CC/02: todo o
dano, mas no mais do que o dano. Vimos tambm que o CC/02 estabelece
restries no pargrafo nico do art. 944 ao permitir a reduo equitativa da
indenizao quando houver culpa leve e dano de grande proporo.
No CDC, estas restries no se aplicam. Aqui, o principio da
reparao integral foi acolhido/positivado de forma irrestrita (art. 6, inciso VI do
CDC).
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
VI - a efetiva preveno e reparao de danos
patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;

Assim, as restries postas pelo CC/02 reparao integral do dano


no se aplicam na anlise de uma relao de consumo quando o CC/02 est
sendo utilizado de forma subsidiria.
Esta regra da reparao integral tendo sido muito utilizada no caso de
transporte areo. O transporte areo nacional e internacional possuem limites
indenizatrios. A Conveno de Viena, de Montreal, de Varsvia estabelecem
limites de indenizao no transporte areo. No caso de extravio de bagagem, a
indenizao em torno de 100 dlares. Neste caso, a jurisprudncia do STJ,
com base neste preceito legal, estabeleceu que no se aplicam essas
restries reparao integral do dano. Essas limitaes constantes da
legislao nacional ou internacional no se aplicam quando se tratar de relao
de consumo. Essas legislaes s se aplicam se for relao civil.
-Obs: o STF possui um precedente isolado que determinou a
prevalncia da Conveno de Varsvia. Todavia, aps este precedente, a
jurisprudncia do STJ e do prprio STF seguiu aplicando o CDC.

5.6) NEXO CAUSAL


J vimos o que significa o nexo causal e as suas excludentes. Todavia,
as excludentes aqui possuem maior relevncia, uma vez que tratamos de
responsabilidade objetiva e a defesa do fornecedor fica justamente
concentrada no nexo de causalidade.
O prprio legislador estabelece as excluses no 3 do art. 12 e no
3 do art. 14:
Art. 12, 3 O fabricante, o construtor, o produtor ou
importador s no ser responsabilizado quando provar:
I - que no colocou o produto no mercado;

93
II - que, embora haja colocado o produto no mercado, o
defeito inexiste;
III - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

Art. 14, 3 O fornecedor de servios s no ser


responsabilizado quando provar:
I - que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;
II - a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

So basicamente 4 excludentes:
A) NO COLOCAO DO PRODUTO NO MERCADO
a mais rara das excludentes. A alegao do fornecedor que o
produto entrou acidentalmente no mercado, que no foi ele quem colocou o
produto no mercado.
Exemplo: Schering do Brasil caso do Microvlar (anticoncepcional). A
empresa havia comprado uma nova mquina e estava a testando. Para no
desperdiar o composto, utilizaram farinha. Viram que funcionava a mquina e
os comprimidos foram para um balde para serem descartados. Todavia, por um
motivo alheio, os comprimidos foram furtados e postos no mercado. Vrias
pessoas utilizaram aqueles comprimidos e acabaram engravidando. Ajuizaram
aes e comprovaram que eram usurias daquele anticoncepcional e
acabaram engravidando. De forma geral, as aes foram julgadas procedentes.
A empresa sempre alegava que no tinha posto o produto no mercado, que ele
tinha sido inserido no mercado de consumo de forma criminosa. Todavia, a
empresa foi descuidada. Ela tinha que ter feito o teste e, logo em seguida,
destrudo tais comprimidos. Assim, reconheceu-se a responsabilidade da
Schering.

B) INEXISTNCIA DE DEFEITO
a excludente mais utilizada e a mais importante.
O legislador diz que o fornecedor no ser responsabilizado quando
provar a inexistncia de defeito. A redao muito sutil, mas muito expressiva,
pois estabelece que o nus da prova da inexistncia de defeito do
fornecedor. O fornecedor possui a incumbncia de provar a inexistncia de
defeito.
Assim, o consumidor/demandante vai provar os danos sofridos e que
estes danos foram decorrentes de um determinado produto ou de um
determinado servio. O consumidor no precisa provar o defeito do produto ou

94
do servio. Quem prova a inexistncia do defeito o fornecedor. caso de
inverso do nus da prova por ato do legislador (ope legis).
-Obs: O art. 6, VIII caso de inverso do nus da prova por ato do juiz
(ope judicis).
O nus da prova da inexistncia de defeito do fornecedor.
-Caso: garrafa de refrigerante que estoura. Uma criana foi pegar no
freezer uma garrafa de coca-cola e a garrafa explodiu na mo dela e rompeu a
cartida. Morreu. Quem tem melhores condies tcnicas de demonstrar a
inexistncia do defeito o fornecedor. Por isso esta inverso.

C) CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA E FATO EXCLUSIVO DE


TERCEITO
Culpa exclusiva da vtima, fato exclusivo de terceiro. Estas duas
modalidades j foram bastante trabalhadas quando analisamos as excludentes
do nexo de causalidade. No iremos repetir.
-Obs: Fora Maior
A grande discusso que ns temos aqui que no feita a referncia
fora maior. A fora maior uma causa tradicional de rompimento do nexo
causal. O legislador deixou de fora a fora maior?
Exemplo: um vendaval que destroem as linhas de transmisso de luz.
Aps muita discusso, a doutrina e a jurisprudncia chegaram ao
consenso de que a fora maior est abrangida pelo fato exclusivo de terceiro,
sendo tambm uma causa tradicional de rompimento do nexo causal.
-Obs: Admite-se a reduo da indenizao pela culpa concorrente,
uma vez que no causa de excluso, mas de atenuao da responsabilidade
civil.

5.7) PRESCRIO
So 5 anos de prescrio.
Art. 27. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao
pelos danos causados por fato do produto ou do servio
prevista na Seo II deste Captulo, iniciando-se a contagem
do prazo a partir do conhecimento do dano e de sua autoria.

Ento, tratando-se de uma pretenso indenizatria nascida de um caso


de acidente de consumo, o prazo prescricional de 5 anos e o termo inicial a
data do conhecimento do dano e de sua autoria.

95
Com este dispositivo, aumentou de 3 para 5 anos o prazo prescricional
e tambm se flexibilizou o termo inicial.
Normalmente, a pessoa que sofre um dano sabe que sofreu um dano,
mas nem sempre isto acontece.
Exemplo: efeitos colaterais de medicamentos. Vrios anos aps o
tratamento com o medicamento, verifica-se que h uma leso no fgado. A
prescrio ser contada a partir do conhecimento do dano.
Exemplo de autoria: acidente areo. Acontece um acidente areo. O
dano imediato. Entretanto, a autoria vai ser investigada. Chega-se a um
relatrio final, onde se diz quais so as causas e os causadores/responsveis.
A partir do momento em que se divulga quem so os responsveis, deflagra-se
o prazo prescricional de 5 anos.

VI. HOMICDIO
J comeamos o exame da reparao do dano propriamente dito: o
dano e a sua indenizao; a concretizao do princpio da reparao integral
do dano; analisamos, no caso dos danos materiais, a questo do principal, dos
juros da correo monetria; depois estudamos o caso de leses corporais e
incapacidade (arts. 949 e 950 do CC/02). Faltou s analisar a questo da
quantificao da indenizao no caso de homicdio.
O CC/02, no art. 944, estabelece critrios para quantificar a
indenizao. No art. 948, comea a trabalhar com as principais modalidades de
ato ilcito e inicia pela modalidade mais grave: o homicdio, a morte da vtima
em decorrncia de um ato ilcito.
Exemplos: morte em acidente de trnsito, morte em acidente de
trabalho, morte em funo de um erro mdico, morte em funo de uma briga,
etc.
No art. 948, o legislador estabelece as principais parcelas
indenizatrias:
Art. 948. No caso de homicdio, a indenizao consiste, sem
excluir outras reparaes:
I - no pagamento das despesas com o tratamento da vtima,
seu funeral e o luto da famlia;
II - na prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os
devia, levando-se em conta a durao provvel da vida da
vtima.

