Ttulo: La incompatibilidad entre el modelo econmico

neoliberal y el modelo constitucional

democrtico
AUTOR/ES: Kesselman, Pedro J.
PUBLICACIN: Doctrina Laboral ERREPAR (DLE)
TOMO/BOLETN: XIII
PGINA: -
MES: Abril
AO: 1999
OTROS DATOS: -
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PEDRO J. KESSELMAN
LA INCOMPATIBILIDAD ENTRE EL MODELO ECONMICO
NEOLIBERAL Y EL MODELO CONSTITUCIONAL DEMOCRTICO
El autor reflexiona acerca de la necesidad de optar
por el cumplimiento de la Constitucin Nacional
frente a los avances del economicismo neoliberal.
A modo introductorio, debe tenerse en cuenta que la eleccin de un "modelo
econmico" configura una opcin social, una eleccin de prioridades y una decisin de
atender a intereses determinados, por lo que, como bien lo sostuvo el "Llamado de los
economistas para salir del pensamiento nico" (Pars, 18 y 19 de octubre de 1996),
"las opciones econmicas son claramente opciones polticas".
Ahora bien: esta eleccin no puede evaluarse en el vaco. Dichas opciones, al ser
llamadas a aplicarse en el seno de una sociedad, deben analizarse a la luz de las reglas
que esa misma sociedad se ha dado para enmarcar polticamente su desenvolvimiento
y fijar normas organizadoras propias de su condicin pluralista. Esas reglas y normas
son las de la Constitucin.
Sealaba Ferrajoli la existencia de un principio fundamental que hace a la esencia del
moderno Estado representativo: "el de separacin entre Estado y sociedad, entre
esfera pblica y esfera privada, entre poderes econmicos y poder poltico". Y
agregaba: "Esta separacin, mucho ms importante y fundamental que la
intrainstitucional entre los tres poderes del Estado, no est escrita en ninguna
Constitucin porque forma parte, por decirlo de algn modo, del constitucionalismo
profundo de toda democracia". (1)
Segua diciendo Ferrajoli que este principio liminar del modelo constitucional moderno
"constituye el presupuesto mismo del Estado poltico-representativo, que nace de la
superacin de la confusin entre soberana y propiedad que caracterizaba al viejo
Estado patrimonial premoderno y se afirma, sobre la base de la autonominacin de la
esfera pblica respecto de la esfera privada, como mediacin poltica y representativa
entre ambas esferas". (1)
En la afirmacin de la concepcin del sistema de derecho como vallado al desborde del
Estado y del llamado "mercado", tutelando los derechos individuales y sociales, y
protegiendo a los ms dbiles, se halla el basamento de un modelo constitucional que
en nuestro pas ha sido paulatinamente receptado en los artculos 14 bis; 41; 42; 43;
75, incisos 19), 22) y 23), de la Carta Fundamental. Es del caso preguntarse entonces
en qu medida tal modelo de Estado representativo es compatible con lo que se da en

