11 o a Pri111cr St lllrst rc de 1967 NI III C' I'O 4

SUI\ L\R l O

Coopcr <tcin I nternacional pa ra la Paz ba jo la Ley

por flarl 1Varrc11 . .. . ....... . .. . .... . .. . .... . .. . . . . . . . 1
Vctor .\ndrs Bela undc v su contribucin en cua nto a l ordena miento
Cons tit11cional Patrio
j>or Jos !.en Barandiarn... . ... . .... . ...... . .......... G
La Accin como D erecho de ln sta ncia .f u risd icciona l.
por Fe m ando Pcia Nezcs..... . ... . ............ . . . .. . .. 9
O rigen de la J uri sd iccin de los O rga nismos Labo ra lc~ P eruanos y la
de ter mi nacin de su competencia.
j>or J oaqun Lcyua Cl'uc:: . . . ........ .. ... . ........ . . . . . 25
E l endoso de la L etra de Cam bio despus del Protesto y la .1 urisprud encia
pe ruana.
por Felipe Ostc:rliii!J Parodi .. .. .... . .... . .. . ........ .. ... 112
Los notnbramientos Judiciales.
por Luis A rbuii Aha . . . . . ... . . . . . . ......... . . . ..... . . 48
Ke lsen y la idea a ristotlica del D erecho.
por Fcm ando de T ra::egnics Crwula................... . .. 54
R rpor taj e a Lu is J imnez de . \ sa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
Documentos. E statuto ele la . \ sociacin J urdica T hmis . . . . . . . . . . . . . . '17
Revista de Libros . . . ....... . . . . . .... . .. . . . . . .. . ... . . . . . . ..... . . 83
Autores en este nmero . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
Agradccimiento s .. . ........ . . .. . ........ . ... . .... . .. . .... .. .. . .. 87
 Revista de Ciencias Jurldlcas

1REl\lliS
Primer Semestre de 1967
Ao 3 - Nmero 4
Carabaya 1174 - Lima (Per)

Consej o de Redaccin: Domingo Garca Belaunde (di rector). Luis Stucchl Daz. Luis
Ar bul Alva, Enrique Gmez Ossio. Jaime Thorne Len. Augusto Durand Palacios.
Antonio Ku ljevan Pagador. Fernando Pea Neves. Gonzalo Ortiz de Zevallos Olaechea.
Jorge Dajes Fleishman. Jack Batievsky Spaack. Jorge Vega Ve lasco (Secretario).
-Est permitida la reproduccin de los artculos insertados. con autorizacin expresa
de sus autores y haciendo constar la publicacin de origen.
Lugares de Venta: Libreras Studium. Meja Baca. La Universidad , Epoca. Precio del
ejempl ar: S/. 15.00.
Revista editada por la Asociacin Jurdica Thm is (Art. 37 de los Estatutos: "El Re-
glamento determinar que los miembros que Integran la revista sean necesariamente
alumnos regulares de la FacultAd de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica
del Per").
 Organo de la Asociacin Jurdica Thmis.
Ao 3 - Primer Semestre de 1967 - N~ 4
Revista de Ciencias Jurdicas
1RE\\IliS

Cooperacin Internacional para

la Paz bajo la Ley
Por Earl Warren

La cooperac10n internacional sidad en un deseo inmediato. Lo im-

constituye la llave para el desarro-
llo de la ley internacional. Ya sea
efectuado por un tratado acordado
por las naciones o por reglas que
han adquirido un estado legal de
ley internacional de bido a costum-
bres aceptadas hace mucho tiempo;
la ley in ternaciona) depende de su
existencia en la coo peracin inter-
nacional entre los hombres y nacio-
nes.
Los libros de historia nos ense-
an que desde el albor de los acon-
tecimientos humanos registrados,
basta la actualidad, la m ayor nece-
sidad de la humanidad ha sido la
paz. El advenimiento del poder nu-
clear ha transformado aquella nece-
perativo en nuestros das, es el de-
sarrollo de mtodos - no blicos-
para el arreglo de las disputas en-
tre las naciones.
Otra leccin de la historia es que
cuando quiera que y a donde quie-
ra que prevalezca una justa ley, pre-
valece la paz. Cuando las reglas de
la ley son relajadas, la sociedad es
acosada por el temor, el peligro y
el caos. Por lo tanto, debemos pro-
curar el logro de un mundo regula-
do por la justicia de acuerdo con la
ley, pues tal mundo sera un mun
do de paz.
Esta esperanza ae paz mun<11a1
por medio de la ley no es un sueo