96
-sem excluir outras reparaes: o intuito, aqui, deixar clara a
possibilidade de reparao por dano moral.
-despesas com o tratamento mdico, funeral, luto de famlia.
-tratamento: mdico, hospital, ambulncia, UTI,
medicamentos, tudo que for utilizado na tentativa de salvar
a vida da vtima. s vezes, o prprio hospital que ajuza
ao cobrando as despesas hospitalares do causador do
dano.
-funeral: na Frana se discute se estas despesas caberiam,
pois, quando a pessoa nasce, a nica certeza a morte.
Assim, um dia ele j teria este gasto. O evento somente foi
antecipado pelo autor do evento.
-luto de famlia: no dano moral. dano patrimonial,
podendo ser tanto danos emergentes quanto lucros
cessantes. O luto de famlia procura reparar os prejuzos
dos familiares da vtima em funo da dor/sofrimento
causado pela morte do parente, ficando impossibilitado
para trabalhar. Aqui, normalmente uma morte violenta
(acidente de trnsito, de trabalho, assassinato), repentina.
aquela notcia que voc no espera e te impacta
profundamente. Caso seja funcionrio pblico, h a
licena nojo. Se profissional liberal/autnomo, no h este
tipo de licena. Assim, o luto de famlia vai indenizar
principalmente estes lucros cessantes que a pessoa deixou
de auferir. A durao deste luto estabelecida em 1
semana (7 dias), isto com base na missa de stimo dia,no
tempo da licena nojo dos servidores pblicos e com base
no perodo em que no se pode receber citao com base
no CPC. Em razo do princpio da reparao integral e da
funo concretizadora do juiz, se, eventualmente, o abalo
muito forte e a pessoa fica mais, isto pode ser ampliado,
mas depende de prova concreta.
Este tipo de indenizao tambm pode ser por danos
emergentes, como no caso do luto fechado, em que a viva

97
se vez de preto durante um ano. Hoje no h mais este
costume, mas caso haja, estas despesas com roupa
entraria aqui.
Quem se beneficia disto so os parente prximos:
cnjuge/companheiro, ascendente, descendente, irmos.
-Obs: no necessrio que seja homicdio doloso. Pode ser tambm o
homicdio na forma culposa e nos casos de responsabilidade objetiva.
-penso: penso por morte, seja por morte de adulto, seja de criana.
Trataremos dos dois aspectos extremos: morte de adulto e morte de
criana.
Exemplo: A famlia clssica: pai, me e dois filhos. S quem prove o
sustento da famlia o marido. Como se quantifica a penso neste caso? E no
caso da morte de um desses filhos?

6.1) MORTE DE ADULTO


Prestao de alimentos s pessoas a quem o morto os devia, levando-
se em conta a durao provvel da vida da vtima. Com base nesta regra, a
jurisprudncia e a doutrina construram uma srie de critrios para a
quantificao dessa penso.
A) PENSIONISTAS - Quem so os pensionistas?
Prestao de alimentos s pessoas a que o morto devia temos que
analisar de acordo com as regras do direito de famlia. Quem de acordo com o
direito de famlia seria credor? Viva, filhos menores, pais e eventualmente os
irmos. Eu considero em primeiro lugar esse vnculo jurdico e, em segundo
lugar, a dependncia econmica.
Vnculo jurdico: as pessoas que tem vinculao jurdica, de acordo
com as regras do direito de famlia, com o falecido.
Dependncia econmica: os filhos menores de 18 anos, o filho
estudante menor de 24 anos, filho menor, a viva (nos dois ltimos, h uma
presuno de dependncia), os pais (no h presuno de dependncia),
irmos. Nestes dois ltimos, tem que se provar que tinha uma dependncia
econmica.
C) TERMO INICIAL - desde quando devida essa penso?
A data do bito, a data do falecimento.

98
D) TERMO FINAL
A durao provvel de vida da vtima; ou seja, a expectativa de vida.
Quando falamos em expectativa de vida da vtima, logo pensamos na
expectativa de vida segundo o IBGE. Todavia, no o que o CC/02
estabelece. O CC/02 diz que a durao provvel de vida daquela vtima.
Assim, a primeira tentativa tentar verificar em relao quela pessoa:
qual era a expectativa dela, podendo ser maior ou menor do que a mdia da
populao brasileira.
-Obs: as pessoas quase no discutem isso. O professor, em toda a sua
vida, somente viu um caso em que se discutiu isto, que era no caso de erro
mdico, em que uma pessoa estava na fila de transplante e a famlia alegava
que ele tinha morrido em razo de um outro fato, um erro mdico. A tese era
que no havia erro mdico, mas caso houvesse, a sua expectativa de vida no
era de 70 anos. A ao foi julgada improcedente, pois no se reconheceu o
erro mdico, no adentrando a questo da idade.
Desta forma, na prtica, utiliza-se a mdia da expectativa de vida da
populao brasileira conforme os dados do IBGE.
-Obs: A maior expectativa de vida do Brasil das pessoas do Plano
piloto do DF. Assim, uma criana hoje, nascida em Braslia, tem uma
expectativa de vida de 75 anos. Todavia, o IBGE tambm diz que o quanto
mais se vive, maior ser a expectativa de vida. muito comum a mortalidade
infantil no primeiro ano de vida. No final da adolescncia, principalmente a
populao masculina, h muita morte violncia; e assim por diante. Vai
passando a vida e as pessoas vo vencendo os obstculos e a sua expectativa
de vida vai subindo.
Exemplo: quem tem 55 anos, a expectativa de vida no 75, mas 77
anos. Quem chega aos 70, a expectativa mais de 80. O quanto mais velho
voc fica, maior a sua expectativa de vida.
Assim, estas informaes sero levadas em conta. A pessoa que morre
com 40 anos possui uma expectativa de vida maior do que uma criana que
nasce hoje.
Na prtica, arredonda-se tudo. Hoje, a mdia 75 anos, mas o correto
mesmo seria pedir na petio inicial de acordo com a expectativa de vida da

99
pessoa, que acordo com os dados do IBGE aquela pessoa possui uma
expectativa de vida maior do que a media da populao brasileira.
Assim, o termo final seria a data em que a vitima completaria 75 anos.
O segundo cuidado que se deve ter a cessao da dependncia
econmica.
Exemplo: o pensionista um filho de 16 anos. Na data em que
completar 18 anos, cessa o direito dele, salvo se ele for estudante, que vai at
a data em que ele completar 24 anos.
Exemplo 2: A vtima deixou a viva e dois filhos menores com 10 e 8
anos de idade. Cada filho, conforme vai fazendo 24 anos, se estudantes, o seu
direito vai cessando e o valor de sua penso acrescido ao da viva. Cessou
de um filho, divide o valor total por dois. Cessou a do outro, a viva recebe
integral at a data em que o de cujus completaria 75 anos de idade.
Assim, o nico cuidado especialmente em relao aos filhos
menores, uma vez que h a possibilidade de ir cessando o direito penso
paulatinamente, nascendo o direito de acrescer para outra pessoa at que se
extinga a ltima parcela.

E) VALOR DA PENSO
Na ltima aula, ns vimos o valor da penso no caso de incapacidade.
O valor da penso vai corresponder remunerao que a vtima recebia
deduzidos os seus gastos pessoais, que so estimados, no Brasil, em um
tero.
A ideia de um tero veio do CC/16, quando Clvis Bevilaqua estimou
que os gastos pessoais correspondem a um tero do valor da remunerao.
Essa ideia foi transportada, de forma que se estima, ainda hoje, que o valor da
penso dois teros da remunerao que a vtima recebia quando faleceu.
Aps apurar esse quantum, esse valor deve ser transformado em salrios
mnimos.
Smula 490 do STF autoriza, nas penses da responsabilidade civil,
penso por morte, penso por incapacidade, autoriza essa reduo.
Exemplo: A vtima recebia R$ 900,00. R$ 600,00 a penso e este
valor eu transformo em salrios-mnimos.

100
A vantagem que muitas vezes essa penso vai durar vrios anos,
vrias dcadas e o valor da penso em salrios-mnimos permite uma
atualizao constante dessa penso.
-Obs: No Brasil, essa prtica de se converter o valor da penso em
salrios-mnimos consagrada pela doutrina e pela jurisprudncia. Todavia, na
Europa, isto no muito defendido. J trabalharam com a ideia de renda
familiar, que uma ideia mais moderna, em que se leva em conta que tanto o
homem quanto a mulher trabalham e se calcula a renda familiar total, qual a
reduo ensejada pela falta de quem faleceu e o valor da penso exatamente
esta diferena.
-Obs 2: A CF/88, em seu art. 7, inciso IV, s permite a utilizao de
salrio-mnimo como indexador de salrios para os trabalhadores e alimentos
no direito de famlia. No STF5, decidiu-se que poderia utilizar o salrio-mnimo
como base para as penses tambm, uma vez que possui carter alimentar. O
que no pode utilizar o salrio-mnimo como base de aluguel, indenizao,
dano moral, etc.

6.2) MORTE DE CRIANA


No caso de morte de criana, o mais grave dos atos ilcitos. a dor
maior, pois a me segurando o filho que morreu nos braos. A morte de
criana em funo de um ato ilcito.
No CC/16, a morte de criana ficava com uma reparao muito
reduzida, pois o CC/16 no falava em dano moral em caso de homicdio e o
STF entendia que, como o CC/16 no falava em dano moral, no cabia
indenizao por dano moral. Todavia, ter-se-ia direito somente s despesas
com funeral?
Assim, o STF acabou estabelecendo, mediante a smula 491, que no
caso de morte de filho os pais tm direito a uma indenizao correspondente
contribuio que a criana daria quando ela ingressasse no mercado de
trabalho; ou seja, os pais tm direito a uma penso correspondente
colaborao que a criana daria quando ingressasse no mercado de trabalho.

