Incumplimiento en Contrato de Obra

Incumplimiento en contrato de obra
Incumplimiento en contrato de obra:
Definiremos contrato de obra como aquel contrato entre dos

partes en el que una de ellas se obliga frente a la otra a la
obtencin de un resultado mediante el desarrollo de su
actividad profesional asumiendo sus responsabilidades para
un llevar a cabo un cumplimiento satisfactorio a cambio de
una retribucin dineraria o no dineraria que deber figurar en
dicho contrato.
Dentro de los diferentes contratos de obras, encontraremos:
- Aquellos en los que la empresa prestataria de servicios se

compromete a la realizacin de una serie de trabajos pero NO
al suministro de los materiales necesarios para el desarrollo
de dicha actividad.
- Por otra parte tambin existe el contrato en el que la

empresa prestataria se compromete al suministro de todos los
materiales y maquinaria necesaria para el buen desarrollo del
trabajo ofertado.
- Existen otros contratos en el que el coste final de la obra se

comunica antes de comenzar el trabajo siendo imposible por
parte de la empresa prestataria el modificar dicho coste. En
este caso existen excepciones ligadas a cambios en el
proyecto y siempre debern ir aprobadas por el contratante.
- Tambin se dan los contratos de obras basados en la unidad

de medida como valoracin del trabajo, es decir, si se
contrata a una empresa para que le arregle el tejado y le
dicen que el coste es de 40 /m2 entonces para calcular el
total del coste de la obra se sumarn el total de metros
cuadrados que se hayan realizado al finalizar la obra.
- Podemos encontrarnos con otra modalidad de contrato

regida por las unidades entregadas.
- Se pude dar el caso en el que dentro de un contrato se

encuentren mezcladas distintas variedades de contrato de
obra.
Incumplimiento en el contrato de obra:
- En caso de impago por parte del contratante, la empresa

prestataria del servicio podr solicitar por va judicial el
cumplimiento del mismo o la resolucin del contrato por
incumplimiento del mismo.
- Se puede dar el caso en el que el contratante no realice el
pago de los servicios prestados por entender que no son los
estipulados en el contrato.
- Se entiende como incumplimiento en el contrato de obra la

entrega de un trabajo realizado donde existen vicios ocultos.
- La negativa por parte de la empresa prestataria de servicios

a la realizacin de dichos servicios es motivo de
incumplimiento de contrato.
- El retraso prolongado en la realizacin y entrega del trabajo

acordado tambin es un incumplimiento del contrato.
Por todo ello, se deber indemnizar a la otra parte por los

daos y/o perjuicios ocasionados.
Si usted cree haber sido vctima de un incumplimiento de

contrato de obra, no dude en llamarnos al 918.424.747 y uno
de nuestros abogados especialistas en contratos le atender
personalmente.
NDICE
1.- REGULACIN NORMATIVA
2.- NATURALEZ A Y LMITES
3.- CAUS AS DE RESOLUCIN PREVISTAS EN EL ARTCULO 223 TRLCSP
A.- MUERTE O INCAPACIDAD SOBREVENIDA DEL CONTRATISTA
A1.- Muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual
A2.-Extincin de la personalidad jurdica de la sociedad contratista
B.- DECLARACIN DE CONCURSO O INSOLVENCIA
B1.- Declaracin de concurso
B2.- Declaracin de insolvencia en cualquier otro procedimiento
C.- MUTUO ACUERDO
D.- DEMORA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS PLAZOS POR EL CONTRATISTA
D1.-Demora en el plazo de ejecucin
D2.- Demora en el plazo de inicio en los expedientes de tramitacin urgente
E.- DEMORA EN EL PAGO
F.- INCUMPLIMIENTO DE LAS RESTANTES OBLIGACIONES CONTRACTUALES

ESENCIALES
G.- IMPOSIBILIDAD DE MODIFICACIN DEL CONTRATO
H.- CAUSAS DE RESOLUCIN ESTABLECIDAS EXPRESAMENTE EN EL CONTRATO
I.- LAS SEALADAS PARA CADA CATEGORA DE CONTRATO
4.- CAUS AS DE RESOLUCIN DEL CONTRATO DE OBRAS PREVISTAS EN EL

ARTCULO 237 TRLCSP
A.- DEMORA EN LA COMPROBACIN DEL REPLANTEO
B.- SUSPENSIN DE LA INICIACIN DE LAS OBRAS POR PLAZO SUPERIOR A SEIS

MESES
C.- SUSPENSIN DE LAS OBRAS Y DESISTIMIENTO
C1.- Suspensin de las obras por plazo superior a ocho meses
C2.- Desistimiento unilateral de la Administracin
5.- OTRAS CAUSAS DE RESOLUCIN PREVISTAS EN EL TRLCSP
A.- NO REPOSICIN O REAJUSTE DE GARANTAS
B.- NO SUBSANACIN DE DEFECTOS OBSERVADOS EN LA RECEPCIN DE LAS

OBRAS
6.- PROCEDIMIENTO Y PL AZO
A.- PROCEDIMIENTO
B.- PLAZO
7.- EFECTOS
A.- MUTUO ACUERDO
B.- RESOLUCIN POR CAUSAS ESTABLECIDAS EN EL CONTRATO
C.- RESOLUCIN POR CAUSAS ESTABLECIDAS EN LA LEY
C1.- Incumplimiento del contratista
C2.- Incumplimiento de la Administracin
***
ANEXO I.- CUESTIONES
(Las cuestiones se desarrollan al final del tema)
(C.20.01.-Cabe la concurrencia y compensacin de incumplimientos entre contratista y

Administracin?S.)
(C.20.02.- Puede operar el mutuo acuerdo tcito como causa de resolucin del
contrato?S.)
(C.20.03.- El transcurso del plazo sealado, habilita por si solo a la Administracin para
resolver el contrato? NO, ha de hacerse ponderando en cada caso concreto las
circunstancias concurrentes y de que modo afectan al inters pblico.)
(C.20.04- En el supuesto de demora por causas imputables al contratista, La

Administracin slo puede optar entre resolver el contrato o imponer penalidades? Cabe
la prorroga tcita del contrato? Necesariamente ha de optar entre resolver el contrato o
imponer penalidades. La jurisprudencia admite sin embargo la prrroga tcita en
determinados supuestos, diferencindolo de la mera tolerancia.)
(C.20.05.- S en el supuesto de demora por causas imputables al contratista, la

Administracin opta por imponer penalizaciones, otorgando un nuevo plazo al contratista
Habr de estarse, para poder resolver el contrato, a este nuevo plazo sealado o, habr
de esperarse a que las penalidades alcancen un mltiplo del 5% del precio del contrato?
Caben ambas posibilidades.)
(C.20.06.- Qu ocurre ante el incumplimiento de una obligacin, esencial por su

naturaleza, pero no recogida como tal en el pliego en el contrato? Prevalece la nota
de esencialidad sobre el aspecto formal, pudiendo la Administracin proceder a la
resolucin del contrato. -Ver comentarios-.)
(C.18.04.- A los efectos de computo del limite (10%) en el incremento del gasto previsto
en los artculos 107.3.d TRLCSP (92 quter 3.d.), 234.3 TRLCSP (217.3 LCSP) y 160
RGLCAP- Cabe la compensacin entre aumentos y minoraciones? (ver).)
(C.18.05.- En el supuesto de modificaciones, para el clculo del porcentaje que

representa la modificacin, han de compararse el precio inicial y el modificado sin aplicar
tipos diferentes en el Impuesto sobre el Valor Aadido? SI, habr de prescindirse del
IVA.)
(C.18.08.- El porcentaje (10%) de los eventuales excesos de medicin (Art.234.3
TRLCSP -217.3 LCSP-) se han de entender incluidos en el limite del 10% para que sea
considerado como una alteracin esencial prevista en el artculo 107.3.d TRLCSP -92
quater 3.d. LCSP-? NO.)
(C.20.07.- De no instar el contratista la resolucin del contrato por suspensin en el

inicio de las obras, podr reclamar indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados
por el tiempo de espera?SI.)
(C.20.08.- Cabe adicionar distintos periodos de suspensin, para alcanzar el lmite de

ocho meses sealados por la ley y, en consecuencia, instar la resolucin del contrato?
SI.)
(C.20.09.- Cabe que la Administracin desista del contrato tomando como argumento
fundamental la situacin de crisis econmica? S)
(C.20.10- Cabe resolver el contrato una vez firmada el acta de recepcin de las obras?
NO.)
(C.20.11.- Resuelto el contrato por mutuo acuerdo, cabe que el contratista presente una
reclamacin derivada del contrato, sobre la que en el acuerdo de resolucin guardo
silencio? SI.)
(C.20.12.- Resuelto el contrato por causa imputable al contratista, la indemnizacin de

daos y perjuicios debe tener en cuenta la cuanta que resulte de la diferencia entre el
importe actual del contrato y el nuevo importe por el que finalmente se contrate la
ejecucin de las obras?SI, entre otros.)
(C.7.13.- El propio expediente que en su caso se instruya, para resolver el contrato por
causa imputable al contratista puede dar inicio al expediente para declarar la
inhabilitacin de ste? NO, son expedientes distintos.)
(C.7.04.- Cundo se entienden firmes los actos administrativos que declaran la

prohibicin de contratar y, cundo, una sancin administrativa? (ver).)
(C.20.13- El clculo de la indemnizacin al contratista del 3 % del precio de

adjudicacin, por suspensin de la iniciacin de las obras por plazo superior a seis
meses por parte de la Administracin se realiza sobre la cantidad del precio de
adjudicacin IVA incluido, o debe, por el contrario, calcularse descontando la cantidad
correspondiente al impuesto? Debe descontarse la cantidad correspondiente al
impuesto.)
***
ANEXO II.- COMENTARIOS
(Los comentarios se desarrollan al final del tema)
(COM.20.01. Consecuencias de la incomparecencia del contratista al acto de

comprobacin del replanteo.)
(COM.10.01.- El hecho de la resolucin del contrato por incumplimiento culpable del

contratista, supone la perdida de garanta y, adems, la obligacin de hacer frente a la
responsabilidad de daos y perjuicios en lo que exceda de aqulla o, solamente, la
responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados?)
(COM.19.01.- Suspensin: Conceptos indemnizables y compatibilidad con las

indemnizaciones por resolucin.)
***
1.- REGULACIN NORMATIVA
TRLCSP TITULO DEL Libertad

R.G.L.C.A.P. T.R.L.C.A.P
25
(LCSP) ARTICULO de 4
(25)
pactos
60,2,a. Prohibiciones de
varios 20
(49,2,a) contratar
85 (73 Supuestos de sucesin
Disperso
bis) del contratista
99.2 y 3 Constitucin,
(87.2 y reposicin y reajuste 60,61 y 62 41 y 42
3) de garantas
112.2.c. Tramitacin urgente
71.2.d)
(96.2.c) del expediente
105 a
108 y
219-220
Modificacin del 97, 101, 102 59, 101 y
(92 bis a
contrato 158 a 162 146
92
quinq. y
202-203)
Criterios de
150,6
valoracin de las 82, 86 varios
(166,6)
ofertas
210 Enumeracin(Prerrogat
59
(194) Admon)
211 Procedimiento de
109;110 59
(195) ejercicio
212 Ejecucin defectuosa y
99 95
(196) demora
Resolucin por
213
demora y prrroga de 100 96
(197)
los contratos
221 Extincin de los
109
(204) contratos
223
Causas de resolucin 111
(206)
224 Aplicacin de las
109; 110 112
(207) causas de resolucin
225 Efectos de la
111; 112; 113 113
(208) resolucin
235.2 Recepcin y plazo de
147.2
(218.2) garanta
237 Causas de
149
(220) resolucin(Ctto. Obras)
238 Suspensin de la
150
(221) iniciacin de la obra
239 Efectos de la
151
(222) resolucin(Ctto obras)
308 c. Causas de
167 y sig
(284 c.) resolucin(Servicios)
Todos los artculos relacionados del TRLCSP tienen carcter bsico, excepto los nmeros
112.2.c.; 211.2; 212 apartados 3 a 8; 224 apartados 3 y 5; y 235.2.
Todos los artculos del RGLCAP tienen carcter bsico, excepto los nmeros 97, 99, 100,
110, 158 y 159.
La resolucin del contrato se conf igura en el articulo 210 del Real Decreto Legislativo
3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de
Contratos del Sector Pblico (TRLCSP), como una de las prerrogativas con las que
cuenta la Administracin, estableciendo el articulo 211 el procedimiento general de su
ejercicio y, en el 213, el particular para el supuesto de demora del contratista en la
ejecucin de los trabajos. En su artculo 221 establece de manera concisa las dos formas
de extincin de los contratos Los contratos se extinguirn por cumplimiento o por
resolucin . La ley regula las causas y efectos de la resolucin comunes a todos los tipos
de contratos en los artculos 22 3 a 225; las causas y efectos especficos de la resolucin
del contrato de obras en los artculos 237 a 239; El artculo 112.2.c. (al que se remite el
Art.223.d.-), contempla la posibilidad de resolucin por demora del contratista en el inicio
de la ejecucin de los contratos tramitados de urgencia y, el artculo 212 (al cual se
remite el Art. 224.6.-) trata la resolucin por demora del contratista en la ejecucin de los
trabajos. Fuera de las causas de resolucin generales relacionadas en el artculo 223, y
de las especificas del contrato de obra recogidas en el artculo 237, el
articulo 99.2 contempla la resolucin del contrato por no reposicin de la garanta, y el
artculo235.2 por no subsanacin de los defectos de ejecucin observados.
El Real Decreto 1098/2001 por el que se aprueba el Reglamento General de la Ley de

Contratos de las Administraciones Pblicas (RGLCAP), regula los efectos y tramitacin de
la resolucin de los contratos en el L.I., T.V, C..II, artculos 109 a 113; en el L.II, T.I,
C.IV, artculos 170 a 172, regula ciertos supuestos especficos del contrato de obras.
El Decreto 3854/1970, por el que se aprueba el Pliego de Clusulas Administrativas

Generales para la Contratacin de Obras del Estado (D3854/1970), establece diversas
previsiones sobre el tema, y as: Clusula 66. Sanciones al contratista por daos y
perjuicios en caso de resolucin por causas imputables al mismo.; C.67. Fallecimiento del
contratista individual.; C.68. Causas de resolucin del contrato referidas al caso de
agrupacin temporal de empresas.; C.69. Plazo para retirar instalaciones y equipo.
2.- NATURALEZA Y LMITES

Hay que comenzar por sealar que la regulacin de la resolucin contractual contenida
en la normativa de contratacin pblica es de aplicacin a los denominados contratos
administrativos, aquellos en los que es parte una Administracin Pblica, pero no a
aquellos otros celebrados por los entes, organismos y entidades del sector pblico que
no renan la condicin de Administraciones Pblicas, estos contratos que tienen la
consideracin de privados en cuanto a sus efectos (salvo en lo que se refiere a su
modificacin)., y extincin se regirn por el derecho privado segn seala el artculo 20
TRLCSP.
Por lo tanto, en el presente tema se analiza la resolucin del contrato

administrativo.
(Nota: No todos los contratos celebrados por una Administracin Pblica tienen ese
carcter segn seala el articulo 20.1. prrafo segundo del TRLCSP, pero si todos los
contratos de obra tienen ese carcter.)
El mecanismo de la extincin anticipada del contrato por medio de su resolucin,

constituye un medio de defensa de la parte cumplidora frente al incumplimiento de la otra
parte, o frente a las alteraciones no justificadas de los trminos en que fuera concebido
el equilibrio contractual en el momento de la conclusin del pacto..
(DCE_3007/2003 ; DCE_2205/2000 ; DCE_2853/1997 ; etc.).
Ahora bien, slo el rgano de contratacin ostenta la prerrogativa legal de acordar la

resolucin de los contratos y determinar los efectos de esta. El contratista no conforme
con la decisin adoptada por la Administracin de resolver o de no resolver el contrato-,
tiene la posibilidad de impugnarla ante la jurisdiccin contencioso-administrativa y, en su
caso, pedir ante la misma la suspensin de los efectos del acuerdo adoptado, pero no
puede dejar de ejecutar sus prestaciones con fundamento en el incumplimiento de sus
obligaciones por la Administracin, salvo en aquellos casos en que la ley expresamente
se lo permita.
El que la resolucin del contrato sea una prerrogativa de la Administracin y a ella sola
corresponda acordarla, no supone que el contratista en determinados supuestos no pueda
instarla, es ms, concurriendo un incumplimiento contractual de la Administracin para
los que la ley prev la resolucin contractual, slo el contratista esta legitimado a
instarla.
En caso de concurrir pluralidad de causas de resolucin, se habr de estar a la primera

que se hubiere producido en el tiempo (DCE_404/2010 ; DCE_681/2009 ; DCE_1843/2008 ;
etc.). Cuando un mismo hecho pueda ser subsumido en dos causas de resolucin
prevalecer la causa de contenido ms especfico sobre aquella otra de contenido ms
general (CC_CAN_700_2011 ).
Cuestin distinta y admitida por la jurisprudencia es la posibilidad de concurrencia de

culpas de las partes intervinientes, que aminoren los efectos desfavorables para aqulla
incursa en causa de resolucin.

Administracin?S.)
Admite el Consejo de Estado la posibilidad de que pueda acordarse la resolucin

parcial, cuando el contrato tenga distintos objetos perfectamente diferenciados y, ni la
naturaleza del contrato ni la voluntad de las partes, exijan el mantenimiento total o, en
aquellos casos en que existan razones -sobre todo de inters pblico- que justifiquen la
conservacin del negocio en lo realizable.
(DCE_921/2006 ; DCE_3252/2004; DCE_2416/2004 ; DCE_2907/2004 ;DCE_2717_2000 ;
etc. ).
No proceder la resolucin del contrato cuando el mismo ya se hubiera extinguido por su

cumplimiento, sin perjuicio de que la Administracin pudiera, en su caso, exigir al
contratista la indemnizacin por los daos y perjuicios causados.
***
Se estudia en los siguientes apartados (3,4 y, 5) las causas de resolucin, siguiendo la

clasificacin y el orden recogido en el TRLCSP. Advertir ya aqu, que el artculo 223
TRLCSP (Apartado 3) viene a establecer una suerte de numerus clausus de modo que fija
como causas de resolucin las previstas en los apartado a) a h), e i ) Las que se sealan
para cada categora de contrato en esta Ley , remitiendo as en el caso del contrato de
obras a las previstas en el artculo 237 (Apartado 4). Sin embargo, la propia ley prev la
resolucin del contrato por otras causas no incluidas en ninguno de los dos artculos
citados, en concreto, por no llevar a cabo la reposicin o reajuste de las garantas
(Art.99.2 TRLCSP) y, la no subsanacin de defectos observados en la recepcin de las
obras (Art. 235.2 TRLCSP) (Apartado 5).
3.- CAUSAS DE RESOLUCIN PREVISTAS EN EL ARTCULO 223

TRLCSP
A.- MUERTE O INCAPACIDAD SOBREVENIDA DEL CONTRATISTA
Son causas de resolucin del contrato: () a.- La muerte o incapacidad sobrevenida del
contratista individual o la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad contratista,
sin perjuicio de lo previsto en el artculo 85. (Art. 223.a. TRLCSP -206.a. LCSP-)
Las garantas procedimentales que la Ley impone a la Administracin para la eleccin del
contratista reafirman la idea de que el contrato administrativo se concluye intuitu
personae, precisamente en funcin de la capacidad y solvencia del contratista
adjudicatario, de ah que la desaparicin de este, o su incapacidad, traiga como
consecuencia la extincin del vnculo contractual. Con todo, salvo en el caso de la
disolucin de la sociedad, la resolucin no se produce ipso iure, sino que la
Administracin queda facultada para optar entre resolver el contrato o acordar la
continuacin del mismo en los trminos y condiciones que se desarrollan seguidamente.
A1.- Muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual
Cuando la causa de resolucin sea la muerte o incapacidad sobrevenida del contratista

individual la Administracin podr acordar la continuacin del contrato con sus herederos
o sucesores. (224.3 TRLCSP -207.3. LCSP-).
Muerte. Para este supuesto y para el de incapacidad sobrevenida- establece el artculo

224.3 TRLCSP (207.3 LCSP) y 110 RGLCAP que el acuerdo de continuacin del contrato
ser adoptado por el rgano de contratacin previa peticin de los herederos o del
representante del incapaz. De no acordarse la continuacin del contrato, ello no dar
derecho alguno a indemnizacin por el resto del contrato dejado de ejecutar.
Por su parte, la clusula 67 del Decreto 3854/1970, por el que se aprueba el pliego de
clusulas administrativas generales para la contratacin de obras del Estado (Decreto
3854/1970), vigente en todo lo que no contradiga a la Ley o el Reglamento, establece la
obligacin del delegado del contratista o de sus herederos de comunicar a la
Administracin el fallecimiento de aqul.
De no tener lugar la comunicacin y paralizarse la obra, el rgano de contratacin

acordar la resolucin del contrato sin incautacin de la garanta pero con indemnizacin
a la Administracin de los daos y perjuicios ocasionados por la paralizacin.
De haberse comunicado el hecho de la muerte, la Administracin ofrecer a quienes

acrediten su condicin de herederos la continuacin de las obras en las mismas
condiciones previstas en el contrato. Si los herederos renunciaren a continuar las obras
o, no manifestaren en el plazo de tres meses (o el superior que se seale) su intencin
de continuarlas, se resolver el contrato sin incautacin de la garanta ni indemnizacin
de daos y perjuicios.
Igual efecto se producir en el caso de que los herederos manifiesten su intencin de

continuar las obras pero, el rgano de contratacin considere que la capacidad y
solvencia econmica y financiera, tcnica o profesional de los mismos no es suficiente
para continuarlas.
Por contra, si los herederos a juicio del rgano de contratacin renen tales requisitos,
se acordar la continuacin del contrato, dando lugar a una novacin subjetiva del
mismo.
Incapacidad Sobrevenida. La incapacidad originaria aquella existente con anterioridad

a la perf eccin del contrato-, es causa de nulidad del contrato administrativo. Por el
contrario, la incapacidad sobrevenida es causa de resolucin. La incapacidad exige la
declaracin judicial de incapacitacin en los trminos previstos en la legislacin civil.
Producida la declaracin de incapacidad, tal y como regula el artculo 110 RGLCP para
este supuesto y para el de muerte del contratista, el rgano de contratacin podr
acordar la resolucin del contrato , a peticin del representante del incapaz, acordar
con ste, en nombre e inters del incapacitado, la continuacin en la ejecucin del
contrato. De no acordarse la continuacin del contrato, ello no dar derecho alguno a
indemnizacin por el resto del contrato dejado de ejecutar.
Desaparicin . Al no contemplar la legislacin administrativa los efectos que para el

contrato supone la desaparicin del contratista de su domicilio o de su lugar de
residencia, sin tener noticias del mismo, habr de estarse a lo dispuesto en la legislacin
civil (Art. 181 y 193 a 197 del Cdigo Civil).
Cabe as que el desaparecido hubiese dejado un apoderado, o que se inste por los
parientes o el Ministerio Fiscal el nombramiento de un defensor judicial, que ampare los
intereses del desaparecido ante la Administracin.
Cabe as mismo que se inste la declaracin judicial de fallecimiento, pero tanto en este
caso, como en el supuesto de que no se inste el nombramiento de defensor judicial, lo
habitual ser que los plazos se prolonguen sin que sea asumida la continuacin de las
obras, por lo que el rgano de contratacin, constatada la imposibilidad de que el
contrato sea ejecutado en plazo -aun cuando no haya transcurrido la totalidad del
mismo-, podr acordar su resolucin.
A2.- Extincin de la personalidad jurdica de la sociedad contratista
Disolucin . Solamente la disolucin de la sociedad, supone la extincin automtica del

contrato. Adoptada la decisin de disolucin, bien sea por la Junta General de la entidad,
o por resolucin judicial, la sociedad en liquidacin conserva su personalidad jurdica a
los solos efectos de que puedan realizarse los cobros y pagos correspondientes, sin que
en ningn caso pueda continuar la ejecucin del contrato.
Fusin. El articulo 85 TRLCSP (73.bis LCSP), prev que en los casos de fusin -bien sea
fusin en sentido estricto con otra sociedad dando lugar a la creacin de otra nueva, o
bien fusin por absorcin de la sociedad contratista por otra-, continuar el contrato
vigente con la entidad resultante de la fusin o con la entidad absorbente, subrogndose
la nueva sociedad o la sociedad absorbente en todos los derechos y obligaciones
dimanantes del contrato. Por lo tanto en este supuesto, no ha lugar a la resolucin del
contrato, pues se presupone que la sociedad resultante de la fusin o la sociedad
absorbente tienen, al menos, la misma capacidad y solvencia que la empresa fusionada o
absorbida.
Escisin. El mismo artculo 85 TRLCSP, prev en los supuestos de escisin, aportacin o

transmisin de empresas o ramas de actividad de las mismas, la continuacin del
contrato con la entidad a la que se atribuya el contrato, que quedar subrogada en los
derechos y obligaciones dimanantes del mismo, siempre que tenga la solvencia exigida al
acordarse la adjudicacin o que las diversas sociedades beneficiarias de las
mencionadas operaciones y, en caso de subsistir, la sociedad de la que provengan el
patrimonio, empresas o ramas segregadas, se responsabilicen solidariamente con aqulla
de la ejecucin del contrato. Si no pudiese producirse la subrogacin por no reunir la
entidad a la que se atribuya el contrato las condiciones de solvencia necesarias se
resolver el contrato, considerndose a todos los efectos, como un supuesto de
resolucin por culpa del adjudicatario.
Transformacin. La transf ormacin de la sociedad contratista por el cambio en su forma

jurdica societaria (por ejemplo pasar de ser una S.A. a una S.L.), no supone la extincin
de su personalidad jurdica, en consecuencia, este solo hecho, no afecta a la vida del
contrato.
B.- DECLARACIN DE CONCURSO O DE INSOLVENCIA EN CUALQUIER OTRO

PROCEDIMIENTO
Son causas de resolucin del contrato: () b.- La declaracin de concurso o la

declaracin de insolvencia en cualquier otro procedimiento. (Art. 223.b. TRLCSP -206.b.
LCSP-).
B1.- Declaracin de concurso
La declaracin de concurso por el juez, procede en caso de insolvencia del deudor -sea
ste deudor civil o mercantil- y tendr como final consecuencia, bien la aprobacin
judicial del convenio, bien la liquidacin del patrimonio del deudor -desde un primer
momento o por incumplimiento del convenio-.
En los contratos de carcter administrativo la declaracin de concurso no es una causa
de resolucin automtica; el rgano de contratacin potestativamente, podr optar por la
continuacin del contrato, si el contratista presta garantas suficientes a juicio de aqul
para su ejecucin (Art. 224.5 TRLCSP -207.5 LCSP-). Por contra, la apertura de la fase
de liquidacin, por suponer sta la insolvencia definitiva del deudor, supondr siempre a
la resolucin del contrato (224.2 TRLCSP -207.2 LCSP-).
Tratndose de contratos del sector pblico que tengan carcter privado (Aquellos
celebrados por los entes, organismos y entidades del sector pblico que no renan la
condicin de Administraciones Pblicas y, ciertos nunca el de obra- contratos celebrados
por Administraciones Pblicas Art. 20 TRLCSP-), se regirn, en cuanto a sus efectos y
extincin por lo establecido en la legislacin concursal, la cual prev (artculos 61.2, 62 y
67 de la Ley 22/2003) que la decisin de resolver el contrato, bien a peticin de la
administracin concursal en caso de suspensin de las facultades del concursado, bien a
peticin de ste en caso de mera intervencin, sea adoptada por el juez concursal,
cuando ello sea conveniente al inters del concurso. Esta suerte de amparo judicial a
favor del concursado, no tendr lugar cuando la causa del incumplimiento sea posterior a
la declaracin del concurso, sin bien tambin en este caso, deber ser el juez del
concurso quien lo acuerde.
(Nota: Aprciese, que si bien vigente el contrato, segn lo anteriormente expuesto, se

establece una regulacin dif erenciada entre los contratos celebrados por las
Administraciones Pblicas y el resto del Sector Pblico, sin embargo, con anterioridad a
la formalizacin del contrato , la regulacin es la misma para todo el Sector Pblico,
estableciendo al efecto el TRLCSP en su artculo 60.b como causa de prohibicin de
contratar con el Sector Pblico el Haber solicitado la declaracin de concurso voluntario,
haber sido declaradas insolventes en cualquier procedimiento, hallarse declaradas en
concurso, salvo que en ste haya adquirido la eficacia un convenio, estar sujetos a
intervencin judicial o haber sido inhabilitados conforme a la Ley 22/2003, de 9 de julio,
Concursal, sin que haya concluido el perodo de inhabilitacin fijado en la sentencia de
calificacin del concurso. ).
Para el supuesto de que la declaracin del concurso afectase a alguna de las empresas
integrantes de una Unin Temporal de Empresas, dispone la clusula 68 del Decreto
3854/1970 que Cuando alguna de las Empresas que forman parte de una agrupacin
temporal quede comprendida en alguna de las circunstancias previstas en los nmeros 4,
5 y 6 (Declaracin de quiebra o suspensin de pagos del contratista) del artculo 157 del
Reglamento General de Contratacin, la Administracin estar facultada para exigir el
estricto cumplimiento de las obligaciones pendientes del contrato a las restantes
Empresas que formen la agrupacin temporal o para acordar la resolucin del mismo.
Por ltimo, cabe sealar, que el artculo 226 del TRLCSP -209 LCSP-, que trata de la
cesin de los contratos, permite sta sin que se cumpla el requisito de haber sido
ejecutado el 20% del importe del contrato, cuando el adjudicatario se halle en concurso, y
ello aun en el caso de que se hubiera abierto la fase de liquidacin.
B2.- Declaracin de insolvencia en cualquier otro procedimiento
La declaracin de insolvencia, lo puede ser tanto en un procedimiento administrativo (Por

ejemplo la declaracin de insolvente fallido en un procedimiento de recaudacin
tributaria), como judicial (Por ejemplo declaracin de insolvencia en materia laboral Art.
276 y siguientes de la Ley 36/2011 reguladora de la jurisdiccin social -).
La declaracin de insolvencia dar siempre lugar a la resolucin del contrato. (224.2

TRLCSP -207.2.- LCSP).
C.- MUTUO ACUERDO
Son causas de resolucin del contrato: () c. El mutuo acuerdo entre la Administracin y

el contratista. (Art. 223.c. TRLCSP -206.c. LCSP-).
La resolucin por mutuo acuerdo slo podr tener lugar cuando no concurra otra causa
de resolucin que sea imputable al contratista, y siempre que razones de inters pblico
hagan innecesaria o inconveniente la permanencia del contrato. (Art. 224.4 TRLCSP
-207.4 LCSP-).
Por lo tanto, no basta con que presten su consentimiento Administracin y contratista,

previamente y de modo simultneo han de darse los dos siguientes presupuestos:
a) Que existan razones de inters pblico que hagan innecesaria o inconveniente la

permanencia del contrato.
b) Que no concurra otra causa de resolucin imputable al contratista.
La exigencia de que existan razones de inters pblico , adems de ser un motivo que
debe informar en general cualquier actuacin de los entes del Sector Pblico, supone en
este campo, evitar que esta causa pueda ser utilizada como cauce para la sustanciacin
de transacciones solapadas, de ah que la norma exija que en el expediente se
mencionen las razones de inters pblico que lo justifican de modo objetivo y suficiente.
Las razones de inters pblico pueden ser de lo ms variadas: Econmicas, tcnicas, por
imposibilidad sobrevenida, por variacin sustancial de las circunstancias bajo las que se
adjudico el contrato, etc.
La no concurrencia de otra causa de resolucin imputable al contratista , se

fundamenta en la imposibilidad de renuncia por parte de la Administracin a la
indemnizacin a la que en caso de incumplimiento culpable del contratista tendra
derecho, ahora bien, de concurrir un incumplimiento del contratista, este debe ser de tal
naturaleza que se recoja en la normativa como una causa de resolucin, otros
incumplimientos que no tengan este carcter no impiden el mutuo acuerdo.
Del mismo modo que no es posible la resolucin del contrato por mutuo acuerdo, cuando
haya existido un previo incumplimiento resolutorio por parte del contratista, tampoco cabe
que, habindose convenido previamente la resolucin por mutuo acuerdo, la
Administracin pretenda despus la resolucin por incumplimiento culpable del
contratista (Ver STS_11309/1994 y STS 18855/1994 ).
Tanto en la jurisprudencia del T.S. como en la doctrina del Consejo de Estado, la

resolucin por mutuo acuerdo es apreciada con criterio restrictivo y carcter excepcional.
contrato?S.)
(Nota: Si es posible el mutuo acuerdo como modo de resolver un contrato ya

perfeccionado, con ms razn cabr el mutuo acuerdo en aquellos procedimientos de
contratacin que no se hallen concluidos, aunque evidentemente estos supuestos no
cabran calificarse de resolucin contractual, toda vez que en ellos el contrato no se
encuentra formalizado (ver STS_4164/1988 ).
***
Cuando la resolucin se produzca por mutuo acuerdo, los derechos de las partes se
acomodarn a lo vlidamente estipulado por ellas. (Art. 225.1 TRLCSP -208.1
LCSP-), acordando stas los trminos de la misma (objeto, causa y condiciones), con los
limites que para cualquier tipo de contratacin seala el artculo 25.1 TRLCSP: En los
contratos del sector pblico podrn incluirse cualesquiera pactos, clusulas y
condiciones, siempre que no sean contrarios al inters pblico, al ordenamiento jurdico y
a los principios de buena administracin.
Es lo usual que en el mutuo acuerdo se pacte el abono al contratista de las prestaciones

realizadas y la devolucin al mismo de la garanta constituida, sin indemnizacin alguna
en favor de la Administracin o el contratista; cabe sin embargo pactar indemnizacin a
favor de la Administracin, sin limite alguno, o a favor del contratista, que no podr ser
superior en este caso, a la que derivara de la resolucin del contrato por incumplimiento
de la propia Administracin.
D.- DEMORA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS PLAZOS POR EL CONTRATISTA
Son causas de resolucin del contrato: () d.- La demora en el cumplimiento de los

plazos por parte del contratista y el incumplimiento del plazo sealado en la letra c) del
apartado 2 del artculo 112. (223.d TRLCSP -206.d. LCSP-).
D1.- Demora en el plazo de ejecucin
Causa regulada fundamentalmente en los artculos 212 y 213 TRLCSP 196 Y 197
LCSP-.
El contratista est obligado a cumplir el contrato dentro del plazo total fijado para la
realizacin del mismo, as como de los plazos parciales sealados para su ejecucin
sucesiva. La constitucin en mora del contratista no precisar intimacin previa por parte
de la Administracin.
Cuando el contratista, por causas imputables al mismo, hubiere incurrido en demora

respecto al cumplimiento del plazo total, la Administracin podr optar indistintamente
por la resolucin del contrato, o por la imposicin de las penalidades diarias en la
proporcin de 0,20 euros por cada 1.000 euros del precio del contrato. El rgano de
contratacin podr acordar la inclusin en el pliego de clusulas administrativas
particulares de unas penalidades distintas cuando, atendiendo a las especiales
caractersticas del contrato, se considere necesario para su correcta ejecucin y as se
justifique en el expediente.
De optar por la imposicin de penalidades, conceder la ampliacin del plazo que estime
resulte necesaria para la terminacin del contrato (Art. 98 RGLCAP).
Cada vez que las penalidades alcancen un mltiplo del 5 % del precio del contrato, el
rgano de contratacin estar facultado para proceder a la resolucin del mismo o
acordar la continuidad de su ejecucin con imposicin de nuevas penalidades (Art.224.6
TRLCSP -207.6 LCSP-).
La Administracin tendr la misma facultad respecto al incumplimiento por parte del

contratista de los plazos parciales, cuando se hubiese previsto como causa de
resolucin en el Pliego de Condiciones Administrativas Particulares (PCAP), o cuando la
demora haga presumir razonablemente la imposibilidad de cumplir el plazo total.
Si la Administracin optase por la resolucin, sta deber acordarse por el rgano de

contratacin o por aqul que tenga atribuida esta competencia en las Comunidades
Autnomas, sin otro trmite preceptivo que la audiencia del contratista y, cuando se
formule oposicin por parte de ste, el dictamen del Consejo de Estado u rgano
consultivo equivalente de la Comunidad Autnoma respectiva (Art.213.1 TRLCSP -197.1
LCSP-). (Nota: A pesar de la rotundidad del artculo 213 TRLCSP, de igual redaccin al
artculo 96.1. del TRLCAP, la doctrina del Consejo de Estado entiende que en este caso,
ha de darse igualmente audiencia al avalista o asegurador, cuando se proponga la
incautacin de la garanta, de acuerdo a lo sealado en el artculo 109.1b. del RGLCAP
Ver DCE_173/2010 ;DCE_1246/2009 ; DCE_1196/2007 ; DCE 188/2003 -).
A pesar de que la norma parece configurar la resolucin por demora del contratista como
una facultad discrecional por parte de la Administracin, lo cierto es que doctrina y
jurisprudencia exige que se tengan en cuenta las circunstancias que concurren en cada
supuesto. (Ver ms adelante cuestin 20.3).
No cabe la resolucin si el retraso se debiere a motivos no imputables al contratista y

ste of reciera cumplir sus compromisos, debindose conceder entonces por la
Administracin un plazo que ser, por lo menos, igual al tiempo perdido, a no ser que el
contratista pidiese otro menor (Art.213.2 TRLCSP -197.2 LCSP-). La peticin de prrroga
por parte del contratista deber tener lugar en un plazo mximo de quince das desde
aquel en que se produzca la causa originaria del retraso, alegando las razones por las
que estime no le es imputable y sealando el tiempo probable de su duracin, a los
efectos de que la Administracin pueda oportunamente, y siempre antes de la terminacin
del plazo de ejecucin del contrato, resolver sobre la prrroga del mismo, sin perjuicio de
que una vez desaparecida la causa, se reajuste el plazo prorrogado al tiempo realmente
perdido. En el caso de que el contratista no solicitase prrroga en el plazo anteriormente
sealado, se entender que renuncia a su derecho, quedando facultada la Administracin
para conceder, dentro del mes ltimo del plazo de ejecucin, la prrroga que juzgue
conveniente, con imposicin, si procede, de las penalidades previstas por la Ley o el
PCAP, salvo que considere ms aconsejable esperar a la terminacin del plazo para
proceder a la resolucin del contrato. (Art. 100 RGLCAP).