- 1 -
vaco Al contrario, es ahora, ms
que en ningn otro tiempo de la
historia, una posibilidad prctica
que deben perseguir los hombres y
naciones con todas las energas a
su disposicin. Las lecciones escri-
tas en sangre sobre los campos de
batalla del ayer y de hoy en da,
es que la guerra no puede an ni
servir los intereses imaginarios de
aquellos que recurren a ste medio,
y menos an los intereses de la hu-
manidad. En conclusin han fallado
los instrumentos blicos. Y por sta
razn, la cuestin prctica suprema
de nuestros tiempos es si los instru-
mentos de paz se puedan fortalecer
lo suficientemente para poder to-
mar posesin de los problemas in-
ternacionaleo;. Extendiendo las re-
glas de la ley en la comunidad
mundial, daremos respuesta afir-
mativa a aquella pregunta, pues la
ley es el instrumento ms grande
de paz nue jams ha creado la hu-
manidad.
Especiaimente hoy en da, cuando
el hombre ha aprendido a destrUir
el mundu, su mayor necesidad son
los medios e instituciones que pue-
dan salvar a la humanidad del holo-
ranato de la guerra nuclear. Es ab-
solutamente claro de que la huma-
nidad debe aprender a vivir unidos
o de lo contrario ver perecer la ci-
vilizacin que conocemos, en la in
sensata devastacin de la guerra.
1'laturalmente, no ser fcil, la
:area de construir e inculcar una
estructura de leyes y arreglos lega-
les para asegurar la paz mundial. EI
mundo est dividido por diferencias
ae lenguaje, color, credos, y Siste-
mas polticos. Pero no obstante, e1
reino de la ley dentro y entre las
-2 -
ilaciones, es un concepto umversat-
J.ilente comprendido como un ideal
flOr los hombres de buena voluntad .
for consiguiente, ofrece un campo
comn que posee la humanidad
donde se puede erigir un edificio
para la paz.
La ley es la salvaguarda de la li-
bertad, el rbitro de la justicia y el
protector de los derechos de los
hombres y naciones. Ninguna per-
sona es tan grande que est sobre
la ley y nadie tan insignificante que
no pueda acudir a la ley para su
proteccin. El objeto de la ley es
asegurar igual justicia proporcio-
nando un standard nico de dere-
chos y deberes aplicables a cada in-
dividuo y cada nacin en una situa-
cin sirnilar. El trmino "gobierno
de la ley" connota debido procedi-
mientos, adherencia a principios
morales fundamentales, y respeto
por la dignidad y mritos del indivi-
duo. Tambin implica las tradicio-
nes, procedimientos e instituciones
que dan efecto prctico a estos idea-
les. Dentro de las naciones se expre-
san en limitaciones del poder legis-
lativo, en la salvaguarda contra abu-
sos del poder ejecutivo, en acceso
igualmente a la ley e igualdad ante
la ley, y en la proteccin de las li-
bertades individuales por juzgados
independientes. Inte rnacionalmente
implica el desarrolo de tradiciones,
procedimientos o instituciones que
tienen por objetivo reducir las ten-
siones internacionales, resolver las
crisis internacionales e eliminar la
violencia internacional por medio
de la substitucin con la ley. En to-
das estas implicaciones, el trmino
"gobierno por la ley" es universal-
mente comprendido. Tambin se es-
t comenzando a comprender cada
vez con mayor amplitud de que la ble. Las vieJaS barreras, cmo las
civilizacin debe ser edificada res- montaas y los mares, -el clima, y
petando la ley y slo ser saludable an el tiempo y la distancia estan
en un medio ambiente respetuoso reducindose a insignificancias. En
a las leyes. El gobierno de la ley esconstante aumento vemos crecer las
por lo tanto un ideal, a cuya som- relaciones econmicas y cambio!>
bra las esperanzas y anhelos de la in telectuales entre las naciones. La
humanidad pueden revivir en un gi- interdependencia o interconexin
gantesto esfuerzo para erigir una entre lo pueblos es un hech'-"' que
pocos podrn negar. Por consigtticn-
rea lstica estructura de paz mundial.
te, la cooperacin internacional es
Vivimos en una poca en que el una necesidad primordial de nues-
mundo est siendo rehecho social- tros tiempos. Y es sobre todo por
mente, econmicamente, cientfica! medio de la cooperacin internacio-
mente y an intelectualme nte. Nues- nal en el desarrollo de la ley que
tra poca ha sido testigo de aconte- el mundo puede convertir este hr>-
cimie~tos tan dramticos cmo, cho de su propia indivisibilidad pa
vuelos a velocidades superiores al ra beneficio comn.
sonido, la desintegracin del tomo,
drogas milagrosas, y satlites diri- Manifiesto estas cosas bien cono-
gidos lanzados al espacio. Los rpi cidas, para hacer hincapi de que la
dos y turbulentos cambios en los ley no ha marchado al comps con
campos cientficos, econmicos y las cambiantes condiciones del mun-
sociales, - casi muy numerosos pa- do. Los lderes de la ley deben aho-
ra mencionarlos- diariamente con- ra hacer frente a este heoho y to-
travienen la valorizacin sobre las mar accin y efectuar planes para
bases de standards anteriores y ex- cerrar la brecha.
periencia. El panorama del espacio Soy optin;lista de que nosotros
infinito ha abierto el horizonte hu- pertenec en tes a la lej podemos
mano en sus investigaciones abar- crear en forma tan dramtica y sig-
cando el universo. A un paso acele- nificativa como lo han efectuado los
rado, que nunca soamos, toda la hombres de ciencia. Debemos crear
estructura de nuestra existencia es- un control de ley para refrenar el
t siendo remodelada. Para asegu- gran poder que ahora tienen los
rarnos que estos cambios laboran hombres con ~1 fin de asegurar su
para beneficio de la humanidad, la uso para beneficio de la humanidad
ley debe ser rpidamente desarro- en vez dP su exterminacin. An
llada en la comunidad mundial pa- ms. c::ren, que las creaciones de la
ra enfrentarse a los problemas que ciencia y electrnica hace posible
stos crean y controlar su potencia- los intercambios cooperativos de
lidad para fines productivos y pac- ideas y comunicaciones que son ne-
ficos. cesarios para apresurar el da de un
mundo regido por la ley.
Debido a las rpidas comunica-
ciones y transportes, nuestro mun- En 19~3 y nuevamente en 1965.
do es tambin un mundo indivisi- tom parte en una conferencia