5
Smula 490 do STF: A penso correspondente a indenizao oriunda de responsabilidade
civil deve ser calculada com base no salrio-mnimo vigente ao tempo da sentena e ajustar-
se- s variaes ulteriores.

101
SMULA 491 do STF: INDENIZVEL O ACIDENTE QUE
CAUSE A MORTE DE FILHO MENOR, AINDA QUE NO
EXERA TRABALHO REMUNERADO.

Essa smula foi editada no tempo em que o STF no admitia a


indenizao por danos morais no caso de homicdio. O dano moral somente
era aceito nos casos expressos/previstos em lei. Para contornar o problema da
morte de criana, foi editada a smula 491 do STF.
Foi promulgada a CF/88, o STJ foi criado, construiu-se a plena
indenizabilidade do dano moral e voltou-se a discutir a indenizao no caso de
morte de criana, se seria possvel o pagamento de uma penso pela
contribuio que ela daria quando ingressasse no mercado de trabalho. O STJ
estabeleceu que poderia apenas nos casos de famlia de baixa renda, no caso
de famlias pobres, humildes, em que quando o adolescente j pode ingressar
no mercado de trabalho, ele passa a colaborar com o oramento familiar.
Assim, o STJ passou a entender que continua cabendo a indenizao prevista
na smula 491 do STF cumulada com a indenizao por dano moral. Assim, a
indenizao por dano moral cabe em qualquer caso de morte de criana a
partir de 1988. No caso de famlia de baixa renda, caberia tambm essa
penso autorizada pela Smula 491 do STF.
No fundo, indeniza-se a perda de uma chance: a chance perdida pela
famlia pela aquela contribuio do filho quando se tornasse adolescente de
contribuir para a renda familiar.
A jurisprudncia do STJ at os dias de hoje se mantm na mesma
linha.
A) PENSIONISTAS
Os pensionistas so os pais ou responsveis.

B) TERMO INICIAL
O momento em que a criana poderia ingressar no mercado de
trabalho.
Segundo a CF/88, a idade que o menor pode ingressar no mercado de
trabalho 16 anos, sendo que aos 14 anos como menor aprendiz isto
formalmente.

102
Todavia, h a necessidade de se pensar nas famlias de baixa renda, o
que acontece informalmente. Assim, a jurisprudncia entendeu que o termo
inicial a data em que a criana completaria 14 anos de idade.
Exemplo: criana foi atropelada pelo caminho de lixo e a famlia
ajuizou ao. Foi julgada procedente a indenizao por dano moral e a penso,
mas, como iria demorar muitos anos para que a criana completasse 14 anos,
o processo foi arquivado. Quando completou a data em que a criana faria 14
anos de idade, o advogado pediu o desarquivamento a incluso do valor da
penso na folha de pagamento da empresa.

C) TERMO FINAL
A data em que a criana completaria 25 anos, que a data em que a
criana sairia de casa, que ingressaria no mercado de trabalho.
Todavia, nas famlias de baixa renda, o momento em que os pais mais
necessitam da ajuda dos filhos quando eles se aposentam, pois recebem
somente 1 salrio-mnimo, normalmente, e as despesas so maiores do que
isso, de forma que so os filhos que realmente vo ajudar nas despesas dos
pais. Com base nisto, o STJ ampliou o termo final para a data em que a criana
completaria 65 anos de idade. Quase que uma penso vitalcia.
Foram apresentados embargos declaratrios, pois o STJ sempre disse
que quando a criana sasse de casa cessaria a penso e agora estavam
ampliando quase 40 anos. O STJ concordou, pois quando a pessoa sasse de
casa a contribuio de fato diminuiria e haveria a necessidade de se reduzir a
penso. Assim, estabeleceu-se que: dos 14 aos 25, a penso X; dos 25 aos
65, a penso se reduz pela metade (x/2); ou seja, termo inicial seria a data em
que a criana completaria 14 anos e o termo final a data em que ela
completaria 65 anos de data, sendo que na data em que ela completaria 25
anos de idade a penso se reduz pela metade.
-Obs: Aqui, no se avalia a necessidade de quem vai receber to
pouco a possibilidade do autor do dano. O que verifico qual o prejuzo efetivo.
Segue-se o direito de famlia em vrios momentos, mas no aqui. O binmio
necessidade-possibilidade no estudado aqui.

D) VALOR DA PENSO

103
O parmetro que temos aqui uma criana de famlia de baixa renda
que faleceu quando ainda no trabalhava. O valor vai ser fixado com base no
salrio-mnimo, descontados os gastos pessoais. Assim, o valor ser dois
teros (2/3) do salrio mnimo.
O valor da penso vai ser fixado com base no salrio mnimo,
descontados os gastos pessoais, que so estimados em um tero.
Assim, dos 14 aos 25 anos, a penso ser no valor de dois teros (2/3)
do salrio-mnimo. Dos 25 aos 65 anos de idade, reduz-se para um tero (1/3)
do valor do salrio-mnimo.
-Obs: h alguns acrdos que esto ampliando este termo final para a
expectativa de vida da vtima, mas so acrdos soltos ainda. A jurisprudncia
majoritria ainda no sentido de fixar o termo final a data em que a vtima
completaria 65 anos de idade.

Essas so as duas situaes extremas: a morte do pai de famlia e a


morte da criana. Em posio intermediria, h inmeras outras situaes:
-A pessoa que estava desempregada poca do ato ilcito;
-A vtima no pai de famlia, mas a esposa dona de casa que no
trabalhava.
Assim, a partir dessas regras e utilizando o princpio da reparao
integral, vamos resolver todas estas situaes intermedirias.
Se a vtima estava desempregada, ela no receberia menos que um
salrio-mnimo, ou se tinha uma profisso determinada (era bancrio,
engenheiro, mdico, advogado), utiliza-se o salrio-mnimo profissional.
Se a vtima era dona de casa, utiliza-se o salrio-mnimo de uma
empregada domstica daquela regio do Brasil.
Nesses casos, h direito igual penso, mas com as suas devidas
particularidades.
-Caso: Aborto sem o consentimento da me. Empurrou a me da
escada e ela perdeu o filho. Aplica-se o mesmo raciocnio da morte de criana.
-Caso 2: Estudante de engenharia que se formaria em 1 ano. No
trabalha hoje e veio a falecer em briga na boate. O termo inicial da penso
seria a data em que seria a formatura daquele estudante e o valor seria com

104
base no salrio-mnimo profissional de engenheiro funo concretizadora do
princpio da reparao integral.
A quantificao da penso segue as regras estudadas, mas tambm se
confere poderes ao juiz para estabelecer a soluo mais adequada no caso
concreto com base no princpio da reparao integral do dano.
-Questo: O fato de a pessoa ter seguro de vida (seja o individual ou o
em grupo, o feito pelos funcionrios de uma empresa) no interfere em nada no
valor da penso, pois o seguro de vida um contrato autnomo, cuja causa de
pagamento o prprio seguro.
-Questo 2: vimos na aula passada a questo do seguro DPVAT e do
benefcio previdencirio. Se a viva recebe uma penso do INSS em razo da
morte do marido, o valor da penso pago pelo autor do ato ilcito no ser
abatido/compensado pela penso por morte.
Todavia, se a morte aconteceu em acidente de trnsito e a famlia
recebeu o seguro DPVAT, o valor do seguro DPVAT compensado Smula
246 do STJ.
SMULA n 246 do STJ: O valor do seguro obrigatrio deve
ser deduzido da indenizao judicialmente fixada.

-Questo 3: art. 200 do CC/02:


Art. 200. Quando a ao se originar de fato que deva ser
apurado no juzo criminal, no correr a prescrio antes da
respectiva sentena definitiva.

Nos casos graves de homicdio doloso ou culposo, a famlia pode


esperar pela soluo do processo criminal para ingressar com a ao cvel.
Cabe ressaltar que, havendo condenao criminal, a sentena penal
condenatria faz coisa julgada no cvel e basta a liquidao das parcelas
indenizatrias de acordo com o art. 948 do CC/02.
A pessoa pode at ajuizar logo a ao no cvel, mas corre o risco de no
processo penal a pessoa ser absolvida com base na legtima defesa e isto
repercutir no cvel.
-Questo 4: No caso de acidente em um contrato de transporte de
pessoas, a responsabilidade do motorista e da empresa so solidrias (art. 942
do CC/02).
Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do
direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado;
e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero
solidariamente pela reparao.

105
Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os
autores os co-autores e as pessoas designadas no art. 932.

Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:


III - o empregador ou comitente, por seus empregados,
serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes
competir, ou em razo dele;

Assim, responsabilidade solidria, podendo os familiares ajuizar ao


contra um, contra o outro ou contra os dois, sendo que, caso a empresa seja
demandada, sua responsabilidade ser objetiva (art. 933 do CC/02).
Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos I a V do artigo
antecedente, ainda que no haja culpa de sua parte,
respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos.