D2.- Demora en el plazo de inicio en los expedientes de tramitacin urgente
En los expedientes de tramitacin urgente, El plazo de inicio de la ejecucin del

contrato no podr ser superior a quince das hbiles, contados desde la formalizacin del
contrato. Si se excediese este plazo, el contrato podr ser resuelto, salvo que el retraso
se debiera a causas ajenas a la Administracin contratante y al contratista, y as se
hiciera constar en la correspondiente resolucin motivada. (Art. 112.2.c. TRLCSP
-96.2.d. LCSP).
(Nota: Se dif erencia as la regulacin del TRLCSP ( el contrato podr ser

resuelto) de la contenida en el TRLCAP, en el que se estableca como obligatoria la
resolucin transcurrido el plazo, que en este caso era de dos meses desde la
adjudicacin).
E.- DEMORA EN EL PAGO
Son causas de resolucin del contrato: () e.- La demora en el pago por parte de la
Administracin por plazo superior al establecido en el apartado 6 del artculo 216 , o el
inferior que se hubiese fijado al amparo de su apartado 8. (Art.223.e TRLCSP -206.e.
LCSP-).
(Nota: El plazo previsto en el artculo 216.6. es de ocho meses, permitindose, en su

apartado 8, que las Comunidades Autnomas puedan reducirlo).
La demora en el pago tiene diferentes consecuencias (Art. 216 TRLCSP -206.e. LCSP-),
en funcin de que el retraso de la Administracin sea de 30 das, 4 meses u 8 meses. En
el primer caso el contratista tendr derecho a percibir los intereses de demora y la
indemnizacin por costes de cobro, en el segundo el contratista puede proceder a la
suspensin del contrato, y en el tercero puede instar su resolucin. La legislacin
autonmica, en su mbito respectivo, puede reducir cualquiera de estos plazos. (Sobre
demora en el pago ver Tema 13.- certificacin, pago del precio y demora en el pago ,
sobre suspensin del contrato ver Tema 19.- Suspensin del contrato ).
El cmputo del plazo de ocho meses, comienza una vez transcurridos los treinta das de
los que dispone la Administracin para el pago del precio, a contar desde la expedicin
de la certificacin o documento sustitutivo.
La resolucin por demora en el pago no opera de forma automtica; debe ser solicitada
por el contratista y acordada por la Administracin, quien sin embargo, debe limitar su
labor a la constatacin de la existencia de tal demora antes de proceder a la resolucin,
no cabe pues que, por ejemplo, transcurrido el plazo y ante la solicitud del contratista
para que se resuelva el contrato, la Administracin abone el precio y pretenda continuar
la ejecucin de la obra.
Por su parte, la aceptacin por el contratista del abono tardo de una certificacin supone
su renuncia, por este hecho, -no por otras posibles demoras en certificaciones
posteriores-, a instar la resolucin contractual.
La resolucin por demora no exige que de forma previa se hayan reclamado -transcurrido
30 das- los intereses de demora ni, -transcurrido los cuatro meses- se hubiera notificado
la suspensin de la ejecucin del contrato.
F.- INCUMPLIMIENTO DE LAS RESTANTES OBLIGACIONES CONTRACTUALES

ESENCIALES
Son causas de resolucin del contrato () f.- El incumplimiento de las restantes

obligaciones contractuales esenciales, calificadas como tales en los pliegos o en el
contrato. (Art. 223.f. TRLCSP -206.f. LCSP-).
El TRLCSP no define el concepto de obligacin contractual esencial, si bien:
I.- Ha de entenderse en base a la literalidad del articulo 206.f (de las

restantes) que son obligaciones esenciales todas aquellas para cuyo incumplimiento la
ley prev la resolucin del contrato, esto es, las recogidas en los artculos 223. d)
-demora en la ejecucin- y e) demora en el pago; 237 a) demora en la comprobacin
del replanteo, b) suspensin en la iniciacin de las obras-, y parte del c) suspensin
de las obras iniciadas-; 99.2 -no reajuste de garantas- y; 235.2 no subsanacin de
def ectos observados en la recepcin de las obras-.
II.- En su articulado seala varias que pueden tener este carcter y as:
a) El compromiso de dedicar o adscribir a la ejecucin del contrato los

medios personales o materiales suficientes para ello () Estos compromisos se
integrarn en el contrato, pudiendo los pliegos o el documento contractual, atribuirles el
carcter de obligaciones esenciales a los efectos previstos en el artculo 223.f.() (Art.
64 TRLCSP -Art.53 LCSP-).
b) Las condiciones especiales de ejecucin del contrato de tipo medioambiental,

social etc. a las que hace ref erencia el artculo 118 TRLCSP (102 LCSP), el cual
contempla la posibilidad de que Los pliegos o el contrato podrn establecer
penalidades, conforme a lo prevenido en el artculo 212.1, para el caso de
incumplimiento de estas condiciones especiales de ejecucin, o atribuirles el carcter de
obligaciones contractuales esenciales a los efectos sealados en el artculo 223.f).()
c) Cumplimiento defectuoso de la prestacin tenida en cuenta para definir criterios de

adjudicacin Los pliegos o el contrato podrn establecer penalidades, conforme a lo
prevenido en el artculo 212.1, para los casos de incumplimiento o de cumplimiento
defectuoso de la prestacin que afecten a caractersticas de la misma que se hayan
tenido en cuenta para definir los criterios de adjudicacin, o atribuir a la puntual
observancia de estas caractersticas el carcter de obligacin contractual esencial a los
efectos sealados en el artculo 223.f). (Art.150.6 TRLCSP -134.6 LCSP-).
d) La obligacin de subcontratar una parte de la prestacin. Los rganos de

contratacin podrn imponer al contratista, advirtindolo en el anuncio o en los pliegos,
la subcontratacin con terceros no vinculados al mismo, de determinadas partes de la
prestacin que no excedan en su conjunto del 50 % del importe del presupuesto del
contrato, cuando gocen de una sustantividad propia dentro del conjunto que las haga
susceptibles de ejecucin separada, por tener que ser realizadas por empresas que
cuenten con una determinada habilitacin profesional o poder atribuirse su realizacin a
empresas con una clasificacin adecuada para realizarla. / Las obligaciones impuestas
conforme a lo previsto en el prrafo anterior se considerarn condiciones especiales de
ejecucin del contrato a los efectos previstos en los artculos 212.1 y 223.f). (Art.227.7
TRLCSP -210.7 LCSP-). ( Nota: Es de destacar que a diferencia de las otras tres
sealadas en este apartado, la ley otorga a esta obligacin el carcter de esencialidad
por el hecho de recogerse en el anuncio o en los pliegos, no siendo pues necesario que
dichos documentos o el contrato sealen de modo expreso su carcter esencial)
***
El mero incumplimiento de una obligacin esencial las nicas, por lo anteriormente

expuesto, que pueden dar lugar a la resolucin del contrato- no justifica por si solo la
resolucin del contrato, al respecto, y a modo de resumen de lo establecido por la
doctrina y jurisprudencia, seala el dictamen del Consejo Consultivo de la Junta de
Castilla y Len, 1541/2011, ( CC_CyL_1541/2011 ), lo siguiente:
existe una reiterada doctrina jurisprudencial (entre otras, Sentencia del Tribunal
Supremo de 10 de marzo de 1999) y del Consejo de Estado, en el sentido de que no
basta cualquier incumplimiento contractual para que se produzca el efecto resolutivo,
sino que ha de traducirse en una valoracin del incumplimiento grave y de naturaleza
sustancial del contrato, al ser la resolucin la consecuencia ms grave que puede
derivarse de esta circunstancia. Asimismo, tal y como mantiene el Tribunal Supremo en
Sentencia de 14 de diciembre de 2001, la resolucin por incumplimiento del contrato ha
de limitarse a los supuestos en que sea patente una voluntad rebelde a su cumplimiento,
sin bastar el simple retraso, al requerirse una pasividad dolosa, culposa o negligente
imputable al contratista, como ha venido exigiendo la jurisprudencia de esta Sala a tales
efectos.
y, en igual sentido el dictamen 125/2011 del Consejo Consultivo de

Aragn (CC_ARA_125/2011 )
Porque, evidentemente y aun cuando el TRLCAP no indique ms precisiones sobre el

particular ()), el incumplimiento de las obligaciones esenciales del contrato debe serlo
palmario, reiterado, irremisible. Tratndose, como se trata, de un pago, nunca podra
pensarse en que basta la mera ausencia del abono de una mensualidad para habilitar ya
a la Administracin a proceder a la resolucin contractual y sin embargo, en trminos
literales, naturalmente que haba existido la ausencia de una obligacin esencial. Al
contrario, esa falta de pago debe extenderse en el tiempo, dar lugar a una sensacin de
ausencia de pago y, adems, de falta de la voluntad de pagar en cualquier caso y
circunstancia, todo ello manifestado y probado en un comportamiento lineal y sin
excepciones
Evidentemente, en ciertas circunstancias el incumplimiento puede ser grave y afectar a la

naturaleza sustancial del contrato sin que, sin embargo no medie voluntad dolosa o
culposa por parte del contratista. En estos casos procede la resolucin del contrato, pero
sin que ello d lugar a la incautacin de la garanta prevista para los supuestos de
incumplimiento culpable. (Ver Apartado 7.- Efectos ).
***
En cualquier caso, para que las obligaciones no previstas expresamente en la ley, se

considere que tienen un carcter esencial, han de recogerse como tal en el pliego y en el
contrato. La problemtica que genera esta exigencia se recoge en la siguiente cuestin
que se analiza al final del presente tema:

***
La expresin El incumplimiento de las restantes obligaciones contractuales esenciales,

se habr de entender referida al contratista, no a la Administracin ya que, segn
establece la Ley, El incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato por parte
de la Administracin originar la resolucin de aqul slo en los casos previstos en esta
Ley. (224.7 TRLCSP -207.7. LCSP-), por lo que en caso contrario, solo cabe que el
incumplimiento por parte de la Administracin de las obligaciones del contrato
determinar para aqulla, con carcter general, el pago de los daos y perjuicio que por
tal causa se irroguen al contratista. (Art.225.2 TRLCSP -208.2 LCSP-), pero no la
resolucin del contrato. Sin embargo, es de hacer notar, que se han pronunciado
sentencias que consideran procedente la resolucin del contrato aun cuando la
Administracin incumple una obligacin esencial no prevista en la Ley, as por ejemplo
la STSJ CL 7131/2010 o la reciente STSJ CL 5164/2011 que establece:
De conformidad con el TRLCAP, los contratos () se resolvern, (), por las causas
generales del artculo 111 , entre las que est incluida la de incumplimiento de las
restantes obligaciones contractuales esenciales cuya concurrencia ha sido rechazada
por la Administracin con base en las previsiones del artculo 112.10 , que limita la
resolucin por incumplimiento de imputable a la Administracin a los casos previsto en la
propia Ley, entre los que no estara la falta de obtencin de las autorizaciones
necesarias para el inicio de la ejecucin del contrato, ()
Para tratar de delimitar la responsabilidad de la Administracin por incumplimientos a ella

imputable es preciso partir de lo dicho por la Sala Tercera del Tribunal Supremo en
sentencia de 15 de julio de 1988 en cuanto a que lo determinante es que quede
acreditada la voluntad de no ejecucin de la obra por parte de la Administracin, dato
que pondra evidenciara la relevancia carcter esencial- de su incumplimiento y, por
ello, la posibilidad de que fuese acordada la resolucin por incumplimiento imputable a
ella. Pues bien, en este caso, no puede caber duda de esa voluntad contraria a la
ejecucin del contrato desde el momento en que la Administracin ni siquiera hizo uso de
su facultad de suspensin del inicio de las obras -quiz para no incurrir en las causas
especiales de resolucin del artculo 149.b) y c) del Real Decreto Legislativo 2/2000 -,
dejando con ello en una situacin de indefensin plena al recurrente que, ante la
pasividad e inaccin de la Administracin, solo poda optar por ejercitar la accin de
resolucin. Y esa relevancia se torna ms evidente si reparamos en que la Administracin
contratante nunca ha alegado ni probado que haya realizado alguna actuacin tendente a
obtener la licencia, ni siquiera a lo largo de este proceso, o de haber reaccionado frente
a la inactividad de la Administracin competente para otorgarle la licencia.
(Comentario: En principio podra pensarse que en supuestos como el expuesto, el

contrato podra resolverse considerando existe un desistimiento tcito por parte de la
Administracin, evitando as la contradiccin con lo establecido en el artculo 224
TRLCSP, sin embargo, el desistimiento supone una declaracin unilateral y expresa por
parte de la Administracin, segn se ha visto al analizar esta causa de resolucin)
G.- IMPOSIBILIDAD DE MODIFICACIN DEL CONTRATO
La imposibilidad de ejecutar la prestacin en los trminos inicialmente pactados o la

posibilidad cierta de produccin de una lesin grave al inters pblico de continuarse
ejecutando la prestacin en esos trminos, cuando no sea posible modificar el contrato
conforme a lo dispuesto en el ttulo V del libro I. (Art. 223.g. TRLCSP -206.g. LCSP-).
La modificacin del contrato solamente podr llevarse a cabo, bien si la misma esta
prevista en los pliegos o en el anuncio de licitacin, bien si no estando prevista, concurre
alguna de las circunstancias a las que hace referencia el artculo 107.1 TRLCSP -92
quater.1. LCSP- y, adems, no se alteran las condiciones esenciales de licitacin y
adjudicacin a las que hace referencia el artculo 107.2 TRLCSP. En todo caso, Los
contratos administrativos solo podrn ser modificados por razones de inters
pblico. (Art. 219.1 TRLCSP).
Recordemos (Para un anlisis ms detallado ver Tema 18.- modificacin del contrato ),
que las circunstancias, que no estando previstas en los pliegos o en el anuncio de
licitacin, permiten la modificacin del contrato son las siguientes (Art. 107.1 TRLCSP):
a.- Inadecuacin de la prestacin contratada para satisfacer las necesidades que

pretenden cubrirse mediante el contrato debido a errores u omisiones padecidos en la
redaccin del proyecto o de las especificaciones tcnicas.
b.- Inadecuacin del proyecto o de las especificaciones de la prestacin por causas
objetivas que determinen su falta de idoneidad, consistentes en circunstancias de tipo
geolgico, hdrico, arqueolgico, medioambiental o similares, puestas de manifiesto con
posterioridad a la adjudicacin del contrato y que no fuesen previsibles con anterioridad
aplicando toda la diligencia requerida de acuerdo con una buena prctica profesional en
la elaboracin del proyecto o en la redaccin de las especificaciones tcnicas del
proyecto o en la redaccin de las especificaciones tcnicas.
c.- Fuerza mayor o caso fortuito que hiciesen imposible la realizacin de la prestacin en
los trminos inicialmente def inidos.
d.- Conveniencia de incorporar a la prestacin avances tcnicos que la mejoren

notoriamente, siempre que su disponibilidad en el mercado, de acuerdo con el estado de
la tcnica, se haya producido con posterioridad a la adjudicacin del contrato.
e.- Necesidad de ajustar la prestacin a especificaciones tcnicas, medioambientales,

urbansticas, de seguridad o de accesibilidad aprobadas con posterioridad a la
adjudicacin del contrato.
Recordemos, as mismo, que se consideran alteraciones de las condiciones esenciales de

contratacin y adjudicacin, que no permiten la modificacin del contrato , las siguientes
(Art. 107.3 TRLCSP).
a.- Cuando la modificacin vare sustancialmente la funcin y caractersticas esenciales

de la prestacin inicialmente contratada.
b.- Cuando la modificacin altere la relacin entre la prestacin contratada y el precio, tal
y como esa relacin qued definida por las condiciones de la adjudicacin.
c.- Cuando para la realizacin de la prestacin modificada fuese necesaria una

habilitacin profesional diferente de la exigida para el contrato inicial o unas condiciones
de solvencia sustancialmente distintas.
d.- Cuando las modificaciones del contrato igualen o excedan, en ms o en menos, el 10

% del precio de adjudicacin del contrato; en el caso de modificaciones sucesivas, el
conjunto de ellas no podr superar este lmite.
e.- En cualesquiera otros casos en que pueda presumirse que, de haber sido conocida
previamente la modificacin, hubiesen concurrido al procedimiento de adjudicacin otros
interesados, o que los licitadores que tomaron parte en el mismo hubieran presentado
ofertas sustancialmente diferentes a las formuladas.
Adems, tal y como seala el artculo 105.2 TRLCSP, la modificacin no puede tener
como finalidad adicionar prestaciones complementarias a las inicialmente contratadas,
ampliar el objeto del contrato a fin de que pueda cumplir finalidades nuevas no
contempladas en la documentacin preparatoria del mismo, o incorporar una prestacin
susceptible de utilizacin o aprovechamiento independiente. En estos casos, no procede
la modificacin del contrato primitivo, sino la adjudicacin de las nuevas obras al
contratista principal siempre que se cumplan los requisitos previstos en el artculo 171.b.
TRLCSP para las obras complementarias , caso contrario, proceder a la contratacin de
las mismas.
Cuando se resuelva el contrato por esta causa, al tiempo de incoarse el expediente

administrativo de resolucin del contrato podr iniciarse el procedimiento para la
adjudicacin del nuevo contrato, si bien la adjudicacin de ste quedar condicionada a
la terminacin del expediente de resolucin. Se aplicar la tramitacin de urgencia a
ambos procedimientos (Art. 225.6 TRLCSP -208.6 LCSP-).
IVA.)

H- CAUSAS DE RESOLUCIN ESTABLECIDAS EXPRESAMENTE EN EL CONTRATO
Son causas de resolucin del contrato:() h.- Las establecidas expresamente en el

contrato. (Art. 223.h. TRLCSP -206.h. LCSP-).
Los limites a la posibilidad de establecer contractualmente otras causas de resolucin,

son los genricos de la libertad de pactos que seala el artculo 1.255 del Cdigo
Civil: Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan
por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral ni al orden
pblico. reforzados en el caso de la contratacin pblica, por lo dispuesto en el artculo
25.1 del TRLCSP En los contratos del sector pblico podrn incluirse cualesquiera
pactos, clusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios al inters pblico, al
ordenamiento jurdico y a los principios de buena administracin. Por su parte, reiterada
jurisprudencia ha declarado que el pliego de condiciones en la contratacin administrativa
constituye la lex contractus con fuerza vinculante para la contratante y la
Administracin.
La resolucin por causas establecidas expresamente en el contrato, tendr las

consecuencias que en ste se establezcan y, en su defecto, se regulara por la normativa
administrativa vigente que sea aplicable por analoga. (Art. 112.1 RGLCAP).
Un supuesto habitual de pacto resolutorio ser la condicin resolutoria, en la que,

adems de lo sealado en los dos prrafos precedentes, habr de tenerse en cuenta lo
dispuesto en los artculos 1113 a 1124 del Cdigo Civil relativos a las obligaciones
condicionales.
Comprendida dentro de esta causa de resolucin, establece el artculo 112.2

RGLCAP Se incluir en el pliego de clusulas administrativas particulares, a efectos del
artculo 111, prrafo h) de la Ley [223.h. TRLCSP], la obligacin del contratista de
guardar sigilo respecto a los datos o antecedentes que, no siendo pblicos o notorios,
estn relacionados con el objeto del contrato, de los que tenga conocimiento con ocasin
del mismo, salvo que el rgano de contratacin, atendiendo a la naturaleza y
circunstancias del contrato, no lo estime aconsejable.
Al igual que ocurre en el supuesto de incumplimiento de las restantes obligaciones

esenciales, aqu se habr de entender que tratndose de obligaciones (no, por ejemplo,
condiciones resolutorias), las mismas se podrn acordar respecto al contratista, no a la
Administracin ya que, El incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato por
parte de la Administracin originar la resolucin de aqul slo en los casos previstos en
esta Ley. (224.7 TRLCSP -207.7. LCSP-), por lo que en caso contrario, solo cabe que el
incumplimiento por parte de la Administracin de las obligaciones del contrato
determinar para aqulla, con carcter general, el pago de los daos y perjuicio que por
tal causa se irroguen al contratista. (Art.225.2 TRLCSP -208.2 LCSP-), pero no la
resolucin del contrato.
I.- LAS SEALADAS PARA CADA CATEGORA DE CONTRATO
Son causas de resolucin del contrato:() i.- Las que se sealen especficamente para
cada categora de contrato en esta Ley. (Art. 223.i. TRLCSP -206.i. LCSP-).
En lo que es objeto de esta W eb, se estudiarn en el apartado siguiente las que afectan
al contrato de obras, reguladas en el artculo 237 TRLCSP (220 LCSP) y siguientes del
TRLCSP.
4.- CAUSAS DE RESOLUCIN DEL CONTRATO DE OBRAS
PREVISTAS EN EL ARTCULO 237 TRLCSP
A.- DEMORA EN LA COMPROBACIN DEL REPLANTEO
Son causas de resolucin del contrato de obras, adems de las sealadas en el artculo
223, las siguientes: a) La demora en la comprobacin del replanteo, conforme al artculo
229. (Art. 237.a TRLCSP -220.a LCSP-).
El artculo 229 TRLCSP (212 LCSP) seala que: La ejecucin del contrato de obras
comenzar con el acta de comprobacin del replanteo. A tales efectos, dentro del plazo
que se consigne en el contrato que no podr ser superior a un mes desde la fecha de su
formalizacin salvo casos excepcionales justificados, el servicio de la Administracin
encargada de las obras proceder, en presencia del contratista, a efectuar la
comprobacin del replanteo hecho previamente a la licitacin, extendindose acta del
resultado que ser firmada por ambas partes interesadas, remitindose un ejemplar de la
misma al rgano que celebr el contrato.
Del precepto reproducido se desprenden diversas notas que caracterizan la comprobacin

del replanteo:
a.- La comprobacin del replanteo da inicio a la ejecucin de las obras, computndose

el plazo de ejecucin desde el da siguiente al de la firma del acta. (Art. 139.2 RGLCAP).
b.- La comprobacin del replanteo ha de efectuarse en el plazo sealado en el contrato

y, en todo caso, salvo casos excepcionales y justificados, dentro del mes siguiente a la
formalizacin del contrato. Con el establecimiento de un plazo para que se lleve a cabo la
comprobacin del replanteo se pretende erradicar la prctica de la Administracin de
demorar esta operacin cuando, por concurrir circunstancias que impiden de hecho la
iniciacin de las obras, teme que la comprobacin del replanteo sea fallida. El mero
transcurso del plazo es suficiente para que el contratista inste la resolucin, no siendo
necesario el requisito del previo requerimiento a la Administracin ( STSJ MAD
6781/2008 ) -si exigible en su da por el Reglamento de la Ley de Contratos del Estado-.
Ahora bien, si finalmente sobrepasado el plazo sealado, se procede a llevar a cabo la
comprobacin del replanteo, firmndose el acta correspondiente e inicindose las obras,
el contratista no podr ya alegar este retraso, para instar la resolucin del contrato.
Establece la Disposicin final segunda TRLCSP (D.F. 7 LCSP), que el plazo de un mes
no tiene el carcter de legislacin bsica, por lo que puede ser modificado por las
Comunidades Autnomas.
(Nota: Habr de entenderse que los casos en que excepcionalmente se deba superar el
plazo sealado, debern encontrarse previstos en el contrato o en el pliego de
condiciones particulares, justificndolo debidamente en el expediente de contratacin. La
existencia de una causa de imposibilidad sobrevenida o fuerza mayor no impide levantar
el acta en que se refleje la imposibilidad del replanteo y se acuerde la inmediata
suspensin de las obras).
c.- La comprobacin del replanteo es llevada a cabo por la Administracin, en presencia

del contratista -, en consecuencia, el incumplimiento de este requisito slo puede ser
imputado a la Administracin . De no acudir el contratista, sin causa justificada se
considerar incumplimiento del contrato con las consecuencias y efectos previstos en la
ley.
(COM.20.01. Consecuencias de la incomparecencia del contratista al acto de

comprobacin del replanteo.)
Adems,
d.- En cuanto a su naturaleza, El acta de comprobacin del replanteo reflejar la

conformidad o disconformidad del mismo respecto de los documentos contractuales del
proyecto, con especial y expresa referencia a las caractersticas geomtricas de la obra,
a la autorizacin para la ocupacin de los terrenos necesarios y a cualquier punto que
pueda afectar al cumplimiento del contrato. (Art. 140 RGLCPA)
Por propia definicin, la comprobacin del replanteo, presupone la existencia de

un replanteo previo , efectuado una vez aprobado el proyecto y previamente a la
tramitacin del expediente de contratacin de la obra. La falta de este replanteo se
configura como un vicio sustancial del contrato que, de todos modos no supondr la
nulidad radical del contrato celebrado, si levantada la correspondiente acta de
comprobacin de replanteo no se researan por Administracin o contratista, obstculos
que impidieran el inicio de las obras ( STSJ AND 6207/2002 ).
En cuanto a los ef ectos de la resolucin por esta causa habr que estar a lo dispuesto en
el artculo 239.2 TRLCSP -222.2. LCSP- Si se demorase la comprobacin del replanteo,
dando lugar a la resolucin del contrato, el contratista slo tendr derecho a una
indemnizacin equivalente al 2 % del precio de la adjudicacin.
B.- SUSPENSIN DE LA INICIACIN DE LAS OBRAS POR PLAZO SUPERIOR A SEIS

MESES
223, las siguientes: () b. La suspensin de la iniciacin de las obras por plazo superior
a seis meses por parte de la Administracin. (Art. 237.b TRLCSP -220.b LCSP-).
Puede ocurrir que comprobado el replanteo, el resultado del mismo sea negativo por
alguno de los motivos que se analizarn seguidamente., desde ese momento, la
Administracin dispondr de seis meses para, solventada la causa de la suspensin,
ordenar la reanudacin de las obras, transcurrido dicho plazo sin dictar acuerdo sobre
dicha situacin y notif icarlo al contratista, ste tendr derecho a instar la resolucin del
contrato (Art. 238 TRLCSP -221 LCSP-). Como en el supuesto anterior, si finalmente,
sobrepasado el plazo sealado, el contratista acepta expresa o tcitamente iniciar las
obras no podr ya alegar este retraso, para instar la resolucin del contrato. En todo
caso, como en cualquier otro supuesto en que se den las circunstancias para ello,
siempre tendr la posibilidad de reclamar los daos y perjuicios que le ha acarreado la
suspensin.

Evidentemente tanto en este caso como en los analizados en el apartado siguiente, el

contratista podr exigir la resolucin siempre y cuando no haya mediado en la misma
causa que le sea imputable.
La comprobacin del replanteo ser negativa (Art. 139 y 140 RGLCAP), en los
siguientes supuestos:
a).- Que no resulte acreditada la posesin y disponibilidad del terreno. En este caso
quedar suspendida la iniciacin de las obras, hacindolo constar as en el acta y
comenzando a computar desde el da siguiente a su firma el periodo de seis meses que
es necesario transcurra para que el contratista inste la resolucin del contrato. Si se
supera la causa de suspensin, el plazo de ejecucin comenzar a contar desde el da
siguiente a la notificacin al contratista. En el caso de obras de infraestructuras de
transporte, hidrulicas y de carreteras, se podrn comenzar las obras si estuvieran
disponibles los terrenos imprescindibles para ello, debiendo completarse la disponibilidad
de los restantes segn lo exija la ejecucin de las mismas.
b).- Que en el acto de comprobacin el director de las obras consider necesaria la

modificacin de las obras proyectadas , en cuyo caso redactara en el plazo de quince das
una estimacin razonada del importe de dichas modificaciones, en base a ello el rgano
de contratacin acordar modificar (o no) el proyecto y la suspensin temporal de las
obras total o parcialmente, ordenando en este ltimo caso la iniciacin de los trabajos en
las partes no afectadas por las modificaciones previstas.
c).- Que el contratista formule reservas sobre la viabilidad del proyecto . Si las mismas
son estimadas por el rgano de contratacin, este podr acordar, en su caso, la
suspensin de las obras. Si tales reservas resultan infundadas no quedar suspendida la
iniciacin de las obras ni, en consecuencia, ser necesario dictar nuevo acuerdo para
que se produzca la iniciacin de las mismas y se modifique el cmputo del plazo de
ejecucin.
d).-Que el contratista , sin formular reservas sobre la viabilidad del proyecto, realice otras
observaciones que puedan afectar a la ejecucin de la obra , en cuyo caso la direccin,
consideradas tales observaciones, decidir iniciar o suspender el comienzo de la obra,
justificndolo en la propia acta.
En cuanto a los ef ectos, seala la Ley (Art.239.3 TRLCSP -222 LCSP-) que: En el
supuesto de suspensin de la iniciacin de las obras por parte de la Administracin por
tiempo superior a seis meses el contratista tendr derecho a percibir por todos los
conceptos una indemnizacin del 3 % del precio de adjudicacin.
C.- SUSPENSIN DE LAS OBRAS Y DESISTIMIENTO
223, las siguientes:() c. El desistimiento o la suspensin de las obras por un plazo
superior a ocho meses acordada por la Administracin. (Art. 237.c. TRLCSP -220.c
LCSP-).
C1.- Suspensin de las obras por plazo superior a ocho meses
Ha de entenderse aqu que las obras han sido ya iniciadas, pues en caso contrario
estaramos ante el supuesto analizado en el apartado anterior y recogido en el artculo
237.b TRLCSP.
Cabe recordar as mismo, que el RGLCAP, regula en sus artculos 170 y 171
la suspensin definitiva , figura que, con ese nombre, no se contempla en el TRLCSP,
como tampoco lo haba hecho en su da el texto refundido de la Ley de Contratos de las
Administraciones Pblicas (TRLCAP), de la que el Reglamento es desarrollo. El artculo
171.1 RGLCAP se refiere a La suspensin definitiva o por plazo superior a ocho
meses, por lo que parece diferenciar dos tipos de suspensin si bien la regulacin es
la misma para ambos casos. Combinando este precepto con lo dispuesto en el artculo
170 RGLCAP -La suspensin definitiva de las obras slo podr tener lugar por motivo
grave y mediante acuerdo del rgano de contratacin ,- cabe concluir que la
suspensin definitiva se da en aquellos supuestos en los que hay una declaracin de la
Administracin en tal sentido, en tanto en la suspensin por plazo superior a ocho meses,
es el transcurso del plazo, sin necesidad de declaracin por parte de la Administracin, la
que origina el derecho del contratista a instar la resolucin del contrato.
(Comentario: En cualquier caso, no se alcanza a ver la diferencia entre la suspensin

definitiva y el desistimiento, que si recoge el RGLCAP en su artculo 171.2 - El
desistimiento de las obras por parte de la Administracin tendr los mismos efectos que
la suspensin definitiva de las mismas.-, y tal vez quepa entender, que con la regulacin
introducida por la LCSP, ambas conforman hoy en da una misma causa de resolucin).
Otra cuestin problemtica es el momento en que se debe iniciar el cmputo del plazo,
pues cabe que la Administracin, con el fin de no hacer frente a sus responsabilidades,
no acuerde la suspensin, o la acuerde en fecha posterior a aquella en que se debi
adoptar. Ante ello, la doctrina consolidada del Consejo de Estado, reconoce la posibilidad
de un inicio tcito de la suspensin, que corresponder con la fecha de paralizacin
material efectiva de las obras, y que se acreditar atendiendo a factores tales como la
conducta del contratista (reclamando la resolucin), de la Administracin (denegndola
), de las ordenes de la direccin facultativa, o de terceros ajenos a la relacin
contractual, (Ver el Dictamen del Consejo de Estado DCE_12_2010 , como compendio de
la citada doctrina).
El derecho a solicitar la resolucin corresponde exclusivamente al contratista, y el

acuerdo de resolucin a la Administracin, una vez constatado el transcurso del plazo. Si
transcurridos ms de ocho meses desde que se acord la suspensin de las obras, la
Administracin ordena, y el contratista acepta expresa o tcitamente la reanudacin de
las mismas perder el derecho a pedir la resolucin por esta causa.
En cuanto a los ef ectos, determina el artculo 239.4 TRLCP -222.4 LCSP-, la

indemnizacin a la que tiene lugar el contratista, en los siguientes trminos: En caso de
desistimiento o suspensin de las obras iniciadas por plazo superior a ocho meses, el
contratista tendr derecho al 6 % del precio de las obras dejadas de realizar en concepto
de beneficio industrial, entendindose por obras dejadas de realizar las que resulten de
la diferencia entre las reflejadas en el contrato primitivo y sus modificaciones y las que
hasta la fecha de notificacin de la suspensin se hubieran ejecutado.