-3-
mundial de lderes de la profesin que favorezca la paz por medio de
que ejerzo lo que ha fortificado mi la ley y crear Ja atmsfera que ha-
f en la capacidad de la humanidad ce que e! uso de los mtodos pac
para desarrollar la ley internacional ficos sean un hbito.
en un factor principal de paz mun-
dial. Estos lideres de la ley son Segundo: Qu instituciones lega-
hombres prcticos dedicados en ha- les pueden ser desarrolladas para
cer de la ley lo suficientemente facilitar la expansin del comercio,
fuerte como gua en el camino ha- inversiones, y progreso econmico
cia la paz mundial. Estudiaron nue- sobre una amplia base mundial? Si
vas ideas, y desarrollaron un pro- tenemo xito en cerrar la creciente
grama factible para lograr poner brecha econmica entre las nacio-
estas ideas en las prctica. nes ricas y pobres, habremos dado
enormes _Rasos hacia la paz mun-
Existe amplia evidencia para apo- dial. Una 'inanera de encajar este
yar la esperanzada visin de la capa- problema es la de fortalecer y de
cidad desarrolladora de una ley in aumentar la efectividad de proced
ternacional. No obstante, todos mientos adjudicativos especiales pa-
comprendemos, que an hay mucha ra el arreglo de disputas en el cam-
labor que realizar en este campo. po econmico.
Permtaseme mencionar brevemen-
te cuatro zonas o puntos concer- Tercero: Qu se puede hacer pa-
nientes que merecen recalcarse en ra agrandar el reconocimiento in-
particular. ternacional de los derechos y debe-
res de los individuos humanos rela-
Primero, la mas desafiante de to- cionados con la comunidad mun-
da~: Cmo podemos fortalecer el
dial? Bajo ste ttulo sera incluido
hbito de substituir la razn por la el reconocimiento de Jos derechos
violencia como un mtodo para de- civiles bsicos de los ciudadanos de
cidir las disputas internacionales. cualquier pas mientras viaja o resi-
Los logros de Jas Naciones Unidas de en algn otro pas.
al respecto, en general, han sido Cuarto: y lo ms fundamental de
halagadores. Pero en las disputas todo : Qu podemos hacer para in-
entre naciones, muy a menudo, se tensificar los procedimientos de 1\
confa en la fuerza bruta, con tr- educacin legal en todos los niveles
gicas consecuencia. La ausencia de a travs del mundo; para facilitar los
suficientes leyes y de suficientes intercambios internacionales en el
juzgados activos para arreglar las campo de la ley; y hacer universal-
disputas en la comundidad mundial mente ac.:cesible los crecientes bie-
es quiz la mayor brecha que existe nes tangibles de la ley nacional o
en la estructura creciente de la civi internacional? An los obstculos
lizacin. Necesitamos desarrollar ms serios en el camino de lograr
una maquinaria efectiva de paz y el imperio mundial de la ley pueden
ello significa desarrollar ms leyes superarse si las naciones unen sus
y ms instituciones legales. Debe- recursos para promover la educa-
mos formular un consenso mundial cin y universalizar los conocimien

-4 -
tos comparativos de los sistemas
legales y legales puntos de vista.
"Existe un flujo en los asuntos
de los hombres", escribi Shakes-
peare, "qu, cogidos en la llena,
conduce a la fortuna ... ". Y en las
frases de Vctor Hugo, "oada es tan
poderoso como una idea y nadie
puede detener una idea cuyo tiem-
po ha llegado". Sinceramente ;reo
que ahora es el tiempo para qt!C to-
da la humanidad se una par.a lo-
grar y mantener la paz mundial. Y
ninguna idea unificadora es ms
poderosa comprendida ms uni-
versalmente, o aceptada mas am-
pliamente que la idea de la paz
mundial bajo el gobierno de la ley.
Yo solicito urgentemente a lo.) hom-
bres de buena voluntad de todo el
mundo para que efecten la labor
esencial para desarrollar la ley in-
-5-
ternacional al punto en que en ver-
dad el tiempo de la ley llegar in-
ternacionalmente. Se puede lograr
s i tomamos "una foja de la libreta
de apuntes de los cientficos" y
concentramos la sucifiente fuerza
humana, fuerza-intelectual y dinero
para que r inda sus frutos sta gi-
gantesca idea. Movmonos con con-
fianza y hagamos la labor que de-
bemos y puede hacerse por los
hombres de leyes.
Creo que es el destino de nues tra
generacin el guiar al mundo hacia
la paz ~Jajo la ley. Todos sabemos
que cuando el gobierno 'de la ley
prevalece en una ciudad, estado, en
la comunidad mundial y en el es-
pacio infinito, solamente entonces,
cuaquiera persona, ya sea hombre,
mujer o nio puede vivir alegre-
mente con libertad, dignidad y paz.
 Vctor Andrs Belaunde y su contribucin
en cuanto al ordenamiento
Constitucional Patrio
Por Jos Len Barandiarn

"Por qu entonces es un sabio

un gran hombre? Porque tiene
una gran alma"
Sneca.