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llamar el "modelo econmico" y si este ltimo no agravia al estado constitucional de
derecho.
La separacin y el equilibrio de poderes, los lmites y garantas ante ellos, y la vigencia
de regmenes de reparacin ante toda violacin son, segn seala el mismo tratadista
italiano, las claves que no por clsicas dejan de ser esenciales en el ordenamiento
constitucional. Todo avance sobre tales equilibrios y sistemas de proteccin y
reparacin significa la ruptura parcial -grande o pequea- del rgimen democrtico, y
este avance puede provenir del poder poltico, del poder econmico o, lo que es aun
ms grave, de ambos, cuando esos poderes poltico y econmico se acumulan o
confunden. (2)
Es as que el modelo constitucional democrtico configura una estructura que
fundamenta una promesa y un compromiso normativo, y permite referir la existencia
de un paradigma que contempla no slo la proteccin y el desarrollo de los "derechos
de libertad", sino tambin de los econmicos, polticos y sociales.
Lo que se ha dado en llamar el absolutismo poltico como avance sobre las libertades
individuales ha encontrado en el derecho garantas que tienden a limitar el avance
estatal sobre las libertades privadas.
El absolutismo econmico, consistente en el avance del poder econmico sobre los
individuos, se agrava en sus consecuencias cuando se le suma el Estado con su
aparato legislativo y judicial, resguardando y acrecentando su natural fortaleza en
desmedro de los sujetos e intereses ms dbiles. En sntesis: mientras en el primer
aspecto (libertades individuales) el Estado tiende a concurrir en resguardo de la
persona, cumpliendo en general el rol asignado por el modelo constitucional
democrtico, en el segundo (el social) viola por accin y por omisin el compromiso
surgido del "documento poltico que pretende nada menos que organizar el
funcionamiento del aparato estatal y de la sociedad misma" (3) . Y ello por cuanto el
"modelo econmico" impuesto en violacin del "modelo constitucional democrtico"
lleva a "alterar la escala de valores sobre la que descansa la democracia: (coloca) en el
vrtice la libertad de empresa y las razones de la economa y del beneficio, con el
consiguiente descrdito de la esfera pblica y la degradacin de los derechos
fundamentales -que la Constitucin quiere ajenos a la poltica y al mercado- a la
condicin de derechos patrimoniales, monetarizables y negociables" (4) .
La introduccin de las clusulas constitucionales antes citadas, a travs de las reformas
de los aos 1957 y 1994, afirmaron la conformacin ejemplar de un modelo
democrtico con acento social, estructurando un programa constitucional de estado
social de derecho, de obligada traduccin en la normativa que debe derivar de aqul.
El inciso 19) del artculo 75 impone al Congreso -expresin delegada de la soberana
del pueblo- "proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con
justicia social...", de lo que se concluye que "el estado social de derecho se encamina
al mantenimiento de la justicia social" (5) . Ese objetivo debe concretarse a travs de la
sancin de normas que aseguren condiciones dignas y equitativas de labor; limitacin
de la jornada de trabajo; goce pleno del descanso y las vacaciones pagadas;
retribucin justa; salario mnimo, vital y mvil; igual remuneracin por igual tarea;
participacin en las ganancias de las empresas, con el derecho de controlar la
produccin y el derecho-deber de colaborar en la direccin; proteccin cabal contra el
despido arbitrario; estabilidad en caso de tratarse de empleado pblico; beneficios de
la seguridad social, obligadamente integral e irrenunciable; ambiente sano, equilibrado
y apto para el desarrollo humano; jubilaciones y pensiones mviles; y acceso a una
vivienda digna, todo ello como parte de la gama de derechos que tambin fueron
incluidos en la Carta Fundamental a travs de los tratados referidos en el inciso 22) del
artculo 75.

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Los derechos sociales que hacen al modelo democrtico constitucional con acento
social devienen as "derechos-prestacin" que demandan "un protagonismo activo-
prestacional de parte de los poderes pblicos" (6) .
Los defensores del modelo econmico contrapuesto al modelo democrtico
constitucional que dejamos expuesto pretenden sostener que la vigencia de los
derechos sociales est condicionada por la "disponibilidad de recursos", refiriendo que
mientras los derechos civiles y polticos son derechos "baratos", por tratarse de
"exigencias de no interferencia" y, por ende, independientes de la capacidad econmica
estatal, los derechos sociales son "derechos de crdito del ciudadano" frente a los
poderes pblicos. Y si stos, en caso de supuesta insolvencia, cuya razn de ser no se
analiza, no pueden dar satisfaccin a tales derechos, ellos se ven convertidos en meras
enunciaciones abstractas.
Lo que omite este razonamiento (7) es que ese Estado aparentemente "insolvente"
cuenta con herramientas instrumentales para encaminarse hacia la orientacin de los
recursos que permitan cumplir con el deber constitucional ineludible de hacer realidad
su programa social. "La actividad financiera, que es una actividad de medios fines, se
pone en movimiento por el aguijn de una necesidad, traduce las transformaciones
sociales y es la expresin de los movimientos obreros y de las clases desamparadas
que han cambiado las premisas de una supuesta neutralidad fiscal" (8) . Por ello, "el
precio o el seguro o la ddiva benevolente o el subsidio debido al monarca, se
transforman en el impuesto debido al Estado en funcin de la capacidad o de la aptitud
econmica de cada uno para hacer frente a las exigencias fiscales; la medida de esta
capacidad reconoce ndices distintos y se afina el concepto en funcin de factores
polticos o de fuerzas dominantes para llegar a ser hoy un instrumento del desarrollo
social" (9) .
En nuestro pas, la supuesta imposibilidad de cumplimiento de los "derechos de crdito
del ciudadano", como se ha dado en llamar a los derechos sociales, se halla
estrechamente ligada al contenido o significado de la legalidad en el estado
constitucional de derecho. Esa legalidad ha tendido a debilitar todos los lmites al poder
econmico, determinando la concurrencia de ste con el poder estatal para consolidar
una forma de absolutismo que provoca "una regresin premoderna a la ley del ms
fuerte" (Ferrajoli).
Noventa grandes empresas que operan en la Argentina, cuya lista incluye filiales de
firmas multinacionales, bancos de primera lnea y grupos nacionales y transnacionales
de singular poder econmico, han aprovechado "resquicios legales" para evitar el pago
de impuestos sobre sus ganancias (10) . Esos "resquicios" no son ms que la evidente
vigencia de una poltica fiscal que, lejos de configurar un instrumento que posibilite,
por lo menos, el inicio del cumplimiento del deber de prestacin que hace a la esencia
de los derechos sociales, acentan el favoritismo hacia los sectores ms ricos,
favoritismo demostrado tambin con la proliferacin de normas que, al tiempo de
acentuar la precarizacin de la contratacin laboral mediante la eximicin total o
parcial del pago de contribuciones patronales a los sistemas de seguridad social,
privaron de toda posibilidad de financiamiento y, por ende, de cumplimiento a las
normas destinadas a plasmar el compromiso de los poderes pblicos de satisfacer las
necesidades bsicas de todos los ciudadanos (Contreras Pelez).
Al participar del debate sobre una nueva poltica econmica y social para Europa, Jos
Flix Tezanos destac conceptos que resultan vlidos para nuestro entorno: "La base
fundamental de la poltica tiene que descansar en la priorizacin de los objetivos del
empleo y del bienestar social, desplazando el eje de atencin principal desde los
problemas de las cosas (dficit, inflacin, etc.) a los problemas de las personas
(empleo, calidad de vida, etc.). No se trata, desde luego, de prescindir de las
exigencias del rigor econmico, sino de restablecer en su justa medida la prioridad de
las personas sobre las cosas. Y esta prioridad no se respeta cuando se pretende hacer