SI.)
C2.- Desistimiento unilateral de la Administracin
El desistimiento entraa necesariamente una declaracin expresa y unilateral, por parte

de la Administracin de poner fin al contrato ( STS_3530/1997 ) adems, para que resulte
ajustado a Derecho, debe justif icarse en razones de inters pblico que aconsejen la
resolucin del contrato ( DCE_1208/2008 ). De esta justificacin ha de tener conocimiento
el contratista, para en su caso, alegar contra la decisin de desistir y de impugnar la
realidad misma de sus fundamentos en relacin con las exigencias del inters pblico
(DCE_1336/2005 ).
(Nota: Un anlisis pormenorizado y actual de los requisitos sealados, que deben

concurrir en el desistimiento, se recoge en el Dictamen del Consejo Consultivo de la
Comunidad de Madrid CC_MAD_442/2011 ).
El desistimiento por parte de la Administracin puede tener lugar antes de que el contrato
haya sido adjudicado o, antes de que haya sido celebrado (Art. 155 TRLCSP), pero el
aqu analizado es el que se produce una vez perfeccionado el contrato. En este caso
cabe, bien que se produzca una vez se hayan iniciado las obras , bien tenga lugar antes
del inicio de las mismas , ahora bien, la cuestin que se plantea en este ltimo supuesto,
y que no se encuentra resuelta de modo definitivo, es si tal desistimiento habr de
entenderse como causa de resolucin prevista en el articulo 237.a). Demora en la
comprobacin del replanteo-, en el artculo 237.b) Suspensin en el inicio por plazo
superior a seis meses- o, en el artculo 237.c) Desistimiento unilateral-. La respuesta que
se d, tiene distintas e importantes consecuencias econmicas, pues como se ha visto, la
indemnizacin a percibir por el contratista en el primer caso ser el 2% del precio de
adjudicacin, en el segundo el 3% de dicho precio y, en el tercero, el 6% de las obras
dejadas de realizar, -que en el caso que nos ocupa lo son en su totalidad-.
(VaseDCE_4337_1996 ).
(Comentario: A mi entender, en este supuesto, debera ser de aplicacin la causa de

resolucin prevista en el artculo 237.a., y los efectos previstos en el artculo 239.2
cuando el desistimiento se produce con anterioridad a la comprobacin del replanteo.
Firmada el acta de comprobacin y ordenada la paralizacin de la obra si, vigente la
paralizacin y habiendo transcurrido seis meses desde que se acord, se produce el
desistimiento por parte de la Administracin, estaremos ante el supuesto previsto en el
artculo 237 b. con los efectos previstos en el artculo 239.3. Cabe resear a favor de
esta interpretacin, que de la lectura del artculo 237.c. y 239.4. parece desprenderse
que el desistimiento parte de la idea que las obras han sido iniciadas).
5.- OTRAS CAUSAS DE RESOLUCIN PREVISTAS EN EL TRLCSP

Aunque de lo dispuesto en el artculo 223 del TRLCSP parece desprenderse que las
causas de resolucin se limitan a las mencionadas en el citado artculo para todos los
tipos de contratos y, de acuerdo con la remisin que lleva a cabo el artculo 223.i)
TRLCSP, las sealadas especficamente para cada categora de contrato en la ley en el
caso del contrato de obras las establecidas en el artculo 237-, lo cierto es que fuera de
estos preceptos, la propia ley recoge otras dos causas de resolucin del contrato.
A.- NO REPOSICIN O REAJUSTE DE GARANTAS
En caso de que se hagan efectivas sobre la garanta las penalidades o indemnizaciones

exigibles al adjudicatario, ste deber reponer o ampliar aqulla, en la cuanta que
corresponda, en el plazo de quince das desde la ejecucin, incurriendo en caso contrario
en causa de resolucin. (Art.99.2 TRLCSP -87.2 LCSP-).
Aunque para el caso de incumplimiento por parte del contratista de reajustar la garanta
debido a una modificacin del contrato, no prev la Ley de modo explicito igual
consecuencia resolucin- que para el supuesto de no reposicin, la misma habr de
entenderse implcita, toda vez que acordada la modificacin, su formalizacin se llevar a
cabo en el modo previsto para la formalizacin de los contratos, procedimiento que exige
la constitucin de la garanta con anterioridad a la firma.
(Nota: Con anterioridad a la reforma operada en la LCSP por la Ley 34/2010, la no

formalizacin del contrato en plazo (Art. 220. d.) era una de las causas de resolucin del
contrato, -recurdese que el contrato se perfeccionaba con su adjudicacin definitiva, no
como ahora, con su formalizacin-, por lo que no caba duda de que el no reajuste de la
garanta habra de suponer, por la derivacin apuntada en el prrafo anterior, la
resolucin del contrato.)
B.- NO SUBSANACIN DE DEFECTOS OBSERVADOS EN LA RECEPCIN DE LAS

OBRAS
() Si transcurrido dicho plazo el contratista no lo hubiere efectuado, podr

concedrsele otro nuevo plazo improrrogable o declarar resuelto el contrato.()
(Art.235.2 TRLCSP -218.2 LCSP-).
La recepcin de las obras y el plazo de garanta se regula en el artculo 235 TRLCSP

(218.2 LCSP), y en los artculos 203 y 204 del RGLCAP.
A la recepcin de las obras a su terminacin concurrir el responsable del contrato o un

facultativo designado por la Administracin representante de sta, el facultativo
encargado de la direccin de las obras y el contratista asistido, si lo estima oportuno, de
su facultativo.
Si se encuentran las obras en buen estado y con arreglo a las prescripciones previstas, el
funcionario tcnico designado por la Administracin contratante y representante de sta,
las dar por recibidas, levantndose la correspondiente acta y comenzando entonces el
plazo de garanta.
Cuando las obras no se hallen en estado de ser recibidas se har constar as en el acta y
el Director de las mismas sealar los defectos observados y detallar las instrucciones
precisas fijando un plazo para remediar aqullos. Si transcurrido dicho plazo el
contratista no lo hubiere efectuado, podr concedrsele otro nuevo plazo improrrogable,
o declarar resuelto el contrato.
NO.)
6.- PROCEDIMIENTO Y PLAZO

A.- PROCEDIMIENTO
El procedimiento para la resolucin de los contratos se recoge fundamentalmente en el

artculo 211 TRLCSP (Art. 195 LCSP) y artculos 109 y 110 del RGLCAP. Habr de
tomarse en consideracin igualmente, la legislacin contenida en la LRJPAC.
La resolucin del contrato se acordar por el rgano de contratacin, de oficio o a
instancia del contratista -segn cual sea la causa-, una vez instruido el correspondiente
procedimiento administrativo, que consta de diversos trmites e informes preceptivos que
se consideran de urgencia y gozarn de preferencia para su despacho por el rgano
competente. El expediente consta de los siguientes trmites:
a) Audiencia del contratista
Por plazo de diez das naturales en caso de propuesta de oficio -no por lo tanto si ha sido
el propio contratista quien insta la resolucin-, con el fin de que el contratista, en su caso
pueda formular escrito de oposicin.
A pesar de existir sentencias en sentido contrario, la jurisprudencia ms asentada

considera que la omisin del trmite de audiencia, por no producir indefensin en el
interesado al continuar para ste abierta la va judicial, no conlleva la invalidez de los
acuerdos de resolucin contractual adoptados. Al respecto merece la pena transcribir los
argumentos recogidos en la sentencia del Tribunal Supremo de fecha 29/09/1989, a la
que se remiten mltiples sentencias de otros tribunales (Ver por ejemplo STS 530/2008 ):
El trmite de audiencia en el procedimiento administrativo tiene la funcin desde el punto

de vista funcional, de asegurar la efectividad del principio de contradiccin en va
administrativa, conjugando as la defensa de los administrados con la eviccin de
nulidades y retroacciones de procedimiento, perturbadoras de la buena marcha
administrativa y perjudiciales para los particulares, optndose por el principio de
economa procesal cuando como en el supuesto presente la posible indefensin del
administrado quedara reparada con la utilizacin de los recursos que el ordenamiento
pone a disposicin de aquel. La jurisprudencia de forma reiterada indica que las
garantas del artculo 24 de la Constitucin Espaola, son estrictamente judiciales y no
son traspasables automticamente al procedimiento administrativo, y una de ellas es el
principio de audiencia en expedientes no sancionadores, cuya ausencia no genera
indefensin, cuando el interesado recurre oportunamente.
b) Audiencia del avalista o asegurador
En igual plazo -diez das naturales-. Este trmite ser preceptivo en aquellos casos en
que el rgano de contratacin haya propuesto la resolucin del contrato con incautacin
de la garanta.
c) Informe del Servicio Jurdico
Es preceptivo en los expedientes de resolucin, salvo en el supuesto de resolucin por

demora en la ejecucin por parte del contratista (Art. 213.1 TRLCSP), o por falta de
reposicin o reajuste de la garanta definitiva (Art. 99.2 y 3 TRLCS) -, cuando la
Administracin contratante sea el Estado, sus Organismos autnomos, Entidades
gestoras y Servicios comunes de la Seguridad Social y dems Entidades pblicas
estatales. En el resto de administraciones habr que estar a su normativa reguladora.
Este informe no es vinculante para el rgano de contratacin (Art. 83.1 LRJPAC).
d) Dictamen del Consejo de Estado u rgano consultivo de la Comunidad Autnoma
Es preceptivo cuando se formule oposicin por parte del contratista. La omisin del
dictamen es causa de nulidad de pleno derecho de la resolucin contractual. El dictamen
emitido no es vinculante para el rgano de contratacin.
e) Acuerdo sobre la resolucin
El acuerdo dictado por el rgano de contratacin pone fin a la va administrativa y es

inmediatamente ejecutivo, sin que la mera interposicin del recurso de reposicin o del
recurso contencioso-administrativo suspenda sus efectos, para ello el contratista habr
de solicitarlo y el rgano de contratacin (supuesto de recurso de reposicin) o el rgano
jurisdiccional (recurso contencioso-administrativo), acordarlo.
f) Comunicacin al Tribunal de Cuentas
La resolucin del contrato ha de ser comunicada, en el plazo de tres meses, por el

rgano de contratacin del Tribunal de Cuentas o, en su caso, al rgano de control
externo de la Comunidad Autnoma cuando sus cuantas excedan de las sealadas en el
artculo 29 del TRLCSP.
***
B.- PLAZO
Por lo que se refiere al plazo para resolver el expediente de resolucin de contrato, ni el

TRLCSP al igual que ocurra con la LCSP y el TRLCAP-, ni el RGCAP establecen nada
al respecto. Tanto el Consejo de Estado (dictmenes n 1255/2006 y 692/2006) como la
Junta Consultiva de Contratacin Administrativa (informe 16/2000, de 16 de abril)
consideraron que no haba lugar a aplicar supletoriamente la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, del Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y Procedimiento
Administrativo Comn (LRJPAC), por ser un procedimiento especial en materia de
contratacin en donde no se ejercitan potestades administrativas ni de intervencin como
de forma expresa se recoge en el artculo 44.2 de la LRJPAC. Ello no obstante, el
Tribunal Supremo, en sentencias de 2 de octubre de 2007 ( STS_6326/2007 ), y de 13 de
marzo de 2008 ( STS 643/2008 ) (Ver tambin STS_4766/2010 y STS_5567/2009 ) ha
declarado la aplicacin supletoria de la LRJPAC de conformidad con lo dispuesto en la
disposicin adicional Sptima del TRLCAP (e igual redaccin, la disposicin final Tercera,
apartado 1 del TRLCSP), de forma que (Art. 42.3 LRJPAC), si no se resuelve en el plazo
de tres meses, habindose iniciado de oficio, se entiende caducado el expediente. A
partir de estas sentencias los distintos Consejos Consultivos recogen en sus dictmenes
este plazo de tres meses, como el mximo para resolver el
expediente( CC_MAD_408/2011; CC_PV_195/2011 ; CC_CL_1020/2011 ; CC_CL_1120/201
1 , etc.).
En cualquier caso el plazo de tres meses podr suspenderse por las causas sealadas en
el propio artculo 42 LRJPAC, apartado 5. Cabe mencionar entre estas causas las
siguientes:
a.- Cuando deba requerirse a cualquier interesado para la subsanacin de deficiencias y

la aportacin de documentos y otros elementos de juicio necesarios, por el tiempo que
medie entre la notificacin del requerimiento y su efectivo cumplimiento por el
destinatario, o, en su defecto, el transcurso del plazo concedido
c.- Cuando deban solicitarse informes que sean preceptivos y determinantes del
contenido de la resolucin a rgano de la misma o distinta Administracin, por el tiempo
que medie entre la peticin, que deber comunicarse a los interesados, y la recepcin del
informe, que igualmente deber ser comunicada a los mismos. Este plazo de suspensin
no podr exceder en ningn caso de tres meses.
d.- Cuando deban realizarse pruebas tcnicas o anlisis contradictorios o dirimentes

propuestos por los interesados, durante el tiempo necesario para la incorporacin de los
resultados al expediente.
7.- EFECTOS
La declaracin por la que se resuelve el contrato no se agota en s, sino que trae consigo
una serie de efectos, -regulados fundamentalmente en el artculo 225 del TRLCSP (208
LCSP), para todos los contratos en general y en el artculo 239 TRLCSP (222 LCSP) para
el contrato de obras-, que sern distintos segn cual haya sido la causa de la resolucin
y, en su caso, a quien Administracin o contratista- le es imputable aqulla. Alguno de
estos ef ectos ya han sido sealados en apartados anteriores, pero aqu, para facilitar su
estudio, se hace ref erencia a todos ellos.
Conforme a lo comentado, se distinguen los siguientes supuestos:

A.- MUTUO ACUERDO
En caso de mutuo acuerdo (Art. 225.1 TRLCSP -208.1 LCSP-), las partes acordarn los
trminos de la misma -objeto, causa y condiciones- con el limite que seala el artculo
25.1 del TRLCSP En los contratos del sector pblico podrn incluirse cualesquiera
pactos, clusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios al inters pblico, al
ordenamiento jurdico y a los principios de buena administracin.
Es lo usual que en el mutuo acuerdo se pacte el abono al contratista de las prestaciones

realizadas y la devolucin al mismo de la garanta constituida, sin indemnizacin alguna
en favor de la Administracin o el contratista; cabe sin embargo pactar indemnizacin a
favor de la Administracin, sin limite alguno, o a favor del contratista, que no podr ser
superior en este caso, a la que derivara de la resolucin del contrato por incumplimiento
de la propia Administracin (Ver DCE_128/1997 ), puesto que ello infringira los principios
de buena administracin citados por el artculo 25.1 TRLCSP.
silencio? SI.)
B.- RESOLUCIN POR CAUSAS ESTABLECIDAS EN EL CONTRATO
Tendr las consecuencias que se establezcan en el contrato y, en su defecto, se regular

por la normativa administrativa que sea aplicable por analoga.
(Comentario: A pesar de esta afirmacin, recogida en el artculo 112.1 del RGLCAP y

que parte del principi de libertad de pactos que seala el artculo 1255 del Cdigo Civil
y recoge en su artculo 25.1 el TRLCSP - En los contratos del sector pblico podrn
incluirse cualesquiera pactos, clusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios al
inters pblico, al ordenamiento jurdico y a los principios de buena administracin.- es
discutible que tal libertad de pactos no se encuentre limitada por lo dispuesto en el
artculo 224.7 TRLCSP -207.7. LCSP-: El incumplimiento de las obligaciones derivadas
del contrato por parte de la Administracin originar la resolucin de aqul slo en los
casos previstos en esta Ley., lo que debiera suponer en la prctica, que el contrato no
podr prever causas de resolucin imputables a la Administracin, cuando las mismas no
se encuentren recogidas en la Ley o, en otras palabras, que la ampliacin en el contrato
de las causas de resolucin establecidas en la ley solo podrn preverse respecto al
contratista, no a la Administracin fuera de los casos previstos en la ley-).
C.- RESOLUCIN POR CAUSAS ESTABLECIDAS EN LA LEY
Son efectos comunes a la resolucin del contrato por las causas establecidas en la ley,
tanto si es imputable al contratista, como si lo es a la Administracin, las siguientes:
a) La resolucin del contrato dar lugar a la comprobacin, medicin y liquidacin de

las obras realizadas con arreglo al proyecto, fijando los saldos pertinentes a favor o en
contra del contratista, siendo necesaria la citacin de ste, para su asistencia al acto de
comprobacin y medicin (Art.239.1 TRLCSP).
Se considerar obra efectivamente realizada a tales efectos no slo la que pueda ser
objeto de certificacin por unidades de obra terminadas, sino tambin las accesorias
llevadas a cabo por el contratista y cuyo importe forma parte del coste indirecto al que se
refiere el artculo 130.3 del RGLCAP, as como tambin los acopios situados a pie de
obra. (Art. 171.1. RGLCAP).
b) Hasta que se formalice el nuevo contrato, el contratista quedar obligado, en la forma

y con el alcance que determine el rgano de contratacin, a adoptar las medidas
necesarias por razones de seguridad, o indispensables para evitar un grave trastorno al
servicio pblico o la ruina de lo construido o fabricado. A falta de acuerdo, la retribucin
del contratista se fijar a instancia de ste por el rgano de contratacin, una vez
concluidos los trabajos y tomando como referencia los precios que sirvieron de base para
la celebracin del contrato. El contratista podr impugnar esta decisin ante el rgano de
contratacin que deber resolver lo que proceda en el plazo de quince das hbiles. (Art.
225 ltimo prrafo y de modo similar Art. 172 RGLCAP-).
c) Acordada la resolucin del contrato, la Direccin debe fijar al contratista un plazo para
abandonar la obra y retirar las instalaciones auxiliares y el equipo aportado a la
ejecucin de la misma.(Clusula 69, Decreto 384/1970).
d) Los contratos complementarios de servicios quedan resueltos, en todo caso, cuando

se resuelva el contrato principal de obras (Art. 308.c. TRLCSP -284.c. LCSP-).
***
Cabe recordar ciertas reglas, adelantadas ya en apartados anteriores, fijadas por la

jurisprudencia y la doctrina de los Consejos Consultivos, aplicables a este tipo de
resolucin:
En caso de concurrir pluralidad de causas de resolucin , se habr de estar a la primera

que se hubiere producido en el tiempo (DCE_404/2010 ; DCE_681/2009 ; DCE_1843/2008 ;
etc.). Cuando un mismo hecho pueda ser subsumido en dos causas de resolucin
prevalecer la causa especial sobre la ms general ( CC_CAN_700/2011 ).
Cabe la concurrencia de culpas de las partes intervinientes, que aminoren los efectos
desfavorables para aqulla incursa en causa de resolucin.

Administracin?S.)
Se admite la posibilidad de que pueda acordarse la resolucin parcial , cuando el

contrato tenga distintos objetos perfectamente diferenciados y, ni la naturaleza del
contrato ni la voluntad de las partes, exijan el mantenimiento total o, en aquellos casos
en que existan razones de inters pblico que justifiquen la conservacin del negocio en
lo realizable.
(DCE_921/2006 ; DCE_3252/2004; DCE_2416/2004 ; DCE_2907/2004 ; DCE_2717/2000 ;
etc. )
***
C1.- Incumplimiento del contratista
Incumplimiento culpable
La doctrina del Consejo de Estado considera incumplimientos culpables del contratista
La insolvencia calificada como culpable.
La extincin de la personalidad jurdica de la sociedad contratista acordada por su

Junta. En el supuesto de que la extincin derive de un acuerdo adoptado por rgano
judicial, habr de estarse al contenido del mismo.
La demora sin causa justificada, en los plazos de ejecucin del contrato o el

incumplimiento, igualmente injustificado, del plazo de inicio de los contratos adjudicados
de urgencia.
El incumplimiento por motivos imputables al contratista de las obligaciones

contractuales esenciales.
Entiendo, que a tal relacin habrn de aadirse las siguientes:
La no reposicin o reajuste de las garantas.

La no subsanacin de def ectos observados en la recepcin de las obras.
La escisin del contratista -persona jurdica-, cuando no quepa la subrogacin por no

reunir la entidad a la que se atribuya el contrato, las condiciones de solvencia
necesarias.
***
En el supuesto de incumplimiento culpable del contratista, el acuerdo de resolucin

contractual contendr pronunciamiento expreso acerca de la procedencia o no de la
perdida, devolucin o cancelacin de la garanta constituida.
(COM.10.01.- El hecho de la resolucin del contrato por incumplimiento culpable del

contratista, supone la perdida de garanta y, adems, la obligacin de hacer frente a la
responsabilidad de daos y perjuicios en lo que exceda de aqulla o, solamente, la
responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados?)
La determinacin de los daos y perjuicios se llevar a cabo por el rgano de

contratacin en decisin motivada y previa audiencia del contratista, atendiendo, entre
otros factores, al retraso que implique para la inversin proyectada y los mayores gastos
que ocasione a la Administracin (Art. 113 RGLCAP). Esta determinacin se fijar en el
mismo expediente donde se acuerde la resolucin contractual, pero facultando al
contratista para que en un procedimiento contradictorio se concrete lo que se acepta y lo
que se rechaza para determinar la cantidad total a satisfacer ( STS 4275/1989 ).
Slo se acordar la prdida de la garanta en caso de resolucin del contrato por

concurso del contratista cuando el concurso hubiera sido calificado como culpable (Art.
225.4).
Cabe pactar en el contrato, para el caso de resolucin imputable al contratista, la

imposicin de penalidades adicionales.

***
Adems de las consecuencias pecuniarias apuntadas, tal y como establece el artculo

60.2.a TRLCSP son circunstancias que impedirn a los empresarios contratar con las
Administraciones Pblicas las siguientes: a.- Haber dado lugar, por causa de la que
hubiesen sido declarados culpables, a la resolucin firme de cualquier contrato celebrado
con una Administracin Pblica . Las notas definitorias de esta prohibicin se estudian en
elTema 07.- Prohibiciones para contratar, reproduciendo aqu el cuadro resumen de
caractersticas:
Plazo mximo para

Competencia
Apreciacin Duracin Mxima iniciar el Alcance Efi
para declarar
procedimiento
Declaracin previa 3 aos desde En principio con Un
Administracin
segn procedimiento 2 aos firmeza del acuerdo Administracin inscr
contratante
al efecto de resolucin declarante RO

Incumplimiento no culpable
En el caso de incumplimiento no culpable del contratista, este no deber abonar

indemnizacin alguna a favor de la Administracin as como tampoco proceder la
incautacin de la garanta constituida. (Art. 225.3 TRLCSP -208.3 LCSP- a contrario
sensu) (Ver STS 1161/2008 y STS 4345/2002 ).
En el supuesto de muerte del contratista individual, cuando el delegado del contratista o

los herederos de ste no comuniquen a la Administracin el fallecimiento de aqul, el
rgano de contratacin acordar la resolucin del contrato sin incautacin de la garanta
pero con indemnizacin a la Administracin de los daos y perjuicios ocasionados por la
paralizacin. Si fuera finalmente la Administracin quien decidiera no continuar con el
contrato, ello no dar derecho alguno a favor de los herederos a ser a indemnizacin por
el resto del contrato dejado de ejecutar. Igual solucin se prev para el supuesto de
incapacidad sobrevenida.
C2.- Incumplimiento de la Administracin
Son incumplimientos de la Administracin que dan lugar a instar la resolucin del contrato
segn la Ley.
La demora en el pago por plazo superior a 8 meses (o el inferior establecido por las
CC.AA.
La resolucin por imposibilidad de modificacin del contrato.
La demora en la comprobacin del replanteo.
La suspensin de la iniciacin de las obras por plazo superior a seis meses.
En los expedientes de tramitacin urgente, el no inicio de las obras en el plazo de

quince das hbiles contados desde la formalizacin del contrato, por causas imputables
a la Administracin.
La suspensin de las obras o desistimiento por plazo superior a ocho meses.
El incumplimiento de la Administracin de las restantes obligaciones esenciales. [Ver

punto 3. h].
Con carcter general, la resolucin del contrato por incumplimiento de la Administracin,

supondr que sta deba indemnizar al contratista por los daos y perjuicios causados
(Art.225.2 TRLCSP -208.3 LCSP). La procedencia de la indemnizacin de daos y
perjuicios, conforme a reiterada jurisprudencia, exige no solo el que los mismos se
concreten, sino que se acredite que son debidos a un incumplimiento concreto, en este
caso de la Administracin, esto es, que exista relacin de causalidad entre ese
incumplimiento y la lesin patrimonial sufrida por la otra parte; dado que el mero
incumplimiento contractual no constituye base suficiente para la reclamacin de daos y
perjuicios. La indemnizacin debe cubrir el dao emergente y el lucro cesante, pero
excluir meras expectativas (Ver STS_4234/2002 ).
En cualquier caso, encontrndose debidamente acreditados, han de satisfacerse al

contratista todos los perjuicios reales causados, lo que incluir los gastos realizados en
razn de operaciones concertadas de acuerdo con el propio contrato, por ejemplo gastos
bancarios para la obtencin de crdito, gastos de fianza por el tiempo en que estuvieron
paralizadas las obras, etc.
Para ciertos supuestos, la cuanta de la indemnizacin se encuentra prevista en la ley:
En el supuesto de resolucin por demora en la comprobacin del replanteo , el

importe de la indemnizacin ser la equivalente al 2% del precio de adjudicacin.
En el supuesto de resolucin por suspensin de la iniciacin de las obras por parte
de la Administracin por tiempo superior a seis meses, el contratista tendr derecho a
percibir por todos los conceptos una indemnizacin del 3 % del precio de adjudicacin.
En caso de resolucin por desistimiento o suspensin de las obras iniciadas por

plazo superior a ocho meses, el contratista tendr derecho al 6 % del precio de las obras
dejadas de realizar en concepto de beneficio industrial, entendindose por obras dejadas
de realizar las que resulten de la diferencia entre las reflejadas en el contrato primitivo y
sus modificaciones y las que hasta la fecha de notificacin de la suspensin se hubieran
ejecutado.
Para el caso de resolucin por imposibilidad de llevar a cabo la modificacin del

contrato, (Art.223.g TRLCSP) el contratista tendr derecho a una indemnizacin del 3 %
del importe de la prestacin dejada de realizar, salvo que la causa sea imputable al
contratista (Art. 225.5 TRLCSP). En este supuesto, adems, podr iniciarse al tiempo que
se incoa el expediente de resolucin, el procedimiento para la adjudicacin del nuevo
contrato, si bien la adjudicacin de ste quedar condicionada a la terminacin del
expediente de resolucin, aplicndose la tramitacin de urgencia a ambos
procedimientos.

impuesto.)
(COM.19.01.- Suspensin: Conceptos indemnizables y compatibilidad con las

indemnizaciones por resolucin.)
***
ANEXO I.- CUESTIONES

(Nota previa: Los hipervnculos a sentencias lo son a la pgina web del Consejo General
del Poder Judicial , en sta, y en el apartado TEXTO A BUSCAR, introducir la referencia
de cada sentencia)

Administracin?S.)
contrato?S.)




IVA.)



SI.)
NO.)
silencio? SI.)



impuesto.)
***
C.20.01.- Cabe la concurrencia y compensacin de incumplimientos entre contratista y

Administracin?
RESUMEN
S.
CC_CAN_694/2011
Ciertamente, en el expediente se encuentra acreditado el impago por parte de la

concesionaria de las cuotas de la Seguridad Social correspondientes a los trabajadores
de los servicios concedidos () No obstante, ha de insistirse ahora en que, segn se
advirti en tales Dictmenes, el retraso de la Administracin en el abono de las
indemnizaciones reconocidas al contratista como consecuencia de las diversas
vicisitudes acaecidas en la ejecucin del contrato, acreditados y, en buena medida,
asumidas por la propia Administracin, con sus correspondientes e inevitables efectos,
siendo su causa defectos mayormente imputables a actuaciones u omisiones del
Ayuntamiento con incidencia en su ejecucin, puede haber contribuido relevantemente al
incumplimiento de sus obligaciones con la Seguridad Social. () Lo que no empece a
que proceda la resolucin del contrato en aplicacin de la sealada causa () sin
perjuicio de que, en relacin con lo expuesto en el prrafo precedente, estos hechos
debieran ser atendidos en orden a considerar un incumplimiento no culpable del
contratista en este concreto caso, sin proceder la incautacin de la garanta.
STSJ MAD 9795/2010
De lo expuesto, la Sala aprecia la existencia de concurrencia de culpas en el caso

debatido. Culpa de la entidad mercantil concesionaria del servicio, quin, tal y como
mantiene la Administracin demandada, no supo mantener el buen orden en la prestacin
del servicio, (). Pero, asimismo, existe culpa de la Administracin, quin teniendo
conocimiento de lo que ocurra a travs de los partes diarios de incidencias, reuniones
semanales etc., (), no tom ninguna medida para evitar y controlar la situacin, a pesar
de que ejerca la supervisin y control para asegurar el adecuado funcionamiento del
Centro.
() Por tanto, no apreciando culpa exclusiva de la entidad recurrente, no procede ni la

incautacin de la garanta ni la indemnizacin a la Administracin de los daos y
perjuicios ocasionados en lo que exceda de a garanta incautada (artculo 113.4 del Texto
Refundido de la LCAP). Ahora bien, tampoco procede que la
Administracin indemnice a la recurrente de los daos y perjuicios causados, no solo,

porque, tal y como se dice en el informe () sino tambin y fundamentalmente, porque
no se aprecia culpa exclusiva de la Administracin que genere la obligacin de
indemnizacin a favor de la contratista de los daos y perjuicios causados (artculo 113.3
del Texto Refundido de la LCAP).
STS_3266/1998
() OCTAVO.- Entendemos, en conclusin, que las consecuencias del incumplimiento

deben ser fijadas conforme a los principios de equidad y de buena fe, que rige
especficamente en materia de contratos (artculo 1.258 del Cdigo civil), buscando un
equilibrio de los intereses en presencia en la solucin del debate (sentencias de 10 de
junio y 11 de noviembre de 1987 de 10 de julio de 1990). En cuanto el incumplimiento
es imputable al contratista, como se ha razonado, deviene causa de resolucin del
contrato (artculo 53.1 de la LCE y 159 del Reglamento), debiendo ser mantenidas en tal
sentido las resoluciones administrativas impugnadas, pero anulndolas en los
pronunciamientos desfavorables restantes, ya que no se debe dar lugar, en el caso, ni a
prdida de fianza () ni, como se anticip anteriormente, a indemnizacin de daos y
perjuicios a la Administracin, en cuanto la culpa de la empresa contratista queda
compensada por la de la Diputacin Regional de Cantabria que, a su vez, debera
indemnizar a la propia contratista (artculo 53 LCE y 158 de su Reglamento).
***
C.20.02.- Puede operar el mutuo acuerdo tcito como causa de resolucin del contrato?
RESUMEN
S.
STSJ MAD 6781/2008
Resta por examinar si puede entenderse que al no reclamar el contratista la

comprobacin del replanteo una vez que le fue adjudicado el contrato, y haber dejado
pasar casi dos aos (no dos aos y tres meses como dice la Administracin) entre la
fecha de adjudicacin y la fecha en la que solicita la resolucin del contrato y que se le
abone una indemnizacin, se ha producido una suerte de consentimiento tcito del
contratista a la no ejecucin del contrato y, en consecuencia, su resolucin por mutuo
acuerdo de las partes.
En primer lugar conviene dejar sentado que no siendo la resolucin de mutuo acuerdo
supuestamente producida expresa, sino tcita o presunta, debe interpretarse con cautela,
sin que podamos presumir que el mero transcurso del tiempo implica consentimiento,
dejando de lado las dems circunstancias que pudieran concurrir.
(Nota: En el supuesto analizado el Tribunal concluye que no ha lugar a considerar la

existencia de un mutuo acuerdo tcito, dado que se acredita hubo voluntad por parte del
contratista de ejecutar el contrato).
***
C.20.03.- El transcurso del plazo sealado, habilita por si solo a la Administracin para
resolver el contrato?
RESUMEN:
NO, ha de hacerse ponderando en cada caso concreto las circunstancias concurrentes y

de que modo afectan al inters pblico.
CC_CLM_180/2011
La apreciacin de la demora en el cumplimiento de los plazos como causa resolutoria

ha de hacerse ponderando en cada caso concreto las circunstancias concurrentes y
afectantes al inters pblico, sin que proceda aqulla de modo automtico. As lo ha
expresado en Tribunal Supremo en su jurisprudencia (recogida, entre otras, en las
Sentencias de 14 de diciembre de 2001, [STS_9850/2001 ], y de 14 de junio de
2002, [STS_4346/2002 ] en las que se examinan supuestos en los que se ha incumplido el
plazo final de ejecucin) conforme a la cual la mera constatacin del vencimiento del
plazo contractual sin que el contratista haya cumplido satisfactoriamente sus
obligaciones no determina, por s misma e indefectiblemente, la resolucin del contrato,
pues habr que ponderar, en relacin a las circunstancias del caso, si el incumplimiento
es de tanta trascendencia que justifica la resolucin y nueva apertura del procedimiento
de seleccin de contratistas
Si dicho automatismo en la aplicacin de la medida resolutoria no procede aun

habindose apreciado el transcurso del plazo contractual final, a mayor abundamiento no
proceder dicha consecuencia extrema cuando el mencionado plazo an no ha fenecido o
el retraso se ha producido en el cumplimiento de los plazos parciales () Sin hacer
ponderacin alguna de las circunstancias descritas -escaso retraso de dos meses y
medio y desfase mnimo del presupuesto de ejecucin-, el expediente resolutorio se
funda por la Administracin en la demora padecida, estimando el Arquitecto Coordinador
que es, de hecho y por las experiencias en obras similares, muy difcil ejecutar las obras
en los [...] meses que restan.()
Esta pretendida motivacin carece del fundamento tcnico necesario para respaldar que
el retraso existente haga presumir razonablemente la imposibilidad de cumplir el plazo
total, segn exige el aludido artculo 196.6 de la LCSP (212.6 TRLCSP). En este caso ya
se ha visto que se opta directamente por la resolucin a los dos meses y medio de
retraso en la realizacin de la demolicin, afectando la demora imputable a la
adjudicataria hasta ese momento a un 3 % del presupuesto de la obra.
***
C.20.04- En el supuesto de demora por causas imputables al contratista, La

Administracin slo puede optar entre resolver el contrato o imponer penalidades?
Cabe la prorroga tcita del contrato?
RESUMEN
Necesariamente ha de optar entre resolver el contrato o imponer penalidades. La

jurisprudencia admite sin embargo la prrroga tcita en determinados supuestos,
diferencindolo de la mera tolerancia.
DCE_444/1994 / DCE_1246/2009
no cabe confundir la prrroga tcita (categora aceptada por el Tribunal Supremo) con
la mera tolerancia por parte de la Administracin una vez superado el plazo de ejecucin
de la obra. En otras palabras, del hecho de que la Administracin contratante, una vez
superado el plazo de ejecucin, no acuerde la resolucin de contrato o no imponga
penalidades no cabe derivar sin ms e irremediablemente la existencia de una prrroga
otorgada tcitamente por la Administracin. Es posible, como se dice, que la
Administracin contratante tolere -porque sea ms beneficioso al inters pblico,
atendidas las circunstancias particulares- que el contratista prosiga ejecutando la obra
fuera del plazo pactado, pero sin que ello comporte enervar el incumplimiento en que en
tal caso habr incurrido la adjudicataria (con sus consecuencias anejas, por ejemplo, en
relacin con una pretendida revisin de precios).
Esta distincin entre la prrroga tcita y la mera tolerancia es trascendental, pues la

posicin del contratista es sustancialmente distinta en uno y otro caso. Si concurriere la
prrroga tcita, el contratista habra ejecutado la obra dentro del plazo (prorrogado). Si
se tratase de una mera tolerancia (aconsejada, como se dice, para preservar el inters
pblico) el contratista habra ejecutado la obra fuera de plazo y, por tanto, incumpliendo,
como se dice, las clusulas contractuales
STS_11801/1994
como cuando comenzada la ejecucin de las obras, sobrevienen causas por las que
las mismas no pueden ser acabadas dentro del plazo previsto, habr de estimarse que la
no terminacin de las mismas no se es imputable al contratista, sin que pueda darse a la
peticin y obtencin expresa de prrroga la trascendencia de requisito formal
inexcusable, ya que al no instar la Administracin oportunamente la resolucin, habr de
entenderse que presuntivamente opt por aceptar que la terminacin de los trabajos se
produjera fuera del tiempo previsto, dando as lugar al otorgamiento de una prrroga
tcita -considerada vlida por el Tribunal Supremo en Sentencias de 4 de mayo de 1963;
23 de junio de 1978; 31 de marzo y 21 de junio de 1980; 3 de diciembre de 1984- la cual
segn seala la Sentencia de 2 de octubre de 1987, no es sino una aplicacin de la
doctrina clsica de las formas de manifestacin de la voluntad, en cuanto que los actos
concluyentes de la Administracin pueden evidenciar la existencia d una prrroga.
STS_4445/1989
No puede sostenerse que el mero silencio o tolerancia de la Administracin, se

intrprete como aprobacin de una prrroga no pedida.
MAD_05/2006
Al tratarse de prerrogativas del rgano de contratacin, su ejercicio por parte de ste

es facultativo, pudiendo optar por la solucin que considere ms conveniente en cada
caso para hacer cumplir lo convenido. No obstante lo anterior, parece claro que las
opciones con que cuenta la Administracin a la vista de la regulacin contractual son:
bien considerar no imputable la demora al contratista, o bien, si el retraso es imputable al
contratista, optar por la imposicin de penalidades o por la resolucin del contrato, sin
que se pueda deducir en este supuesto una tercera opcin que ampare la inactividad de
la Administracin. En este sentido, cabe mencionar que la Junta Consultiva de
Contratacin Administrativa del Estado, en varios de sus Informes: 4/04 de 12 de marzo y
13/04 de 7 de junio, relativos a penalidades por demora, mantiene en lneas generales
que la no imposicin de penalidades exige que la demora no sea debida a causas
imputables al contratista.
NOTA. En Resumen:
1.- La demora ha de ser imputable al contratista. La NO solicitud de prrroga por parte

del contratista no puede asimilarse a demora imputable al mismo, habr de estarse a las
circunstancias concurrentes en la ejecucin de cada contrato; En su caso podremos estar
ante una prrroga tcita del contrato.
2.- En el supuesto de que habiendo solicitado el contratista la prrroga, el rgano de

contratacin ni la otorgue expresamente, ni ejerza sus potestades en orden a la
resolucin del contrato o a la imposicin de penalidades, se entender que existe una
prrroga tcita.
3.- Diferente a la prrroga tcita es la mera tolerancia, (aconsejada para preservar el

inters pblico) que en la prctica se concreta en aquellos supuestos en los que,
existiendo demora por parte del contratista y no habiendo solicitado ste prrroga del
contrato, el retraso no es puesto en evidencia por parte de la Administracin. De este
hecho no puede beneficiarse el contratista -por ejemplo solicitando en su caso una
revisin de precios-, debiendo en su caso indemnizar a la Administracin por los daos
que le haya podido ocasionar.
***
C.20.05.- S en el supuesto de demora por causas imputables al contratista, la