-Questo 5: Caso a pessoa autora do ato ilcito no tenha condies


financeiras de pagar a penso estipulada, acaba que o ato ilcito ficar sem
reparao. Os beneficirios da penso teriam que tentar executar pelo
cumprimento de sentena.
-Questo 6: No possvel a priso civil no caso de no pagamento
desta penso. A priso civil fica restrita ao direito de famlia.

106
AULA 05 30.06.2015

VII. DANOS EXTRAPATRIMONIAIS


Esse um tema que interessa no apenas aos operadores do direito,
mas um tema que interessa a toda a sociedade, que a questo do dano
moral.
As principais indagaes so o conceito, a ocorrncia e a
quantificao.

7.1) HISTRICO
Toda essa discusso que existe no Brasil em torno do tema da
reparao dos danos extrapatrimoniais tem uma explicao histrica.
Havia uma resistncia muito grande at 1988 do STF em aceitar a
reparao dos danos morais fora dos casos previstos em lei. O STF somente
aceitava a indenizao por danos morais apenas nos casos expressamente
previstos em lei, como na Lei de Imprensa, alguns casos do CC/16. Todavia, a
maioria dos casos no possua previso, inclusive no caso do homicdio. Na
aula passada, chegamos a comentar a construo da Smula 491 do STF
(indenizao pela morte do filho menor com o pagamento de uma penso), que
surgiu exatamente da incongruncia, do paradoxo do sistema diante da no
indenizao no caso de morte de uma criana.
Assim, at 1988 no havia o reconhecimento da indenizabilidade do
dano moral. Essa posio do STF era muito criticada pela doutrina, inclusive,
pela jurisprudncia dos Tribunais Superiores.
Em 1988, a CF/88, em seu art. 5, incisos V e X, estabelece entre os
direitos fundamentais, os direitos e garantias individuais, uma ampla
indenizabilidade do dano moral. A preocupao do legislador nestes
dispositivos especialmente com a reparao dos danos causados atravs dos
veculos de comunicao social (jornais, rdio, revistas, televiso).
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o
anonimato;
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;
IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura
ou licena;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo
dano material ou moral decorrente de sua violao;

107
O foco do legislador os danos causados ao direito da personalidade
(vida, vida privada, intimidade, honra, etc.) pelos meios de comunicao social.
A doutrina e a jurisprudncia reconheceram nessas disposies legais
uma ampla indenizabilidade do dano moral. O STJ, que foi criado pela CF/88,
recebendo toda a competncia infraconstitucional que at ento era do STF,
em uma das suas primeiras smulas (Smula 37), estabelece a possibilidade
de cumulao de danos morais e materiais oriundos do mesmo fato.
Exemplo: o homicdio causa danos materiais e danos morais.
At ento, discutia-se a possibilidade de cumulao ou se s poderia
indenizar o dano moral puro. Com o advento da Smula 37 do STJ, resolveu-se
este problema e estabeleceu-se a possibilidade de cumulao de danos morais
e materiais oriundos do mesmo fato.
Smula 37 do STJ: SO CUMULAVEIS AS INDENIZAES
POR DANO MATERIAL E DANO MORALORIUNDOS DO
MESMO FATO.

A partir da conjugao das regras constitucionais com esse enunciado


sumular do STJ, passa a haver um amplo reconhecimento da indenizabilidade
do dano moral no direito brasileiro (final da dcada de 80).
Antes de 1988, era rara a situao em que voc tinha o pedido de
danos materiais cumulados com danos morais. Depois de 1988, rara a
situao em que no h a cumulao de um pedido de indenizao por dano
material com dano moral. Como ficou represado por muitos anos (at o final
dos anos 80), a partir dos anos 90 h um deslumbramento de toda a
comunidade jurdica e da sociedade com o dano moral.
Este deslumbramento conduz a exageros, chegando-se a falar em uma
indstria do dano moral.
Todavia, cabe ressaltar que o instituto do dano moral fruto de lenta
conquista de toda a comunidade jurdica, de toda a sociedade; e quantos aos
eventuais exageros, cabem aos operadores do direito evitar que ocorram; mas
devemos lutar pela preservao deste instituto.

7.2) CONCEITO
Logo que se reconheceu a indenizabilidade do dano moral, acabou se
forjando um conceito negativo de dano moral: danos morais so todos os
prejuzos sem contedo econmico, sem contedo patrimonial. Todos os

108
prejuzos decorrentes do ato ilcito que no tenham contedo econmico,
material, patrimonial.
Com este conceito negativo, estou apenas dizendo aquilo que o dano
moral no . No estou dizendo aquilo que o dano moral . Esse conceito
negativo se mostra insuficiente para resolver as situaes de dvida, limtrofes.
Exemplo: professor se atrasou para dar aula, pois estava tendo uma
manifestao na Praa dos Trs Poderes. H dano moral?
Exatamente por isso, na doutrina, comeou-se a construir um conceito
substantivo, um conceito positivo de dano moral.
Esse conceito positivo comeou a ser construdo por um autor
argentino chamado Roberto Brebbia, que relaciona a noo de dano moral aos
direitos da personalidade. Assim, os danos morais so os prejuzos sem
contedo econmico, sem contedo patrimonial decorrente de uma ofensa aos
direitos da personalidade.
Ele insere um elemento novo no conceito de dano moral: os direitos da
personalidade vida, liberdade, honra, vida privada, intimidade, nome, etc.
Essa concepo do Brebbia mostrou-se atual no direito brasileiro a
partir da edio do CC de 2002. O CC/02, em sua parte geral, tem toda uma
regulamentao (art. 11 e seguintes) dos direitos da personalidade.
Paulo Luiz Netto Lobo, autor brasileiro, tambm faz essa ligao com
os direitos da personalidade, mas sob a perspectiva do CC/02; ou seja, faz um
link do art. 186 do CC/02 (conceito de ato ilcito e traz o dano moral, sendo o
nico momento em que o CC/02 trata efetivamente do dano moral) com os arts.
11 e seguintes, construindo o conceito positivo de dano moral.
Na mesma linha, mas em perspectiva constitucional, a professora
Maria Celina Rodini Moraes, fazendo um link com a dignidade da pessoa
humana. Assim, dano moral so os prejuzos sem contedo econmico,
patrimonial por uma ofensa dignidade da pessoa humana, que a fonte de
todos os direitos fundamentais. Maria Celina vai CF/88 para construir o seu
conceito de dano moral.
Esses autores constroem um conceito positivo de dano moral. A crtica
que se faz a esses autores que estes conceitos positivos podem se mostrar
excessivamente restritivos, dificultando o reconhecimento de novas
modalidades de danos extrapatrimoniais.

109
Exemplo: no caso da Maria Celina, ela faz a ligao com a dignidade
da pessoa humana. Nesse caso, vai se discutir se a pessoa jurdica pode sofrer
dano moral, pois a dignidade prpria da pessoa natural. No caso do Paulo
Lobo, j no h este problema, pois o CC/02 reconhece a possibilidade de a
pessoa jurdica ter personalidade, mas o problema vai ser quanto aos danos
morais coletivos no caso de dano ao meio ambiente, patrimnio histrico, etc.
Tentando contornar estas questes, a professora Judith Martins Costa
constri um conceito de dano moral estabelecendo uma trplice dimenso do
dano moral, que o dano moral abrange trs situaes distintas:
1) A esfera existencial da pessoa humana entram os direitos da
personalidade;
2) A esfera da socialidade ofensas ao meio ambiente, ao consumidor,
dano moral coletivo, patrimnio histrico, paisagstico, pblico,.
3) A esfera da honra objetiva das pessoas jurdicas honra objetiva da
pessoa jurdica.
Para o professor, esta a melhor concepo, que vai nos ajudar a
solucionar o maior nmero de conflitos.

7.3) QUESTES CONTROVERTIDAS


A) MODALIDADES DE DANO MORAL
O Autor italiano Adriano De Cupis divide o dano moral em duas
grandes modalidades: dano moral subjetivo e dano moral objetivo. uma
distino semelhante a que ns fazemos no Direito Penal quanto honra
objetiva e honra subjetiva.
O dano moral subjetivo o dano moral propriamente dito, aquele que
vai atingir a esfera ntima da pessoa, causando dor, sofrimento, depresso,
sensao de menoscabo. o dano que ocorre no crime de injria.
O dano moral objetivo aquele que fere a honra objetiva da pessoa,
que fere a imagem da pessoa no meio social. Ele vai atingir o nome da pessoa
no meio socioeconmico. A dimenso moral da pessoa no meio social.
Essa distino importante, pois vai ajudar a solucionar alguns
problemas. O grande problema a possibilidade de a pessoa jurdica ser vtima
de dano moral.