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ms eficiente y supuestamente competitivo un sistema econmico, a costa de un
mayor desempleo y un aumento de las desigualdades y la exclusin social". (11)
La contradiccin entre "modelo econmico" y "modelo democrtico constitucional de
carcter social" surge as palmaria a travs de la prioridad que el primero asigna a las
"cosas" y el segundo a las "personas". Existe una evidente concentracin de poder que
margina al derecho e inclusive va contra el mismo y en su consecuencia no slo
agravia al principio fundamental que refiriramos en el inicio de este trabajo, sino que
determina el incumplimiento de las obligaciones impuestas al Estado por la
Constitucin.
Esa concentracin parece reivindicar slo los derechos fundamentales que integran el
viejo programa liberal, derechos que, por otra parte, slo se admiten y garantizan
plenamente cuando se refieren a la proteccin del derecho de propiedad y de goce de
sus beneficios por el poder econmico, pero se cuestiona y afecta cuando se trata de
extenderlos al conjunto de los individuos que configuran la sociedad.
Ingresamos aqu al tema de la incidencia del modelo econmico como fuente de
configuracin de una estructura normativa de flexibilizacin contraria al modelo de
estado de derecho social impuesto por la Constitucin Nacional. Juega aqu el
argumento de los defensores del modelo econmico en el sentido de sostener que un
sistema laboral flexible se ajusta a un modelo econmico "eficiente", contraponiendo
as este concepto al de equidad, como si ambos fuesen incompatibles.
Partiendo de la necesidad de participar con buenas perspectivas en la competitividad a
la que obligara el proceso sin control de internacionalizacin de las economas, se
alega dogmticamente que el modelo econmico intocable necesita de un sistema
flexible de relaciones laborales para adaptarse rpida y eficientemente a las complejas
y cambiantes circunstancias de la vida econmica (12) . El pensamiento neoliberal, que
pretende erigirse como nico, lleva a la sacralizacin de la situacin imperante en el
campo econmico a partir de la concentracin y la internacionalizacin, y, en
consecuencia, intenta sostener inmutable el perjuicio generado a los sectores ms
dbiles de la sociedad a travs de lo que Norbert Reich llama la asimetra del mercado.
(13)