Administracin opta por imponer penalizaciones, otorgando un nuevo plazo al
contratista Habr de estarse, para poder resolver el contrato, a este nuevo plazo
sealado o, habr de esperarse a que las penalidades alcancen un mltiplo del 5% del
precio del contrato?
RESUMEN
Caben ambas posibilidades.
MAD_05/2006
Si, en el supuesto establecido en el artculo 95.3 de la LCAP, (Art.212.4 TRLCSP), el

rgano de contratacin optase por ejercer la facultad de imponer penalidades, el artculo
98 del RGLCAP dispone que habr de conceder al contratista la ampliacin de plazo que
estime precisa para la terminacin del contrato.
En cuanto a la determinacin del plazo para la prrroga, ser el rgano de contratacin
quien, a la vista del desarrollo de la ejecucin del contrato y las circunstancias del
contratista, estime y determine un plazo razonable para su finalizacin, pudiendo optar,
si el contratista incurre nuevamente en demora, por otra ampliacin del plazo, con
imposicin nuevamente de penalidades, o por la resolucin del contrato, con
independencia de que las penalidades por demora hayan o no alcanzado el 5 por 100 del
precio del contrato a que se refiere el artculo 95.4 de la LCAP (Art.212.5 TRLCSP). Si el
contratista incurre nuevamente en demora tras serle concedida una ampliacin del plazo
de ejecucin, la Administracin se encontrar de nuevo en el supuesto establecido en el
artculo 95.3 de la LCAP (Art.212.4 TRLCSP), no en el del 95.4 (Art.212.5 TRLCSP),
pudiendo optar por ello en este momento nuevamente entre la resolucin del contrato o la
continuacin del mismo con la imposicin de nuevas penalidades.
Cuando el importe de las penalidades haya alcanzado un mltiplo del 5 por 100 del
precio del contrato, con independencia de que el contratista haya incurrido o no
nuevamente en demora en el cumplimiento del plazo del contrato, el rgano de
contratacin est facultado, conf orme a lo dispuesto en el artculo 95..4 de la LCAP 4
(Art.212.5 TRLCSP), para proceder a la resolucin del contrato o acordar la continuidad
de su ejecucin con imposicin de nuevas penalidades, sin que sea preciso en este caso
diferir la resolucin del contrato hasta la finalizacin del nuevo plazo de ejecucin.
***
C.20.06.- Qu ocurre ante el incumplimiento de una obligacin, esencial por su

naturaleza, pero no recogida como tal en el pliego en el contrato?
RESUMEN
Prevalece la nota de esencialidad sobre el aspecto formal, pudiendo la Administracin

proceder a la resolucin del contrato. -Ver comentarios-.
CC_MAD_442/2011
En relacin a las causas de resolucin, el artculo 206 de la Ley 30/2007, de 30 de

octubre, tipifica como tal: g) el incumplimiento de las restantes obligaciones
contractuales esenciales, calificadas como tales en los pliegos o en el contrato. La
clusula 44 del pliego de clusulas administrativas particulares se remite al artculo 206
de la Ley para la fijacin de las causas de resolucin, sin perjuicio de tipificar otros
supuestos.
A tenor del artculo 206 de la Ley resulta claro que para que el incumplimiento sea
eficiente como causa relevante de la resolucin, ha de ser un incumplimiento esencial del
contrato, al referirse el precepto a las obligaciones contractuales esenciales, calificadas
como tales en los pliegos o en el contrato. Esta redaccin de la LCSP, ha sustituido la
prescripcin hasta ahora vigente en el artculo 111,g) TRLCAP, tratando de poner coto, en
garanta de la seguridad jurdica y el rigor en la redaccin de los documentos
contractuales, a los abusos interpretativos sobre la consideracin de lo esencial en la
prctica administrativa, a la vista de pliegos contractuales redactados sin la necesaria
concrecin y proporcionalidad.
En los pliegos contractuales que forman parte de este expediente, no hay manifestacin
expresa de cuales obligaciones del contrato deben tenerse por esenciales a los efectos
resolutorios, puesto que como hemos indicado, la clusula 44 del PCAP se remite al
artculo 206 para determinar las causas de resolucin, y el captulo V de dicho Pliego
relativo a Derechos y obligaciones del contratista, viene a establecer las mismas de
modo genrico , sin aludir a su carcter esencial o no.
En este punto, la indiscutida exigencia legal (art. 206 g) y jurisprudencial (SSTS, Sala 3,
de 26/1/01, 14/6/02 y 25/5/04) de que los incumplimientos se refieran a
obligaciones esenciales del contrato limita en buena medida la potestad resolutoria de
la Administracin, pero ello no significa que la Administracin no pueda hacer uso de esa
facultad ante incumplimientos del contratista esenciales pero no calificados como tales
en los pliegos o en el contrato. Como ha sealado el Tribunal Supremos en numerosas
sentencias (as por ejemplo SSTS, Sala 3, de 6/4/87 y 14/11/00), en su determinacin
deben ponderarse las circunstancias concurrentes, al objeto de alcanzar la necesaria y
debida proporcionalidad entre los hechos y sus consecuencias, valorando, conforme a la
buena fe y la equidad, el grado de infraccin de las condiciones estipuladas y la
intencin del contratista. Adems, se impone que por parte de la Administracin se lleve
a cabo una adecuada justificacin del carcter esencial de cada uno de los
incumplimientos alegados.
En anteriores dictmenes de este Consejo, si bien, hemos de decir, interpretando el

artculo 111, g) TRLCAP, se ha entendido que clusulas contractuales esenciales son
aqullas que tienden a la determinacin y concrecin del objeto del contrato y que por
tanto derivan del mismo, de forma que su incumplimiento determinara que no se
alcanzara el fin perseguido por el contrato. As, se ha dicho, la interpretacin del artculo
111 g) de la LCAP debe hacerse bajo el prisma de la jurisprudencia que considera que
para apreciar la existencia de una causa de resolucin el incumplimiento ha de ser grave
y de naturaleza sustancial, como se establece entre otras en Sentencia del Tribunal
Supremo de 25 junio 2002 y Sentencia de 2 de abril de 1992.
De lo expuesto hasta ahora puede extraerse una conclusin esencial a los efectos que
aqu interesan y es que, la potestad administrativa de resolucin de un contrato
administrativo ha de sujetarse a unos lmites derivados del respeto de la legalidad y del
principio de buena fe contractual, tal y como viene siendo entendido por la jurisprudencia
cuando se trata de extinguir un vnculo de esta clase. Ello puede suponer, en algunos
casos, la prohibicin de una interpretacin literal de determinadas clusulas del contrato
y la necesaria limitacin de su alcance, en el sentido apuntado de requerirse que el
incumplimiento se refiera a una obligacin esencial del contrato y sea obstativo para la
realizacin de las prestaciones en que consista su objeto.
***
(Comentario 1: A mi entender la conclusin a la que llega el dictamen expuesto (y de

modo similar el que se trascribe tras estos comentarios) es en todo punto forzada, pero
tal vez, la nica posible.
Forzada por que apela a unas sentencias que o bien se basa en una legislacin anterior a
la LCSP, (STS, Sala 3, de 26/1/01, 14/6/02 y 25/5/04), o bien (14/11/00), que no
abordan realmente la cuestin planteada.
Forzada igualmente, por que despus de explicar que con la nueva regulacin se
intenta poner coto, en garanta de la seguridad jurdica y el rigor en la redaccin de
los documentos contractuales, a los abusos interpretativos sobre la consideracin de lo
esencial en la prctica administrativa admite sin embargo que la Administracin pueda
resolver el contrato en base al incumplimiento de una obligacin esencial, aunque la
misma no haya sido recogida con tal carcter en el pliego.
nica posible, por las razones a las que hace referencia el comentario siguiente.)
(Comentario 2: A mi entender, la exigencia que establece el artculo 223. f. TRLCSP, de

que la nota de esencialidad se recoja en el pliego y en el contrato, desvirta totalmente
esta figura; en efecto, el acento no se pone en la naturaleza de la obligacin que sea o
no esencial-, sino en un aspecto meramente formal, -que se recoja en el pliego y en el
contrato con tal carcter-.
El TRLCAP estableca en su artculo 111.g como causa de resolucin El incumplimiento

de las restantes obligaciones esenciales , siendo, aqu s, la naturaleza de la obligacin
la que determinaba la causa de la resolucin. Puede pensarse, que la exigencia
establecida ahora en el TRLCSP, facilita las cosas y evita que sea la Administracin ,
en ltimo trmino los tribunales, los que fijen la nota de esencialidad de una obligacin,
pues con la redaccin actual, el interprete debe limitarse a constatar si la obligacin se
recoge o no con tal carcter en el pliego y en el contrato. Ello supone sin embargo,
pretender que tales documentos puedan abarcar todos los supuestos en que una
obligacin tiene el carcter de esencial en la vida de un contrato, lo que es en todo punto
imposible -como corresponde a un concepto jurdico indeterminado como es ste-, y lo
que a su vez plantea un problema clave Qu ocurrir cuando se incumpla una obligacin
verdaderamente esencial por su naturaleza pero no prevista con este carcter en el
pliego y el contrato?
Adems, si lo que se pretenda con esta redaccin era que no hubiese duda de cuales
obligaciones (adems de las esenciales) deben dar lugar a la resolucin del contrato,
esta finalidad se hubiera alcanzado con la aplicacin de la causa prevista en el supuesto
h) TRLCSP. Art. 223.h.- Las establecidas expresamente en el contrato. En efecto, que la
exigencia de que la calificacin de una obligacin contractual como esencial, haya de
determinarse en el pliego o en el contrato, las asimila la ley, a efectos de producir la
resolucin del contrato, a aquellas otras obligaciones que, sin ser calificadas como
esenciales, se pueden establecer expresamente en el contrato como causa de resolucin.
La nica diferencia entre ambas radica en que en las primeras, por el mero hecho de ser
calificadas como esenciales, su incumplimiento determina la resolucin del contrato, en
tanto en las no calificadas como tal, se ha de preveer de modo expreso la resolucin,
como efecto de su incumplimiento.
En def initiva con la nueva redaccin contenida en la LCSP y en su texto refundido, y ante
incumplimientos de obligaciones verdaderamente esenciales pero no recogidas como tal
en los pliegos y el contrato, solo cabe acudir, de manera forzada, tal y como hace el
dictamen del Consejo Consultivo de la Comunidad de Madrid anteriormente expuesto, a
principios generales del derecho, que en cualquier caso, son indudablemente contrarios a
la letra de la ley.
***
ARA_20/2011
La resolucin por incumplimiento de obligaciones esenciales de un contrato

administrativo, al amparo del actual artculo 206 f) LCSP, requiere que dichas
obligaciones figuren de forma expresa y con tal carcter en el pliego de clusulas
administrativas particulares o en el contrato, y puede apreciarse de forma automtica por
parte de la Administracin; mientras que en la resolucin por otros incumplimientos
graves del contratista no identificados expresamente en los pliegos como obligaciones
esenciales, corresponde a la Administracin, motivando su decisin, identificar y
calificar dichos incumplimientos.
***
C.18.04.- A los efectos de computo del limite (10%) en el incremento del gasto previsto
RGLCAP- Cabe la compensacin entre aumentos y minoraciones?
RESUMEN
Hasta la modificacin introducida en la LCSP por la Ley de Economa Sostenible (Art. 92

quter.3.d.) la respuesta (JCCA central MEH 16_2006) era afirmativa, a partir de sta
parece que- la respuesta ha de considerarse negativa (en el sentido ya adelantado por el
informe BAL_10_2003 de la JCCA de Baleares).
MEH_16/2006
sobre si cabe posibilidad de compensar excesos y defectos de medicin a efectos del

cmputo del limite del 10 por 100, entiende esta Junta Consultiva que no existe ningn
impedimento para ello, puesto que el artculo 160 del RGLCAP se refiere a variaciones
y no a aumentos o reducciones en el nmero de unidades ejecutadas sobre las previstas
de forma aislada. Por tanto, el lmite del 10 por 100 ha de aplicarse sobre el saldo de
dichos aumentos o reducciones, es decir teniendo en cuenta la variacin total que se
produce en el nmero de unidades ejecutadas.
Nota: El artculo 234.3 (ltimo prrafo) TRLCSP, reproduce prcticamente en su totalidad

el artculo 160.1 RGLCAP, si bien a diferencia de ste, aqul utiliza la expresin
alteracin en lugar de variacin sin que, opino, dicho cambio en el trmino, deba
llevar a una conclusin diferente.
160.1.-RGLAP. Slo podrn introducirse variaciones sin previa aprobacin cuando

consistan en la alteracin en el nmero de unidades realmente ejecutadas sobre las
previstas en las mediciones del proyecto, siempre que no representen un incremento del
gasto superior al 10 % del precio primitivo del contrato, Impuesto sobre el Valor Aadido
excluido.
234.3 LCSP. No obstante, podrn introducirse variaciones sin necesidad de previa

aprobacin cuando stas consistan en la alteracin en el nmero de unidades realmente
ejecutadas sobre las previstas en las mediciones del proyecto, siempre que no
representen un incremento del gasto superior al 10 % del precio primitivo del contrato.
BAL_10/2003
Dicho esto y atendiendo a las anteriores consideraciones de este informe, podra
afirmarse la posibilidad de proceder a compensaciones entres unidades de obra positivas
y negativas siempre que ello no supusiese incremento alguno del presupuesto primitivo
del proyecto o que, suponindolo, no representase ms del 10 por 100 de ste.
Ahora bien, si lo anterior es cierto, no menos lo es, el que por va de la compensacin de

unidades de obra positivas y negativas estemos desvirtuando el proyecto de obra
modificndolo sustancialmente, en definitiva por la va de la compensacin se procedera
a la modificacin del objeto del contrato, en este caso de un proyecto de obra.
En todas estas actuaciones del ius variandi la solucin, en cuanto afecte a la

contratacin pblica, como ya se ha dicho, tiene que examinarse desde un punto de vista
restrictivo, por lo que la compensacin de unidades de obra, siendo una modificacin
contractual, tiene que interpretarse restrictivamente y con ello afirmar que la
compensacin no podr suponer en ningn caso, una substancial variacin del proyecto
primitivo, ni en las calidades ni en las cantidades de las unidades de obra proyectadas y
aunque con ello no se sobrepase el presupuesto primitivo del proyecto. Caso contrario
tendr que procederse a la apertura del procedimiento de modificacin de los contratos.
***
OPININ DE OSCE SOBRE

RESOLUCIN DE CONTRATO Y
CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
En el marco de una conciliacin, una Entidad podra, en una decisin de su exclusiva

responsabilidad, modificar alguna de las disposiciones del contrato con la finalidad de alcanzar
una solucin consensual a la controversia surgida con el contratista; no obstante, para ello
debe tener en consideracin las disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado,
as como los principios que la inspiran; entre estos, el Principio de Eficiencia y el de Moralidad.
T.D.: 1304837
OPININ N 046-2012/DTN
dad: Ingeniera de la Informtica S.A. INFORDATA
nto: Resolucin del contrato y conciliacin extrajudicial
Comunicacin recibida el 19.OCT.2011
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de INFORDATA formula varias
consultas sobre la resolucin del contrato y la conciliacin extrajudicial.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas que
absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre
s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el
literal i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto
Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final de
su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas

necesariamente a situacin particular alguna.
2. CONSULTAS Y ANLISIS
Las consultas formuladas son las siguientes:
2.1 La resolucin de un contrato por parte de la entidad contratante, es

posible ser sometida a un procedimiento de Conciliacin Extrajudicial
donde se acuerda la modificacin de los trminos contractuales, de
conformidad con lo establecido en la Ley N 26872 modificada por el
Decreto Legislativo
N 1070? (sic).
2.1.1 Como se ha sealado en los antecedentes de la presente opinin, las consultas que absuelve
este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de
contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos sin hacer alusin a asuntos
concretos o especficos. Por consiguiente, al absolver una consulta este Organismo
Supervisor no puede opinar sobre los acuerdos especficos adoptados en una conciliacin
extrajudicial en particular, pues ello excede su mbito de competencia.
Sin perjuicio de lo anterior, debe indicarse que, una vez perfeccionado el contrato, el contratista
se compromete a ejecutar las prestaciones pactadas en favor de la Entidad; mientras que la
Entidad, por su parte, se obliga a pagar al contratista la contraprestacin pactada. En estos
trminos, el contrato se entiende cumplido cuando ambas partes ejecutan sus prestaciones a
satisfaccin de sus respectivas contrapartes.
Conforme a lo sealado, el cumplimiento recproco y oportuno de las prestaciones pactadas por

las partes es la situacin esperada en el mbito de la contratacin estatal; sin embargo, dicha
situacin no siempre se verifica durante la ejecucin contractual, pues alguna de las partes
podra incumplir parcial o totalmente de sus prestaciones, o verse imposibilitada de cumplirlas.
Ante tal eventualidad, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto la
figura de la resolucin del contrato, cuando resulte imposible ejecutar las
prestaciones pactadas, o como paliativo ante el incumplimiento de estas.
A mayor abundamiento, es pertinente indicar que Garca de Enterra precisa

que la resolucin () es una forma de extincin anticipada del contrato
actuada facultativamente por una de las partes, cuya funcin consiste en
salvaguardar su inters contractual como defensa frente al riesgo de que
quede frustrado por la conducta de la otra parte.[1]
2.1.2 Ahora bien, el primer prrafo del artculo 44 de la Ley establece que Cualquiera de las partes
podr resolver el contrato, sin responsabilidad de ninguna de ellas, en caso fortuito o fuerza
mayor que imposibilite de manera definitiva la continuacin del contrato. (El subrayado es
agregado).
De esta manera, el artculo 44 de la Ley prev la posibilidad de resolver el contrato cuando,

debido a una causa de caso fortuito o fuerza mayor, resulte imposible continuar con la
ejecucin de las prestaciones objeto del contrato, de manera definitiva.
El referido artculo tambin precisa que la configuracin de un caso fortuito o fuerza mayor
exime de responsabilidad a las partes, especficamente, a la parte que se ve imposibilitada de
ejecutar sus prestaciones.
Ahora bien, es la parte que solicita la resolucin del contrato por esta causa la que debe probar
la ocurrencia del caso fortuito o fuerza mayor. Para tal efecto, debe tenerse en consideracin el
artculo 1315 del Cdigo Civil [2], de aplicacin supletoria a los contratos que se ejecutan bajo
el mbito de la normativa de contrataciones del Estado, segn el artculo 142 del
Reglamento[3].
Adicionalmente, la parte que solicita la resolucin del contrato por esta causa,
tambin debe probar que el caso fortuito o fuerza mayor le impide ejecutar las
prestaciones objeto del contrato de manera definitiva.
2.1.3 Por su parte, el literal c) del artculo 40 de la Ley establece que en los contratos celebrados
bajo el mbito de la normativa de contrataciones del Estado debe incluirse una clusula referida
a la resolucin del contrato por incumplimiento.
Asimismo, el referido literal precisa que en caso el contratista incumpla alguna de sus
obligaciones, la Entidad podr resolver el contrato en forma total o parcial, segn corresponda,
mediante la remisin por la va notarial del documento en el que se manifieste esta decisin y el
motivo que la justifica, quedando el contrato resuelto de pleno derecho a partir de la recepcin
de dicha comunicacin por el contratista. El mismo derecho le otorga al contratista ante el
incumplimiento de las obligaciones esenciales de la Entidad.
En ambos casos, previamente a la resolucin del contrato, la parte que sufre el incumplimiento
debe requerir a su contraparte el cumplimiento de la obligacin u obligaciones incumplidas; solo
si el incumplimiento persiste podr resolverse el contrato conforme al procedimiento y plazos
establecidos en el artculo 169 del Reglamento.
Cabe precisar que, el artculo 168 del Reglamento establece las causales por
las que una Entidad puede resolver el contrato por incumplimiento del
contratista.
2.1.4 Por ltimo, resulta importante sealar que el primer prrafo del artculo 52 de la Ley establece
que Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecucin, interpretacin,
resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato, se resolvern mediante
conciliacin o arbitraje, segn el acuerdo de las partes, debiendo solicitarse el inicio de estos
procedimientos en cualquier momento anterior a la fecha de culminacin del contrato,
considerada sta de manera independiente. (). (El subrayado es agregado).
Como se aprecia, la conciliacin es uno de los mecanismos alternativos para la solucin de

controversias, por el cual las partes acuden ante un centro de conciliacin acreditado por el
Ministerio de Justicia[4], a fin que se les asista en la bsqueda de una solucin consensual a la
controversia.
Al respecto, debe indicarse que la conciliacin implica que, con asistencia especializada y
neutral, las partes planteen sus posturas en conflicto hasta alcanzar una solucin consensual
que sea beneficiosa para ambas[5]; evitndose de esta manera incurrir en los costos que
representara para cada una de ellas la interposicin de un arbitraje.
De esta manera, en el marco de una conciliacin, una Entidad podra, en una decisin de su
exclusiva responsabilidad, modificar alguna de las disposiciones del contrato con la finalidad de
alcanzar una solucin consensual a la controversia surgida con el contratista; no obstante, para
ello debe tener en consideracin las disposiciones de la normativa de contrataciones del
Estado, as como los principios que la inspiran; entre estos, el Principio de Eficiencia [6] y el de
Moralidad[7].
2.2 Qu efectos tiene el ACTA DE CONCILIACION EXTRAJUDICIAL CON

ACUERDO TOTAL entre las partes contratantes y sus implicancias legales
en caso de incumplimiento? (sic).
Como se ha indicado en los antecedentes de la presente opinin, las consultas

que absuelve el OSCE son aquellas referidas al sentido y al alcance de la
normativa de contrataciones del Estado planteadas sobre temas genricos
sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos; por lo que, este
Organismo Supervisor no puede emitir opinin sobre los efectos de un acta de
conciliacin extrajudicial, dado que no es parte de la normativa de
contrataciones del Estado.
Sin perjuicio de lo anterior, debe sealarse que la Ley N 26872, Ley de

Conciliacin, modificada mediante Decreto Legislativo N 1070, establece en su
artculo 18 lo siguiente: El Acta con acuerdo conciliatorio constituye ttulo de
ejecucin. Los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles
que consten en dicha Acta se ejecutarn a travs del proceso de ejecucin de
resoluciones judiciales.. Como se aprecia, el Acta con acuerdo conciliatorio
tiene valor legal de ttulo de ejecucin; con lo cual, de no ser cumplida, puede
solicitarse su ejecucin en la va judicial, conforme a las normas que regulan el
proceso nico de ejecucin[8].
2.3 En qu trminos se ejecuta el ACTA DE CONCILIACION

EXTRAJUDICIAL? (sic).
De acuerdo con lo sealado anteriormente, este Organismo Supervisor no

puede emitir opinin sobre la forma en que se ejecuta un acta de conciliacin
extrajudicial, dado que no es parte de la normativa de contrataciones del
Estado.
No obstante, debe reiterarse que, de acuerdo con el artculo 18 de la Ley

N 26872, el Acta con acuerdo conciliatorio tiene valor legal de ttulo de
ejecucin; con lo cual, de no ser cumplida, puede solicitarse su ejecucin en la
va judicial, conforme a las normas que regulan el proceso nico de ejecucin.
3. CONCLUSIN
3.1 La normativa de contrataciones del Estado ha previsto los supuestos en los

que las partes de un contrato celebrado bajo su mbito pueden resolverlo,
siendo que cualquier controversia que surja entre la Entidad y el contratista
sobre la causal aplicable para la resolucin del contrato, la extensin de la
resolucin (total o parcial), la determinacin de daos y perjuicios o su cuanta;
entre otros, debe ser resuelta mediante conciliacin y/o arbitraje, conforme a lo
dispuesto por el artculo 52 de la Ley.
3.2 En el marco de una conciliacin, una Entidad podra, en una decisin de su exclusiva
responsabilidad, modificar alguna de las disposiciones del contrato con la finalidad de alcanzar
una solucin consensual a la controversia surgida con el contratista; no obstante, para ello
debe tener en consideracin las disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado,
as como los principios que la inspiran; entre estos, el Principio de Eficiencia y el de Moralidad.
3.3 De acuerdo con el artculo 18 de la Ley N 26872, el Acta con acuerdo

conciliatorio tiene valor legal de ttulo de ejecucin; con lo cual, de no ser
cumplida, puede solicitarse su ejecucin en la va judicial, conforme a las
normas que regulan el proceso nico de ejecucin.
Jess Mara, 12 de marzo de 2012
[1] GARCIA DE ENTERRIA, Eduardo. FERNANDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho

Administrativo I, reimpresin 2001, Madrid: Civitas, 2001, Pg. 750.
[2] Artculo 1315.- Caso Fortuito o Fuerza Mayor

Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario,
imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso. (El subrayado es agregado).
[3] Artculo 142.- Contenido del Contrato

El contrato est conformado por el documento que lo contiene, las Bases Integradas y la oferta
ganadora, as como los documentos derivados del proceso de seleccin que establezcan obligaciones
para las partes y que hayan sido expresamente sealados en el contrato.
El contrato es obligatorio para las partes y se regula por las normas de este Ttulo. Los
contratos de obras se regulan, adems, por el Captulo III de este Ttulo. En lo no previsto en la
Ley y el presente Reglamento, son de aplicacin supletoria las normas de derecho pblico y,
slo en ausencia de stas, las de derecho privado.
[4] De conformidad con el artculo 214 del Reglamento.
[5] El artculo 5 de la Ley N 26872, Ley de Conciliacin, modificada mediante Decreto

Legislativo
N 1070, define a esta intuicin en los siguientes trminos: La Conciliacin es una institucin
que se constituye como un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las
partes acuden ante un Centro de Conciliacin extrajudicial a fin que se les asista en la
bsqueda de una solucin consensual al conflicto.
[6] Principio de Eficiencia: Las contrataciones que realicen las Entidades debern efectuarse
bajo las mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecucin y entrega y con el mejor
uso de los recursos materiales y humanos disponibles. Las contrataciones deben observar
criterios de celeridad, economa y eficacia. Literal f) del artculo 4 de la Ley.
[7] Principio de Moralidad: Todos los actos referidos a los procesos de contratacin de las
Entidades estarn sujetos a las reglas de honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y
probidad. Literal b) del artculo 4 de la Ley.
[8] Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil aprobado por Decreto Legislativo N 768,
modificado por Decreto Legislativo N 1069, publicado el 28 de junio de 2008.
I. CONSIDERACIONES GENERALES
Dentro de las causas generales de ineficacia del contrato, hay una categora de ineficacia
inicial, que es la nulidad absoluta, o de pleno derecho, o carencia total o inicial de efectos
jurdicos desde el momento mismo de la celebracin del contrato (quod nullum est nullum
effectum producit). Un contrato estar afectado de nulidad absoluta cuando exista un
precepto legal que lo imponga expresamente, falte algn elemento esencial para la
formacin del negocio, o la materia, objeto o finalidad de ste impliquen un fraude a la ley,
sean atentatorios a la moral o al orden pblico (Sentencia del Tribunal Supremo de 10 de
noviembre de 1964).
Como casos de ineficacia sobrevenida, tenemos los siguientes:
1.Anulabilidad o nulidad relativa. El contrato rene todos los requisitos esenciales

y produce efectos desde el mismo momento de su celebracin, pero se encuentra
afectado por algn vicio que lo invalida con arreglo a la ley, aunque no exista lesin
para ninguno de los contratantes, por lo que puede ser anulado. Por ejemplo, el
contrato ha sido celebrado por un menor o incapaz o la declaracin de voluntad est
viciada por error, dolo, violencia o intimidacin. En cualquiera de estos casos, para
proteger al contratante menor, incapaz o cuyo consentimiento est viciado, la ley le
otorga la posibilidad de solicitar la anulacin.
2.Rescisin. El contrato es perfecto y no adolece de vicio, pero, en virtud del
perjuicio o lesin que causa a una de las partes o a un tercero, la ley concede accin
para hacer cesar sus efectos.
3.Resolucin. Es otra forma de dejar sin efecto un contrato, a la que caracteriza
la causa que la determina: el cumplimiento de una condicin resolutoria. Como es
sabido, puede someterse el contrato a una condicin resolutoria, en cuyo caso, si la
condicin se cumple, deja de producir efectos y se resuelve. Igual sucede en el
supuesto de obligaciones recprocas, en las que la facultad de resolverlas se entiende
implcita para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe,
pudiendo el perjudicado escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la
obligacin, con el resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos
casos (artculo 1.124).
4.Revocacin. Se trata de una forma especial de ineficacia de ciertos contratos,
en los que en atencin a su naturaleza la ley autoriza a una de las partes dejarlo sin
efecto por su sola voluntad, por ejemplo, la revocacin de las donaciones (artculos
644 y siguientes del Cdigo Civil).
Aqu vamos a tratar de la resolucin de los contratos, que como hemos visto puede
proceder del cumplimiento de una condicin resolutoria, o como consecuencia del
incumplimiento de obligaciones recprocas.
II. RESOLUCIN POR CUMPLIMIENTO DE CONDICIN RESOLUTORIA

Cuando la obligacin est sometida a condicin resolutoria, y esta se encuentra pendiente,
produce todos sus efectos como si se tratase de una obligacin pura; es decir, el derecho del
acreedor ha nacido y la obligacin es exigible. Pero cuando se cumple la condicin
resolutoria, cuando se produce el hecho resolutorio la obligacin se extingue de forma
automtica.
Segn el artculo 1.123 del Cdigo Civil, cuando las condiciones tengan por objeto resolver la
obligacin de dar, los interesados, cumplidas aqullas, debern restituirse lo que hubiesen
percibido. En el caso de prdida, deterioro o mejora de la cosa, se aplicarn al que deba
hacer la restitucin las disposiciones que respecto al deudor contiene el artculo precedente.
En cuanto a las obligaciones de hacer y no hacer, se observar, respecto a los efectos de la
resolucin, lo dispuesto en el prrafo segundo del artculo 1.120, en el cual se dispone que en
las obligaciones de hacer y no hacer los Tribunales determinarn, en cada caso, el efecto
retroactivo de la condicin cumplida.
Por consiguiente, el cumplimiento de la condicin resolutoria produce sus efectos no desde el

momento de la extincin de la relacin obligatoria, sino retroactivamente desde su
celebracin; es decir, no con efectos ex nunc sino ex tunc, lo que supone volver al estado
jurdico preexistente como si el negocio no se hubiera concluido, con la secuela de que las
partes debern entregarse las cosas o las prestaciones que hubieren recibido, ya que la
consecuencia principal de la resolucin es destruir los efectos ya producidos.
III. RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES RECPROCAS

1. Artculo 1.124 del Cdigo Civil. Interpretacin jurisprudencial
Segn el artculo 1.124 del Cdigo Civil:
"La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el caso
de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin,

con el resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos casos. Tambin podr pedir la
resolucin, aun despus de haber optado por el cumplimiento, cuando ste resultare
imposible.
El Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no haber causas justificadas que le

autoricen para sealar plazo.
Esto se entiende sin perjuicio de los derechos de terceros adquirentes, con arreglo a los
artculos 1295 y 1298 y a las disposiciones de la Ley Hipotecaria."
El artculo 1124 del Cdigo Civil es de gran importancia por su constante aplicacin en la
prctica, y ha motivado copiosa jurisprudencia del Tribunal Supremo, de la que se puede
destacar la que sigue:
a) No tiene derecho a pedir la resolucin el contratante que incumpla sus

obligaciones derivadas del mismo contrato que pretende resolver; pero s el que las
incumple a consecuencia del incumplimiento anterior del otro, pues la conducta del
que incumple primero es la que motiva el derecho de resolucin y le libera desde
entonces de sus compromisos. Las obligaciones recprocas tienen unos efectos
especficos debidos a su interconexin o interdependencia.
El primero es la necesidad de cumplimiento simultneo, en el sentido de que el

acreedor de una obligacin recproca no puede exigir a su deudor que cumpla, si a su
vez no ha cumplido o cumple al tiempo u ofrece cumplir la otra obligacin recproca
de la que es deudor. Si el acreedor exige el cumplimiento de la obligacin recproca al
deudor, sin que aqul haya cumplido u ofrezca cumplir la suya, este deudor podr
oponerse y rechazar la accin de cumplimiento, mediante la llamada excepcin de
incumplimiento contractual. Lo cual no se establece explcitamente sino que se
deduce del artculo 1.100, ltimo prrafo y del artculo 1.124, ambos del Cdigo Civil.
b) Que para la aplicacin del artculo 1.124 del Cdigo Civil se requiere que se
trate de obligaciones en las que el principio de reciprocidad est perfectamente
caracterizado, pues no entra en juego dicho artculo cuando se trata de obligaciones
que, estando incorporadas a un contrato unilateral o bilateral, tienen puro carcter
accesorio o complementario en relacin a aquellas prestaciones o contraprestaciones,
en su caso, que constituyen el objeto principal del contrato. Ha de tratarse de propio y
verdadero incumplimiento, referente a la esencia de lo pactado, sin que baste aducir
el incumplimiento de prestaciones accesorias o complementarias que no impidan por
su escasa entidad, que el acreedor obtenga el fin econmico del contrato.
El incumplimiento ha de ser de tal entidad que impida el fin normal del contrato,
frustrando las legtimas expectativas de la parte. No se exige para la apreciacin de
una situacin de incumplimiento resolutorio una patente voluntad rebelde, y tampoco
una voluntad de incumplir, sino slo el hecho objetivo del incumplimiento,
injustificado o producido por causa no imputable al que pide la resolucin, pues la
jurisprudencia, ha abandonado hace tiempo las posiciones que, de una u otra forma,
exigan una reiterada y demostrada voluntad rebelde en el incumplimiento de las
obligaciones contractuales, o, en otros casos, una voluntad obstativa al cumplimiento,
para afirmar en la actualidad que basta atender al dato objetivo de la injustificada
falta de cumplimiento, siempre que tenga la entidad suficiente para motivar la
frustracin del fin del contrato (Sentencia del Tribunal Supremo de 21 de mayo de
2007).
c) El artculo 1.124 ha de ser interpretado restrictivamente y para que pueda
hablarse de obligaciones bilaterales o recprocas hace falta no slo que en el mismo
contrato se establezcan prestaciones a cargo de ambas partes, sino que la obligacin
de cada una de ellas haya sido querida como equivalente de la otra. Se exige un
verdadero y propio incumplimiento por uno de los contratantes de las obligaciones que
le incumbieren. Ese incumplimiento ha de ser grave, y el mismo est sometido en su
apreciacin al libre arbitrio de los Tribunales de instancia. El artculo 1.124 no ha de
interpretase de una manera automtica, sino en sentido racional, lgico y moral, de
forma que no bastara una infraccin, sino que requiere que el principio de
reciprocidad est perfectamente caracterizado y que las prestaciones y
contraprestaciones estn inequvocamente definidas.
d) Que el mero retraso en el pago no es, en algunos casos, equivalente al
incumplimiento, porque dicho retraso no siempre implica que se haya frustrado el fin
prctico perseguido en el negocio, ni permite atribuir a la parte adversa un inters
jurdicamente protegible, en que se decrete la resolucin. Sobre todo si es dable
apreciar hechos, circunstancias o reclamaciones imprevistas que, presionando sobre el
patrimonio del obligado, disminuyen su potencialidad en orden al cumplimiento de sus
obligaciones. Por otra parte, no hay ningn obstculo para que la simultaneidad en el
cumplimiento se quiebre voluntariamente, sealndose un plazo para cumplir alguna
obligacin.
e) Que la ejecucin parcial de cada obligacin no excluye el ejercicio de la accin
resolutoria, porque en el artculo 1.124 del Cdigo Civil no se distingue entre
inejecucin total o parcial.
f) Que el Cdigo regula la resolucin como una facultad atribuida a la parte
perjudicada por el incumplimiento del contrato, la cual tiene derecho de opcin entre
exigir el cumplimiento o la resolucin de lo convenido, que puede ejercitarse, ya en la
va judicial, ya fuera de ella por declaracin del acreedor; a reserva, claro es, de que
si la declaracin de resolucin hecha por una de las partes se impugna por la otra,
quede aqulla sometida al examen y sancin de los Tribunales que habrn de declarar,
en definitiva, bien hecha la resolucin o, por el contrario, no ajustada a derecho.
g) Que son incompatibles la peticin de resolucin del contrato y la de su
cumplimiento, si bien pueden efectuarse ambas peticiones en forma subsidiaria o
alternativa. Habindose optado por el cumplimiento del contrato, no podr exigirse su
resolucin por incumplimiento, salvo que se acredite que este cumplimiento resulta
imposible (artculo 1.124 segundo prrafo del Cdigo Civil).
h) Que si se solicita el resarcimiento de daos es necesario acreditar que stos se
hayan causado efectivamente, pues el incumplimiento por s solo no basta para
originarlos.
i) Que la accin para pedir la resolucin prescribe a los quince aos, conforme
al artculo 1964 del Cdigo Civil.
j) Que la resolucin de que trata el artculo 1.124 supone la extincin de la
relacin contractual no solo para el tiempo venidero, sino con carcter retroactivo,
con la consecuencia del reintegro a cada contratante en las cosas y valor de las
prestaciones que aportaron, por razn del contrato, lo mismo que rige para los casos
de nulidad y de rescisin y para el de la condicin resolutoria del artculo 1.124. No
obstante, se dan efectos no retroactivos en los casos de relaciones contractuales
duraderas (Sentencia 17 de abril de 2001).
k) Que el artculo 1.124 del Cdigo Civil no entra en juego tal y como est en la
Ley si hay pacto de las partes que regule y condicione el ejercicio de la facultad
resolutoria, y no rige si sobre el punto que sea hay otras normas jurdicas especiales, y
as, no es aplicable a los contratos de compraventa de bienes inmuebles, que se rigen
por el artculo 1.504 del Cdigo, de redaccin ms benvola, en principio, que la del
1.124, puesto que autoriza a pagar despus de vencido el trmino aunque concurra el
pacto comisorio, sin duda por la seguridad del cobro del precio ante la permanencia
del inmueble, hasta que se realiza el requerimiento en forma, pero una vez practicado
ste, resulta de mayor severidad y determina la resolucin sin admitir la apreciacin
de causas justificativas del incumplimiento. Ambos artculos (1.124 y 1.504 del Cdigo
Civil), no se eluden entre s, sino que se complementan en el sentido de que la regla
general del artculo 1.124 es aplicada de modo especfico y concreto a los inmuebles
por el artculo 1.504.
Dispone el artculo 1.504 del Cdigo Civil que en la venta de bienes inmuebles, aun
cuando se hubiera estipulado que por falta de pago del precio en el tiempo convenido
tendr lugar de pleno derecho la resolucin del contrato, el comprador podr pagar,
aun despus de expirado el trmino, nterin no haya sido requerido judicialmente o por
acta notarial. Hecho el requerimiento, el Juez no podr concederle nuevo trmino.
2. Las excepciones de contrato no cumplido y de contrato no