A fin de que elaborase un Pro- La Comisin tena que aceptar

yecto de Constitucin de la Rep- ciertos postulados, ciertas ideas re-
blica, la Junta de Gobierno que pre- lativas o regulativas fundamentales
sidiera David Samanez Ocampo con- en cuanto a la estructura del Esta-
firi a una Comisin el respectivo do en el Per, si recordamos ahora
encargo. Tal Comisin estuvo cons- con Karl Schmidt, que la Constitu-
tituda por Manuel Vicente Villarn, cin es polticamente hablando, co-
mo la entelequia del Estado. As, el
su presidente, por Vctor Andrs Be
principio de que el Per, es una Re-
Jaunde, Dimedes Arias Schereiber,
pblica democrtica; de que el Es-
Carlos Garca Gastaeta, Toribio tado es uno e indivisible; de que los
Alayza Paz Soldn, Luis E . Varcr- Poderes Legislativo y Ejecutivo
cel, Emilio Romero, Csar A. Ugar- emanan del sufragio popular, deci-
te, Ricardo Palma y yo. dindose la Comisin por el voto
directo y secretq. As, lo referente
En un esfuerzo rememorativo a la distincin de Poderes dentro
quiero referirme al aporte que die- de la distincin t etranmica de Le-
ra Belaunde en la preparacin de gislativo, Ejecutivo, Judicial y Elec-
dicho Proyecto y que tambin se re- toral, as, la consagracin de deter-
flejase, de otro lado, en sus inter- minadas garantas individuales y so-
venciones en la Asamblea Constitu- ciales.
yente en el ao 1932. La ausencia de Por lo que puedo recordar, el cri
Belaunde del Parlamento durante terio de Belande en la Comisin
algunos meses, no le permiti par- respecto al voto femenino, fue por
ticipar en los debates sobre deter- que se reconociese tal voto; lo cual
minados asuntos, lo que seguramen- sostuvo con notable bro y con enr-
te habra hecho de no darse la ante- gica sinceridad en el Parlamento,
rior circunstancia referida, de su afirmando lo siguiente: "aceptamos
ausencia. los cinco postulados unidos con

- 6-
 vinculacin indisolubles: voto uni- La Comisin se pronunci por un
versal, voto secreto, voto obligato- perodo breve en cuanto al corres-
rio, voto profesional (Belande era pondiente al mandato presidencial.
partidario de un Senado Funcional), Este criterio era el de Belaunde; pe-
voto femenino". (En la Comisin la ro no era compartido por todos los
mayora de sus miembros fu del miembros. Recuerdo que aqul una
parecer de que se mantuviese el vez dijo que era preferible que tal
voto slo para varones) . duracin fuese corta, pues humors-
ticamente acotaba que en promedio
Problema . fundamental que tuvo eran ms en el Per los presidentes
que plantearse en el seno de la Co- malos que habamos tenido que los
misin, fue el referente a la organi- presidentes buenos, como Castilla o
zacin del Poder Legislativo, en Pirola, a quien mucho admiraba
cuanto a si ste deba ser bicame- Belaunde. La Comisin se pronun-
ral o unicameral. Hubo discusiones ci en el sentido de que el mandato
al respecto, predominando notable- presidencial durara cuatro aos y
mente el primer punto de vista. Be- que no poda ser elegido quien ejer-
launde tambin se inclin por ste. ciese la presidencia al tiempo de la
Solo que l defendi empeosamen- eleccin o la hubiese ejercido den-
te la diferenciacin estructural de tro de los ocho aos precedentes.
las dos Cmaras. El comparta la
opinin de otros miembros de la Co- Fue Belaunde fervoroso defensor
misin, que era un temperamento del principio de la autonoma del
ponderado para mante ner el rgi Poder Judicial. Desde luego, este
men bicameral. En la Asamblea principio era inconcuso dentro de la
Constituyente produjo Belaunde l- divisin de Poderes Pblicos. Pero
cidas intervenciones en este punto, lo interesante en la Comisin estuvo
aportando una serie de argumentos. en su preocupacin por garantizar
Mas, lo interesante en la posicin esa autonoma, partiendo del origen
adoptada por Belaunde estuvo en mismo de la formacin de los miem-
que l se decidi por una diferen- bros del Poder Judicial. Las inter-
ciacin en cuanto a la composicin venciones de Belaunde en el seno
de ambas Cmaras, la de Senadores de la Comisin y en el seno de la
y la de Diputados, asignando a la Asamblea Constituyente estuvieron
primera una carcter funcional (es- marcadas por la ardorosa elocuen-
cia que era caracterstica en l. Es
tamental) . En la Comisin sostuvo
que se senta posedo de un eros
al respecto la ponencia de que el cultura l y cientfico en cuanto al
Senado resultase de la eleccin que sostenimiento de sus ideas. En el
realizaran los Concejos Regionales. Proyecto se plasm la idea de que
de cuya composicin, por su parte, en razn de su constitucin, de su
se ocup, para que viniesen a cons- origen, dicho Poder Judicial estuvie-
tituir entidades representativas del se premunido de la necesaria inde-
trabajo, del capital y de la cultura. pendencia. Desde el punto de vista
Esta fue una de las reformas que de Belande, el sistema de las de-
con ms cario defendi su autor. signaciones de los miembros del