Precisamente Reich cuestiona la intencin de aquellos que pretenden analizar la

economa prescindiendo del derecho, pretensin obviamente surgida de advertir la
significacin adquirida por la Constitucin como expresin normativa de la voluntad
soberana del pueblo, en tanto vallado para la fijacin de criterios econmicos que
devienen de la voluntad de grupos de poder extraconstitucionales. El culto al
"mercado", que llev al ultraliberal Hayek a abominar del "espejismo de la justicia
social", de la misma democracia formal -que intenta sustituir por su versin calificada o
"demarqua"- y de la solidaridad, se contrapone al modelo de democracia fundada en la
Constitucin que hace del Estado social "el Estado democrtico de nuestro tiempo"
(Miguel A. Aparicio Prez).
La prueba palmaria de la contradiccin a saldar entre ambos modelos es la existencia y
funcionamiento de lo que Chomsky ha dado en llamar "un Senado virtual", derivado de
la liberalizacin financiera, integrado por los especuladores, tambin llamados
"inversionistas". El sistema constitucional democrtico prev la existencia de un
Congreso -en nuestro pas bicameral- formalmente destinado a tomar las decisiones
que derivan en legislacin, conforme a las atribuciones y deberes surgidos del artculo
75 de nuestra Carta Fundamental. Pero simultneamente y, al parecer, con jerarqua
superior a la establecida en el estatuto constitucional, el llamado "modelo econmico"
ha impuesto la presencia de tal "Senado virtual" que, manteniendo las formalidades de
las reglas democrticas, minimiza la toma de decisiones polticas a la mera
convalidacin de las reglas que satisfagan a tales especuladores (14) . Y volvemos aqu
al comienzo de nuestro trabajo: el avance del poder econmico, derivacin natural de
la confusin y subordinacin del poder poltico a aqul, del que son ejemplo reiterado

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los vetos y decretos emanados del Poder Ejecutivo; las leyes sancionadas en materia
de privatizaciones, y los fallos de la Corte Suprema de Justicia convalidando hasta con
argumentos propios de un panfleto partidario determinaciones emanadas del "Senado
virtual".
En sntesis: tal avance obliga a plantearse una opcin que en estos das suena a toma
de decisiones impostergables: o se acepta mansamente el avance y desborde del
poder econmico sobre el ordenamiento democrtico surgido del texto constitucional,
entendido ste como contrato social bsico para el desenvolvimiento armnico de la
sociedad; o se adopta una postura activa de resistencia a tal desborde, esgrimiendo el
programa constitucional de obligatorio cumplimiento como herramienta irrenunciable
de los operadores jurdicos. Estos, cada uno en su campo: jueces, abogados y
tratadistas. Porque no hay tiempo ni espacio para neutralidades o indiferencias.
L_DL_164_D3_q1
[1:] Ferrajoli, Luigi: "El estado constitucional de derecho hoy: el modelo y su
divergencia de la realidad", en "Corrupcin y estado de derecho; el papel de la
jurisdiccin" - Ed. Trotta - Madrid - 1996 - pg. 18
L_DL_164_D3_q2
[2:] Ferrajoli, Luigi: Ob. cit. en nota 1 - pg. 22
L_DL_164_D3_q3
[3:] Aparicio Prez, Miguel A.: "Modelo constitucional de estado y realidad poltica", en
Ferrajoli, Luigi: Ob. cit. en nota 1 - pg. 30
L_DL_164_D3_q4
[4:] Ferrajoli, Luigi: Ob. cit. en nota 1 - pg. 29
L_DL_164_D3_q5
[5:] Verd, Pablo L.: "La lucha por el estado de derecho" - 1975 - pg. 91, citado por
Sosa Richter, Rubn A.: "Funcin y violacin de los derechos humanos en la posguerra
(el caso argentino)" - Ed. La Ley - 1990 - pg. 11
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[6:] Contreras Pelez, Francisco J.: "Derechos sociales; teora e ideologa" - Ed. Tecnos
- Madrid - 1994 - pg. 17
L_DL_164_D3_q7
[7:] Vase al respecto Contreras Pelez, Francisco J.: Ob. cit. en nota 6 - pg. 111 y
ss.
L_DL_164_D3_q8
[8:] Ahumada, Guillermo: "Las finanzas del siglo XX y otros ensayos" - EUDEBA - 1964
- pg. 9
L_DL_164_D3_q9
[9:] Ahumada, Guillermo: Ob. cit. en nota 8 - pgs. 8 y 9
L_DL_164_D3_q10
[10:] Diarios "Clarn" - 11/9/98 - pgs. 31 y 32 y "Pgina 12" - 11/9/98 - pg. 5
L_DL_164_D3_q11
[11:] Tezanos, Jos F.: "Una nueva poltica social y econmica para Europa" -
Presentacin en la obra colectiva del mismo nombre - Ed. Sistema - Madrid - 1997 -
pg. 25
L_DL_164_D3_q12
[12:] Sobre el tema vase Recio, Albert: "Flexibilidad, eficiencia y desigualdad (notas
sobre la flexibilidad laboral)" - Revista Sociologa del Trabajo - 1988 - N 4 - pg. 82 y
ss.
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[13:] Reich, Norbert: "Mercado y derecho" - Ed. Ariel Derecho
L_DL_164_D3_q14
[14:] Ver entrevista a Noam Chomsky en suplemento "Poltica y sociedad" de "La
jornada" - Mxico - 1/2/98 - pg. 3

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