cumplido adecuadamente adecuadamente
Particular importancia tienen la excepcin de contrato no cumplido ("exceptio non adimpleti
contractus"), y la de contrato cumplido defectuosamente o de modo inadecuado ("exceptio
non rite adimpleti contractus").
a) Respecto de la "exceptio non adimpleti contractus", tiene su fundamento en

que si una de las partes pretende exigir de la otra el cumplimiento de su prestacin sin
ofrecer la realizacin de la suya, el demandado podr oponer la llamada "excepcin de
contrato no cumplido". No se niega el cumplimiento, sino el cumplimiento previo, por
lo que si la parte que reclama ha cumplido su obligacin, cesa todo fundamento para
alegar la excepcin. Esta regla no se encuentra expresamente consagrada en nuestro
Cdigo Civil, pero cabe inducirla de los artculos 1.124 y 1.100, ltimo prrafo, del
Cdigo Civil ("En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora si
el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que
uno de los obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el otro").
La jurisprudencia del Tribunal Supremo la ha reconocido y declara:

o - que est justificado el incumplimiento de una de las partes si fue
motivado por el incumplimiento previo de la otra;
o - para que pueda ser acogida la excepcin es preciso que el actor no
haya cumplido su prestacin ni ofrecido realizarla;
o - no puede alegarse cuando el incumplimiento del actor es imputable
al demandado. Para que proceda el ejercicio de la excepcin de contrato no
cumplido han de concurrir los requisitos siguientes:
1 Una relacin obligatoria sinalagmtica exigible.
2 La falta de cumplimiento de la otra parte. No podr

alegarse la excepcin cuando por disposicin legal o por voluntad de las
partes se hubiera establecido un plazo para el cumplimiento.
3 Que la alegacin de la excepcin no sea contraria a la
buena fe. Y lo es si el incumplimiento es muy leve y no justifica la
negativa de la prestacin que se reclama.
b) Tambin se admite por la doctrina y la jurisprudencia la "excepto non rite
adimpleti contractus", que puede oponerse al demandante que cumpli parcial o
defectuosamente, siempre que lo mal realizado u omitido tenga la suficiente entidad
con relacin a lo dems bien ejecutado que el inters del acreedor no quede
satisfecho. No est regulada expresamente en nuestro ordenamiento jurdico, aunque
s est implcitamente admitida en los artculos 1.157, 1.100, apartado final, y 1.154
del Cdigo Civil.
La "exceptio non rite adimpleti contractus" opera cuando el contrato se cumple
defectuosamente, siempre que el defecto sea de cierta importancia, procediendo la
correccin de lo mal hecho o la reduccin del precio (Sentencia de 16 de diciembre de
2005), a modo de reparacin por equivalencia, o la retencin de las prestaciones
propias para seguridad de las prestaciones atrasadas, o para la reparacin de lo
imperfectamente cumplido.
Dice la Sentencia del Tribunal Supremo de 14 de julio de 2003, sobre sus efectos, en
relacin con la licitud de la suspensin provisional del pago del resto del precio, que
debe ponderarse tomando en consideracin las circunstancias concretas del caso,
pues, aunque el incumplimiento pleno (configurador de la "exceptio non adimpleti
contractus"), no plantea problemas en cuanto a la valoracin de sus efectos como
causa legtima de resolucin contractual, el incumplimiento parcial exige valorar ms
pormenorizadamente en la instancia su entidad y repercusin en la economa del
contrato, ya que el xito de tal excepcin de contrato no cumplido adecuadamente
est condicionado a que el defecto o defectos de la obra sea de cierta importancia o
trascendencia en relacin con la finalidad perseguida y con la facilidad o dificultad de
su subsanacin, hacindola impropia para satisfacer el inters del comitente, siendo
claro que no puede ser alegada cuando lo mal realizado u omitido carezca de
suficiente entidad en relacin a lo bien ejecutado y el inters del comitente quede
satisfecho con la obra entregada u ofrecida.
3. Efectos de la resolucin
a) Restitucin de las prestaciones El efecto primordial de la accin resolutoria, es
extinguir las obligaciones recprocas de forma que stas desaparecen y dejan de
producir los efectos que le son propios; teniendo adems la eficacia retroactiva de
colocar a las partes en la situacin en que se encontraban si el contrato no se hubiera
celebrado (Sentencia del Tribunal Supremo de 23 de octubre de 1995).
La resolucin lleva consigo la adopcin de todas las medidas que el citado precepto
implcitamente dispone; devolucin mutua del precio y de la cosa objeto del contrato,
como consecuencia del efecto retroactivo de la resolucin, aunque esta especialidad
de ineficacia contractual no sea "ab origine", sino sobrevenida. Es decir que en virtud
de ese efecto retroactivo, se ha de volver al estado jurdico preexistente, lo que
implica que tal resultado no pueda entenderse de modo que deje a beneficio de un
contratante las prestaciones que del otro haya recibido, aunque sean parciales o
inadecuadas, antes de la resolucin, pues ello conducira a proteger un
enriquecimiento injusto, consiguindose con ello de paso, el exacto y lgico reintegro
de las cosas y situaciones a su prstino ser en lo posible, con la recproca devolucin de
las cosas o de su valor que constituyeron las prestaciones mutuas de los contratantes
(Sentencia del Tribunal Supremo de 11 de febrero de 1992).
Sin embargo, el efecto retroactivo de la resolucin, sea por condicin resolutoria

expresa, sea por incumplimiento de las obligaciones bilaterales, no alcanza a terceros
adquirentes de buena fe. Partiendo de la norma del ltimo prrafo del artculo 1.124
del Cdigo Civil se atena el efecto retroactivo de la resolucin; sta alcanza a los
actos dispositivos efectuados, pero sin perjuicio de los derechos legtimamente
adquiridos por terceros; por lo cual la disposicin a terceros de buena fe, se resuelve
en indemnizacin de daos y perjuicios.
Ha de tenerse en cuenta que no puede llevarse a efecto la resolucin si el que la

pretende no puede devolver aquello que por su parte est obligado.
b) Resarcimiento de daos Hemos visto que el artculo 1.124, prrafo segundo,
prev que el perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de
la obligacin, con el resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos casos.
Tiene declarada reiteradamente la jurisprudencia que los daos y perjuicios han de

estar probados y derivar del pretendido incumplimiento.
La doctrina jurisprudencial viene configurando la indemnizacin conducente a la

reparacin de daos y perjuicios como una deuda de valor, lo que significa que su
cuanta no ha de determinarse con referencia a la fecha en que se produzca la causa
determinante, sino en la que recaiga en definitiva la condena a la reparacin.
Efectos de la resolucin del contrato de

compraventa por falta de pago
Cuando el comprador incumple la obligacin de pagar el precio de la

cosa el vendedor puede exigir el pago o simplemente solicitar la
resolucin del contrato; se considera que hay incumplimiento por parte
del comprador en su obligacin de pagar cuando no se efecta el pago
en el lugar y fecha convenida; si se resuelve el contrato de compraventa
por no pago surgen una serie de derechos de conformidad con lo
sealado en el artculo 1932 del cdigo civil; el vendedor en caso de
resolucin del contrato por incumplimiento del comprador tiene derecho:
Como primera medida a que se le restituya la cosa.
A retener las arras si fue quien las recibi o exigirlas doblas en caso
contrario.
A que se le restituyan los frutos producidos por la cosa.
Al pago de los deterioros que haya sufrido la cosa en poder del
comprador.
Los derechos que surgen en caso de resolucin del contrato de
compraventa por falta de pago no solo le competen al vendedor; el
comprador tambin tiene derecho a que se le restituya parte del precio
pagado y se le abonen la expensas necesarias que haya invertido en la
conservacin de la cosa; respecto al tema de la expensas, toda vez que
la resolucin del contrato obedeci al incumplimiento del comprador este
ser tomado como poseedor de mala fe.
Al ser considerado poseedor de la mala fe respecto a las expensas, el
comprador culpable de la resolucin del contrato no tendr derecho al
abono de las mejoras tiles, se consideran mejoras tiles aquellas que
tienen como finalidad aumentar el valor de la cosa, no conservarla,
aspecto que la diferencia de las mejoras necesarias que son
fundamentalmente para mantener la cosa en buen estado, un buen
ejemplo de mejoras tiles es el siguiente: una remodelacin en la que se
cambian aspectos de una casa no para conservarla sino para que se vea
ms lujosa.
Para que el comprador en caso de resolucin no sea tomado como
poseedor de mala fe, tiene que probar que su incumplimiento obedeci a
causas ajenas a su voluntad, es decir, que debe demostrar que sus
finanzas sufrieron menoscabos graves que le hicieron imposible cumplir
con la obligacin de pago, adems debe probar que el detrimento de su
patrimonio no se gener por suculpa.
SUMILLA :
Teniendo en cuenta las premisas sealadas en el presente Informe, se concluye que

el servicio de fabricacin de bienes por encargo materia de consulta califica como
un contrato de prestacin de servicios en la modalidad de contrato de obra, siendo
que dicha operacin se encuentra gravada con el IGV como un "servicio".
El contrato de fabricacin de bienes por encargo materia de consulta en el cual se

pacta que el encargante otorga al encargado el dinero a fin que ste se encargue
de la adquisicin de los bienes o insumos necesarios para la fabricacin materia del
encargo, configura un servicio de fabricacin por encargo para efectos del SPOT, por
lo que se encuentra sujeto a dicho sistema.
INFORME N 151-2006-SUNAT/2B0000
MATERIA:
Se formulan las siguientes consultas:
Si para efectos del Impuesto General a las Ventas (IGV), un contrato de

servicios de fabricacin por encargo oneroso, en el que se pacta que quien
encarga la fabricacin otorga el financiamiento al encargado de la
fabricacin para que sta pueda ser llevada a cabo, califica como un servicio
o como una venta de bienes.
En el supuesto que el contrato sealado en el numeral anterior califique

como un servicio afecto al IGV, tal operacin se encuentra comprendida en
el numeral 7 del Anexo 3 de la Resolucin de Superintendencia N 183-
2004/SUNAT y, por lo tanto, sujeta a Sistema de Pago de Obligaciones
Tributarias con el Gobierno Central (SPOT)?
BASE LEGAL:
Texto nico Ordenado (TUO) del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto
Supremo N 135-99-EF, publicado el 19.8.1999, y normas modificatorias.
Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas e

Impuesto Selectivo al Consumo, aprobado por el Decreto Supremo N 055-
99-EF, publicado el 15.4.1999, y normas modificatorias (en adelante, TUO
de la Ley del IGV).
Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 940 referente al SPOT,

aprobado por el Decreto Supremo N 155-2004-EF, publicado el 14.11.2004,
y normas modificatorias (en adelante, TUO del Decreto Legislativo N 940).
Resolucin de Superintendencia N 183-2004/SUNAT, que establece normas

para la aplicacin del SPOT a que se refiere el Decreto Legislativo N 940,
publicada el 15.8.2004, y normas modificatorias(1).
Cdigo Civil de 1984, aprobado por el Decreto Legislativo N 295, publicado

el 25.7.1994 (en adelante, Cdigo Civil).
ANLISIS:
En principio, a fin de absolver las citadas consultas, se parte de las siguientes

premisas(2):
Existe un contrato de fabricacin de bienes por encargo, mediante el cual

una persona denominada encargante acuerda la fabricacin de determinados
bienes con otra denominada encargada, siendo que la segunda se obliga con
la primera a entregarle el resultado final de la fabricacin materia del
encargo.
Se asume que, en este caso, tiene relevancia el resultado final de la obra,

para lo cual el encargado deber seguir las instrucciones del encargante.
Asimismo, se pacta que el encargante otorga al encargado el dinero a fin

que ste ltimo adquiera los bienes o insumos necesarios para la fabricacin
de los bienes materia del encargo.
El encargado recibe del encargante una retribucin por la fabricacin de los
bienes, la cual se considera renta de tercera categora para los efectos del
Impuesto a la Renta, an cuando no est afecto a este ltimo impuesto.
1. En funcin a las indicadas premisas, se analiza si dicha operacin califica

para efectos del IGV, como una venta en el pas de bienes muebles o como
una prestacin de servicios en el pas.
Al respecto, cabe manifestar lo siguiente:
a. En principio, cabe sealar que en la medida que las normas

tributarias no han definido lo que debe entenderse por un contrato de
fabricacin de bienes por encargo, corresponde determinar cul es la
naturaleza jurdica del mismo a fin de establecer el tratamiento
tributario que le corresponde.
En ese sentido, la Norma IX del Ttulo Preliminar del TUO del Cdigo
Tributario que contempla el principio de aplicacin supletoria de las
normas, seala que en lo no previsto por dicho Cdigo o en otras
normas tributarias podrn aplicarse normas distintas a las tributarias
siempre que no se les opongan ni las desnaturalicen. Agrega, que
supletoriamente se aplicarn los Principios del Derecho Tributario, o
en su defecto, los Principios del Derecho Administrativo y los
Principios Generales del Derecho.
As, resulta pertinente sealar que el Cdigo Civil regula en su Ttulo

IX los contratos de prestacin de servicios, sealando en el artculo
1755 que "por la prestacin de servicios se conviene que stos o su
resultado sean proporcionados por el prestador al comitente".
Sobre el particular, de acuerdo con la Exposicin de Motivos del

artculo antes glosado, el objeto del mismo es definir el contrato de
prestacin de servicios, entendido como categora general que abarca
todos los contratos en los que surge una obligacin a cargo de una de
las partes de proporcionar a la otra no slo sus servicios sino tambin
el resultado de stos. Asimismo, seala que los servicios pueden
consistir en el trabajo intelectual o en el manual, y que el resultado
puede bien ser material o bien artstico, cientfico, literario, etc.(3).
De otro lado, el artculo 1756 del citado Cdigo Civil establece que
son modalidades de la prestacin de servicios nominados, entre
otras:
La locacin de servicios (regulada por los artculos 1764 al

1770).
El contrato de obra (regulado por los artculos 1771 al

1789).
Asimismo, en cuanto al contrato de obra, el artculo 1771 del Cdigo

Civil seala que "por el contrato de obra el contratista se obliga a
hacer una obra determinada y el comitente a pagarle una
retribucin".
As pues, de las normas citadas y segn la opinin de especialistas en
la materia(4), podemos afirmar que:
En el contrato de obra lo determinante es la elaboracin o

transformacin de la materia, existiendo una actividad
productiva de corte empresarial, siendo este un contrato
conobligaciones de resultados en el que tiene un valor
preponderante el resultado final de la obra. Se caracteriza por
la obligacin que asume el empresario de proporcionar al
dueo de la obra el resultado de la prestacin de sus servicios,
contra el pago de una retribucin.
En el contrato de obra se prev la posibilidad de subcontratar

ntegramente la realizacin de la obra, siempre que se cuente
con autorizacin escrita del comitente (artculo 1772 del
Cdigo Civil).
Los perfiles del contrato de obra son netamente empresariales

y existe, en suma, una organizacin econmica proporcionada
por el contratista destinada a la realizacin de la obra.
Los materiales necesarios para la ejecucin de la obra deben

ser proporcionados por el comitente, salvo costumbre o pacto
distinto (artculo 1773 del Cdigo Civil).
De igual forma, resulta pertinente indicar que:
El contratista est obligado a hacer la obra en la forma y

plazos convenidos en el contrato o, en su defecto, en el que se
acostumbre (numeral 1 del artculo 1774 del Cdigo Civil).
El contratista no puede introducir variaciones en las

caractersticas convenidas de la obra sin la aprobacin escrita
del comitente (artculo 1775 del Cdigo Civil).
El comitente, antes de la recepcin de la obra, tiene derecho a

su comprobacin. Si el comitente descuida proceder a ella sin
justo motivo o bien no comunica su resultado dentro de un
breve plazo, la obra se considera aceptada (artculo 1778 del
Cdigo Civil)(5)
De las caractersticas antes anotadas podemos establecer que el

objeto del contrato de obra est dado por el resultado del trabajo
realizado por el contratista y no por la prestacin de sus servicios
personales en s misma, de modo tal que el contratista compromete
la realizacin de una obra determinada (obligacin de resultados) y
no la prestacin de sus servicios personales en s misma (obligacin
de medios).
Asimismo, el contrato de obra tendr como nota caracterstica su
carcter empresarial, sin tener mayor relevancia quin proporcione
los materiales o el valor de los mismos.
Por consiguiente, y conforme a las premisas descritas en la presente

consulta, podemos concluir que la naturaleza de la operacin materia
de consulta corresponde a la de un contrato de prestacin de
servicios en la modalidad de un contrato de obra.
b. Habindose determinado la naturaleza jurdica de la operacin

materia de anlisis, procederemos a analizar su tratamiento tributario
correspondiente.
El artculo 1 del TUO de la Ley del IGV seala que dicho impuesto
grava, entre otras operaciones, la prestacin de servicios en el pas.
Al respecto, el artculo 3 del citado TUO define a los servicios, entre

otros, como toda prestacin que una persona realiza para otra y por
la cual percibe una retribucin o ingreso que se considere renta de
tercera categora para los efectos del Impuesto a la Renta, an
cuando no est afecto a este ltimo impuesto; incluidos el
arrendamiento de bienes muebles e inmuebles y el arrendamiento
financiero.
Como puede apreciarse, dado que la operacin materia de consulta

califica como un contrato de prestacin de servicios en su modalidad
de contrato de obra, la misma est gravada con el IGV como
"servicio", siempre que la retribucin percibida por el prestador del
servicio este considerada como renta de tercera categora para
efectos del Impuesto a la Renta, an cuando no est afecto a este
ltimo impuesto.
2. Con respecto a la segunda consulta, cabe sealar que el artculo 3 del TUO
del Decreto Legislativo N 940 establece que se entendern por operaciones
sujetas al SPOT, entre otras, a la venta de bienes muebles o inmuebles,
prestacin de servicios o contratos de construccin gravados con el IGV y/o
ISC o cuyo ingreso constituya renta de tercera categora para efecto del
Impuesto a la Renta.
Por su parte, el inciso a) del artculo 13 del mencionado TUO dispone que
mediante Resolucin de Superintendencia la SUNAT designar los sectores
econmicos, los bienes, servicios y contratos de construccin a los que
resultar de aplicacin el SPOT, as como el porcentaje o valor fijo aplicable a
cada uno de ellos.
As, mediante los Anexos N 1, 2 y 3 de la Resolucin de Superintendencia

N 183-2004/SUNAT se establecen los bienes y servicios sujetos al SPOT,
siendo que el numeral 7 del citado Anexo N 3, seala como servicio sujeto
al SPOT la fabricacin de bienes por encargo.
En dicho numeral, se define la fabricacin de bienes por encargo como aquel

servicio mediante el cual el prestador del mismo se hace cargo de una parte
o de todo el proceso de elaboracin, produccin, fabricacin o
transformacin de un bien. Para tal efecto, el usuario del servicio entregar
todo o parte de las materias primas, insumos, bienes intermedios o
cualquier otro bien necesario para la obtencin de aqullos que se hubiera
encargado elaborar, producir, fabricar o transformar.
Se incluye en la citada definicin a la venta de bienes, cuando las materias

primas, insumos, bienes intermedios o cualquier otro bien con los que el
vendedor ha elaborado, producido, fabricado o transformado los bienes
vendidos, han sido transferidos bajo cualquier ttulo por el comprador de los
mismos.
La norma agrega que no se incluye en la referida definicin(6):
a. Las operaciones por las cuales el usuario entrega nicamente avos

textiles, en tanto el prestador se hace cargo de todo el proceso de
fabricacin de prendas textiles. Para efecto de dicha disposicin, son
avos textiles, los siguientes bienes: etiquetas, hangtags, stickers,
entretelas, elsticos, aplicaciones, botones, broches, ojalillos,
hebillas, cierres, clips, colgadores, cordones, cintas twill, sujetadores,
alfileres, almas, bolsas, plataformas y cajas de embalaje.
b. Las operaciones por las cuales el usuario entrega nicamente

diseos, planos o cualquier bien intangible, mientras que el prestador
se hace cargo de todo el proceso de elaboracin, produccin,
fabricacin o transformacin de un bien.
Adicionalmente, cabe indicar que el inciso a) del artculo 3 de la Resolucin

de Superintendencia N 056-2006/SUNAT, ha precisado que, tratndose del
servicio de fabricacin por encargo a que se refiere el numeral 7 del Anexo 3
de la Resolucin de Superintendencia N 183-2004/SUNAT, el proceso de
elaboracin, produccin, fabricacin o transformacin implica la obtencin
por parte del usuario de un bien de igual o distinta naturaleza o forma
respecto de aqul que hubiera sido entregado por ste al prestador del
servicio.
Conforme puede apreciarse de lo anteriormente sealado, las normas que

regulan el SPOT han establecido como uno de los servicios sujetos a dicho
Sistema el de fabricacin de bienes por encargo, habindose dispuesto como
requisito para que se configure el mismo, que el usuario del servicio debe
entregar todo o parte de las materias primas, insumos, bienes intermedios o
cualquier otro bien necesario para la elaboracin, produccin, fabricacin o
transformacin de los bienes materia del encargo, de manera tal que dicho
usuario obtenga bienes de igual o distinta naturaleza o forma respecto de
aquellos bienes que hubieran sido entregados al prestador del servicio para
el cumplimiento del encargo.
Vale decir, que para que se configure el servicio de fabricacin por encargo,
la norma del SPOT exige que el usuario del servicio entregue al prestador del
mismo cualquier bien necesario para la obtencin de los bienes materia del
encargo.
Ahora bien, corresponde en este extremo determinar si la operacin

mediante la cual el usuario del servicio entrega al prestador del mismo el
dinero a fin que ste adquiera bienes que permitirn obtener los bienes
materia de encargo configura el "servicio de fabricacin de bienes por
encargo" previsto en el numeral 7 del Anexo 3 de la Resolucin de
Superintendencia N 183-2004/SUNAT.
Sobre el particular, cabe sealar que las normas del SPOT no han definido lo
que debe entenderse por el trmino "bien" o "bienes" como elementos
necesarios para la elaboracin, produccin, fabricacin o transformacin de
los bienes materia del encargo(7), razn por la cual es necesario recurrir a las
acepciones generales de dichos trminos.
As pues, en su acepcin general, el trmino "bienes" significa "todos los

cuerpos, en la mayor amplitud material, tiles, apropiables y adecuados
para satisfacer necesidades humanas. Ms en concreto, los que componen la
hacienda, el caudal, la riqueza o el patrimonio de las personas" (8). Asimismo,
en su acepcin econmica, el trmino "bien" significa "cualquier objeto o
servicio capaz de satisfacer una necesidad"(9).
Conforme a lo antes expuesto, se puede concluir que cuando la norma del

SPOT dispone que para que se configure el servicio de fabricacin por
encargo, el usuario del servicio debe entregar al prestador del mismo todo o
parte de las materias primas, insumos, bienes intermedios o cualquier otro
bien necesario para la obtencin de aquellos que se hubiera encargado
elaborar, producir, fabricar o transformar, debe entenderse que dentro del
trmino "bien" o "bienes" tambin est incluido el dinero necesario para la
obtencin de los bienes materia de la fabricacin por encargo(10).
En consecuencia, el contrato de fabricacin de bienes por encargo materia

de consulta en el cual se pacta que el encargante otorga al encargado el
dinero a fin que ste se encargue de la adquisicin de los bienes o insumos
necesarios para la fabricacin materia del encargo, configura un servicio de
fabricacin por encargo para efectos del SPOT, por lo que se encuentra
sujeto a dicho sistema.
CONCLUSIONES:
1. Teniendo en cuenta las premisas sealadas en el presente Informe, se

concluye que el servicio de fabricacin de bienes por encargo materia de
consulta califica como un contrato de prestacin de servicios en la modalidad
de contrato de obra, siendo que dicha operacin se encuentra gravada con el
IGV como un "servicio".
2. El contrato de fabricacin de bienes por encargo materia de consulta en el

cual se pacta que el encargante otorga al encargado el dinero a fin que ste
se encargue de la adquisicin de los bienes o insumos necesarios para la
fabricacin materia del encargo, configura un servicio de fabricacin por
encargo para efectos del SPOT, por lo que se encuentra sujeto a dicho
sistema.
Lima, 14 de junio de 2006.
ORIGINAL FIRMADO POR

CLARA URTEAGA GOLDSTEIN
Intendente Nacional Jurdico
(1)
Entre ellas, la Resolucin de Superintendencia N 258-2005/SUNAT, publicada el
29.12.2005 y la Resolucin de Superintendencia N 056-2006/SUNAT, publicada el 2.4.2006.
Cabe sealar que el presente anlisis se realiza en funcin de las premisas generales que
(2)
se detallan en este rubro. No obstante, si dichas premisas no coinciden con las

caractersticas y peculiaridades que efectivamente se determinen en la ejecucin de un
contrato, las consecuencias tributarias podran ser diferentes.
En el mismo sentido, debe tenerse en cuenta que de acuerdo al segundo prrafo de la Norma
VIII del TUO del Cdigo Tributario, para determinar la verdadera naturaleza del hecho
imponible, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT tomar en
cuenta los actos, situaciones y relaciones econmicas que efectivamente realicen persigan o
establezcan los deudores tributarios. La norma agrega que en va de interpretacin no podr
crearse tributos, establecerse sanciones, concederse exoneraciones, ni extenderse las
disposiciones tributarias a personas o supuestos distintos a los sealados en la Ley.
Comisin Encargada del Estudio y Revisin del Cdigo Civil, compiladora: Delia Revoredo
(3)
de Debakey; CDIGO CIVIL VI, Exposicin de Motivos y Comentarios; OKURA Editores

S.A., Lima 1985, pgina 441.
(4)
REVOREDO DE MUR, Delia en la Exposicin de Motivos del Cdigo Civil, y ARIAS
SCHREIBER PEZET, Max y CRDENAS QUIROZ, Carlos en la Exgesis del Cdigo Civil Peruano
de 1984.
Se entiende aceptada la obra, si el comitente la recibe sin reserva, aun cuando no se haya
(5)
procedido a su verificacin (artculo 1778 del Cdigo Civil).
(6)
Cabe destacar que este prrafo ha sido incluido como una modificacin a travs del inciso
c) del artculo 3 de la Resolucin de Superintendencia N 056-2006/SUNAT. Esta
modificacin rige a partir del 3.4.2006.
(7)
Como si lo han hecho con los trminos Venta y Servicios. As, los incisos h) e i) del
artculo 1 de la Resolucin de Superintendencia N 183-2004/SUNAT establecen que para
efectos de la aplicacin del SPOT, los trminos Venta y Servicios se definirn de acuerdo a
las operaciones sealadas en los incisos a) y c) del artculo 3 de la Ley del IGV,
respectivamente.
Asimismo, en lo que concierne especficamente al arrendamiento de bienes regulado en el

numeral 2 del Anexo 3 de la citada Resolucin, se ha sealado que para efectos de dicho
numeral se consideran bienes muebles a los definidos en el inciso b) del artculo 3 de la Ley
del IGV.
(8)
CABANELLAS, GUILLERMO. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual. Editorial Heliasta
S.R.L. 18. Edicin. Buenos Aires, 1981. Tomo I, Pag. 447.
ARTHUR ANDERSEN SA. Diccionario de Economa y Negocios. Editorial Espasa Calpe S.A.
(9)
Madrid 1999. Pag. 53.
Ms an, cuando las normas del SPOT no han sealado de manera expresa que la
(10)
fabricacin de bienes por encargo mediante el cual el usuario del servicio entrega al
prestador del mismo el dinero para la adquisicin de los bienes materia de la fabricacin no
configura el servicio de fabricacin de bienes por encargo para efectos del SPOT.
Cuestiones sobre las que puede solicitarse los informes, y quines pueden solicitarlos.
La Junta emite sus informes a peticin de los Subsecretarios y Directores Generales de los
Departamentos ministeriales, Presidentes y Directores Generales de Organismos autnomos y
Entes pblicos, Interventor General de la Administracin del Estado y los Presientes de las
organizaciones empresariales representativas de los distintos sectores afectados por la contratacin
administrativa. Igualmente podrn solicitar informes de la Junta los titulares de las Consejeras de
las Comunidades Autnomas y los Presidentes de las Entidades locales.
Sin perjuicio de ello, los rganos de contratacin y las organizaciones empresariales representativas
de los distintos sectores de la contratacin administrativa podrn elevar a la Junta mociones en
materia de su especfica competencia, que sern informadas por la Secretara de la Junta y
sometidas al Presidente de la Comisin Permanente, por si estima que el inters del tema planteado
justifica su consideracin por el rgano correspondiente de la Junta. En caso contrario, la Secretara
trasladar su informe al rgano remitente.
No se podr informar sobre expedientes concretos de los rganos de contratacin, siendo los
particulares afectados los que, caso de considerar improcedentes los criterios que en los mismos se
sustentan, debern utilizar los medios de impugnacin y recursos que consideren pertinentes.
Categoras:
Cuestiones generales
o Categora 1. mbito de aplicacin subjetiva
o Categora 2. Calificacin y rgimen jurdico de los contratos
o Categora 3. Requisitos de los contratos
o Categora 4. rganos de contratacin
o Categora 5. Cuestiones relativas al precio de los contratos
o Categora 6. Prohibiciones para contratar
o Categora 7. Capacidad y solvencia de las empresas
o Categora 8. Uniones temporales de empresas
o Categora 9. Clasificacin de las empresas
o Categora 10. Rgimen de las garantas.
o Categora 11. Pliegos de clusulas administrativas y pliegos de prescripciones

tcnicas
o Categora 12. Expediente de contratacin. Trmites.
o Categora 13. Publicidad
o Categora 14. Procedimientos de contratacin
o Categora 15. Formas de adjudicacin
o Categora 16. Cuestiones relativas a las proposiciones de las empresas
o Categora 17. Cumplimiento, modificacin, extincin y resolucin
o Categora 18. Otras cuestiones de carcter general.

o Categora 19. Recursos
Cuestiones Especficas de los distintos contratos
o Categora 21. Contratos de obras
o Categora 22. Contratos de gestin de servicios pblicos
o Categora 23. Contratos de suministros
o Categora 24. Contratos de consultora y asistencia y contratos de servicios
o Categora 25. Contratos Administrativos Especiales
o Categora 26. Contratos Privados
o Categora 27. Convenios entre Administraciones Pblicas
Informes sobre proyectos de disposiciones, recomendaciones, acuerdos y circulares
o Categora 31. Proyectos de disposiciones
o Categora 32. Recomendaciones y Acuerdos
o Categora 33. Guas
Un laudo arbitral, fuera del mundo deportivo, claro

est, es la resolucin que fija un rbitro entre dos partes
en conflicto. Esta figura resolutiva, independiente del
poder Judicial, tiene presencia en casi todas las
civilizaciones con alcances que van ms all del propio
funcionamiento econmico y mercantil. El mecanismo
que articula la consecucin de un laudo arbitral se
regula mediante el arbitraje.
En nuestra legislacin, el arbitraje, est regulado por

la Ley 60/2003 de Arbitraje (BOE-PDF) que regula el
procedimiento nacional e internacional del arbitraje, las
materias de aplicacin, la extensin del arbitraje a nivel
internacional, plazos, extensin de garantas y validez de
los acuerdos adoptados. Adems, el RD 863/2009
(PDF) modifica el reglamento de los procedimientos
arbitrales de consumo para dotarlos de validez y eficacia
en la transmisin electrnica de procedimientos.
El procedimiento de arbitraje se define como

el procedimiento extrajudicial para resolucin de
conflictos entre las partes, siempre y cuando uno de los
intervinientes acte como empresario, profesional,
comerciante o los propios poderes pblicos en algunos
casos. No se pueden establecer procedimientos de
arbitraje entre particulares. Al existir figuras mercantiles
implicadas, existen una serie de excepciones de
recurso al arbitraje que son los siguientes:
Cuando se haya producido una intoxicacin, lesin

personal o fallecimiento de alguna persona.
Cuando exista indicio de delito o exista una

resolucin judicial firme sobre el mismo asunto que
verse la reclamacin.
Cuando la discusin afecte a materias sobre las que

las partes no tengan poder de disposicin.
Cuando la parte reclamante carezca de capacidad de

obrar o de representacin legal.
Todos estos casos, slo se pueden resolver por va

judicial, dejando apartado todo el procedimiento arbitral.
Para el resto de reclamaciones con comerciantes o
empresas, siempre se puede recurrir al arbitraje como va
de resolucin de conflictos.
El arbitraje es un procedimiento voluntario, por lo que
la empresa puede estar adherida libremente a cualquier
junta arbitral o puede no estarlo. En el caso de que un
usuario recurra a una junta arbitral para resolver un
conflicto y la empresa no est adjherida, se proceder a
invitar a la empresa a la resolucin arbitral del conflicto.
Si la empresa desestima este procedimiento, la junta
arbitral no puede seguir adelante con el procedimiento.
Si la empresa ya se encuentra adherida a una junta

arbitral, el procedimiento comienza mediante el
nombramiento de un colegio arbitral. En este colegio
arbitral, se incluyen representantes de los consumidores
mediante las distintas asociaciones, representantes
empresariales y representantes de la administracin
pblica.
El procedimiento arbitral dicta audiencia para las partes,

para que aporten los medios de prueba que estimen
oportunos y justifiquen sus actuaciones o materias de
defensa o ataque sobre la reclamacin dictada. Una vez
finaliza el trmite de audiencia, el colegio arbitral dictar
un laudo arbitral resolviendo la reclamacin o
discrepancia surgida entre las partes. Este laudo arbitral
tiene el mismo alcance que una sentencia judicial a
efectos de cumplimiento.
En el caso de discrepancia con el laudo, se puede recurrir

contra el propio laudo, bien ante la Audiencia Provincial,
bien ante el Tribunal Supremo siempre y cuando no se
entre a formular reclamacin contra el propio contenido
del laudo. Se requerirn defectos de forma, aportacin de
nuevas pruebas o errores materiales o formales que se
hayan cometido durante el procedimiento.
En todo caso, el procedimiento arbitral es gratuito

para las partes, salvo los hipotticos informes periciales
o medios de prueba que tengan coste que se requieran
durante el trmite de audiencia. Para iniciar un
procedimiento de arbitraje, basta con dirigirnos a las
autoridades de consumo de nuestra comunidad
autnoma, como organismos que gestionan los
procedimientos arbitrales que tengan lugar dentro de
nuestra jurisdiccin.
Conflictos internacionales: Medios de solucin y derecho

internacional humanitario*
Larys Hernndez Villalobos
Departamento de Derecho Internacional. Escuela de Derecho
Nelly Manasa Fernndez
Centro de Investigaciones de Derecho Privado (CIDEP). Facultad de Ciencias

Jurdicas y Polticas. Universidad del Zulia. laryshernandez@yahoo.com;
nmanasiaf@hotmail.com
Resumen
El presente trabajo tiene como objetivos generales definir los conflictos

internacionales y sus medios de solucin, y, examinar la situacin de los derechos
humanos de las victimas de estos conflictos, conforme al Derecho Internacional
Humanitario. La investigacin se justifica por cuanto el fin primordial del Derecho
Internacional Pblico es salvaguardar la paz, seguridad y el orden pblico
internacional, y estos conflictos producen desequilibrios que alteran los fines
perseguidos por sta disciplina; por lo tanto, se necesita la unin de esfuerzos
interestatales para minimizar especialmente en materia de derechos humanos las
consecuencias que producen los conflictos. La investigacin es documental, con
aplicacin del mtodo analtico-descriptivo. Se concluye que: - Los Conflictos
Internacionales son intrnsecos a la humanidad; sin embargo en la actualidad, la
Diplomacia Internacional cumple parcialmente sus objetivos, porque minimiza las
consecuencias (humanitarias, materiales, etc.) de stos conflictos. - En todo
conflicto internacional debe agotarse los medios pacficos diplomticos de solucin
de conflictos, para evitar el enfrentamiento blico. Actualmente, se continan
violando los derechos humanos de las victimas de un conflicto armado, por lo tanto,
los mecanismos y Tratados Internacionales del Derecho Internacional Humanitario
para la proteccin de los derechos Humanos de las vctimas.
Palabras clave: Conflicto internacional, medios de solucin, derechos humanos,

derecho internacional humanitario.
International Conflicts: Manners of Solution and International