110
Essa questo foi bastante controvertida h 15 anos, pois a concepo
que se tinha de dano moral era basicamente a subjetiva, de forma que a
pessoa jurdica no podia ser vtima de dano moral, uma vez que no possui
dignidade, intimidade, no fica deprimida, etc.
Com a concepo de dano moral objetivo, fez-se esta contraposio,
dizendo que, de fato, a pessoa jurdica no possui honra subjetiva, mas possui
honra objetiva, uma dimenso de moral no mbito social, um nome a zelar
dentro da sociedade, ressaltando que haveria atos muito mais lesivos para a
pessoa jurdica do que para a prpria pessoa natural.
Exemplo: protesto indevido de um cheque, de uma nota promissria.
muito mais nocivo para uma empresa do que para uma pessoa natural.
Foi exatamente num caso em que uma empresa pleiteava reparao
por dano moral em razo de um protesto indevido que o STJ editou a Smula
227, reconhecendo que a pessoa jurdica pode ser vtima de dano moral.
Smula 227 do STJ: A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.

Hoje, essa matria j consolidada na jurisprudncia, ficando vencida


a professora Maria Celina.

B) DANO MORAL DE PEQUENA MONTA


As situaes limtrofes entre mero transtorno, mero aborrecimento e o
dano moral efetivamente ocorrido.
Na responsabilidade contratual, em regra, no se reconhece a
ocorrncia de dano moral, pois se entende que o inadimplemento do devedor,
do contratante vai gerar aborrecimentos para o credor da obrigao. Na
verdade, isso um risco natural da obrigao, um transtorno, um
aborrecimento que ele tem, mas que no chega a configurar dano moral.
Assim, em regra, no se aceita o dano moral no inadimplemento contratual.
Reconhece-se a ocorrncia de dano moral excepcionalmente em casos
graves, em que se reconhea uma ofensa efetiva a direitos da personalidade.
Exemplo: caso de recusa indevida de cobertura em plano de sade. A
pessoa vai fazer uma cirurgia para retirar a mama em razo de um cncer e
necessrio o implante de uma prtese. H a recusa da cobertura em uma
situao limite da pessoa. Nestes casos, a jurisprudncia do STJ, de forma

111
unnime, reconhece a ocorrncia de dano moral nestas situaes, pois so
situaes limites.
Todavia, h os casos de danos morais de pequena monta, que so
situaes em que, embora no seja de uma especial gravidade, se reconhece
a ocorrncia de dano moral.
Exemplo: protesto indevido de um cheque, a inscrio indevida no
SPC, no SERASA, a apresentao antecipada de cheque pr-datado (Smulas
370 e 388 do STJ6).
Quanto ao cheque, quando h simples devoluo do cheque, j h
automaticamente a comunicao ao SERASA e o crdito da pessoa vai para o
espao.
A Smula 385 do STJ uma das mais controvertidas do STJ. A pessoa
que j possui registro pr-existentes no SPC, registros estes corretos. Aps de
3, 4 registros, h um novo registro que incorreto e a Smula 385do STJ
acaba no reconhecendo a ocorrncia de dano moral.
Smula 385 do STJ: Da anotao irregular em cadastro de
proteo ao crdito, no cabe indenizao por dano moral,
quando preexistente legtima inscrio, ressalvado o direito ao
cancelamento.

Todavia, temos que ler tal smula luz do precedente que deu origem
a ela. Com base neste precedente, naqueles casos em que a inscrio seria
devida, mas h uma falha na comunicao do devedor. Os bancos de dados de
devedores inadimplentes so regulados pelo prprio CDC (art. 43) e h um
certo controle. No momento em que a pessoa inscrita em um destes bancos
de dados, deve haver a comunicao ao consumidor. Assim, o objeto da
smula era que se o registro legtimo, mas houve uma falha nesta
comunicao ao consumidor e se esta pessoa j tinha outros registros
negativos, no tem direito a dano moral.
Entretanto, tal smula no se aplica a outras situaes em que a
pessoa, por exemplo, j tenha registros, mas aquele registro, especificamente,
indevido, de uma dvida paga, inexistente.

6
Smula 370 do STJ: Caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-
datado.

Smula 388 do STJ: A simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral.

112
So somente estes trs exemplos de danos morais de pequena monta
(as trs smulas), mas que so muito comuns no dia-a-dia.

C) DANO MORAL COLETIVO


Questo bem controvertida so os danos morais na esfera da
socialidade, conforme a professora Judith.
So aquelas situaes em que h uma ofensa a interesses coletivos,
interesses difusos. So os interesses ligados ao meio ambiente, ao
consumidor, ao patrimnio histrico, paisagstico.
A primeira tendncia da jurisprudncia do STJ foi no sentido restritivo,
no aceitando o dano moral coletivo. A partir de 2012, a jurisprudncia do STJ
se consolidou no sentido de aceitar/admitir o dano moral coletivo tanto no
direito pblico quanto no direito privado.
Exemplo: acidente envolvendo pescadores. Houve acidentes
envolvendo navios da Petrobrs e se reconheceu a possibilidade de dano
moral coletivo.

D) DANO SOCIAL
Quem cunhou esta expresso foi o professor Antnio Junqueira de
Azevedo, professor da PUC de So Paulo, como um contraponto ao dano
moral.
Os danos sociais so leses sociedade, em seu nvel de vida tanto
do rebaixamento do seu patrimnio moral (respeito, segurana), quanto por
diminuio na qualidade de vida.
O dano social foi reconhecido em um acrdo do TJSP em uma
questo envolvendo planos de sade, recusa indevida sob a alegao de que o
paciente no teria cumprido o prazo de carncia. Neste caso, no s se
reconheceu a abusividade do procedimento do plano de sade, como tambm
o relator, de ofcio, determinou o pagamento de uma indenizao a ttulo de
danos sociais (1 milho de reais destinado ao Hospital de Clnica de So
Paulo). O nico problema deste caso foi que o reconhecimento do dano social
foi de ofcio e este processo est no STJ para se discutir a possibilidade do
reconhecimento de ofcio do dano social.
Esta discusso j se teve em relao aos Juizados Especiais de Gois.
As Turmas Recursais de Gois comearam a reconhecer de ofcio danos

113
sociais nos casos envolvendo bancos, como, por exemplo, nos casos de
atendimento ao idoso, problemas com a porta giratria, filas do banco. Esta
matria chegou ao STJ via reclamao e, no caso, reconheceu-se a
impossibilidade de condenao de ofcio.
Assim, o dano social uma modalidade nova de dano extrapatrimonial
e esta modalidade comea a ser discutida. No STJ, a matria somente foi
discutida lateralmente, no aspecto processual (conhecimento de ofcio), mas
ainda no se enfrentou diretamente o instituto.
-Obs: A questo do dano social ainda uma questo muito aberta
dentro do conceito amplo de danos extrapatrimoniais, mas a tendncia a
ampliao, como o que ocorreu com os danos morais.

7.4) MODALIDADES ESPECIAIS DE DANOS EXTRAPATRIMONIAIS


A) DANO ESTTICO
Hoje, no direito brasileiro, no h qualquer dvida quanto
indenizabilidade do dano esttico.
O interessante que o CC/16 previa a indenizabilidade do dano
esttico na regra correspondente ao art. 949, que trata das leses corporais e
da incapacidade. O legislador estabelecia que se a ofensa causasse aleijo ou
deformidade (dano esttico), o valor da indenizao ser duplicado.
O CC/02 suprimiu este pargrafo, surgindo a dvida se haveria
acabado com o dano esttico. Na verdade, excluiu e colocou ao final do art.
949 a expresso alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver
sofrido.
Art. 949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor
indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros
cessantes at ao fim da convalescena, alm de algum outro
prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.

Assim, diante desta redao, a jurisprudncia e a doutrina so


unssonas: o art. 949 contempla tambm o dano esttico.
O dano esttico, segundo a professora Teresa Ancona Lopes, uma
alterao significativa e definitiva na aparncia da pessoa.
Assim, a pessoa ao sofrer um dano corporal, tem um machucado, que
cicatriza, consolida as leses e deixa uma alterao significativa e definitiva da
pessoa. Este tipo de dano muito comum em acidentes de trnsito.