- 7-
Poder Judicial debera ser el que en- En la Comisin prevaleci la idea
seguida se indica (As aparece de la de establecer un sistema ponderado
respectiva intervencin parlamenta- de descentralizacin, con la crea-
ria) . cin de los Consejos Regionales. En
favor de esta idea se pronunci Be-
Los Vocales de la Corte Suprema launde, y ello consta de una de sus
seran elegido por el Congreso en brillantes intervenciones parlamen-
base a doble terna, una propuesta tarias.
por la Corte Superior, otra por una
ins titucion que se creara, el Conse- He querido escribir estas lneas,
jo Nacional de Justicia, constitudo recordando, en parte, el valiossimo
por el Decano del Colegio de Abo- aporte brindado por Vctor Andrs
gados de Lima, por el Decano de la Belaunde en relacin al ordena-
Facultad de Derecho de la Universi- miento constitucional patrio. Lo es-
dad de San Marcos y por un repre- timo como un modo, muy halage-
sentante de los Colegios de Aboga- o para mi, de poder rendir un ho-
dos de la Repblica. En cuanto a menaje a la sapiencia y a la bon-
los miembros de las Cortes Supe- dad de ese gran hombre que fue
riores, seran elegidos por la Corte Vctor Andrs Belatmde.
Suprema dentro de dos ternas, una
propuesta por la Corte Superior Y quiero terminar con un recuer-
respectiva y otra por el Consejo Na- do muy personal. En una ocasin,
cional de Justicia. En cuanto a los terminada una de las sesiones de la
Jueces de Primera Instancia, se pa- Comisin encargada del Proyecto
trocinaba que fueran designados de Reforma Constitucional, salimos
por los Concejos Departamentales. juntos del local de la Cmara de Di
putados. donde se celebraban las se-
El anterior sistema no era en to" siones de la Comisin, Belaunde y
do coincidente con el propuesto en yo, y at~avesando la plaza de la In-
el Proyecto. Pero se le asemejaba quisicin me dijo, mientras me to-
en cuanto a crear un Concejo Nacio- maba del brazo, en una actitud de
nal de Justicia, en eliminar la inter- cordialidad tan caracterstica en l,
vencin del Poder Ejecutivo en los que sin duda estbamos quienes in-
nombramientos y en dar cierta in- tegrabamos la Comisin, haciendo
tervencin a los Consejos Regiona- una obra til, edificante para la pa-
les o Departam'e ntales . tria. Yo le exprese que ojal que
nuestro trabajo fuese debidamente
El Proyecto, y a este se adhiri
aprovechado. El entonces agreg al-
plenamente el parecer de Belaunde,
sealaba los puntos, naturalmente go referente a una cita de Cervan-
slo esenciales, sobre lo contencio- tes, que despus tuve oportunidad
so-administrativo, y proclamaba el de considerarla, en algunas lecturas
princ1p10 de que judicialmente se de El Quijote; una cita en que se
decidiere la inaplicabilidad de las dice que las obras que se hacen ma-
leyes que fuesen anticonstituciona- nifiestan la voluntad que pone
les. quien las hace