Humanitarian Law
Abstract
The general objectives of this research are to define the international conflicts and
its possible manners of solution, and to examine the situation of the human rights
of the victims of these conflicts, according to Humanitarian International Law. The
research is justified in that the primary objective of International Public Law is to
safeguard international peace, security and public order, and because these
conflicts produce imbalances that alter the ends pursued in this discipline; so it is
important to unite interstate efforts in order to minimize the consequences
produced by the same, especially regarding human rights. The research is
documentary, with some use of the analytic-descriptive method. The conclusion is
that: International conflicts are intrinsic to humanity; however recently
international diplomacy partially fulfills its objectives, since it minimizes the
consequences (humanitarian, material, etc.) of these conflicts. - In all international
conflict, first peaceful diplomatic resources should be used to find solutions to the
conflict, and to avoid warlike confrontation. At this moment, we continue violating
the victims human rights in armed conflict, and the mechanisms and International
Treaties as to Humanitarian International Law in order to protect the human rights
of the victims.
Key words: International conflict, means of solution, human rights, humanitarian

international law.
Recibido: 20-09-2005 Aceptado: 03-11-2005
Introduccin
Las relaciones internacionales entre los sujetos del Derecho Internacional Pblico
son de ndole econmicas, polticas, sociales, culturales, religiosas. En muchas
ocasiones estas relaciones presentan marcadas diferencias que son necesarias
controlar y conciliar para que la comunidad internacional cumpla con sus fines
comunes de garantizar "la paz y seguridad internacional".
En este sentido, debe acotarse que han sido precisamente las diferencias
irreconciliables interestatales las que en muchas oportunidades contribuyen a que el
ser humano pierda su sensatez, y por ello surgen los conflictos internacionales lo
cual resquebraja el normal desenvolvimiento de las relaciones internacionales entre
sus miembros.
Cuando se origina un conflicto internacional siempre se teme por las consecuencias

que se desencadenan, entre las cuales se encuentra la violacin de los derechos
humanos, como la ms frecuente y trascendente.
Es por ello que el Derecho Internacional Pblico prev formas para solucionar las
controversias internacionales a travs de los medios pacficos diplomticos
(negociacin, buenos oficios, mediacin, investigacin y conciliacin); de los medios
pacficos jurdicos (arbitraje y arreglo judicial) y los medios violentos o coactivos
(retorsin, ruptura de relaciones diplomticas, represalia, bloqueo, ultimtum y la
guerra) para la solucin del conflicto que se presente.
Lo deseable es que cuando se presente un conflicto entre los Estados ste se

resuelva conforme a los medios pacficos de solucin de conflicto. Sin embargo, el
mismo dinamismo de las relaciones y las irreconciliables diferencias entre los
pueblos conllevan a tomar decisiones ms drsticas para tratar de solucionar la
controversia y all se encuentra el fenmeno daino de la guerra que atenta contra
los derechos humanos de las vctimas. Es por ello que, el Derecho Internacional
Humanitario contiene un conjunto de normas jurdicas convencionales y
consuetudinarias destinadas a proteger a las personas y a los bienes por razn de
humanidad cuando existe un conflicto blico.
En la actualidad se observa que cada da son ms los conflictos que se presentan

dentro de la comunidad internacional, as como las graves violaciones de los
derechos humanos de las victimas de los mismos.
1. Conflicto Internacional
En la doctrina internacional existen numerosas concepciones sobre lo que se

considera como un conflicto internacional, debido a ello se expondr el criterio de
diversos doctrinarios especialistas en la materia.
La Corte de la Haya en el caso de las concesiones Mavrommatis en Palestina en el

ao 1924 seal que un conflicto "es una controversia o un desacuerdo sobre un
punto de derecho o de hecho, una contradiccin, una oposicin de tesis jurdicas o
de intereses entre dos Estados" (citado por Brotons, 1997).
Segn (Guerra, 1988) los conflictos internacionales versan sobre hechos-su sentido
y su alcance- que despus se traducen en apreciaciones jurdicas o bien versan
sobre cuestiones de derecho, y en este caso versan sobre interpretacin de una
norma de Derecho Internacional o bien de una clusula convencional, libremente
consentida por el estado respectivo.
Para el autor (Camargo, 1995) un conflicto armado internacional "es una lucha
armada entre Estados, o sea entre sus fuerzas armadas (combatientes) de dos o
ms Estados contendores, a diferencia de los conflictos armados internos en que
participan, por una parte, las fuerzas armadas regulares y, por la otra, las fuerzas
armadas rebeldes, irregulares o insurgentes".
Ahora bien, la doctrina internacional est conteste en definir a los conflictos

internacionales como desacuerdos o divergencias sobre temas determinados, lo que
es ampliamente compartido por las autoras; toda vez que cuando exista una
contraposicin, yuxtaposicin de intereses u opiniones diferentes sobre un mismo
tpico que genere una polmica puede culminar en un conflicto internacional.
De igual modo debe sealarse que para que exista un conflicto es necesario la
presencia de, por lo menos, dos entes (sujetos de Derecho Internacional Pblico),
de lo contrario resultara absurdo pensar que pudieran tener cabida conflictos
unipersonales, es decir, con un solo ente, puesto que no podra surgir nunca el
desacuerdo en cuestin.
Estos conflictos que interesan al Derecho Internacional Pblico como disciplina

jurdica encargada de luchar por establecer y mantener un estndar normativo
mnimo en aras del fortalecimiento de la paz, armona y orden pblico mundial,
puede tener diversos campos de accin: -Campo Internacional: Si el conflicto
transciende las fronteras de los Estados, lo que implica la intervencin de varios
sujetos (Estados, Organizaciones Internacionales) en el mismo, -Campo Interno:
Sera para aquellas fricciones que se desarrollan en un solo ente sin la intervencin
de terceros; ocurre mucho en las guerras civiles, o cuando se sublevan las fuerzas
armadas del Estado de que se trate, entonces existen dos bandos de combatientes:
las fuerzas rebeldes y las leales al gobierno del Estado.
En nuestra opinin, ambos conflictos aunque con dimensiones geogrficas, polticas,

econmicas, sociales, culturales, religiosas distintas, interesan a toda la comunidad
internacional, incluso para los que no sean parte del mismo, porque la paz de la
comunidad mundial depende de las relaciones armnicas entre los sujetos que la
conforman, y bastara la conflictividad en uno de sus miembros para que el resto
del mundo se encuentre en situacin de intranquilidad, alerta al desarrollo de los
acontecimientos, por supuesto habr quienes se aprovechen del problema y traten
polticamente de lograr ventajas, otros tratarn de paliar y mediar en el mismo, etc.
Asimismo, se hace necesario distinguir y precisar los diferentes tipos de conflictos

internacionales que se pueden suscitar entre los miembros o sujetos de la
comunidad internacional y que se analizan a continuacin.
1.1. Tipos de Conflictos Internacionales
La doctrina internacional distingue dos tipos de Conflictos Internacionales:
Conflictos de Orden Jurdico: Para el autor (Rousseau, 1966) estos conflictos

"son aquellos en los cuales las partes estn en desacuerdos sobre la aplicacin o la
interpretacin del derecho existente (1).
Para (Guerra, 1988) estos conflictos provienen de: a) la violacin de un tratado o

convencin, y b) violacin de un derecho o norma internacional que se traduce en
un dao a un sujeto de Derecho Internacional. La caracterstica predominante de
estos conflictos es que son susceptibles de ser solucionados por los medios del
derecho.
Dentro de stos pueden enmarcarse los conflictos generados por la interpretacin

de un tratado internacional o de cualquier norma de Derecho Internacional en
general; cualquier hecho que implicase la ruptura de un compromiso internacional;
la extensin o reparacin debida por esa ruptura. (Artculo 13, prrafo 2do, y
artculo 36, prrafo 2do, del Estatuto del Tribunal Permanente de Justicia
Internacional), (citado por Guerra, 1988).
Conflictos de Orden Poltico: Concebidos como aquellos que se refieren a los

conflictos de ndole poltico, militar, diplomtico, religioso, cultural que no son
susceptibles de resolverse por la va jurisdiccional, sino a travs de los medios
diplomticos o polticos.
En este sentido (Rousseau, 1966) ha planteado que "son aquellos en los cuales una
de las partes pide la modificacin del derecho existente" y segn Schindler (citado
por Rousseau, 1966) en este tipo de conflicto "las pretensiones contradictorias de
las partes no pueden formularse jurdicamente, ya que se orientan hacia una
evolucin ulterior".
No obstante lo expuesto, es preciso acotar que se considera que la mayora de los

conflictos internacionales tienen matices jurdicos, polticos, econmicos, sociales;
por lo que pudieran utilizarse para darles solucin la va jurisdiccional, tanto para
los de tipo poltico como los jurdicos.
Para sustentar este criterio se comparte ampliamente la opinin del autor (Ortiz,
1993) cuando afirma "que tal distincin debe rechazarse, pues la mayora de los
conflictos renen a la vez un tamiz poltico y una dimensin jurdica".
A este respecto la Corte Internacional de Justicia, en el caso de Nicaragua Vs.

Estados Unidos de Amrica seal:
"..... ninguna disposicin del Estatuto del Reglamento contempla que la Corte debe
negarse a conocer de un aspecto de una controversia, simplemente porque ella
tiene otros aspectos, aunque sean importantes.
.... es probable que ocurran, por su misma naturaleza, controversias jurdicas entre
estados soberanos en los contextos polticos, y a menudo forman solamente un
elemento en una controversia poltica ms amplia y de muchos aos entre los
estados de que se trate. Sin embargo, nunca se haba presentado la opinin de
que, debido a que una controversia jurdica sometida a la Corte que tenga un
aspecto poltico, la Corte debe negarse a resolver para las partes las cuestiones
jurdicas en litigio entre ellas. Si la Corte adoptara tal opinin impondra una
restriccin injustificada al papel que desempea en la solucin pacfica de las
controversias internacionales..." (citada por Ortiz, 1988:177).
Con base a lo expuesto, es perfectamente factible que un mismo conflicto

internacional presente diversas dimensiones, y a todas habr que darle tratamiento
en los diversos campos (jurdico, poltico) a fin de garantizar una verdadera solucin
integral al problema, pensar lo contrario, sera dilatar la solucin del mismo, e
incluso se podra perpetuar la conflictividad y no resolverse nunca, generando
mayores daos a la comunidad internacional.
Es menester acotar, que es conocido por todos que para que se genere el
desacuerdo o divergencia entre los miembros de la comunidad internacional no se
requieren mayores esfuerzos; sobre todo, consciente de la gran disparidad y
desequilibrio de fuerzas e intereses polticos, econmicos, militares, sociales, etc.,
que enmarcan la misma. Debido a esta realidad internacional, es que el Derecho
Internacional Pblico dispone de "Medios de Solucin" para dirimir estas fricciones
internacionales; consideradas como las formas, modos y maneras que esta
disciplina jurdica pone a disposicin de las partes interesadas para resolver de la
mejor y eficaz manera posible sus diferencias, constituyendo este tpico el eje
central para el Derecho Internacional Pblico, porque el verdadero aporte de ste
es contribuir en la creacin de estos medios, en la bsqueda de los mecanismos
idneos, asesorar a las partes, controlar la friccin, a fin de lograr la solucin del
mismo.
2. Medios de Solucin de Conflictos Internacionales
El Derecho Internacional Pblico, establece los mecanismos idneos que se deben

utilizar para resolver un conflicto internacional. De esta manera, la doctrina
internacional estudia dos tipos de medios de solucin de conflictos como son los
medios pacficos (diplomticos y jurdicos) y los medios violentos.
La comunidad internacional est consciente que ante la presencia de un conflicto
internacional deben agotarse los medios pacficos de solucin de conflicto y evitar el
empleo de los medios violentos. Al respecto seala Guerra Iiguez, 1995:
"En este terreno es evidente que la comunidad internacional ha evolucionado muy

favorablemente, porque el uso y abuso de ciertos medios violentos, como la
retorsin, represalia y bloqueo e, incluso la guerra, dejados al arbitrio y libertad de
cada Estado de realizarlo cuando lo creyere conveniente dio lugar a una gran
inseguridad en la comunidad internacional que se ha traducido en la prctica como
un menosprecio del Derecho Internacional" (Guerra, 1995, p.517).
Es por ello que la Carta de las Naciones Unidas tiene como uno de sus propsitos y
principios el arreglo pacfico de las controversias (art. 1 numeral 1 y art. 2
numeral 3) y la abstencin del uso de la fuerza que ponga en peligro la paz y
seguridad internacional (art. 2 numeral 4). En igual sentido lo dispone la Carta de
los Estados Americanos en el literal b del art. 2 y en los literales f y g del art. 3.
Igualmente, la Carta de las Naciones Unidas y la Carta de los Estados Americanos

disponen dentro de su articulado una serie de medios, vas, mtodos o formas
pacficas para solucionar los diversos conflictos internacionales que se presenten
entre los miembros de la comunidad internacional.
De esta manera, el artculo 33 de la Carta de la ONU, expresa: "Las partes en una

controversia cuya continuacin sea susceptible de poner en peligro el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacional trataran de buscarle solucin,
ante todo, mediante la negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el
arbitraje, el arreglo judicial...... u otros medios pacficos de su eleccin" (nfasis
nuestro). Igualmente, la Carta de la OEA, en el artculo 24 dispone como medios
pacficos de solucin de conflictos los antes mencionados.
Como puede observarse, las partes estn en plena libertad para seleccionar el
medio de su preferencia, es lo que se conoce en doctrina como la libre eleccin de
medios, por cuanto ningn Estado puede ser obligado a someter sus controversias
con otros Estados a un medio de solucin pacfica que no haya consentido, as lo
seal la Corte de la Haya en una sentencia del ao 1923, referida al Estatuto de
Carelia Oriental (Brotons, 1997).
Ahora bien, estos medios pacficos para darle solucin a los conflictos
internacionales sern brevemente explicados a fin de precisar la conceptualizacin
de los mismos. Se clasifican de la siguiente manera:
2.1. Medios Diplomticos o Polticos
Muchas controversias internacionales son sometidas a la accin diplomtica de los

Estados, a travs de la gestin de los jefes de Estados, los Ministros de Relaciones
Exteriores y los agentes diplomticos, sobre todo en los actuales momentos que la
ciencia de la diplomacia ha evolucionado y se ha visto influenciada por las ideas de
democracia imperantes en los sistemas de gobierno de casi todos los Estados, lo
que permite la intervencin de otros Estados a travs de sus rganos de
representacin para resolver muchas situaciones que en otros tiempos se
convertan en verdaderas causas de guerras. (Daz, 1955). Este criterio es
ampliamente compartido por las autoras, toda vez que la diplomacia en los actuales
momentos, a nuestro juicio, ha contribuido a minimizar y controlar la proliferacin
de problemas mundiales, por lo que constituye un aporte angular en la solucin
pacfica de las controversias internacionales.
2.1.1. Negociacin
Segn el autor (Verdross, 1980) las diferencias entre los Estados pueden resolverse
por la va diplomtica, a travs de las negociaciones directas entre las partes en
conflicto sin injerencias de terceras potencias.
La negociacin es conocida como el acuerdo directo, por cuanto se trata de un

contacto diplomtico de t a t (sin intermediarios) entre los sujetos participes del
conflicto, ya sea a travs de los propios Jefes de Estados, los Ministros de
Relaciones Exteriores, Agentes revestido de plenos poderes para llevar a cabo el
desarrollo de una negociacin.
Aunque, la negociacin representa el medio idneo ms til, flexible e importante

para la solucin de conflictos, en muchas ocasiones resulta ineficaz, porque no
existe en los protagonistas el verdadero nimo o intencin para solucionar la
problemtica planteada, porque a veces la desconfianza ha podido ms, que el
luchar y confiar para lograr una solucin justa, donde los involucrados cesen las
hostilidades y ambos ganen logrando un clima de paz, armona y seguridad interna
(dentro del Estado) e internacional (en la Comunidad Mundial).
En la mayora de los tratados internacionales se coloca una disposicin en la que se

contempla la obligatoriedad de los sujetos partes de acudir a la negociacin u otros
medios pacficos en caso de conflictos derivados del mismo.
Cuando la negociacin resulta infructuosa o no tiene xito en lograr la solucin del

problema, las partes debern acudir a los otros medios pacficos.
2.1.2. Buenos Oficios
Este medio supone la accin amistosa de una tercera potencia que propone a los
Estados en litigio un terreno de acuerdo y se esfuerza en llevarlos al mismo
mediante una especie de discreta injerencia (Rousseau, 1966).
Esta tercera potencia se conoce como "buen oficiador" y puede ofrecerse ante las
partes, las cuales estn en libertad de aceptar o no, o puede ocurrir que sean las
mismas partes la que soliciten su injerencia, quedando el buen oficiador en
autonoma para participar o no en la controversia.
La doctrina mayoritariamente aceptada seala que el buen oficiador no interviene

en el problema, sino que acta como un componedor amigable que acerca a las
partes en disputas, con mira a que sean las mismas las que traten amigablemente
de solucionar sus diferencias, por ello se habla de una intervencin sutil.
2.1.3. Mediacin
Doctrinariamente existe mucha confusin a la hora de distinguir la mediacin de los

buenos oficios, e incluso, hay quienes sealan que pudieran ser lo mismo, por
cuanto en ambas se caracterizan por la intervencin de una tercera potencia en el
conflicto con el nimo de contribuir en la bsqueda de la solucin del mismo, sin
embargo, en nuestra opinin no representan lo mismo, aunque hay que
reconocerles que tienes grandes semejanzas.
La mediacin se caracteriza por la intervencin de un tercero en el conflicto

conocido como "mediador", supone dar un paso ms en las funciones asignadas a
ese tercero, a diferencia de los buenos oficios donde la misin del tercero consiste
en aproximar a las partes, en la mediacin el mediador tiene una participacin
mucho ms activa puesto que se siente autorizado para proponer las bases de la
negociacin e intervenir en ella como va de comunicacin, sugerencia y
acomodacin de posiciones, sin tratar de imponer la solucin, pero interviene en
todo el desarrollo de la negociacin hasta su conclusin (Brotons, 1997).
Con base a lo expuesto, es preciso acotar que para las autoras existe una clara
diferenciacin entre estos dos medios de solucin pacficos diplomticos de
controversias internacionales, porque el mediador acta con mucha ms libertad, se
inmiscuye en el problema, participa de las discusiones, propone soluciones que las
partes podrn o no aceptar, mientras que el buen oficiador slo acerca a las partes
para conseguir el arreglo amigable pero no interfiere en las discusiones y tampoco
propone soluciones al conflicto planteado.
No obstante, ambos medios tienen sus semejanzas, debido a que los dos son
medios pacficos, diplomticos-polticos, caracterizados por la intervencin de un
tercero en un conflicto, con un mismo fin la solucin del problema. Adems, ambos
son facultativos, por cuanto las partes involucradas en la controversia estn en
plena libertad de aceptar o no las sugerencias o posibles soluciones aportadas.
2.1.4. Investigacin.
Este medio de solucin es tambin conocido como "comisin de investigacin,

encuesta o determinacin de los hechos (Brotons, 1997) y fue concebida por la
Convencin de La Haya en 1899 recomendada para aquellos litigios que no
comprometieran el honor ni los intereses esenciales, y en que se produzca una
divergencia en cuanto a los hechos, para que la Comisin estableciera los hechos
mediante un examen imparcial y detenido (Daz, 1955).
La Comisin de Investigacin tiene como nica funcin aclarar las cuestiones de

hecho que rodean el conflicto, sin pronunciarse en modo alguno acerca de las
responsabilidades que de ellas se deduzcan (Guerra, 1988).
Esta Comisin no se pronuncia sobre la cuestin debatida, sino que aporta a las
partes todos aquellos datos que se consideren relevantes para la solucin de la
controversia, aspecto histrico, mapas, y en fin todo aquello que sea pertinente
para dar a conocer la causa o motivo del conflicto, el estado de los hechos, entre
otras, pero sin proporcionar soluciones, sin establecer responsabilidades jurdicas,
econmicas, polticas, u otras que pudieran establecerse, su contribucin esencial
es aclarar el panorama a las partes sobre las circunstancias y hechos que rodean el
problema; lo que posteriormente puede serle til a la hora de recurrir ante un
medio jurdico como el arbitraje o arreglo judicial, en los cuales podrn ser
presentados los informes emitidos por la comisin de investigacin.
2.1.5. Conciliacin
Segn (Brotons, 1997) la conciliacin es un mtodo no jurisdiccional que consiste
en la instruccin imparcial por un rgano colegiado "comisin de conciliacin" de
todos los aspectos de la controversia a fin de formular una propuesta para su
solucin. La Conciliacin se diferencia de la Investigacin por cuanto sta presenta
un informe a las partes el cual contiene sugerencias, recomendaciones sustanciales
para arreglar el conflicto, mientras que en aquella el informe slo aborda las
cuestiones de hecho que rodean el problema sin pronunciarse sobre el derecho
debatido ni la solucin de la controversia.
Aunque la comisin conciliadora suele estar compuesta por juristas y conocen de

todas las cuestiones en litigio de acuerdo a un procedimiento contradictorio, no
puede considerarse un medio jurdico, por cuanto no dicta sentencia, sino que
emite un informe en el que propone a las partes la solucin completa de la
controversia, pero sin coercibilidad en tanto que no puede ser impuesta
obligatoriamente a las partes en litigio, sino que simplemente son recomendaciones
propuestas, quedando las partes en libertad de aceptarlas, aplicarlas o desecharlas.
2.2. Medios Jurdicos
Los medios jurdicos, sin duda, representan una va para solucionar una
controversia a travs de rganos jurisdiccionales u rganos de justicia internacional.
Mucho se ha discutido sobre Qu tipo de conflictos pueden ser sometidos ante
estos rganos?, Slo los jurdicos o tambin los polticos o diplomticos? Con base
a esta interrogante se opina que todo conflicto internacional independientemente de
su tipologa puede ser perfectamente sometido ante un rgano jurisdiccional
internacional en la bsqueda de su solucin, lo que si constituye un requisito
esencial es el consentimiento de las partes involucradas, puesto que son ellas las
nicas que pueden tomar la decisin de someter la controversia ante una va
arbitral o de arreglo judicial.
2.2.1. Arbitraje
Una de las mejores definiciones de este medio de solucin est sealada por el
artculo 37 del I Convenio de La Haya, de fecha 18 de octubre de 1907 referido a la
solucin pacfica de los conflictos internacionales, el cual expresa: "El arbitraje
internacional tiene por objeto resolver los litigios entre los Estados, mediante jueces
por ellos elegidos y sobre la base del respeto del derecho" (Citado por Rousseau,
1966).
Para que las partes puedan someter su controversia ante un arbitraje internacional
es necesario que exista la voluntad de las mismas, manifestada y concretizada en el
compromiso "entendido como el acuerdo en el que se decide recurrir al arbitraje y
que representa la voluntad comn de las partes", constituye un tratado por lo que
est sujeto a la normativa jurdica internacional e interna que regula esta materia
(Rousseau, 1966).
En el compromiso o etapa compromisoria las partes se ponen de acuerdo sobre lo

que va a ser el desarrollo del arbitraje, sealan las competencias de los rbitros,
delimitan el conflicto a resolver, lo que debe abarcar la decisin, en fin se delimita
el arbitraje, de all que el consentimiento es esencial, el cual debe estar exento de
vicios: dolo, error, violencia, corrupcin, etc, puesto que si el compromiso se anula
se har nulo todo el procedimiento arbitral.
Existe una particular diferencia entre el arbitraje y el arreglo judicial que es lo que
lo separa de la va jurisdiccional propiamente dicha, y es que los rbitros que
forman el tribunal arbitral son libremente escogidos y asignados por las partes
posteriormente al conflicto (en nmero impar 3 5), ellos son ocasionales puesto
que conocen y resuelven el conflicto para el cual fueron seleccionados, luego se
desintegra dicho tribunal; mientras que en la va jurisdiccional existe jueces
permanentes (preexisten al conflicto) y no son asignados por las partes sino que ya
han sido elegidos y persisten por el tiempo que les corresponda conociendo un
nmero indeterminado de conflictos.
No existe un procedimiento ordinario para el arbitraje, debido a que ste se seala

y define en el compromiso - a diferencia del arreglo judicial donde existe un
procedimiento ordinario que debe ser cumplido por todos los jueces- los rbitros
pueden ir ms all y compeler a las partes a que logren un arreglo transaccional, e
incluso pueden recurrir a la equidad si ello ha sido permitido en la etapa
compromisoria.
La decisin dictada como resulta del arbitraje se denomina laudo -en el arreglo
judicial se llama sentencia-. Este laudo al igual que los fallos de los tribunales
internacionales comprende una parte expositiva y otra dispositiva que se adopta
por mayora de todos los rbitros, en caso de desacuerdo el rbitro tiene derecho a
expresar su disentimiento mediante un voto salvado. (Rousseau, 1966). Esta
decisin es vinculante para las partes, es de obligatorio cumplimiento en la medida
que se adapta y se enmarca en el compromiso y por tanto definitiva (pone fin
irrevocable al litigio), pero no ejecutiva, sino que su cumplimiento es voluntario y
como todo deber internacional queda confiado a la buena fe de los Estados partes
-es otra diferencia con el arreglo judicial donde la sentencia puede ser ejecutada
forzosamente- Para justificar el carcter obligatorio del laudo se ha tenido como
principio la regla Pacta Sunt Servanda propio de los tratados internacionales,
mediante la cual todo tratado suscrito y ratificado por las partes debe ser cumplido
por ellas de buena fe, en tanto que se asume una obligacin internacional.
Segn (Rousseau, 1966) para que el laudo sea vlido no es necesario la aceptacin
de las partes, ni se requiere ninguna ratificacin, incluso obedece al principio de la
relatividad de la cosa juzgada, en tanto que slo produce efectos entre las partes y
respecto del caso que ha sido objeto del juicio, por lo que no afecta los derechos de
terceros Estados, a los que no les puede ser alegada la decisin.
2.2.2. Arreglo Judicial
Para el autor (Brotons, 1997) el arreglo judicial "es un procedimiento en virtud del
cual las partes someten la solucin de su controversia a un tribunal internacional,
de carcter permanente, integrado por jueces independientes elegidos con
antelacin al nacimiento del litigio de acuerdo con reglas estatutarias, que actan
conforme a un procedimiento preestablecido y dicta sentencias obligatorias sobre la
base del respeto del Derecho Internacional".
Actualmente el principal rgano jurisdiccional universal y general que puede dirimir

todos los conflictos contenciosos -independientemente de la materia que traten-
que les sean presentados por los Estados de la comunidad internacional es la Corte
Internacional de Justicia (rgano principal de las Naciones Unidas). (nfasis
nuestro). Existen otros rganos jurisdiccionales de carcter regional y de
competencias determinadas, por ejemplo, el Tribunal Andino de Justicia, con sede
en Quito, el proyecto del Tribunal de Justicia del Mercado Comn del Sur
(MERCOSUR), la Corte Europea de Derechos del Hombre, la Corte Interamericana
de los Derechos de Hombre (rgano adscrito a la Organizacin de Estados
Americanos, y que dio luz a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos),
entre otros (Brotons, 1997).
Tanto el arbitraje como el arreglo judicial tienen sus semejanzas puesto que ambos
se caracterizan por ser medios pacficos y jurdicos que buscan la solucin de un
conflicto internacional, donde se da la intervencin del tercero imparcial que busca
solucionar o resolver el problema mediante una sentencia obligatoria y definitiva,
dictada de conformidad con el Derecho Internacional positivo, salvo que las partes
hayan autorizado al tribunal a utilizar la equidad.
Sin embargo, como ya fuera sealado -in supra- el arbitraje y el arreglo judicial
poseen sus diferencias en cuanto a la constitucin del tribunal: - en el arbitraje se
compone de rbitros ocasionales elegidos por las partes y en el arreglo judicial por
jueces permanentes elegidos por reglas estatutarias; en lo atinente al
procedimiento: en el arbitraje se describe o delimita en el compromiso, mientras
que para el arreglo judicial ya est prescrito por la normativa internacional o el
estatuto del tribunal; la decisin: en el arbitraje se habla de laudo que es una
decisin definitiva, vinculante pero no ejecutiva, mientras que para el arreglo
judicial se habla de una sentencia.
De esta manera han sido explicados en forma breve y concreta los medios de
solucin pacfica de los conflictos internacionales, a fin de proporcionar a los
lectores un panorama general sobre estas vas utilizadas cotidianamente en las
diversas fricciones que se presentan en este mundo globalizado.
Ahora bien, paralelamente a estos medios pacficos existen otros medios violentos
que an estando prohibidos por la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas
en reiteradas oportunidades se ponen en prctica en la Comunidad Internacional
ante las diversas fricciones que se presentan entre sus Estados miembros y que no
sern analizados detalladamente en la presente investigacin por no constituir
objetivo de la misma, entre stos se tienen:
Estos medios provocan desasosiego, alteran la paz, la armona y la seguridad de la

sociedad mundial, y a veces, con su uso se llega a transgredir el orden pblico
internacional al ser utilizados sin la debida observancia de los instrumentos jurdicos
internacionales que lo regulan o que los permisan ante un determinado conflicto,
todo en aras del mantenimiento de la paz mundial.
La Guerra como uno de los medios ms hostiles del Derecho Internacional trae
consigo la violacin de los derechos humanos de las vctimas del conflicto blico,
por lo que se necesita de un conjunto de normas jurdicas convencionales o
consuetudinaria que establezcan mecanismos y procedimientos de regulacin y
proteccin para controlar y evitar las horribles violaciones de estos derechos.
Ante esta situacin se hace necesario examinar el Derecho Internacional

Humanitario como disciplina jurdica adscrita al Derecho Internacional encargada de
regular la situacin de los derechos humanos de las victimas de los conflictos
armados.
3. Derecho Internacional Humanitario Blico
Es concebido como "la parte del Derecho Internacional que incorpora ideales de
humanidad al desarrollo de los conflictos armados y que engloba la limitacin de los
medios de hacer la guerra, como la necesaria proteccin de las victimas directas de
los conflictos armados" (Brotons, 1997).
Asimismo, se puede definir el Derecho Internacional Humanitario segn (Castro,

2002) como "el conjunto de normas de carcter convencional o consuetudinario que
tiene por objeto proteger a las personas y a los bienes por razones de humanidad,
que no participan en un conflicto armado"
Igualmente, seala (Castro, 2002) que las normas que integran el Derecho
Internacional Humanitario se encuentran en las convenciones aprobadas en La Haya
en 1907, durante la segunda Conferencia de la Paz y que usualmente se conoce
como el "Derecho de La Haya" y en las cuatro convenciones sobre Derecho
Humanitario aprobadas en Ginebra en 1948 y los Protocolos facultativos I y II de
1974 sobre `proteccin de las vctimas de conflictos armados internos e
internacionales, este conjunto de normas se denominan en la prctica internacional
como el "Derecho de Ginebra".
Para el Comit de la Cruz Roja Internacional "la expresin Derecho Internacional

Humanitarioaplicable a los conflictos armados designa las normas internacionales
de origen convencional o consuetudinario, que estn especficamente destinadas a
regular los problemas humanitarios directamente derivados de los conflictos
armados, internacionales o no, y que restringen por razones humanitarias, el
derecho de las partes en conflicto a utilizar los mtodos y medios de su eleccin o
que protegen a las personas y bienes afectados, o que pueden resultar afectados,
por el conflicto" (citado por Silva, 1995).
Puede observarse que frente al derecho que tienen los Estados de participar en un
conflicto internacional o "Derecho a la Guerra", y que es regulado por los Convenios
de La Haya (que no sern explicados por no constituir un objetivo en la
investigacin que se presenta), existe una limitacin en cuanto a los derechos
humanos de las vctimas de los conflictos armados, a fin de que se garanticen, por
lo menos, un estndar mnimo de proteccin de los derechos fundamentales del
hombre, tanto para los combatientes como para los civiles afectados por el
conflicto. Ante esta situacin es que surge el Derecho Internacional Humanitario
para encargarse de la proteccin de los derechos humanos de estas victimas en
conflictos, como fue sealado in supra.
4. Fundamento de la Obligacin del Derecho Internacional Humanitario
Blico
El fundamento principal descansa en el principio de la Regla Pacta Sunt Servanda

contemplada en el Artculo 26 del Convenio de Viena sobre el Derecho de los
Tratados, que seala: "Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido
por ellas de buena fe".
En este sentido todo Estado de la comunidad internacional que forme parte de los
Convenios y Protocolos de Ginebra, as como de cualquier otro instrumento
internacional relativo a la materia (derechos humanos de las victimas de los
conflictos armados) deber cumplirlo por cuanto est asumiendo una obligacin
internacional, en caso contrario, dicho ente quedar sujeto a la responsabilidad
internacional derivada por el incumplimiento de los mismo, y por tanto tendr que
asumir las sanciones que le sean impuestas, y proveer la respectiva reparacin o
indemnizacin por los daos que haya causado.
De all que es disposicin comn a los cuatro Convenios de Ginebra lo siguiente:

"...las altas partes contratantes se comprometen a respetar y hacer respetar el
presente convenio en todas circunstancias"...
Entre otras causas que sirven de base o fundamento a la obligacin del Derecho
Internacional Blico, se encuentran:* El miedo que pueden tener los mismos
Estados a las consecuencias por el incumplimiento de estas normas. * El temor al
descrdito por infringir estas normas. * El inters comn de las partes en el
conflicto en cuanto al respeto a sus heridos, enfermos, prisioneros, civiles.
5. Base Jurdico-Legal del Derecho Internacional Humanitario
Como base legal se tiene lo siguiente:
Convenios de Ginebra: Existen cuatro (IV) Convenios, suscritos todos en fecha

12 de Agosto de 1949, cuyo objetivo fundamental ha sido regular la proteccin de
las derechos humanos de las victimas en los conflictos armados. * Los Convenios
reemplazan la normativa existente hasta el momento (los acuerdos realizados en
los siglos pasados).
Protocolos: Se han realizado dos (II) Protocolos Adicionales a los Convenios de

Ginebra, de fecha 08 de junio de 1977, cuya finalidad ha sido fortalecer y clarificar
las normas contenidas en los Convenios, relativos a la proteccin de las victimas.
Estos instrumentos jurdicos buscan consolidar un "estndar mnimo de

proteccin a los derechos humanos de las victimas en tiempos de
guerra". (nfasis nuestro).
5.1. Convenios de Ginebra
Se expondr brevemente la materia que abarca cada uno de estos instrumentos

jurdicos:
I Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los Heridos y Enfermos
de las Fuerzas Armadas en Campaa: Est conformado por 64 artculos y un
Anejo (13 artculos). Esta estructurado en IX Captulos. Regula lo pertinente a los
Conflictos Terrestres: - trato para los heridos, enfermos, - de las formaciones de
establecimientos sanitarios, personal sanitario, transportes sanitarios, de la
represin de abusos e infracciones.
En cuanto al abuso por parte de los combatientes que conlleva a la violacin de los
derechos fundamentales del hombre el Artculo 50 dispone: "se prohbe el homicidio
intencional, tortura o tratos inhumanos, las experiencias biolgicas, el causar de
propsito grandes sufrimientos, realizar atentados graves a la integridad fsica o a
la salud, la destruccin y apropiacin de bienes no justificadas por las necesidades
militares".
II Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los Heridos, Enfermos

y Nufragos de las Fuerzas Armadas en el Mar: Regula lo pertinente a los
Conflictos Martimos. Est formado por 63 artculos distribuidos en VIII Captulos.
III Convenio de Ginebra relativo al Trato de los Prisioneros de

Guerra: Est conformado por 142 disposiciones organizadas en secciones, ttulos y
captulos. Cuenta con tres Anejos. Conceptualiza lo que es un prisionero de guerra
(Art. 4) y consagra la obligatoriedad de dispensar un trato humanitario (socorro y
auxilio) a estas personas en cautiverio, la obligacin de brindarles asistencia mdica
e higiene, alimentacin y vestuario, respeto a la libertad de religin, regula lo
referente al trabajo de estos prisioneros, a la comunicacin con el exterior (cartas,
postales, etc.).
IV Convenio de Ginebra relativo a la proteccin de personas civiles en

tiempo de Guerra:Consta de 159 artculos y dos Anejos. Regula lo relativo a la
proteccin de aquellas personas (sbditos de las potencias en conflictos) que no
participen directamente en las hostilidades. Se les debe garantizar la proteccin de
sus derechos humanos.
5.2. Protocolos adicionales a los acuerdos de Ginebra
Protocolo I: "Relativo a la proteccin de las vctimas de los Conflictos

Armados Internacionales": Este Protocolo complementa y desarrolla las normas
contenidas en los IV Convenios de Ginebra y se aplica en: * Caso de guerra
declarada o cualquier otro conflicto armado, * Casos de ocupacin parcial o total de
territorios, *luchas contra la dominacin colonial y contra los regmenes racistas.
*Precisa el sentido de ciertos trminos: "potencia protectora (Estado neutral),
heridos, enfermos, nufragos, etc. Establece Procedimientos para la designacin de
potencias protectoras.
Protocolo II: "Relativo a la proteccin de las vctimas de los Conflictos

Armados sin carcter Internacional": Desarrolla y completa el art. 3 de los
Convenios de Ginebra que seala: "En caso de conflicto armado sin carcter
internacional y que surgiese en el territorio de las altas partes contratantes..."
Como puede observarse este es un instrumento jurdico que se aplica a los
conflictos internos que no transcienden las fronteras del Estado. Se caracteriza
porque: *Protege los derechos humanos de las victimas de los conflictos armados
que se desarrollen en el territorio de una de las partes contratantes entre sus
fuerzas armadas, fuerzas armadas disidentes, grupos armados organizados. * Se
respeta el Principio de la No Intervencin (Art.3), entre otros.
6. Mecanismos para controlar el cumplimiento del Derecho Internacional

Humanitario en los conflictos armados
6.1. Auto-Control o Control Interno
Corresponde principalmente a los altos jefes militares de los Estados en conflicto

con respecto a los miembros de las fuerzas armadas que estn bajo sus rdenes y
dems personas que se encuentren bajo su autoridad impedir las infracciones a los
Convenios y Protocolos de Ginebra. En caso necesario deben reprimir o formular las
denuncias pertinentes (Art. 87 del Protocolo I). Es por ello, que los primeros
llamados a velar por el cumplimiento de estas normas son los mismos Estados
involucrados en el conflicto internacional.
6.2. Control Externo
Se da para aquellos casos en que el control es encomendado a un tercero:
A. Potencias Protectoras o sus Sustitutos: Son piezas esenciales en vigilar el

cumplimiento del Derecho Internacional Humanitario, representados por un Estado
neutral u otro Estado que no sea parte en el Conflicto, pero designado por una de
las partes en conflicto y aceptado por la parte adversa (Art. 2 del Protocolo I).
B. Control por parte de la Comunidad Internacional: Existe la obligacin de respetar

las disposiciones de los Convenios y Protocolos en todas las circunstancias para las
partes que lo han suscrito (Art. 1 de los Convenios de Ginebra). Estas Convenciones
son de carcter universal y la Comunidad Internacional es pilar esencial en el
control del cumplimiento del Derecho Internacional Humanitario.
7. Papel Desempeado por el Comit Internacional de La Cruz Roja
Este organismo ejerce una doble funcin, as puede observarse que en:
* Tiempo de Guerra: Facilita la aplicacin de los Convenios de
Ginebra.
* Tiempo de Paz: Cumple con la enseanza y difusin de las normas del Derecho
Internacional Humanitario.
7.1. Funciones del Comit Internacional de La Cruz Roja: Entre sus funciones
tenemos:
Servir de mediador en la designacin de las potencias protectoras y sustitutos de

stas.
Traducir los textos de las Convenciones durante las hostilidades.