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-Obs: No se exige que deixe marcas horrendas, como queimaduras
no rosto, deformidades monstruosas. No chega a tanto, bastando que seja
uma alterao significativa e definitiva na aparncia.
Exemplo: Uma senhora foi fazer uma cirurgia plstica. No contente
realizou diversas outras. De tanto puxar, no consiga mais piscar os olhos.
Cada vez que piscamos, lubrificamos os olhos. O fato de no piscar leva ao
ressecamento dos olhos, podendo acarretar a perda da vista. A senhora
chegou a perder o noivo.
-Dvida: dano esttico patrimonial ou extrapatrimonial? Depende. Se
a pessoa for uma modelo/atriz/artista, o dano esttico pode ser patrimonial.
Exemplo: o namorado de uma modelo, com cimes, jogou cido no
rosto. Acabou com a carreira da pessoa. Neste caso, no s dano
extrapatrimonial, mas tambm possui contedo patrimonial.
Entretanto, para a imensa maioria das pessoas, o dano esttico possui
um contedo extrapatrimonial.
-Dvida 2: No momento em que eu tenho esta alterao significativa e
definitiva na minha aparncia, eu tenho um dano moral e um dano esttico. Eu
posso cumular os dois pedidos ou o dano moral j abrange a indenizao pelo
dano esttico? O professor Cavalieri Filho sustenta que a indenizao por dano
moral j abarca a indenizao pelo dano esttico.
Todavia, o professor Aguiar Dias diz que no, que na verdade os danos
extrapatrimoniais so gnero, cujas espcies so os danos morais
propriamente ditos e o dano esttico. O dano moral a ofensa esfera ntima.
A pessoa que possui uma alterao no aspecto objetivo de sua aparncia
tambm sofre na sua esfera ntima, de forma que seria possvel a cumulao.
A jurisprudncia do STJ, em um primeiro momento, no admitiu a
cumulao, bastando uma indenizao. Depois, o STJ mudou de
posicionamento, passando a admitir a cumulao dos danos morais com os
danos estticos e consolidou-se nesta linha, editando a Smula 387.
Smula 387 do STJ: lcita a cumulao das indenizaes de
dano esttico e dano moral.

Assim, o dano esttico continua previsto no CC/02 e h a possibilidade


de se cumular as indenizaes por dano moral e por dano esttico; ou seja, o
dano esttico uma modalidade autnoma de dano extrapatrimonial.

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-Obs: Os danos extrapatrimoniais no se resumem apenas ao dano
moral. Admitem-se outras modalidades de danos extrapatrimoniais, uma vez
que o CC/02, em seu art. 949, abre espao para outras modalidades de danos
extrapatrimoniais.
B) DANO VIDA DE RELAO
Na Frana, reconhece-se o dano vida de relao. Se fizermos uma
leitura bem atenta dos artigos 949 e 950, vamos ver que a preocupao do
legislador com danos patrimoniais (danos emergentes e lucros cessantes).
Todavia, comentamos que normalmente estes danos so ocasionados em
razo de um acidente de trnsito (ficou paraplgico) e que a pessoa no tem
apenas prejuzos patrimoniais. A pessoa ter dificuldade em levantar da cama,
em ir tomar banho, tomar caf, vestir-se, ir ao trabalho, manter relaes
sexuais com seu cnjuge, em brincar com seus filhos, etc. Estes so os
chamados danos vida de relao, so os prejuzos de lazer, sexuais, que a
Frana e a Itlia j identificam como modalidade autnoma de danos
extrapatrimoniais.
O grande problema destes danos que os advogados no os pedem e
o juiz no os pode conceder de ofcio.
H um acrdo no STJ da Ministra Nancy em que se reconheceu
implicitamente a questo dos danos vida de relao para elevar o montante
da indenizao por danos morais (Resp 951.514 RJ). No se reconheceu como
modalidade autnoma, mas se levou em considerao para estabelecer o
quantum da indenizao pelos danos morais sofridos.

7.5) NATUREZA DA INDENIZAO


No dano moral, a indenizao um ressarcimento da vtima
(ressarcitria), uma punio ao ofensor (punitiva) ou possui uma preveno de
novos fatos (preventiva)? Como estou na responsabilidade civil, a funo
preponderante a ressarcitria, satisfatria, compensatria. A preocupao
com a vtima, recompensar a vtima pelos prejuzos extrapatrimoniais sofridos.
Todavia, ao lado da funo ressarcitria, tambm h no dano moral
uma funo punitiva, que a preocupao de punir o ofensor.
Exemplo: pessoa sofre uma injria. Juizado especial aplicou a pena de
pagamento de 2 cesta bsicas a uma creche. Indignado, procura um advogado

116
para ajuizar indenizao por danos morais para sofrer no bolso aquilo que ele
fez. Aqui, a pessoa no est pedindo uma compensao para si, mas uma
punio para o seu ofensor, valer-se do dano moral como uma autentica pena
privada.
A Ministra Eliana Calmon dizia que o valor da indenizao pelos danos
morais sofridos vem sendo enfrentado pelo STJ para atender sua dupla
funo: reparar o dano, buscando minimizar a dor da vtima, e punir o ofensor
para que no volte a reincidir.
A funo preventiva o carter didtico, pedaggico da indenizao
por dano moral, que um desdobramento da funo punitiva.
H situaes, especialmente envolvendo empresas, em que a mesma
empresa reitera na mesma prtica (o mesmo ato ilcito praticado vrias vezes),
como no caso dos alarmes de lojas de departamento, em que levavam a
pessoa para uma sala, faziam a revista, viam que no tinha nada e pediam
desculpa. Conforme foram chegando os casos no Tribunal, as indenizaes
foram subindo com o objetivo de cumprir o aspecto didtico-pedaggico da
indenizao, funo preventiva do dano moral.
O mesmo raciocnio aplicado nos casos de acidente de trabalho com
o objetivo de fazer o empregador diminuir a prtica do ato ilcito e reduzir o
nmero de acidentes.
Aqui, com base nestas trs funes do dano moral, a gente se
aproxima do common law e o punitive damage (indenizao punitiva).
O punitive damage surgiu no direito ingls como uma quantia em
dinheiro imposta pelo prprio magistrado em relao ao ofensor e em
determinados casos/situaes (dificuldade em se reconhecer isto na
responsabilidade objetiva). Quando ofensor age com dolo, malcia, m-f, o
Tribunal, de ofcio, determinava o pagamento de uma indenizao que tinha
uma dupla funo: a punio do ofensor e para evitar a reiterao daquele tipo
de prtica.
Ento, comeou no direito ingls e depois passou para o direito norte-
americano e l se consagrou, sendo muitas dessas condenaes so valores
milionrios.
Melhor exemplo de punitive damage: O filme Filadlfia, em que um
jovem advogado americano, na Filadlfia, tinha uma carreira promissora. Ele

117
contraiu o vrus da AIDS e comeou a manifestar a doena. Foi demitido pelo
escritrio de advocacia, sendo que os donos do escritrio forjaram a situao
de negligencia em um atendimento a um grande cliente do escritrio, como se
quase tivesse perdido o prazo decadencial. Ele entra com uma demanda
judicial contra o escritrio tentando provar que o motivo da demisso no foi a
negligncia, que foi forjada, mas a doena que ele era portador (precedentes
da Suprema Corte dizendo que a demisso em razo da doena era ilcita). No
final do filme, mostra o advogado doente em estado terminal e o outro
advogado contratado dizendo que a ao tinha sido julgada procedente. O
valor da indenizao foi $ 200 mil de lucros cessantes (os salrios que deixou
de ganhar em razo da demisso), mais $ 200 mil a ttulo de danos morais e
mais $ 2 milhes a ttulo de punitive damage (forjar a justa causa e sustentar
esta posio em relao a Corte, uma atentado Corte praticado justamente
por advogados).
Outro filme muito interessante O homem que fazia chover, que
envolve a questo de plano de sade, a recusa indevida de um atendimento de
um paciente com leucemia. A pessoa estava em momento inicial da doena e
se tivesse sido atendido, a chance de recuperao era grande, mas acabou
sendo atendido tardiamente e acabou falecendo. Os advogados demonstram
que prxis daquele plano de sade recusar a cobertura e s depois que a
pessoa recorre que eles autorizam. Quando demonstram isso, tem um
punitive damage com um valor bem expressivo.
No Brasil, discutvel a possibilidade ou no do punitive damage, pois
no temos previso legal. uma pena privada e no temos previso legal para
tanto. Todavia, cumpre destacar que o CDC em 1990 (o texto aprovado pelo
Congresso Nacional) previa o punitive damage, mas foi vetado pelo Presidente
da Repblica.
Assim, a aplicao desta pena privada muito discutvel, sendo que o
magistrado teria que fazer de ofcio.
-Obs: Nos EUA, tem se discutido muito os valores em razo das
condenaes em valores exorbitantes para indstria de medicamentos,
cigarros, automobilstica. Uma pessoa recebe a indenizao, outra recebe e a
terceira no recebe, porque a empresa quebrou.

118
Esta preocupao com a sade financeira das empresas tambm
alvo de discusso na Europa, tanto que h uma resistncia muito grande ao
punitive damage.
Todavia, uma questo em aberto e a prpria questo do dano social
tem sido reconhecida como um vis de punitive damage. uma questo
realmente controvertida que ns temos nos dias de hoje no nosso direito.
O instituto mais prximo que temos do punitive damage no Brasil a
litigncia de m-f do processo civil, sendo que o novo CPC amplia mais as
hipteses.

7.6) QUANTIFICAO DA INDENIZAO POR DANOS


EXTRAPATRIMONIAIS
Existem dois sistemas para quantificar a indenizao: o tarifamento
legal e o arbitramento judicial.

A) TARIFAMENTO LEGAL
O CC/16 continha uma regra de tarifamento legal da indenizao por
dano moral. O CC/16 previa a possibilidade de dano moral em alguns casos
especficos, sendo que um desses casos era o art. 1547, correspondente
regra do art. 953 do CC/02 (ofensas contra a honra)
Art. 953. A indenizao por injria, difamao ou calnia
consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido.

Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo


material, caber ao juiz fixar, eqitativamente, o valor da
indenizao, na conformidade das circunstncias do caso.

O CC/16 tinha redao parecida, mas estabelecia no pargrafo nico


do art. 1547 que nos casos de calnia, injria e difamao, se o ofendido no
conseguir provar prejuzo material, a indenizao ser o dobro do mximo da
multa criminal correspondente.
Essa regra no tinha nada de mais, at que, na dcada de 80, realizou-
se uma grande reforma do Cdigo Penal, revitalizando a multa criminal, que
anteriormente era insignificante. O art. 60 do CP prev a multa criminal e o
mximo que a multa criminal pode atingir o valor de 5400 salrios-mnimos. O
dobro do mximo da multa criminal so 10800 salrios-mnimos, o que sem
dvidas um exagero.

119
Assim, a jurisprudncia do STJ disse que esta regra tinha que ser lida
com razoabilidade, que essa regra levava em conta o Cdigo Penal antes das
mudanas realizadas e que competiria ao juiz arbitrar com razoabilidade a
indenizao. Tal pensamento est consubstanciado no pargrafo nico do art.
953 do CC/02.
Outra regra que tinha tarifamento era a antiga Lei de Imprensa, que
estabelecia o mximo de 200 salrios-mnimos, o que um valor pequeno.
Claro que este valor para as pequenas rdios, pequenos jornais do interior est
razovel, mas para as grandes redes de comunicao um valor muito
pequeno, uma vez que 200 salrios-mnimos no so nem um valor de uma
publicidade em uma pagina do jornal.
Por isso, a jurisprudncia do STJ (Smula 281) acabou dizendo que
esse tarifamento indenizatrio da Lei de Imprensa (1967) no havia sido
recepcionado pela CF/88, estabelecendo que o valor da indenizao deve ser
arbitrado pelo juiz com razoabilidade.
Smula 281 do STJ: A indenizao por dano moral no est
sujeita tarifao prevista na Lei de Imprensa.

Com este posicionamento do STJ, ingressou-se com uma ADPF


(ADPF 130). Em 2009, o Ministro Ayres Britto, relator da ao, julgou
procedente, entendendo que a Lei de Imprensa em sua totalidade no havia
sido recepcionada pela CF/88.
Com isso, os dois principais casos de tarifamento legal acabaram
rejeitados pelo STF e pelo STJ, e, por isso, que o principal mtodo para o
arbitramento para a indenizao o arbitramento judicial.

B) ARBITRAMENTO JUDICIAL
O juiz, ao arbitrar o valor da indenizao deve atender a certos
critrios.
O CC/02, em seu pargrafo nico do art. 953, traz alguns critrios para
a quantificao da indenizao por dano moral.
Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo
material, caber ao juiz fixar, eqitativamente, o valor da
indenizao, na conformidade das circunstncias do caso.

Essa regra especfica para as ofensas contra a honra, mas tambm


se aplica s ofensas contra a liberdade (art. 954) por disposio expressa.

120
Como os demais casos no possuem disposio especfica, posso aplicar este
dispositivo por analogia, integrao da ordem jurdica.
-Equidade: o legislador trata de equidade em 3 pontos: na
responsabilidade civil dos incapazes (art. 928, pargrafo nico), na reduo
equitativa da indenizao do pargrafo nico do art. 944 e neste momento.
Quem melhor explica equidade Aristteles. No livro tica a
nicmaco, Aristteles d o conceito de justia legal e aponta que quando o
legislador elabora uma lei, ele a elabora de tal modo a tratar igualmente todos
os cidados gregos, mas, eventualmente, essa lei, em um momento de
aplicao concreta, em determinados casos, pode se mostrar profundamente
injusta/inqua. Ento, cabe ao juiz, utilizando a equidade, dar a soluo mais
justa para aquele caso concreto. Assim, a equidade a justia do caso
concreto, o poder que se confere ao juiz em determinadas situaes
previstas em lei de dar a deciso mais justa/adequada/razovel para o caso
concreto.
Exemplo: professor deu aula na PUC do RS, tendo um aluno que era
cego. Ele fazia prova em braile, sair da sala e dar todas as questes para os
colegas. Assim, o aluno ia para a secretaria da faculdade, a secretria lia as
perguntas das questes, ele ditava as respostas e a secretria anotava as
respostas. Outro aluno poderia reivindicar tambm fazer uma prova nestes
parmetros? No, pois a soluo para o aluno cego era especfica para a
situao dele, uma soluo por equidade.
Justia e igualdade caminham de mos dadas e a equidade o espao
para dar a soluo mais justa no caso em concreto.
A equidade antiga: Aristteles, romanos, na idade mdia. Na idade
moderna, a equidade entrou em declnio nos diferentes setores do Direito
depois da Revoluo Francesa. Depois da Segunda Guerra Mundial, ela volta a
entrar em ascenso.
Assim, o legislador confere espao em algumas situaes, como essas
indicadas na responsabilidade civil, para que o juiz d a soluo mais justa
para o caso concreto.
O juiz vai arbitrar equitativamente a indenizao de acordo com as
circunstncias do caso; ou seja, a indenizao adaptada ao caso, possuindo
um grau de subjetivismo.

121
-na conformidade das circunstncias do caso. Que circunstncias?
1) Gravidade do fato. Caso do Ford Explorer - homicdio de um pai de
famlia, deixando dois filhos melhores, sendo que j haviam feito o recal em
todo mundo e poderia ter evitado o acidente.
2) Culpa do ofensor. O ofensor agiu com dolo intenso, culpa grave,
leve, levssima ou s foi punido por que era reponsabilidade objetiva. Conforme
o grau de culpa, o valor da indenizao ser maior ou menor. Esse raciocnio
tambm transportado para a culpa concorrente da vtima, diminuindo a
indenizao.
3) Situao econmica do ofensor. uma grande empresa, pessoa
muito rica, situao em que uma indenizao baixa no faz nem ccegas nele;
ou um hospital pequeno de cidade do interior, em que uma indenizao alta
pode quebrar o hospital.
-Obs: a situao econmica da vtima seria um critrio discriminatrio:
vtima rica, indenizao alta. Vtima pobre, indenizao baixa. Acaba que este
critrio fere direitos fundamentais por ser discriminatrio, mas a situao
econmica do ofensor pode ser utilizada.
Aqui, podemos ver uma situao muito semelhante com o Direito
Penal, com o art. 59, em que o juiz faz um arbitramento, mas com uma
diferena: no Direito Penal, h uma referencia objetiva (pena mnima e pena
mxima) e na responsabilidade civil no h este parmetro legal, sendo que a
dificuldade na responsabilidade civil justamente em razo disto.
A jurisprudncia foi construindo uma soluo que o professor chama de
tarifamento judicial, de acordo com o interesse jurdico lesado.
O grande valor para todo juiz, operador do direito a justia. Justia e
igualdade so dois valores que caminham de mos dadas; ou seja, o juiz quer
que casos iguais tenham solues semelhantes e que casos diferentes tenham
solues diferentes na medida em que se diferenciam.
Exemplo: inscrio indevida no SCP, SERASA. O juiz no quer que os
casos tenham valores de indenizao diferentes. Assim, ele faz um modelo de
sentena j com um valor pr-determinado, de forma que o valor ser mais ou
menos o mesmo nos casos semelhantes.
No Tribunal, o problema mais grave, pois so trs desembargadores
atuando na mesma turma e na mesma cmara, na mesma seo de

122
julgamento, eles podem ter processos semelhantes e cada um arbitra um valor
diferente. Assim, para evitar isto, fazem uma seo administrativa e vo tentar
estabelecer os valores por meio de um tabelamento indenizatrio.
Desta forma, acaba se fazendo um tarifamento judicial de acordo com
o interesse lesado. S que um tarifamento judicial rgido fere o pargrafo nico
do art. 953, pois no ser equitativo, no estar de acordo com as
circunstncias do caso. O ideal a juno desses dois critrios: duas fases,
dois momentos, semelhante ao direito penal. Em um primeiro momento, eu fixo
um valor bsico de indenizao de acordo com o interesse jurdico lesado. Em
um segundo momento, eu vou fixar o valor definitivo dessa indenizao de
acordo com as circunstncias do caso, aumentando ou diminuindo o valor da
indenizao.
A tese de doutorado do professor foi sobre o princpio da reparao
integral do dano e suas consequncias. A questo debatida na tese foi a
responsabilidade civil no homicdio e um dos pontos tratados foi a possibilidade
de aplicao ou no do princpio da reparao integral aos danos
extrapatrimoniais decorrentes de homicdio. O professor fez uma anlise da
jurisprudncia de 10 anos (1997- 2007) do STJ quanto ao assunto.
Basicamente a Terceira e a Quarta Turma da seo de direito privado tinha
uma divergncia, sendo que uma Turma fixava em torno de 300 salrios-
mnimos e a outra em torno de 500 salrios-mnimos (mdia de 400 salrios-
mnimos). Nesta pesquisa, o professor percebeu que a ministra Nancy fazia
implicitamente esse mtodo bifsico e se deu conta que seria possvel
compatibilizar tal mtodo com o pargrafo nico do art. 953 do CC/02. Ao final
de sua tese, defendeu que este seria o melhor critrio para quantificar o valor
da indenizao.
Em 2010, o professor veio para o STJ e ele pegou um caso em que se
discutia apenas a indenizao por dano moral no caso de homicdio. Era o
caso de uma senhora que faleceu em razo de um atropelamento em uma
rodovia do Esprito Santo. O marido ajuizou a ao contra o motorista. O juiz de
1 grau fixou em R$ 10 mil a indenizao. O Tribunal manteve e interps-se
Resp (n 959.780 ES) por dissdio jurisprudencial (alnea c). Neste caso, o
professor sustentou pela primeira vez a utilizao do mtodo bifsico. Todavia,
em sede de embargos declaratrios, apontou-se que uma nulidade no