- 8-
 la Accin como Derecho de
Instancia Jurisdiccional (~~)
Por: Fer:nando Pea Neves.
1.- CONCEPTOS FUNDAMEN-
TALES
l.-El problema de la naturaleza
jurdica de la accin.- Investigar
acerca de la naturaleza jurdica de
una institucin, equivale a pregun-
tarse qu es esa institucin. Esta
es la cue~tin que se pretende dJlu-
cidar. Contrariamente a lo que pu-
diera suponerse, no se trata de un
problema meramente terico, sino
que su aplicacin prctica encierra
y armoniza principalsimas institu-
ciones del Derecho Procesal Civil.
Explicar en qu consiste la ac-
cin, supone abordar el siempre di-
fcil problema de su naturaleza ju-
rdica. El enfrentarse a l nos per-
mite advertir su trascendencia, no
para emitir conclusiones escpticas,
sino para afirmar como verdad ina-
movible, la autonoma del Derecho
procesal Civil del Derecho Sustan-
tivo.
Al decir de Calamandrei, las de-
finiciones acerca de la accin, se
dan "en funcin de la relacin en-
tre el inters individual e inters
pblico que, bajo diversas aparien-
cias, se presenta en todos los cam-
pos de la ciencia jurdica, estando
aquella definicin, por consiguien-
te, sujeta a variar segn que en la
relacin se acente, por considera-
ciones polticas, el predominio de
uno de los trminos y se desplace
como consecuencia, en un sentido
- 9-
o en otro, el punto de equilibrio en-
tre las dos". ( 1)
Apreciamos as, que las teoras
acerca de la accin, encuentran su
justificacin histrica en el mo-
mento en que se desarrollan.
El concepto de accin tal como
lo entendemos, es el resultado de
la integracin que ha suf1ido sta
a lo largo de la evolucin del Dere-
cho como ciencia jurdica y tam~
bin del afianzamiento de la idea
del Estado.
La historia del Derecho est li-
gada a la del Estado. "El Derecho,
como producto social, ha existido
en todos los tiempos, pero su for-
ma de proteccin fue variando pro-
gresivamente, a medida que las
costumbres evolucionaban y se de-
sarrollaban los conceptos jurdi-
cos". (2)
2.- El1gimen de la defensa pri-
vada.- En los primeros tiempos
de la historia de la historia de la
humanidad, el principio de autori~
dad, tal como lo entendemos, fue
un concepto vaco. Los intereses en
conflicto y su defensa, fueron fun-
ciones privadas. El uso de la fuerza
( *) El presenle l rabajo se circunscribe
a la naluraleza jurdica de la accin,
y deja por ende de lado, todos aque
Jlos problemas conexos, tales como
clasificacin, transmisibilidad y ca-
ducidad de la accin, entre otros.
se copstituy en el factor deci.sivo, La prohibicin de la defensa pri-
es decir que el empleo de sta como te la sustitucin del Estado a una
medio de defensa consagr la victo- actividad que habra debido ser
ria de la prepotencia sobre la justi- ejercitada por los sujetos de la re-
cia. Dos Reis ha dicho, "En vez de lacin jurdica sometida a su de-
que la fuerza est al servicio del de cisin" . (8)
recho, este ltimo se encontraba a
merced de aqulla" (3). A esta eta- Calamandrei, nos dice que la ju-
pa de la historia del Derecho, se le risdiccin como actividad secunda-
conoce con el nombre de rgimen ria, tien e aplicacin tanto para el
de la autodefensa o de defensa pri- proceso de cognicin, como en el
vada. pensa t al restriccin. La sustitucin
del Estado a la autodefensa sufre
La autodefensa funcionar acti- una prolonga da transformacin.
vamente en la solucin de los con-
flictos, dentro de las asociaciones En un principio se morigera la
primitivas, en donde no exista una venganza por medio d.el talin. Es
autoridad superior capaz de deci- as como "la funcin jurisdiccional
dir e imponer coercitivamente su que surge en los albores histricos
voluntad. de la civilizacin, procede con pro-
psitos de pacificacin social; de
Este estado no poda persistir. El su er te que la accin del juez en las
desarrollo del principio de autori- coasociaciones primitivas, aparece
dad permitir superarlo. As, sta como la de un pacificad.or, que se
actuar en un primer momento pa- interpone para dirimir los conflic-
tos surgidos entre intereses indivi-
ra disciplinar (limitandc;> la ven-
duales ... " (4)
ganza), y luego prohibir de una
manera cada vez ms enrgica el 3.- El monopolio jurisdiccional.
uso c1e la a u todefensa. En esta evo- - En el anlisis de distintas insti-
lucin se llega a la actualidad, en tuciones jurdico procesales, halla-
que el ejercicio de la defensa priva- remos una constante: la progresiva
da se considera como un delito. Sin limitacin eLe la autodefensa, pro-
embargo en nuestra legislacin ci- duce en sentido inverso una mayor
vil quedan algunos rezagos de la extensin del poder jurisdiccional
justicia por mano propia (art. 830 del Estado. Es decir que la prohi-
y 864 C. C.). En el Cdigo Penal, pa- bicin de la defensa privada conso-
ra ciertos casos especiales es per- lida el monopolio jurisdiccional del
mitida la legtima defensa (art. Estado. Sin embargo, no se debe
85 inc. 2"') . Salvo estas excepciones, creer que este tercero que se susti-
es al Estado a quien le corresponde ye a la actividad individual, "sea
en forma absoluta el ejercicio de originariamente el mismo Estado,
la administracin de justicia.
esto es, un rgano suyo con carc-
Se podra decir que la historia de ter de juez pblico. En un princi-
la lucha contra la autodefensa es pio el Estado se limita a favorecer
la historia del Estado y de la civili- el uso del arbitraje, esto es, el uso
zacin. de someter la decisin de la contro-