Realizar gestiones, intervenciones, sugerencias y tomar medidas para hacer
posible el cumplimiento de los principios de proteccin humanitaria u otros que se
desprendan de los Convenios de Ginebra.
Visita a los campos de prisioneros de guerra.
Brindar informacin sobre los heridos, enfermos y fallecidos.
Proporcionar medidas de auxilio y socorro a los prisioneros de guerra: repartir

material religioso, recreativo, etc.
Aplicar medidas materiales: *Envo y distribucin de comida, ropa, medicinas,

asistencia mdica, etc.
8. Sanciones para el Incumplimiento del Derecho Internacional

Humanitario
8.1. Responsabilidad Internacional
Surge Responsabilidad Internacional para el sujeto de Derecho Internacional

(Estado), y la obligacin de reparar el dao causado. (Artculos: 51, 52, 131 y 148
de los Convenios de Ginebra y 91 del Protocolo I).
8.2. Responsabilidad Criminal del Individuo
La persona natural tambin tiene responsabilidades por los actos cometidos y por
los cuales tendr que responder ante la justicia nacional e internacional, de ser
necesario.
8.2.1. Derecho Interno: A este respecto cada Estado tiene el deber de consagrar
en su ordenamiento jurdico la normativa aplicable a estos delitos.
8.2.2. Derecho Internacional: Actualmente se cuenta con el Tribunal Penal

Internacional (Estatuto de Roma), que representa un instrumento jurdico hecho en
Roma el 17 de Julio de 1998, el cual tiene 128 artculos. Tiene su sede en la Haya.
Su objetivo es establecer una Corte Penal Internacional de carcter permanente,

independiente y vinculada con el sistema de las Naciones Unidas que tenga
competencia sobre los crmenes ms graves de trascendencia para la comunidad
internacional en su conjunto. Dentro de estos crmenes seala el artculo 5 que
puede sancionar y juzgar: a) El crimen de Genocidio, b) Los crmenes de Lesa
Humanidad, c) Los crmenes de Guerra y d) El crimen de Agresin.
Este Tribunal ser complementario de las jurisdicciones penales nacionales, no se

pretende violentar la soberana estadal como han afirmado diversos Estados del
mundo entre los que destaca Estados Unidos quien no ha ratificado el tratado por
considerarlo interventor, no obstante, se considera que al tratarse de crmenes
dantescos que causan desequilibrio en la esfera internacional, y que atentan contra
los derechos humanos deberan ser juzgados con severidad, y as se evitara la
impunidad que muchas veces los rganos jurisdiccionales internos de los Estados
involucrados en el conflicto fomentan, al no hacerles frente al caso con la
rigurosidad que se requiere, sino que por el contrario, muchas veces lo que hacen
es presentar un juicio, cuya decisin contempla penas nfimas si se compara con el
dao ocasionado.
Con base a lo expuesto, consideramos que este Tribunal debe ser apoyado y por
ende fomentado su desarrollo por todos los estados del mundo como rgano
jurisdiccional dedicado a minimizar la impunidad en caso de aquellos crmenes que
incluso atentan en contra de la paz, la armona, la seguridad y el orden pblico
internacional.
9. Conclusiones
Aunque los conflictos internacionales armados son intrnsecos al nacimiento

mismo de la humanidad, e incluso puede afirmarse que mientras existan
desigualdades polticas, econmicas, sociales, culturales, raciales, religiosas, en la
Comunidad Internacional "ser imposible su eliminacin definitiva", nos atrevemos
a afirmar que la diplomacia internacional ha cumplido parcialmente sus objetivos,
porque hoy en da se han minimizado las consecuencias (humanitarias, materiales,
etc.) de stos, si se comparan con los resultados obtenidos como consecuencia de
la I y II Guerra Mundial.
No obstante, se reconoce que actualmente se continan violando los derechos

humanos de las victimas de los conflictos armados, y quizs los mecanismos
sancionatorios no han sido impulsados con la fuerza requerida por los miembros de
la Comunidad Internacional, a nuestro juicio por falta de una "Verdadera voluntad
poltica".
En todo conflicto internacional armado debe agotarse suficientemente los medios

pacficos diplomticos de solucin de conflictos, e incluso los Estados involucrados
deben poner en prctica la diplomacia para el pronto cese de la guerra.
Constituye un deber para todo Estado fomentar la enseanza y difusin de las

normas del Derecho Internacional Humanitario, tanto a nivel militar (Ministerio de
la Defensa y las Escuelas de formacin), como a la poblacin civil en general, por lo
menos en cuanto a la finalidad central "brindar un estndar mnimo de proteccin
de los derechos humanos para estas victimas de los conflictos armados".
Deben aplicarse y cumplirse los Tratados Internacionales y todos los

instrumentos jurdicos referidos a la proteccin de los derechos Humanos
(Convencin de Ginebra y los dos Protocolos Adicionales, etc.), a los fines de
garantizar el trato humanitario a los prisioneros de guerra de todos los bandos
involucrados el conflicto blico. En caso de incumplimiento debern imponerse las
sanciones correspondientes.
Los Estados deben dirigir sus mayores esfuerzos, a fin de proporcionar la ayuda
poltica y econmica que se requiera para fortalecer el Comit Internacional de la
Cruz Roja como el organismo humanitario que ha potenciado y hecho posible el
establecimiento de mecanismos eficaces para la defensa, enseanza, aplicacin y
respeto del Derecho Internacional Humanitario Blico.
La Corte Penal Internacional es el rgano idneo para juzgar y castigar estos
crmenes dantescos como el terrorismo, crmenes de lesa humanidad, genocidio,
crmenes de guerra, porque si la ejecucin de estos actos no tienen fronteras,
tampoco fronteras deber tener el castigo para los involucrados. Se evitara la
impunidad.
Debe tenerse claro que la guerra no ha sido, no es y no ser nunca la forma

idnea de solucionar conflictos, por el contrario los empeora y sus consecuencias
humanas y materiales pueden llegar a ser invalorables.
10. Reflexin Final
"el hombre con su poder puede construir, destruir y transformar la humanidad, por
eso asumamos el reto de sembrar y fomentar en el mundo los valores de la
justicia, la tica, la moral y el respeto a los derechos humanos para que juntos
consolidemos la paz mundial......"
Lista de Referencias
1. CAMARGO, Pedro Pablo. Derecho Internacional Humanitario. Tomo I,

Jurdicas Radar Ediciones. Santa F de Bogot, D.C., Colombia. 1995. [ Links ]
2. CASTRO VILLALOBOS, Jos Humberto. Derecho Internacional Pblico.

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12. SILVA CUBILLAN, Humberto. Derecho Internacional Humanitario. Fondo

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13. VERDROSS, Alfred. Derecho Internacional Pblico. Sexta Edicin. Biblioteca

Jurdica Aguilar. Espaa. 1980. [ Links ]
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- Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU). San Francisco, 26 de

junio de 1945.
- I Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los Heridos y Enfermos de las

Fuerzas Armadas en Campaa. Ginebra, 12 de Agosto de 1949.
- II Convenio de Ginebra para mejorar la suerte de los Heridos, Enfermos y

Nufragos de las Fuerzas Armadas en el Mar. Ginebra, 12 de Agosto de 1949.
- III Convenio de Ginebra relativo al Trato de los Prisioneros de Guerra. Ginebra, 12

de Agosto de 1949.
- IV Convenio de Ginebra relativo a la proteccin de personas civiles en tiempo de

Guerra. Ginebra, 12 de Agosto de 1949.
- Protocolo I: "Relativo a la proteccin de las victimas de los Conflictos Armados

Internacionales. Ginebra, 8 de Junio de 1977.
- Protocolo II: "Relativo a la proteccin de las victimas de los Conflictos Armados

sin carcter Internacional. Ginebra, 8 de Junio de 1977.
Notas
* Avance del Proyecto de Investigacin Los Conflictos Internacionales y sus Medios

de Solucin, Registrado ante el Consejo de Desarrollo Cientfico y Humanstico
(CONDES), bajo el No.0332-2004. Maracaibo-Venezuela.
1. Vase Rousseau Ch. Derecho Internacional Pblico Profundizado (1966), p.309.

Este tipo de conflicto es de esos que Westlake deca que pueden resolverse por un
reenvo de las reglas comunes, Ejemplo el asunto de Alabama.
Unidad I
El Conflicto
Conflicto. Definicin: El conflicto se ha definido como un choque de intereses, emociones,
ideas, valores o acciones.
Se distinguen dos clases de conflictos:
a) Los conflictos intrapersonales: son aquellos que ocurren dentro del individuo.
b) Los conflictos interpersonales: se refieren a las situaciones que ocurren entre individuos
o grupo de stos.
El conflicto como fenmeno social inevitable: habitualmente la vida cotidiana nos plantea situaciones
ante las cuales debemos tomar una decisin, es decir, nos enfrenta a la necesidad de elegir. La manera
en que intentaremos resolver el conflicto va a depender de nuestra experiencia cultural.
El conflicto: Un cambio de enfoque: El conflicto como una oportunidad de cambio positivo: En
principio, se suele tener una percepcin negativa del conflicto. Por ejemplo, podemos distinguir entre sus
sinnimos a los siguientes vocablos: combate, lucha, choque, encuentro, hostilidad, discrepancia,
diferencia, competencia, desacuerdo, oposicin, etc.
En esta lista nos encontramos con los aspectos del conflicto y si acentuamos su cualidad de lucha,
choque, de hostilidad, es probable que ubiquemos en primer lugar una imagen negativa del mismo pero
si asociamos el conflicto con ideas de diferencia, de discusin, de empeo, destacaramos el carcter de
bsqueda de soluciones diferentes a la solucin conflictiva.
Causas y fases de un conflicto:
Causas:
a) Los bienes: los bienes como causa del conflicto representa un valor material. Ej.: dinero y
propiedades.
b) Los principios: este trmino se refiere a los principios abstractos que constituyen elementos
no materiales. Ej.: creencias religiosas, ideologas polticas, valores morales, reputacin personal.
c) El territorio: se refiere al territorio literal como el sicolgico.
d) Las relaciones interpersonales implcitas:
1) Diferencias de poder: los desequilibrios de poder en las relaciones terminan desembocando
en un conflicto, exponiendo al ms dbil a la posibilidad de ser reprimido por el ms fuerte.
2) Expectativas dentro de las relaciones: se ha afirmado que los contratos sicolgicos estn
implcitos en las relaciones humanas. Estos contratos sicolgicos se basan en las "expectativas tcitas" e
inconscientes que cada uno tiene de los dems.
3) Choque de personalidades: significa que las personas en cuestin no se llevan bien por no
poder comprenderse mutuamente.
Escalada y desescalada del conflicto. Ciclo de vida: el conflicto es el proceso dinmico y ello significa
la posibilidad de transformaciones. Las situaciones del conflicto evolucionan cclicamente y su dinamismo
hace que los problemas o la forma del conflicto cambien. Cuando advertimos una tendencia de la relacin
a volverse cada vez ms conflictiva la llamada "escalada del conflicto" y, al contrario, "la desescalada" se
produce cuando la tendencia de la relacin apunta a la disminucin del conflicto.
Comportamientos frente al conflicto:
a) Competir o contender: en ese caso tratamos de resolver el conflicto, manteniendo nuestras
aspiraciones y tratando de persuadir al otro para que ceda. Implica un alto inters por la satisfaccin de
las necesidades y las aspiraciones propias y bajo inters por las del otro.
b) Ceder o conceder: este caso supone que uno de los implicados renuncie a parte de sus
aspiraciones y a ese costo la otra parte satisface las suyas.
c) Convenir: en esta alternativa todas las personas involucradas en el conflicto ceden
parcialmente en sus necesidades, intereses y aspiraciones. Se satisfacen algunos de los intereses
propios y algunos de los ajenos.
d) Colaborar y resolver problemas: en esta clase de comportamiento todas las partes tratan de
obtener la satisfaccin de la gran mayora o todos los intereses reales propios y ajenos. Para lograrlo
trabajan juntos generando nuevas opciones de mutuo beneficio.
e) Evitar, no hacer nada o retirarse: constituye la inaccin, implica la manifestacin de
desinters tanto por las necesidades y aspiraciones propias como por las ajenas.
Modos de gestin de los conflictos: existen tres enfoques desde los cuales se resuelven los conflictos:
a) Sobre las bases de los intereses.
b) Sobre las bases del derecho.
c) Sobre las bases del poder.
UNIDAD II
Los mtodos alternativos de resolucin de conflictos

Concepto: Denominamos "Mtodos Alternativos de Resolucin de Conflictos" a una gran gama
de herramientas utilizadas para solucionar conflictos sin necesidad de acudir al litigio judicial. Los
principales mtodos son: la negociacin, la mediacin, la conciliacin y el arbitraje.
Necesidad de un Sistema de Resolucin de Conflictos: un sistema de resolucin de conflictos (en
sentido amplio, abarcando el proceso judicial y los mtodos alternativos) es eficiente cuando cuenta con
numerosos mecanismos o procedimientos que permiten prevenir los conflictos y resolverlos, en su mayor
parte, con el menor costo posible. Para ello debe partir de las necesidades e intereses de las partes,
sobre la base del principio de subsidiariedad. Este principio orienta a que las cuestiones sean tratadas al
ms bajo nivel posible, en forma descentralizada; al ms alto nivel slo se tratarn los conflictos cuyas
caractersticas particulares as lo requieran.
Marco conceptual de los Principales Mtodos de Resolucin de Conflictos:
a) La Negociacin: es voluntaria, informal, directa y permite a las partes tener control sobre el
proceso y la solucin (Sin ayuda o facilitacin de terceros).
b) La Mediacin: se ha definido como un procedimiento no adversarial, en el cual un tercero
neutral facilita la comunicacin y ayuda a las partes a negociar para llegar a un resultado mutuamente
aceptable.
c) La Conciliacin: supone avenimiento entre intereses contrapuestos; es armona establecida
entro dos o ms personas con posiciones divergentes.
d) El Arbitraje: se ha definido como un procedimiento mediante el cual las personas puede
someter, previo convenio, a la decisin de uno/a o varios/as rbitros/as las cuestiones litigiosas, surgidas
o que puedan surgir en materias de su libre disposicin conforme a derecho.
Obs.: El conciliador se distingue del mediador porque puede proponer frmulas de arreglo que
pueden ser aceptadas o no voluntariamente por las partes.
Modelos Arquetpicos de la Negociacin: Competitivo y Cooperativo:
a) Los Mtodos Adversariales (Modelo Competitivo): las partes resuelven el conflicto
compitiendo, es decir, son contendientes, y un tercero suple la voluntad de las partes y toma una decisin.
Necesariamente el conflicto tiene el siguiente desenlace: una parte pierde y la otra gana, se trata de la
llamada frmula "ganador/perdedor". La decisin del tercero que pone fin a la disputa, se basa en la ley o
en la aplicacin de un precedente. Ej.: litigio, arbitraje.
b) Heterocomposicin (Modelo Competitivo): cuando se designa un tercero que acta por
voluntad acorde de las partes, por ejemplo, un rbitro. La Heterocomposicin pura ocurre exclusivamente
en el caso del proceso judicial.
c) Los Mtodos No Adversariales (Modelo Cooperativo): estn orientados a que las partes
trabajen juntas y cooperativamente para solucionar el conflicto. Las partes tienen el control sobre la
solucin, acuerdan su propia decisin. Todas las partes se benefician con la solucin que juntas han
creado. Ej.: negociacin, conciliacin y mediacin.
d) Autocomposicin (Modelo Cooperativo): las propias partes deciden consensualmente la
solucin del conflicto. La decisin no se impone por ningn tercero. A lo sumo se designa un tercero como
facilitador, mediador o conciliador, que no ostenta poder de decisin.
UNIDAD III
La negociacin
La Negociacin. Concepto: es voluntaria, informal, directa y permite a las partes tener control sobre el
proceso y la solucin (Sin ayuda o facilitacin de terceros).
Estilos y modelos de Negociacin:
a) Basadas en las Posiciones y los Intereses: una distincin conceptual bsica entre las
posiciones y los intereses. Ambos conceptos se encuentran estrechamente asociados a los modelos de
negociacin.
El trmino inters habitualmente se ha conceptualizado englobando aspectos mltiples respecto
a los sentimientos de las personas acerca de lo que es bsicamente deseable, aparecen las
necesidades, los valores (creencia profunda del individuo, basada en la religin, ideologa u orientacin
cultural), deseos, preocupaciones y temores de las partes. Por ello resulta comprensible que los intereses
funcionen como motivadores de las personas y sean el resorte silencioso que subyacen en el conflicto.
Las posiciones son las posturas asumidas por las personas, aquello que manifiestan que
pretenden. Si bien las posiciones son, en parte, reflejo de sus intereses, sino ms bien el lugar desde
donde cada uno piensa que puede protegerlos o defenderlos mejor.
Modelos Arquetpicos de la Negociacin: Competitivo y Cooperativo:
b) Los Mtodos Adversariales (Modelo Competitivo): las partes resuelven el conflicto
compitiendo, es decir, son contendientes, y un tercero suple la voluntad de las partes y toma una decisin.
Necesariamente el conflicto tiene el siguiente desenlace: una parte pierde y la otra gana, se trata de la
llamada frmula "ganador/perdedor". La decisin del tercero que pone fin a la disputa, se basa en la ley o
en la aplicacin de un precedente. Ej.: litigio, arbitraje.
c) Heterocomposicin (Modelo Competitivo): cuando se designa un tercero que acta por
voluntad acorde de las partes, por ejemplo, un rbitro. La Heterocomposicin pura ocurre exclusivamente
en el caso del proceso judicial.
d) Los Mtodos No Adversariales (Modelo Cooperativo): estn orientados a que las partes
trabajen juntas y cooperativamente para solucionar el conflicto. Las partes tienen el control sobre la
solucin, acuerdan su propia decisin. Todas las partes se benefician con la solucin que juntas han
creado. Ej.: negociacin, conciliacin y mediacin.
e) Autocomposicin (Modelo Cooperativo): las propias partes deciden consensualmente la
solucin del conflicto. La decisin no se impone por ningn tercero. A lo sumo se designa un tercero como
facilitador, mediador o conciliador, que no ostenta poder de decisin.
Metodologa de la Negociacin: Modelos tpicos de Negociacin:

a) El modelo competitivo de negociacin: en el modelo competitivo un individuo o grupo
consigue sus objetivos a expensas de un adversario; puede apelar a la intimidacin o a sutiles formas de
manipulacin.
b) El modelo distributivo: en este modelo las partes tratan de distribuir las ganancias y las
prdidas. Tambin se lo llama convergente, en la medida que las partes tratan de converger en un punto
llamado medio.
c) El modelo colaborativo de negociacin: el modelo colaborativo (ganar-ganar) las partes
salen ganando, satisfaciendo la totalidad o la gran mayora de sus intereses.
Los seis pasos del modelo colaborativo:
Ir ms all de la posicin: para comenzar se trata de pasar de las posiciones a los intereses
reales de las partes. Este paso consiste en concentrarse en los intereses que se encuentran por detrs de
las posiciones.
Identificar y priorizar intereses: al concentrarnos en los intereses por detrs de las posiciones
es preciso:
Identificar los intereses propios y los de la otra parte.
Hacer un listado para cada uno, estableciendo prioridades.
Explorar cmo se vinculan con las posiciones adoptadas por cada parte.
Evaluar la influencia de las necesidades.
Asimismo resulta fundamental distinguir los siguientes intereses:
Los intereses comunes: son aquellos que ambas partes comparten y en los que coinciden sus
objetivos a alcanzar ambos frente el conflicto.
Los intereses opuestos: son aquellos en los que todo lo que se lleva uno, lo pierde el otro, y la
nica manera de congeniar a las aspiraciones de las partes es partiendo diferencias.
Los intereses diferentes: son aquellos que se apoyan en visiones, expectativas, deseos o
modos de encarar la realidad propios de cada una de las partes en un conflicto.
Generar opciones: una vez que los intereses emergen se ha analizado exhaustivamente, hay
mtodos para generar opciones:
Inventar antes de juzgar.
Multiplicar la variedad de opciones.
Limar las diferencias.
Explorar los intereses diferentes.
Considerar el valor en dinero del tiempo.
Explorar opciones de diferente alcance.
Consultar y evaluar con base a criterios objetivos: para la seleccin de las opciones
generadas, aplicamos estndares independientes, criterios objetivos de referencia. El estndar es una
vara de medicin, independiente de la voluntad de las partes, que sirve para evaluar opciones en
conflicto. Identificamos criterios objetivos y procedimientos equitativos. Ej.: Derecho, Valor del mercado,
Precedente, Tradicin, Reciprocidad,Eficiencia, Tratamiento igualitario, Apreciacin cientfica, Tasacin.
Reservar alternativas (MAAN): en esta paso evaluamos la Mejor Alternativa al Acuerdo
Negociado (MAAN), lo que significa la mejor solucin que cada uno tiene fuera de la negociacin, para la
preservacin de sus intereses si no llega a un acuerdo. Esta alternativa obliga a cada uno a reflexionar
sobre qu va a hacer en el supuesto caso de levantarse de la mesa de negociacin. Se trata de evaluar
en forma privada e individual las propias fortalezas y debilidades, y tambin identificar el MAAN de la otra
parte.
Formular propuestas: una vez que ampliamos en lo posible el campo de la negociacin porque
se han contemplado los intereses y generado opciones, y luego de establecidos los lmites objetivos y
subjetivos de cada una de las partes, es posible generar propuestas para lograr un acuerdo mutuamente
satisfactorio. Si no hay acuerdo cada parte recurrir a su mejor alternativa. Si el acuerdo se logra, lo que
cada parte obtiene debe estar por encima de esa alternativa para que la negociacin se ventajosa.
En conclusin, la Negociacin Colaborativa las personas involucradas trabajan juntas en la
solucin del problema. La mediacin apunta que las partes trabajen juntas para resolver el
problema.
UNIDAD IV
La Mediacin
La Mediacin. Concepto: se ha definido como un procedimiento no adversarial, en el cual un tercero
neutral facilita la comunicacin y ayuda a las partes a negociar para llegar a un resultado mutuamente
aceptable.
Caractersticas:
a) Voluntariedad: la mediacin es un proceso voluntario. Esto significa que:
Las partes deciden si participan o no en la mediacin.
Las partes deciden si permanecen o se retiran durante el procedimiento de la mediacin.
Las partes deciden si hay o no acuerdo y el contenido de los mismos.
b) Autocomposicin: las partes participan activamente como protagonistas de este dilogo,
ordenado y dirigido, por el mediador, manteniendo el poder de decidir que solucin se adoptar.
c) Confidencialidad: la mediacin se desarrolla en un espacio confidencial, lo que significa que
la informacin que en la misma se ventile no podr ser revelada en otros mbitos.
d) Cooperacin: en la mediacin se estimula a las partes a trabajar juntas para resolver un
conflicto en comn, pasando de adversarias a socias en la solucin de conflicto.
e) Acento en el futuro: se enfrenta al conflicto en forma prctica y positiva, alentando a las
partes a concentrarse en el futuro, y dejar atrs lo negativo del pasado.
f) Informal pero con estructura: se ha sealado que la mediacin es un proceso informal;
puesto que el mediador no est obligado por las reglas procesales, y dado su entrenamiento puede
rpidamente simplificar el caso y descartar lo irrelevante. Y, a la vez, se ha considerado un mecanismo
estructurado porque aunque sea flexible, existe un procedimiento en el que se cumplen diversos pasos.
El Rol de los Participantes en la Mediacin: podemos distinguir tres roles: el mediador o mediadora, las
partes y el abogado:
a) Rol de mediador o de la mediadora: el mediador o la mediadora ejerce el rol de conductor
del procedimiento y facilitador de la comunicacin. Consiste en ayudar a que las partes lleguen a un
acuerdo cuyos trminos sean aceptables para todas ellas. En ese sentido el mediador ayuda a las partes
a:
Identificar sus reales necesidades y deseos.
Comprender las necesidades y deseos del otro.
Descubrir los temas fundamentales del conflicto.
Incentivar la cooperacin entre ellas para resolver el problema.
Analizar en forma realista las posibilidades de concretar con xito las opciones pensadas en
ellas.
El mediador no acta, por tanto, como juez, ni abogado, ni terapeuta y por ello no puede:
Decidir quin tiene razn.
Proponer frmulas de acuerdo a las partes.
Asesorar a las partes sobre sus derechos.
b) Rol de las partes: las partes participan activamente como protagonistas del dilogo,
ordenado y dirigido, por le mediador, manteniendo el poder de decidir qu solucin se adoptar.
c) Rol de los abogados: las partes pueden acudir a la mediacin a solas o con sus abogados.
Si concurren con su abogado a la mediacin, el mismo ejerce su rol, asesorando legalmente a su cliente y
evaluando con l las ventajas o desventajas del posible acuerdo. El abogado puede ejercer los siguientes
roles o funciones durante la mediacin:
Participar directamente, asistiendo a las reuniones.
Participar indirectamente asesorando a sus clientes antes, durante o despus de las reuniones.
Colaborar en la reduccin de los acuerdos logrados.
Revisar los proyectos de acuerdos.
Perfil y Cualidades Relevantes del Mediador: como principales cualidades de un mediador eficiente, se
han indicado las siguientes:
a) Neutral e imparcial: la capacidad del mediador de mantener un papel neutral e imparcial
cuando interviene en una controversia.
b) Oyente activo: el mediador es un oyente activo, escucha autnticamente con sensibilidad y
concentracin.
c) Sensible: debe ser respetuoso con las partes y sensible a sus fuertes sentimientos
valorativos, incluyendo sexo, raza y diferencias culturales.
d) Emptico: debe ser capaz de ponerse en el lugar de cada parte, comprendiendo las
percepciones, preocupaciones y temores de cada una de ellas.
e) Paciente: las personas tienen sus propios tiempos necesarios para reflexionar sobre lo
conversado, resulta importante que se sientan esperadas por el mediador.
f) Flexible: debe estimular la fluidez en las comunicaciones.
g) Imaginativo y hbil: debe tener capacidad de aportar y generar nuevas ideas.
h) Perseverante: cuando las partes llegan lentamente al acuerdo, el mediador debe soportar la
espera y ansiedad que esto puede producir.
tica del Mediador: un mediador debe elegir un modo de vida tico guido por un conjunto de normas. El
mediador acta como tercero neutral y debe actuar claramente en su relacin con los participantes, debe
ser honesto e imparcial, promover la confianza en las partes. Tiene el deber de poner a disposicin de los
intervinientes todas las habilidades inherentes a su labor y todos los esfuerzos tendientes a conducir la
mediacin con la mayor excelencia.
El mediador deber excusarse y apartarse del caso en las siguientes situaciones:
a) Si tuviese relacin de parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado, o del segundo
grado de afinidad, con alguno de los participantes, sus mandatarios o abogados.
b) Si el mediador o sus consanguneos o afines tuviesen inters en el conflicto o en otro
semejante, sociedad o comunidad con alguno de los participantes, sus mandatarios o abogados.
c) Si tuviese pleito pendiente con alguna de las partes.
d) Si fuese acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes
e) Si hubiese sido autor de denuncia o querella o hubiese sido denunciado o querellado por
algunos de los participantes.
f) Si hubiese sido denunciado por alguna de las partes ante el Centro o algn otro centro de
mediacin reconocido.
g) Si hubiese sido defensor, hubiera brindado servicio profesional o asesoramiento o emitido
dictamen o dado recomendaciones respecto al conflicto.
h) Si hubiese recibido beneficios de importancia de alguno de los participantes.
i) Si tuviese relacin de amistad ntima con alguno de los participantes.
j) Si tuviese enemistad, odio o resentimiento con alguno de los participantes.
k) Si diese a cualquier otra causal que a su juicio le impusiera abstenerse de participar en la
mediacin por motivos de decoro o delicadeza.
Los mediadores deben dar tratamiento confidencial a la informacin revelada durante una
mediacin, excepto en los siguientes casos:
a) Informacin que, por ley debe ser revelada.
b) Informacin, que a juicio del mediador, pusiera en riesgo la integridad fsica de una parte o de
un tercero.
c) Informacin cuya reserva no puede garantizarse y sobre la cual el mediador ha puesto
en conocimiento a las partes.
El Procedimiento de Mediacin: el proceso de mediacin es estructurado, aunque a la vez es un
esquema flexible que se adapta a los casos.
A. Etapas del procedimiento de Mediacin: en el proceso de mediacin pueden encontrarse
los siguientes pasos:
Preparacin de la mediacin.
Presentacin de las reglas a las que se sujetar la mediacin.
Narracin de los hechos e identificacin de problemas.
Deteccin de intereses y necesidades.
Replanteo.
Generacin de opciones.
Eleccin de opciones.
Propuestas.
Convenio.
Seguimiento y evaluacin de la mediacin.
Puede dividirse en cuatro etapas que constituyen los pasos mnimos imprescindibles de
mediacin:
Etapa 1: Organizar la mediacin.
Etapa 2: Comprensin de las posiciones y bsqueda de intereses.
Etapa 3: Replanteo y generacin de opciones.
Etapa 4: Lograr un acuerdo.
Etapa 1: Organizar la mediacin:
a) Recepcin y presentaciones personales: se ha recomendado que el mediador se presente
de la forma que ha decido que las partes se dirijan a l:
Con el nombre solamente.
Con el apellido solamente.
Con el nombre y apellido conjuntamente.
Con el ttulo universitario o tratamiento acadmico, etc.
No obstante, es aconsejable que al principio el mediador se dirija a los presentes como "seor" o
"seora", y, en su caso, como corresponda a los profesionales.
b) Ubicacin en el espacio: para la ubicacin de las partes en el lugar de la reunin de
mediacin deber observarse lo siguiente:
La comodidad (luz - temperatura).
Buen contacto visual y auditivo.
Asegurar la intercomunicacin.
Que no se sugiera falta de necesidad.
Que no se sugiera autoridad innecesaria en el mediador.
B. Preparacin de la mediacin: antes de la iniciacin del proceso de mediacin resulta
necesario decidir quines deben participar en la mediacin, obtener como mnimo la informacin bsica
de los temas involucrados, la relacin entre las personas involucradas en el conflicto, cmo se deriv el
caso y si existe otro trmite con relacin al conflicto.
Se toma en cuenta quines deben participar en la mediacin, segn el grado de informacin y poder de
decisin respecto al conflicto. Los temas involucrados deben explicarse a las partes previamente a la
primera reunin de mediacin llamada "sesin conjunta inicial" adems de las caractersticas del
procedimiento.
Se ha sealado que segn las posibilidades de comunicacin y preferencia del mediador, la convocatoria
se har por carta, o por telfono, o podra realizarse mediante presentacin personal en el domicilio de la
parte, e inclusive, se pueden combinar los medios de invitacin a la reunin.
C. Las sesiones conjuntas y privadas: en virtud del modelo de mediacin que seguimos,
generalmente la mediacin se desarrolla en reuniones conjuntas (o sesiones conjuntas), entre el
mediador, las partes involucradas en el conflicto y, en su caso, los dems participantes. Las reuniones
privadas (o sesiones privadas), separadas entre el mediador y cada parte, son optativas.
c) Discurso de apertura del mediador (o discurso inicial): el mediador deber realizar
una exposicin inicial, denominada "discurso de apertura inicial", para explicar a los participantes cuanto
sigue:
Los roles del mediador, de las partes y del abogado.
Las caractersticas del procedimiento de mediacin:
Neutral.
Voluntario.
Colaborativo.
Confidencial.
Mirada hacia el futuro, etctera.
Las reglas de comportamiento personales y funcionamiento de la mediacin:
Respeto mutuo.
Hablar uno por vez.
Eventuales sesiones privadas.
Firma del convenio de confidencialidad.
Obs.: Una vez concluido el discurso de apertura, el mediador deber cerciorarse de la
comprensin de lo explicado y, para proseguir, las partes debern prestar su consentimiento de
trabajar conforme a dichas pautas expuestas.
Se ha afirmado que el discurso inicial efectivo es importante por las siguientes razones:
Establece las reglas bsicas y el rol del mediador en la reunin.
Asienta el control del procedimiento por parte del mediador.
Sirve para que los participantes se sientan cmodos.
Comunica a las partes la sensacin de que el mediador tiene seguridad y est formado,
invitndolos por ello a confiar tanto en el mediador como en el procedimiento.
Permite a las partes reconocer y aceptar la discordancia entre lo que esperaban obtener a travs
de la mediacin y la realidad.
Etapa 2: Comprensin de las posiciones y bsqueda de los intereses: en esta etapa el mediador o
mediadora:
Escucha la postura de cada parte, otorgando ordenadamente la palabra.
Toma notas y alienta a las partes a que tomen notas.
Pregunta sobre detalles importantes del relato.
Maneja interrupciones.
Ayuda a expresar emociones y a alivianar las tensiones.
Delimita reas y cuestiones a discutir.
Parafrasea: cuando cada parte termina su relato, el mediador repite lo ms importante, en
un lenguaje neutral.
Explora los intereses de las partes.
El mediador o la mediadora confeccionar una agenda provisional para la definicin de reas y
cuestiones a discutir: identificar los temas a tratar; tener acuerdo sobre los puntos a discutir, y
determinar la secuencia en que van a trabajar. El mediador o mediadora deber trabajar formulando
preguntas adecuadas para detectar los intereses, comunes y diferentes de las partes.
Etapa 3: Replanteo y generacin de opciones: en la tercera etapa se reencuadra el conflicto mediante
la utilizacin de la "pregunta clave del replanteo": "Cmo podemos hacer para lograr satisfacer las
necesidades prioritarias y subyacentes de las partes A y B?".
Para encaminar a las partes a una negociacin colaborativa basada en los intereses, el mediador deber
haber logrado poner a casa una en el lugar de la otra, de tal forma que se encuentren preparadas a
generar opciones orientadas a satisfacer las necesidades de todos los involucrados en el problema.
Una vez que se replantea el conflicto en base a los intereses, hay una serie de mtodos para generar
opciones. Se trata de insistir en ampliar el abanico de opciones antes de decidir:
Imaginar todo tipo de posibles soluciones, antes de evaluar cules seran las ms viables.
Multiplicar la variedad de opciones.
Explorar los intereses diferentes.
Explorar opciones de diferente alcance.
El mtodo ms comn para generar opciones es el llamado "torbellino de ideas". El objetivo es que, sobre
la base de los intereses, se puedan generar distintas aproximaciones a una solucin del problema.
Etapa 4: Lograr un acuerdo: en la cuarta etapa se cierra la mediacin con o sin acuerdo apelando a los
filtros objetivos (estndares) o personales (alternativas).
Los criterios objetivos constituyen estndares que representan a una vara de mediacin, independiente de
la voluntad de las partes, que sirve para evaluar opciones en conflicto. Se identifican criterios objetivos y
procedimientos equitativos. Algunos ejemplos de estndares utilizados:
Derecho.
Valor de mercado.
Precedente.
Tradicin.
Reciprocidad.
Eficiencia.
Tratamiento igualitario.
Apreciacin cientfica.
Tasacin.
Respecto a los filtros personales, la evaluacin de la Mejor alternativa a un Acuerdo Negociado (MAAN)
significa la comparacin de la mejor solucin que cada parte tiene fuera de la negociacin, para la
preservacin de sus intereses si no llega a un acuerdo.
En esta oportunidad las partes deben sopesar la decisin de concluir el proceso de mediacin y la
aplicacin de otro mtodo de resolucin de conflicto o la evaluacin para la presentacin de propuestas y
el avance hacia un acuerdo mutuamente aceptable.
Una vez evaluadas las opciones, por medio de los filtros objetivos y subjetivos, las partes podrn formular
propuestas o contra propuestas (ofertas o contra ofertas) para llegar a la mejor solucin para todas ellas.
El Acuerdo de Mejor Calidad: La Mejor Alternativa a un Acuerdo de Mejor Negociado
(MAAN): supone la concepcin de soluciones que cada parte tiene fuera de la negociacin. Esta
alternativa marca un lmite subjetivo, pues obliga a cada uno a reflexionar sobre qu va a hacer en el
supuesto caso de levantarse de la mesa de mediacin. Se trata de evaluar en forma privada e individual
(mediante reunin privada entre el mediador o la mediadora y cada parte por separado) las fortalezas y
debilidades de cada parte, y tambin identificar el MAAN de la otra parte.
El mediador o la mediadora ayuda a las partes por medio de las preguntas adecuadas a determinar su
Mejor Alternativa a un Acuerdo Negociado (MAAN). Se trata del anlisis de las alternativas que pueden
usar las partes si fracasan las negociaciones y los resultados posibles que pueden ser consecuencia de
los diferentes mtodos de resolucin de conflictos.
Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos92/medios-alternativos-resolucion-conflictos/medios-