123
processo na origem, que foram acolhidos. Depois, vieram outros em que o
professor pode sustentar.
Na verdade, o melhor critrio o arbitramento judicial, o arbitramento
equitativo pelo juiz, que um critrio razoavelmente objetivo. No arbitrrio,
pois deve atender certos critrios, e, para o professor, o melhor seria
compatibilizar o interesse lesado com as circunstncias. Todavia, sempre
haver um certo grau de subjetivismo, uma vez que o juiz arbitrar o valor
equitativamente.

7.7) QUESTES PROCESSUAIS


A) LEGITIMIDADE
- Legitimidade ativa para a reparao/compensao de danos morais
A legitimidade da vtima, do lesado. Caso o lesado tenha falecido, a
legitimidade ser dos familiares prximos, parentes prximos
(cnjuge/companheiro (a), ascendentes, descendentes). Quando vai para a
linha colateral (irmo, etc.), admite-se, mas tem uma especial afinidade com o
falecido. Aqui, a jurisprudncia bem rigorosa. A legitimidade restringida no
caso de indenizao por dano moral.
-Obs: no caso de companheiro, pode ser exigida a comprovao do
vnculo de unio estvel. Muitas vezes, ser necessrio ajuizar ao
declaratria de unio estvel na Vara de Famlia, por ser uma questo
prejudicial.

B) PEDIDO
necessria a formulao de pedido de condenao de indenizao
por danos morais.
Todavia, no necessrio quantificar o pedido (jurisprudncia tranquila
do STJ). Ao se quantificar, h dois riscos:
1) Quantificao em valor muito baixo, de forma que o juiz at poderia
arbitrar um valor de indenizao maior, mas o juiz fica adstrito ao valor
pleiteado na inicial. Isto pode ser verificado at em grau recursal, uma vez que
os recursos demoram anos para serem julgados e a tendncia aumentar o
valor das indenizaes.
2) Se fixar um valor muito alto, isto repercute no valor da causa. Se eu
no quantificar a indenizao, vai ser um valor de alada. Todavia, caso eu

124
quantifique um valor, terei dimensionado economicamente a minha pretenso e
isto vai se repercutir no valor da causa.

C) PROVA DO DANO MORAL


Quando surgiram os primeiros casos de SPC, SERASA (pessoa foi
fazer a compra do ms no supermercado e o cheque no foi aceito por ter seu
nome inscrito indevidamente no SERASA), a pessoa levava testemunhas para
dizerem que a pessoa ficou arrasada, deprimida, tendo exageros.
Assim, verificou-se que era evidente que uma pessoa humilde que
tenha o seu nome inscrito no SPC/SERASA um motivo de profundo
constrangimento/abalo. O mesmo acontece no caso de morte de um filho, de
um pai, sendo evidente o sofrimento de uma pessoa.
Desta forma, construiu-se a ideia do dano in res ipsa, o dano
presumido.
Res ipsa loquitur: Re coisa. Loquitur, falar. A coisa fala por si, as
pedras falam por si. A modalidade de dano faz com que as coisas falam por si,
de forma que o dano moral presumido.
Nas situaes limtrofes, tem-se que se fazer prova do prprio ato
ilcito, mas a prova do dano em si dispensada pela jurisprudncia.

D) SENTENA
J falamos do arbitramento judicial. O ideal que o juiz faca o
arbitramento judicial na sentena, pois o melhor momento. Houve um tempo
em que os juzes condenavam em dano moral, mas no quantificavam, sendo
necessrio depois liquidar, nomear um arbitro para quantificar. Todavia, o juiz,
que j havia acompanhado todo o processo, j poderia desde logo quantificar a
indenizao, uma vez que j possui todo o material para faz-lo. Hoje, no
existe mais isso.
Tambm falamos do salrio-mnimo. No se pode usar o salrio-
mnimo como indexador para indenizao do dano moral. Eu posso usar o
salrio-mnimo para fixar alimentos no Direito de Famlia, a penso por morte e
por incapacidade na responsabilidade civil, mas no para fixar a indenizao.
A indexao do salrio-mnimo para a indenizao inconstitucional
(art. 7, IV da CF/88).

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Todavia, posso utilizar o salrio-mnimo como referncia, mas na
sentena ou no acrdo eu fao a questo para o salrio-mnimo daquele dia,
sendo que o valor ser corrigido monetariamente com base nos ndices oficiais.
Na mesma linha, a smula 362 do STJ:
Smula 362 do STJ: A correo monetria do valor da
indenizao do dano moral incide desde a data do
arbitramento.

Assim, no caso de arbitramento da indenizao por dano moral, o


termo inicial da correo monetria a data do arbitramento. O juiz o arbitro
e fixa a indenizao de acordo com a viso que possui do fato naquele
momento.

E) SUCUMBNCIA
Exemplo: pedido de indenizao por danos morais no valor de R$
10.000,00 em razo de um protesto indevido de um ttulo. O juiz concede R$
1000,00 sucumbncia em 90%. Com o valor dos honorrios advocatcios,
zerou o valor a receber.
A smula 326 do STJ veio resolver esta questo, estabelecendo que,
nestes casos, no h sucumbncia.
Smula 326 do STJ: Na ao de indenizao por dano moral, a
condenao em montante inferior ao postulado na inicial no
implica sucumbncia recproca.

Todavia, cabe ressaltar que o pedido de indenizao em um valor


muito alto repercute no valor da causa, mas no na sucumbncia.

F) RECURSOS
-Questo 1: A parte na petio inicial pediu arbitramento judicial da
indenizao (eu indiquei o juiz como rbitro). O juiz fixa uma indenizao baixa,
dizendo que o que interessa o reconhecimento da culpa do ofensor. A parte
pode entrar com a apelao? Se ela indicou o juiz como rbitro, ela pode
apelar?
Todavia, a parte indicou o juzo sem saber quem seria o juiz. Ento, na
verdade se reconhece interesse recursal. Ela pode eventualmente recorrer
para discutir o valor da indenizao por dano moral.
-Questo 2: Cabe recurso especial? Cabe recurso extraordinrio?
Cabe.

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O STJ, em um primeiro momento, no reconhecia o recurso especial
para discutir valor de indenizao, pois seria matria de fato e aplicar-se-ia a
smula 7. Entretanto, em 1997, diante de alguns casos com valores
exorbitantes, tinha a necessidade de interferir.
Tambm havia os casos em que a indenizao era fixada em um valor
muito baixo, de forma que tambm haveria a necessidade de interferir.
Assim, quando o valor fixado excessivamente elevado ou irrisrio
(razoabilidade) possvel o Resp.
Cabe Recurso Extraordinrio? matria constitucional, especialmente
quanto ocorrncia ou no de indenizao por dano moral.
Temos que ter em mente que o divisor de guas do dano moral no
Brasil o art. 5, incisos V e X da CF/88.
-Caso: Um casal ficou retido no aeroporto de Miami por mais de 24
horas. O ministro Marco Aurlio disse que no era um mero dissabor do dia-a-
dia justamente com base no o art. 5, incisos V e X da CF/88.
-Obs: A smula mais recente do STJ sobre danos morais a smula
498.
Smula 498 do STJ: No incide imposto de renda sobre a
indenizao por danos morais.

Na verdade, uma smula de direito tributrio, que estabelece que no


incide Imposto de Renda na indenizao.

Assim, encerramos o estudo dos danos extrapatrimoniais. O que temos


que ter mente que a matria dano extrapatrimonial, o reconhecimento de seu
indenizabilidade fruto de conquista no apenas da comunidade jurdica, mas
de toda a sociedade.

Dica do professor para provas de concurso pblico: prestar ateno em


lei seca, smulas, repetitivos, legislaes novas.
Prova: 1 questo com um problema, 1 questo terica e 1 questo
dissertativa.

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