- 10 -
ver si a a un particular de confan-
za comn de los contendientes (ar-
bitro), a cuya decisin las partes se
obligan, por contrato, a atenerse"
( 5) . Es as como la primera forma
de justicia es la que se ejerce por
medio de rbitros facultativos.
De este arbitraje facultativo se
llega al arbitraje obligatorio. Aqu
las partes estn obligadas a acudir
a la autoridad para que designe el
rbitro. Las decisiones de ste se ga-
rantizan por el auxilio de la fuerza
del poder pblico.
El desarrollo de las instituciones
jurdjco procesales ha permitido lle-
gar en este momento de su histo-
ria, a los juicios pblicos. Luego el
Estado en lugar de los rbitros, "a-
sume directamente la funcin ple-
na de garantizar el derecho me-
diante rganos propios, investidos
de pblica autoridad, a los cuales
los particulares estn obligados a
recurrir para la composicin de las
controversias. La jurisdiccin co-
mo funcin d.el Estado ha nacido
ya". (6)
As, el Estado monopoliza la fun-
te la sustitucin del Estado a una
cin jurisdiccional, prohibiendo la actividad que habra debido ser eje-
autodefensa y posibilitando a los cutada por Jos sujetos de la relacin
interesados para solicitar el amparo jurdica sometida a su decisin" (8)
del poder jurisdiccional.
De estos conceptos desprendemos
que la jurisdiccin es el poder de-
ber que tiene el Estado para resol-
ver los conflictos de intereses que
se generen. La administracin d.e
justicia le permite al Estado la ac-
tuacin de la ley.
Los sujetos de derecho por el he-
cho de ser tales, tienen el derecho
de acudir a los organismos jurisdic-
cionales del Estado, ejercitando u-
na accin; es decir, existe un dere-
- 11 -
cho d.e iniciativa para imprimir mo-
vimiento al poder jurisdiccional.
Carnelutti ha dicho que "a la ac-
cin de la parte como poder dere-
cho se contrapone la funcin del
oficio com poder deber. "Este poder
deber" es la jurisdiccin". (7)
4.- La accin como impulso l-
mite y condicin de la jurisdiccin.
- El concepto de accin tal como
lo entendemos, es el resultad'o de
una prolongada evolucin histri-
ca.
Al tratar de la accin, es preciso
refe1irse paralelamente a la jmis-
diccin, por aquello de que no hay
accin si no hay jurisdiccin. Son
conceptos estructurales de estudio
correlativo. Sus notas se implican.
En la funcin jurisdiccional, se
destacan, pues, dos caracteres: pri-
mero, que es una actividad secun-
dalia; segundo, que la sentencia,
es de naturaleza declarativa.
La jurisdiccin se presenta como
una actividad secunda1ia. Esto sig-
nifica que "en todo acto jurisdic-
cional, se encuentra constantemen-
Calamandrei, nos dice que la ju-
risdiccin como actividad secunda-
ria, tiene aplicacin tanto para el
proceso de cognicin como para el
de ejecucin.
En el primero, frente a una fal-
ta de certeza sobre la existencia de
una voluntad concreta de ley rela-
tiva a una relacin jurdica, el Es-
tado por medio del poder jurisdic-
cional sustituye la propia actividad
intelectiva, a la actividad intelecti-
va de las partes, con la finalidad
de precisar la voluntad de ley res- La tendencia doctrinaria de nues-
pecto a tal relacin. tro sistema procesal es la dispositi-
va; es decir que el impulso director
En el segundo caso, cuando el d:el proceso recae en las partes. Se
obligado se niega a ejecutar la vo- cumple as el principio "neJIM) judex
luntad de ley cuya certeza se haya sine actore" (no hay juez sin ac-
declarada, el rgano j wisdiccional tor). En realidad como bien sostie-
sustituye su propia actividad ejecu-
tiva a la del actor, con el propsito ne Calamandrei, mientras bajo
de obtener la actuacin de ley en cierto aspecto la accin es una pe-
forma coactiva. cin que un ciudadano hace al Es-
tado para que ste acte la ley,
La jurisdiccin es por lo tanto, favoreciendo, tutelando el supues-
una actividad secundaria. Nos pre- to derecho violado; la accin es
guntamos por qu es una activi- tambin un servicio que el ciuda-
dad secundaria? La respuesta a tal no p1esta al Estado, dndole la o-
interrogante la hallamos en el he- casin de intervenir en la defensa
cho de que la intervencin del Es- del derecho objetivo.
tado, se da solamente cuando fal-
tal el cumplimiento espontneo de 11.- EVOLUCION HISTORICA
los sujetos de la relacin jmidica. DEL CONCEPTO DE ACCION
Sin tal cumplimiento, se origina
un segundo momento en esta rela- El estudio de la accin en su sen-
cin: el que se siente violado en su tido estrictamente procesal, ha si-
derecho, tiene el poder jurdiico de do motivo de encendlidas polmi-
solicitar el amparo jurisdiccional. cas. El Dr. Alzamora Valdez nos di-
Carlos Ayarragaray, precisa que ce que, "en derecho la palabra ac-
los rganos jurisdiccionales, "se cin tiene varias acepciones: a) de-
mueven al impulso de la accin, fensa del derecho mediante la litis;
cumplidos los presupuestos proce- b) complejo de actos constitut ivos
sales y verificadas las condiciones del juicio; e) jus sibi debetur, ju-
de la accin; pero se puede decir dicio persequendi (derecho de per-
tambin que la accin es un lmite seguir en juicio lo que nos deben,
y una condicin pa1a el ejercicio lo que es nuestro); d) anspruch
del poder jurisdiccional de conocer, {pretensin, trmino empleado por
decidll y ejecutar. Es un lmite en el art. 196 del Cdigo Civil Alemn,
cuanto despierta y estimula la in- para expresar el derecho de exigir
tervencin de los rganos respecti- de otro que practique o deje de
vos y una condicin en tanto que practicar un acto; e) demanda o
fija y determina la extensin del petitum; f) pretensin producida
conocer y querer en el tiempo, en en juicio" ( 10)
el espacio, en la materia y objeto y A pesar de ser muchas y diversas
causa del petitum (peticin, pre- las opiniones acerca del problema
tensin)". (9) Correlativamente al en cuestin, es posible aunar estas
derecho de instancia jurisdiccional divergencias en el planteamiento
se da el deber del Estado de admi- de tres interrogantes: primero:
nistrar justicia. qu vinculacin existe entre la ac-