alternativos-resolucion-conflictos.shtml#ixzz4Fp8QS8gS
I. INTRODUCCION
El hecho que vivamos en sociedad presupone una continua interaccin entre los diferentes
agentes econmicos, quienes tienen distintas percepciones de la realidad objetiva en que se
desenvuelven. La existencia de diversas percepciones origina conflictos entre los agentes
econmicos que deben ser resueltos.
Los conflictos que se generan deben ser resueltos de forma eficiente, reduciendo costos y
previniendo la aparicin de nuevos conflictos.
Con el objeto de alcanzar el objetivo antes indicado el sistema jurdico ha incorporado ciertos
medios cuyo propsito es solucionar los conflictos sin generar mayores antagonismos entre
las partes.
Los medios de solucin de controversias ms difundidos son los siguientes:
a.Negociacin
b.Mediacin
c.Conciliacin
d.Arbitraje
e.Proceso judicial
Estos medios se distinguen entre s por la intervencin de terceros en la solucin del
conflicto.
En efecto, mientras en la negociacin el proceso est ntegramente librado a la voluntad de

las partes, en la mediacin y en la conciliacin interviene un tercero (mediador o conciliador)
para ayudar a que las partes arriben a un acuerdo.
Desde un punto de vista doctrinario la conciliacin se distingue de la mediacin por el hecho

que el conciliador debe proponer una frmula conciliatoria, mientras que el mediador no
tiene esa obligacin y por ello puede o no formular una propuesta de solucin.
Esta distincin no es tan clara en la legislacin peruana pues como veremos a continuacin
en algunos casos el conciliador est obligado a formular una propuesta conciliatoria y en
otros no, e incluso en el mbito laboral el conciliador que formula propuestas se entiende que
acta como mediador.
Por otra parte, la conciliacin y la mediacin se distinguen del arbitraje por el hecho que el
rbitro s est facultado, por acuerdo de las partes, para poner fin a la controversia mediante
la expedicin de un laudo arbitral.
Finalmente, en el caso del proceso judicial, cualquiera de las partes puede obligar a la otra a
someterse a dicho medio de solucin de controversias a travs de la interposicin de la
demanda. Asimismo, las caractersticas del proceso no estn libradas al acuerdo de las
partes, toda vez que se encuentran establecidas en la ley.
A continuacin discutiremos con mayor detalle las nuevas concepciones en materia de

negociacin, as como la manera en que la conciliacin y el arbitraje han sido regulados en el
Derecho peruano.
II. LA NEGOCIACION
La negociacin es un medio de solucin de conflictos en el que las partes buscan persuadir

una a la otra del hecho que su percepcin de una situacin determinada es la correcta.
Si bien la negociacin fue comnmente calificada como un enfrentamiento entre las partes,
la tendencia actual califica a la negociacin como un proceso en el que predomina el trabajo
en equipo denominndola negociacin cooperativa.
En otras palabras se ha redefinido la negociacin calificando el conflicto como una problema

comn de las partes que stas solucionarn trabajando en equipo.
La negociacin cooperativa requiere que el negociador tenga una nueva ptica en la que se
privilegie lo siguiente:
Ser duro con el problema, no con la persona, esto es pensar en la otra parte como un socio
en la empresa de resolver problemas comunes, antes que considerarlo como parte del
problema
.
As vistas las cosas corresponde a los socios atacar duramente el problema, pero no
atacarse mutuamente, puesto que ello no facilitar la solucin de sus problemas.
Discutir sobre los intereses de las partes, no sobre las posiciones, es decir debe descubrirse
qu es lo que cada uno requiere para satisfacer sus necesidades.
En otras palabras, no centrarse en las posiciones o propuestas formuladas sino buscar cul
es su sustento, qu es lo que se esconde detrs.
Crear opciones de solucin que satisfagan los intereses mutuos, es decir no proponer
aquello que no aceptaramos de estar en la posicin de la otra parte.
Se trata pues de generar un espacio en el cual las partes se dediquen a la creacin de

frmulas de solucin sin la presin del compromiso, simplemente para tener una serie de
alternativas dentro de las cuales se escoger la ms conveniente.
Usar criterios objetivos para elegir entre las opciones de solucin aqulla que ponga fin a la
controversia.
Se trata de persuadir a la otra parte sobre la base de la razn, en lugar de pretender

presionarla para que acepte nuestra posicin.
Esta nueva visin del proceso de negociacin se encuentra presente en el mundo empresarial
de hoy, en especial en los siguientes aspectos:
Ya no se hace referencia a la competencia, sino por el contrario a la COOPETENCIA, es decir

celebrar acuerdos con los competidores a efectos de desarrollar nuevas tecnologas, nuevos
productos, descubrir las ventajas de la cooperacin en contraposicin al enfrentamiento.
SOLUCIN CONJUNTA DE PROBLEMAS CON LA COMPETENCIA, recurrir a medios de solucin

de controversias tales como la conciliacin o la mediacin en los que predomina el ambiente
de cooperacin antes que la confrontacin.
NEGOCIACIN DE LA REGLAMENTACIN, es decir la preocupacin de las autoridades por

dialogar con los usuarios para conocer el impacto de las propuestas normativas en su
actividad.
Este aspecto ha empezado a desarrollarse en nuestro pas a travs de la pre-publicacin de

normas legales para permitir el intercambio de opiniones entre la autoridad y el usuario.
CONCENTRARSE EN LOS INTERESES DE LA OTRA PARTE, a efectos de satisfacerlos

plenamente.
El ejemplo ms claro en este caso es la primaca del servicio y atencin al consumidor en la
estrategia de las empresas lderes.
En efecto, la tendencia actual en materia de estrategia empresarial es favorecer la atencin

permanente a las necesidades de los clientes de manera tal que se genere una relacin de
cooperacin, la misma que asegura la fidelidad de la clientela, la cual a su vez redunda en
beneficio tanto para el cliente como del proveedor.
III. LA CONCILIACIN
Adicionalmente a la negociacin un segundo medio de solucin de conflictos es la

conciliacin.
Como indicamos anteriormente la conciliacin se distingue de la negociacin por el hecho

que interviene un tercero, designado por las partes, quien las ayudar a buscar una solucin
al conflicto.
Sin embargo, dicho tercero no tiene capacidad de decisin, ni sus propuestas son obligatorias
para las partes, quienes finalmente son libres de llegar a un acuerdo que ponga fin al
conflicto.
A continuacin comentaremos las diversas maneras en que la conciliacin ha sido recogida

en la legislacin peruana.
A. CONCILIACIN EN PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS
1. INDECOPI
De acuerdo con lo dispuesto por el Decreto Legislativo 807 en cualquier estado del
procedimiento seguido ante el INDECOPI, incluso antes de admitirse a trmite la denuncia,
puede citarse a audiencia de conciliacin.
El acuerdo al que se arribe en la audiencia de conciliacin tendr efectos de transaccin

extrajudicial (ttulo de ejecucin), lo que facilita su exigibilidad en el caso de incumplimiento.
Sin embargo, es interesante notar que las partes tambin pueden someterse a cualquier otro
mecanismo a fin de solucionar el conflicto (arbitraje, mediacin, conciliacin o mecanismos
mixtos), de tal manera que no se cierra ninguna alternativa para las partes por el hecho que
se haya dado inicio al procedimiento administrativo.
2. TELECOMUNICACIONES
Conforme a la Resolucin del Consejo Directivo de Osiptel N 032-97-CD/OSIPTEL en los

procedimientos relacionados con los reclamos de usuarios de los servicios pblicos de
telecomunicaciones, el Tribunal de OSIPTEL puede, si lo considera oportuno, realizar una
audiencia de conciliacin.
El acuerdo conciliatorio equivale a una resolucin final del Tribunal, para cuyo cumplimiento
el Tribunal puede imponer medidas cautelares y sanciones, de forma tal que se busca evitar
que las partes incumplan con los compromisos asumidos en la audiencia de conciliacin.
Asimismo, de acuerdo a lo establecido en el Reglamento General para la Solucin de

Controversias en la Va Administrativa, aprobado por Resolucin del Consejo Directivo N
027-99-CD/OSIPTEL, el procedimiento administrativo seguido ante OSIPTEL incluye una
Audiencia de Conciliacin, la misma que se llevar a cabo salvo que alguna de las partes
manifieste su deseo de no conciliar.
3. MERCADO DE VALORES
De conformidad con el Decreto Legislativo N 861 y la Resolucin CONASEV N 087-98-

EF/94.10 todos los reclamos y denuncias que se presenten ante la Bolsa de Valores de Lima,
debern ser previamente sometidos a la gestin Conciliatoria del Area de Conciliacin y
Procuracin.
El acuerdo conciliatorio tendr la naturaleza de una transaccin extrajudicial y su

incumplimiento por parte del asociado ser sancionado como falta grave por la Cmara
Disciplinaria, sin perjuicio del derecho del inversionista a reclamar su ejecucin en la va
judicial.
4. SUPERINTENDENCIA DE ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD
En el caso de las entidades prestadoras de salud la Resolucin N 006-99-SEPS crea un

Centro de Conciliacin que tiene como objetivo intervenir en la solucin de controversias en
materia de salud que las partes en conflicto le sometan, administrando los procesos de
conciliacin que se inicien.
Esta conciliacin es voluntaria y puede ser solicitada por las partes en forma individual o
conjunta.
En este caso el conciliador propone, de acuerdo a las circunstancias y cuando lo estime

conveniente, diversas alternativas de solucin de la controversia planteada. En
consecuencia, el conciliador no est obligado a formular una propuesta conciliatoria.
B. CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL
La conciliacin extrajudicial est regulada por la LEY 26872 y por su Reglamento, aprobado
por Decreto Supremo N 001-98-JUS, normas que la definen como un acto jurdico que
constituye un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes
acuden ante un Centro de Conciliacin, Juez de Paz Letrado o de un Conciliador en Equidad, a
fin que les asista en la bsqueda de una solucin consensual a su conflicto de intereses.
El acta que contiene el acuerdo conciliatorio constituye ttulo de ejecucin, de forma que se
facilite el ejercicio de los derechos que puedan haberse otorgado en la conciliacin.
En la conciliacin extrajudicial los acuerdos adoptados obedecen nica y exclusivamente a la
voluntad de las partes, razn por la cual el conciliador slo propone eventualmente frmulas
conciliatorias no obligatorias.
C. CONCILIACIN JUDICIAL
La conciliacin judicial se encuentra regulada en el Cdigo Procesal Civil y puede definirse

como una forma especial de conclusin del proceso en virtud de la cual las partes en un
proceso judicial arriban a un acuerdo con el que se pone fin al proceso, el mismo que tiene el
efecto de cosa juzgada.
En la conciliacin judicial el Juez est obligado a formular una propuesta conciliatoria que las
partes tienen el derecho de aceptar o rechazar.
En este sentido la conciliacin judicial difiere de la practicada en el mbito administrativo y

de la extrajudicial, toda vez que en estas ltimas el conciliador no est obligado a formular
propuesta de solucin alguna.
Es importante indicar que si en la sentencia se otorga a quien rechaz la propuesta

conciliatoria igual o menor derecho que el propuesto en la conciliacin se le impondr una
multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal.
La imposicin de una multa a una de las partes por no conciliar afecta de alguna manera su
libertad para aceptar o rechazar la propuesta conciliatoria, lo que ha afectado la efectividad
de la conciliacin en materia judicial.
Asimismo, el hecho que la conciliacin se lleve a cabo ante el mismo Juez que resolver la
controversia tiene tambin un efecto negativo, pues las partes tienden a mostrarse
reservadas y reticentes a compartir informacin o formular propuestas, lo que hace muy
difcil que se genere un espacio de dilogo y creacin conjunta de ideas que facilite la
bsqueda de un acuerdo.
D. CONCILIACIN EN EL MBITO DE RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO
La conciliacin en esta materia se regula por lo dispuesto en la Ley de Relaciones Colectivas

de Trabajo (Decreto Ley N 25593) y en el Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo (aprobado por Decreto Supremo N011-92-TR).
En este mbito la conciliacin se define como una forma de solucin de conflictos laborales
que se debera caracterizar por ser flexible y simple en su desarrollo, en la cual un conciliador
promueve el avenimiento de las partes.
Durante el procedimiento las partes pueden llegar o no a un acuerdo conciliatorio y reunirse

tantas veces como lo deseen.
Es interesante notar que para efectos laborales el conciliador que formule propuestas de
solucin, se entiende que acta como mediador. En ese sentido la conciliacin en el mbito
laboral se distingue claramente de la conciliacin judicial, donde el conciliador est obligado
a formular una propuesta conciliatoria.
E. CONCILIACIN ENTRE EMPLEADORES Y TRABAJADORES
La posibilidad de conciliar entre empleadores y trabajadores se encuentra recogida en el

Decreto Supremo N 002-96-TR, conforme al cual la conciliacin puede definirse como un
instituto destinado a promover el acuerdo entre empleadores y trabajadores, a fin de
encontrar una solucin autnoma a las controversias que surjan en la relacin laboral,
caracterizada por la flexibilidad y simplicidad en su desarrollo.
De acuerdo con el Decreto Supremo N 002-96-TR el acta que contiene la obligacin de pago
de una suma lquida tiene mrito ejecutivo para todo efecto legal y en los dems casos
tendr el carcter de instrumento pblico.
En lo que se refiere a la obligatoriedad de asistir a conciliar la norma establece que es

obligatorio para el empleador asistir cuando as lo solicita el trabajador, de lo contrario estar
sujeto al pago de una multa.
Sin embargo, las partes son libres de llegar o no a un acuerdo conciliatorio, sin que el
conciliador tenga obligacin de proponer una frmula de solucin.
F. CONCILIACIN EN EL MBITO PROCESAL LABORAL
La conciliacin tambin ha sido recogida en la Ley Procesal del Trabajo (Ley N 26636) como
una forma especial de conclusin del proceso laboral que puede ser promovida o propuesta
despus de la audiencia nica, en cualquier estado del proceso, antes de la sentencia.
Las partes son libres de conciliar o no, pero en el caso que arriben a un acuerdo conciliatorio
ste tiene valor de cosa juzgada.
En el caso de la conciliacin en el proceso laboral no hay obligacin por parte del magistrado
de formular una propuesta conciliatoria, lo cual es consecuente con la regulacin de la
conciliacin en materia laboral donde el conciliador se limita a buscar el advenimiento de las
partes.
G. CONCILIACIN EN EL MBITO DE PROTECCIN FRENTE A LA VIOLENCIA FAMILIAR
La conciliacin tambin ha sido utilizada como un mecanismo alternativo orientado a la

solucin de problemas familiares, que tiene por objeto la solucin del conflicto y la promocin
del fortalecimiento de los lazos familiares entre cnyuges, padres y familiares.
En este caso la citacin al agresor se efecta bajo apercibimiento de ser denunciado por
delito de resistencia o desobediencia a la autoridad, a fin de obligarlo a comparecer.
Sin embargo, en el proceso de conciliacin las partes son libres de arribar o no a un acuerdo,
pues finalmente de ellas depende el resultado de la conciliacin.
Si se llega a un acuerdo ste tendr el mismo efecto que la sentencia que tiene la autoridad
de cosa juzgada y por ello el incumplimiento de la conciliacin concede al Fiscal el derecho
de recurrir al Juez de Familia, para exigir judicialmente su ejecucin.
En lo que respecta a este tipo de conciliacin no hay obligacin por parte del fiscal de
formular una propuesta conciliatoria, a diferencia de lo que sucede con la conciliacin judicial
donde formular la propuesta constituye una obligacin del conciliador.
IV. ARBITRAJE
El arbitraje en el Per se encuentra regulado en la Ley 26572 y se define como un medio de

solucin de controversias en virtud del cual las partes acuerdan (convenio arbitral) someter
la solucin de determinados conflictos que hayan surgido o puedan surgir entre ellas
respecto de una determinada relacin jurdica a la decisin (laudo arbitral) de uno o varios
terceros (rbitros). La forma de nombramiento de los terceros tambin es acordada por las
partes.
La celebracin del convenio arbitral depende ntegramente de la voluntad de las partes, pero
una vez celebrado obliga a stas y a sus sucesores a la realizacin de cuantos actos sean
necesarios para que el arbitraje se desarrolle, pueda tener plenitud de efectos y sea
cumplido el laudo arbitral.
La libertad de regulacin de esta forma de solucin de controversias no slo abarca la

posibilidad de nombrar a los rbitros, sino tambin la de pactar el lugar y las reglas a que se
sujeta el proceso arbitral, lo que ha motivado su difusin y aceptacin como medio eficaz de
solucin de controversias.
Es interesante notar que de acuerdo con lo dispuesto por la Ley General de Arbitraje los
rbitros son competentes para promover conciliacin en todo momento y de darse la
conciliacin sta trae consigo la conclusin del proceso.
En otras palabras, aun dentro de la mecnica arbitral se reconoce la necesidad de contar con
otros medios que coadyuven a la solucin definitiva del conflicto.
Por las razones expuestas diversas instituciones han adoptado el arbitraje como medio de
solucin de sus controversias para determinadas reas o actividades, como son la
formalizacin de la propiedad informal, las telecomunicaciones, las concesiones elctricas, la
inversin privada en infraestructura, el mercado de valores, entre otros.
V. A MANERA DE CONCLUSION
Como se puede apreciar de la revisin las normas antes reseadas, existe una diversidad de
medios de solucin de conflictos en el Derecho peruano cuyo objetivo es constituir una
alternativa efectiva para la solucin de los conflictos en la sociedad.
Sin embargo, no debemos olvidar que el xito o fracaso de los medios de solucin de
conflictos reposa fundamentalmente en nosotros.
En efecto, depende de nosotros promover la solucin de conflictos a travs de medios que

privilegien los intereses de las partes y persigan una solucin armnica al conflicto en
beneficio no slo de los directamente involucrados sino de la sociedad en general.
http://blog.pucp.edu.pe/blog/derysoc/2008/08/18/los-medios-alternativos-de-
solucion-de-conflictos/
Cules son las consecuencias del incumplimiento del agente,

respecto a la resolucin del contrato, la indemnizacin por
clientela y los daos y perjuicios?
El contrato de agencia es uno de los instrumentos jurdicos ms utilizados en el

trfico mercantil y genera no pocos conflictos que son resueltos por los tribunales.
En esta ocasin revisamos un caso de resolucin del contrato de
agencia por incumplimiento del agente, visto por la Sentencia de la Audiencia
Provincial de Madrid de 29 de octubre de 2015.
Kivemu S.L. era agente de la firma Dermofarm S.A. hasta que sta, decide
resolver el contrato.
Kivemu demanda a Dermofarm ante los tribunales.
El Juzgado de Primera Instancia n 83 de Madrid desestim la demanda de
Kivemu, a la vista de que se no se haban cumplido los objetivos de venta
acordados con Dermofarm.
1.-Sobre la prescripcin
La prescripcin para ejercer la accin de indemnizacin por clientela recogida en

el artculo 31 de la Ley del Contrato de Agencia es de solamente ao a contar
desde la extincin del contrato. Dicha prescripcin puede ser interrumpida. La
indemnizacin por daos prescribe igualmente al ao. El resto de acciones
relativas al contrato, se someten a las reglas de prescripcin establecidas por el
Cdigo de Comercio, segn establece el artculo 4 de la LCA. En concreto, la
reclamacin por comisiones impagadas tiene un plazo de prescripcin de 3
aos.
2.-Sobre los incumplimientos del agente
El artculo 30 de la LCA, establece que el agente no tendr derecho a la

indemnizacin por clientela cuando el empresario hubiese extinguido el contrato
por causa de incumplimiento de las obligaciones legal o contractualmente
establecidas a cargo del agente.
En ese caso la resolucin puede ser inmediata, sin necesidad de plazo de
preaviso (artculo 26 LCA).
Si el agente ha incumplido el contrato, no procede indemnizacin por
clientela (SSTS de 15 de febrero y 16 de mayo de 2001 y 20 de mayo de 2004).
En este caso, no se cumplieron los objetivos de ventas durante dos aos
consecutivos. En el contrato, estaba previsto que si no haba acuerdo para la
fijacin de objetivos futuros, se mantendran los anteriores, aumentados un 10%.
Para la Sala, el hecho de que no se diese dicho acuerdo, no impide aplicar los
fijados anteriormente (como prevea el contrato) a la hora de valorar su
incumplimiento de cara a una resolucin.
Estimada la existencia de este motivo de resolucin, la Sala ya no entra a valorar
el resto de causas alegadas. Desestima el recurso de Kivemu y confirma la
sentencia del Juzgado de Primera Instancia, que desestim su demanda.
Otros puntos conflictivos
Adems de las cuestiones vistas en la sentencia citada, hay otros puntos que
suelen resultar litigiosos:
3.-Subagencia
Para que el agente pueda actuar con subagentes se necesita el consentimiento

expreso del empresario (art. 5.2 LCA).
4.-Gastos
Salvo estipulacin expresa en contra, el agente no tiene derecho al reembolso

de los gastos que su actividad genere.
5.-Preaviso
Se establece un preaviso para la extincin en el caso de que el contrato de

agencia sea indefinido: un mes por ao, con un mnimo de un mes y un mximo
de 6 meses.
En caso de extincin por incumplimiento de la otra parte, no se requiere plazo de
preaviso.
6.-Indemnizacin por clientela
Al extinguirse el contrato, si el agente hubiese aportado nuevos clientes o

hubiese incrementado sustancialmente las ventas con los preexistentes, el
agente tendr derecho a una indemnizacin por clientela siempre que concurran
determinadas circunstancias, como puedan ser que se continen produciendo
ventajas sustanciales para el empresario, que haya pactos de limitacin de
competencia u otras, que debern ser valoradas por los tribunales.
Pero esta indemnizacin en ningn caso, podr exceder de la media anual de
remuneraciones calculada sobre los ltimos cinco ejercicios, o si ha durado menos
de un ao, del total de percepciones por ese motivo (artculo 28 LCA).
7.-Indemnizacin por daos y perjuicios
Si el empresario denuncia unilateralmente un contrato indefinido de agencia,

vendr obligado al pago de los gastos que el agente no haya podido
amortizar, siempre que se haya incurrido en los mismos por orden expresa
del empresario(art. 29 LCA).
En caso de incumplimiento por el agente, no hay derecho a indemnizacin por
daos.
En prximas entradas, revisaremos la jurisprudencia ms reciente sobre resolucin
de contratos de agencia.
Consulte su caso ahora

http://www.burgueraabogados.com/siete-puntos-clave-sobre-la-resolucion-
del-contrato-de-agencia/
http://www.elblogsalmon.com/conceptos-de-economia/que-es-el-arbitraje-y-
el-laudo-arbitral
Contrato de obras
El contrato de obras es un tipo de contrato relativo al rgimen de contratacin del sector
pblico en Espaa. Su regulacin esencial est contenida en el Real Decreto Legislativo
3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley de
Contratos del Sector Pblico
El contrato de obras abarca la realizacin de los trabajos enumerados en el Anexo I, 1 o la
realizacin de obra que satisfaga las necesidades descritas por la parte contratante. 2 Tales
obras consistirn en el resultado de un conjunto de trabajos de construccin o de
ingeniera civil, destinado a cumplir por s mismo una funcin econmica o tcnica, que
tenga por objeto un bien inmueble.3
ndice
[ocultar]
1Clases
2Procedimiento
o 2.1Preparacin
2.1.1Elaboracin del proyecto
2.1.2Supervisin
2.1.3Replanteo
o 2.2Ejecucin
o 2.3Modificacin
o 2.4Cumplimiento
o 2.5Resolucin
3Vase tambin
4Referencias
Clases[editar]
Segn sus efectos y naturaleza, la Ley clasifica las obras en las siguientes categoras: 4
Grupo A:
Obras de primer establecimiento: La obra da lugar a la creacin de un

inmueble que antes no exista.5
Obras de reforma: La obra se realiza sobre un inmueble ya existente, y

consiste en trabajos de ampliacin, mejora, modernizacin, adaptacin,
adecuacin o refuerzo.6
Obras de gran reparacin: Las obras encaminadas a reparar el dao de la

estructura resistente del inmueble, originados por accidentes o causas fortuitas. 7
Grupo B:
Obras de reparacin: Las obras encaminadas a reparar el dao de un

inmueble, provocado por accidente o causa fortuita, y que no afecte a la estructura
resistente.7
Obras de restauracin: Las obras destinadas a reparar un

inmueble, conservando su esttica, respetando su valor histrico y manteniendo
su funcionalidad.8
Obras de rehabilitacin: Tienen la misma naturaleza que las obras de

restauracin, salvo que no se mantiene la funcionalidad del inmueble, sino que se
introduce otra nueva.9
Grupo C:
Obras de conservacin y mantenimiento: Las obras encaminadas a reparar

los daos de un inmueble, originados por el paso del tiempo o el uso. 10
Grupo D:
Obras de demolicin: Las obras de demolicin, como su nombre indica,

tienen por objeto la destruccin del inmueble.11
Procedimiento[editar]
Preparacin[editar]
El contrato de obras se inicia con una fase preparatoria, que incluye la elaboracin,
supervisin, aprobacin y replanteo del correspondiente proyecto, y que necesariamente
preceder a la adjudicacin del contrato.12
Elaboracin del proyecto[editar]
La elaboracin del proyecto corresponder normalmente al ente del sector pblico que
contrata. Excepcionalmente, la elaboracin del proyecto podr ser realizada por la propia
empresa contratista. Tal supuesto se contempla para situaciones de gran dificultad
tcnica,13 e implica la necesidad de que la Administracin presente un anteproyecto al que
se ajustar el proyecto que elabore el contratista.14
El contenido del proyecto es descrito en detalle por la Ley de Contratos del Sector Pblico
(memoria, planos, pliego de prescripciones tcnicas, presupuesto, plan de obra,
referencias para el replanteo, as como un estudio de seguridad y salud), 15 algo que no
obsta para que se introduzca un rgimen flexible en el que se puede prescindir de algn
elemento siempre que la documentacin sea suficiente para definir y ejecutar las obras. En
todo caso, se excluye de ste rgimen flexible a los contratos de obras del Grupo A (nuevo
establecimiento, reforma, gran reparacin) cuya cuanta supere los 350.000 . 16
Finalmente, el proyecto habr de incluir todos los estudios e informes que sean necesarios
para la definicin del objeto del contrato. A menos que no sea posible por la naturaleza de
las obras, ser obligatorio incluir un estudio geotcnico de los terrenos sobre los que se va
a ejecutar la obra.17
Supervisin[editar]
La solicitud de informe de la oficina o unidad de supervisin correspondiente ser
obligatoria para las obras de cuanta igual o superior a 350.000 , y para las obras que
afecten a la estabilidad, seguridad o estanqueidad del inmueble. En los dems casos, la
solicitud de informe ser potestativa.18
El informe verificar que el proyecto respeta las disposiciones generales y la normativa
tcnica exigible a la obra en cuestin, pudiendo suponer el nacimiento de la
responsabilidad que corresponda. Dada su naturaleza, el informe preceder a la
aprobacin del proyecto.18
Replanteo[editar]
El replanteo del proyecto de obra consiste en la comprobacin de la realidad geomtrica
de la misma y la disponibilidad de los terrenos precisos para su normal ejecucin. El
replanteo se producir tras la aprobacin del proyecto, y antes de la tramitacin del
expediente de contratacin.19
De esta manera, el proyecto se incorporar al expediente de contratacin cuando se haya
realizado el replanteo correspondiente.20
Ejecucin[editar]
21
Modificacin[editar]
La modificacin del contrato, por parte de la Administracin, puede suponer el aumento de
las unidades del contrato. Si tal aumento est comprendido en el proyecto, la modificacin
ser obligatoria para el contratista.22 Si no est comprendido en el proyecto, la
Administracin fijar los precios, pudiendo rehusar el contratista. En tal caso, la
Administracin proceder por sus propios medios, o contratando la realizacin del
aumento con otro contratista.23
La modificacin del contrato tambin puede consistir en la reduccin o supresin de
unidades, algo que no hace nacer derecho de indemnizacin alguno a favor del
contratista.22
Finalmente, la Ley tambin plantea la posibilidad de que se produzca una modificacin por
decisin del Director facultativo, previa autorizacin del rgano de contratacin. A tal
efecto, se plantea un procedimiento a tramitar con carcter de urgencia que eventualmente
desemboca en una modificacin del proyecto, as como la aprobacin de los gastos
complementarios que suponga.24
Cumplimiento[editar]
Respecto al cumplimiento del contrato de obras, la Ley establece el rgimen de su
recepcin, garanta y responsabilidad por vicios ocultos.
Tras terminarse la obra, se producir el acto de recepcin, al que concurrir el responsable
de la obra (si lo hubiera), el facultativo de la Administracin, el facultativo encargado de la
direccin de las obras y el contratista.25
El facultativo de la Administracin podr darlas por recibidas o declarar que no se hallan en
estado de ser recibidas, en funcin del estado de la obra y su sujecin a las prescripciones
previstas en el contrato. En el supuesto de que d por recibidas las obras, levantar el acta
correspondiente, dando as comienzo el plazo de garanta.26
Dentro de los quince das anteriores a que venza el plazo de garanta, el Director
facultativo de la obra emitir informe sobre el estado de las obras. Si dicho informe es
aprobatorio, desaparece la garanta, y con ella, la responsabilidad del contratista. Si es
denegatorio, se dar instrucciones al contratista para que proceda con las
correspondientes reparaciones y una eventual ampliacin del plazo de garanta. 27
Finalmente, la responsabilidad del contratista, ms all del plazo de garanta, abarca los
vicios ocultos que pudieran aparecer en la obra en el plazo de 15 aos. 28 Transcurrido
dicho periodo, el contratista ver totalmente extinguida su eventual responsabilidad. 29
Resolucin [editar]
La Ley de Contratos establece unas causas especficas de resolucin del contrato de
obras, a las que hay que sumar las causas genricas de resolucin de los contratos,
contenidas en el artculo 206, y que son comunes a toda la contratacin del sector pblico.
Como causas especficas hay que sealar la demora en la comprobacin del replanteo; la
suspensin de la iniciacin de las obras por plazo superior a seis meses por parte de la
Administracin; el desistimiento o la suspensin de las obras por un plazo superior a ocho
meses acordada por la Administracin; los errores materiales que pueda contener el
proyecto o presupuesto elaborado por la Administracin que afecten al presupuesto de la
obra al menos en un 20 %; las modificaciones en el contrato, que en conjunto impliquen
alteraciones del 20 % del precio primitivo del contrato, o representen una alteracin
sustancial del proyecto inicial.30
Los efectos de tal resolucin suponen la comprobacin, medicin y liquidacin de las obras
realizadas, con fijacin del saldo correspondiente, a favor o en contra del contratista. 31 As
mismo, se establecen una serie de porcentajes sobre el precio como indemnizacin al
contratista por resolucin del contrato imputable a la Administracin.
https://es.wikipedia.org/wiki/Contrato_de_obras#Procedimiento

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Incumplimiento en contrato de obra

Incumplimiento en contrato de obra:

Definiremos contrato de obra como aquel contrato entre dos

Dentro de los diferentes contratos de obras, encontraremos:

- Aquellos en los que la empresa prestataria de servicios se

- Por otra parte tambin existe el contrato en el que la

- Existen otros contratos en el que el coste final de la obra se

- Tambin se dan los contratos de obras basados en la unidad

- Podemos encontrarnos con otra modalidad de contrato

- Se pude dar el caso en el que dentro de un contrato se

Incumplimiento en el contrato de obra:

- En caso de impago por parte del contratante, la empresa

- Se entiende como incumplimiento en el contrato de obra la

- La negativa por parte de la empresa prestataria de servicios

- El retraso prolongado en la realizacin y entrega del trabajo

Por todo ello, se deber indemnizar a la otra parte por los

Si usted cree haber sido vctima de un incumplimiento de

2.- NATURALEZ A Y LMITES

3.- CAUS AS DE RESOLUCIN PREVISTAS EN EL ARTCULO 223 TRLCSP

A.- MUERTE O INCAPACIDAD SOBREVENIDA DEL CONTRATISTA

A1.- Muerte o incapacidad sobrevenida del contratista individual

A2.-Extincin de la personalidad jurdica de la sociedad contratista

B.- DECLARACIN DE CONCURSO O INSOLVENCIA

B1.- Declaracin de concurso

B2.- Declaracin de insolvencia en cualquier otro procedimiento

C.- MUTUO ACUERDO

D.- DEMORA EN EL CUMPLIMIENTO DE LOS PLAZOS POR EL CONTRATISTA

D1.-Demora en el plazo de ejecucin

D2.- Demora en el plazo de inicio en los expedientes de tramitacin urgente

E.- DEMORA EN EL PAGO

F.- INCUMPLIMIENTO DE LAS RESTANTES OBLIGACIONES CONTRACTUALES

G.- IMPOSIBILIDAD DE MODIFICACIN DEL CONTRATO

H.- CAUSAS DE RESOLUCIN ESTABLECIDAS EXPRESAMENTE EN EL CONTRATO

I.- LAS SEALADAS PARA CADA CATEGORA DE CONTRATO

4.- CAUS AS DE RESOLUCIN DEL CONTRATO DE OBRAS PREVISTAS EN EL

A.- DEMORA EN LA COMPROBACIN DEL REPLANTEO

B.- SUSPENSIN DE LA INICIACIN DE LAS OBRAS POR PLAZO SUPERIOR A SEIS

C.- SUSPENSIN DE LAS OBRAS Y DESISTIMIENTO

C1.- Suspensin de las obras por plazo superior a ocho meses

C2.- Desistimiento unilateral de la Administracin

5.- OTRAS CAUSAS DE RESOLUCIN PREVISTAS EN EL TRLCSP

A.- NO REPOSICIN O REAJUSTE DE GARANTAS

B.- NO SUBSANACIN DE DEFECTOS OBSERVADOS EN LA RECEPCIN DE LAS

A.- MUTUO ACUERDO

B.- RESOLUCIN POR CAUSAS ESTABLECIDAS EN EL CONTRATO

C.- RESOLUCIN POR CAUSAS ESTABLECIDAS EN LA LEY

C1.- Incumplimiento del contratista

C2.- Incumplimiento de la Administracin

ANEXO I.- CUESTIONES

(Las cuestiones se desarrollan al final del tema)

(C.20.01.-Cabe la concurrencia y compensacin de incumplimientos entre contratista y

(C.20.04- En el supuesto de demora por causas imputables al contratista, La

(C.20.05.- S en el supuesto de demora por causas imputables al contratista, la

(C.20.06.- Qu ocurre ante el incumplimiento de una obligacin, esencial por su

(C.18.05.- En el supuesto de modificaciones, para el clculo del porcentaje que

(C.20.07.- De no instar el contratista la resolucin del contrato por suspensin en el

(C.20.08.- Cabe adicionar distintos periodos de suspensin, para alcanzar el lmite de

(C.20.12.- Resuelto el contrato por causa imputable al contratista, la indemnizacin de

(C.7.04.- Cundo se entienden firmes los actos administrativos que declaran la

(C.20.13- El clculo de la indemnizacin al contratista del 3 % del precio de

ANEXO II.- COMENTARIOS

(Los comentarios se desarrollan al final del tema)

(COM.20.01. Consecuencias de la incomparecencia del contratista al acto de