- 12 -
cin procesal y el derecho mate-- l.-La accin en el Derecho Ro-
rial? Son una misma cosa?; se- mano.-
gundo: la accin es un poder jur-
dico incurso dentro del derecho En el Derecho Romano, el con-
privado o pblico?, y por ltimo. cepto de accin estuvo sujeto a la
cul es la situacin del Estado evolucin histrica del proceso. En
frente a la accin? Acta como su- nn primer momento la accin se
jeto pasivo de la accin?. El proble- reduca a un conjunto de formali-
ma central, es el que se refiere a dades rituales, que las partes deban
las relaciones existentes entre la ac- cumplir ante el magistrado. Luego
cin y el derecho sustancial. en el procedimiento formulatorio, se
sustituy la naturaleza sacramental
Alsina clasifica las diferentes teo- de la accin por frmulas escritas,
ras acerca de la naturaleza jurdi- "elaboradas por el pretor mediante
ca de la accin, agrupndolas en la cooperacin de las pC~~rtes, con
tres grandes concepciones: prime- el objeto de precisar los lmites de
ro, las . teoras que consideran a la la controversia" (12). Es decir, la
accin como un elemento del dere- accin era la frmula que el ma-
cho material (Savigny) ; segundo, gistrado otorgaba, por medio de la
las teoras para las cuales la accin cual el juez poda valorar las pre-
tensiones de los litigantes.
es un derecho autnomo. Aqu po-
demos hacer algunas distinciones
Con el procedimiento extraordi-
de carcter doctrinario: a) se con- nario, que seala nna segunda eta-
sidera a la accin como un dere- pa en la evolucin del derecho pro-
cho concreto, porque le correspon- cesal romano, desaparecen las ins-
de a quien tiene la razn; b) la ac- tancias in iure (ante el magistrado)
cin es un derecho I>blico, porque y la de apud iudicem (ante el juez) .
se dirige contra el Estado (Wach) ; As le correspondi al juez conocer
e) la accin es de naturaleza priva- y sentenciar los procedimientos an-
da, porque se plantea contra el de- te l presentados. La accin pasa
mandado. Tercero: las teoras que a ser Wl elemento del derecho. Ya
consideran a la accin como nn de- no es necesario que el magistrado
recho abstracto, es decir, desligado la acuerde. Accin y derecho sern
del derecho sustantivo. lo mismo, a tal extremo que ya no
se preguntaba si se tena derecho a
La lucha por hallar la naturaleza algo, sino si exista una accin pa-
jurdica de la accin ha significado ra reclamar un derecho.
la paulatina independencia del de-
recho Civil, del cual se origina. 2.-La accin como elemento del
Couture acertadamente dice, que de1echo. La teora Clsica o Civi-
"para la ciencia procesal, la sepa- lista.- Segn la doctrina civilista,
racin del derecho y la accin, de- la accin es el derecho en movi-
termina que a partir de ese momen- miento, es decir, la posibilidad di-
to, el Derecho Procesal adquiere nmica del derecho material.
personalidad desprendindose del Savigny, el principal inspirador
viejo tronco del derecho civil". (11) de esta teora, recogi los principios

- 13 -
 del derecho romano acerca de la tos: Si la accin y el derecho son
accin, dndoles coherencia lgica. lo mismo, cmo explicar las de-
Deca, "la accin es el derecho que mandas desestimadas, pues no se
se pone en movimiento como conse- entiende qu derecho se ha ejerci-
cuencia de su violacin" (13), es tado durante el proceso, si por la
el derecho mismo, pero en pie de sentencia no se considera vlido el
guerra, que busca quitar los obs- derecho pretendido por el actor.
tculos que se oponen a su efica-
cia. Es el derecho "elevado a una Adems, como bien anota el Dr.
segunda potencia, o el derecho con Alzamora Valdez, existen las lla-
casco y a1mado para la guerra". madas obligaciones naturales (con-
(14) . sagradas en nuestra legislacin ci-
vil en el art. 1768) que no confieren
Como bien sostiene Chiovenda accin para exigir su cumplimien-
"dominaba entonces una concep- to, pero que cumplidas por el deu-
cin absolutamente privatstica del dor, autorizan al acreedor para re-
proceso, que era considerado como tener lo que se ha dado por ellas.
un simple instrumento al servicio
del derecho subjetivo, como una
-
La accin, en puridad, no partici-
institucin subordinada al derecho pa de la naturaleza jurdica del de-
sus-tantivo" (15) . Por ello no nos recho supuestamente violado. El
debe extraar que la accin, fuera derecho de accin es inherente a
concebida como "un apndice del la naturaleza social del hombre. Al
derecho material". (16) . "ustituirse el Estado a la defensa
privad-9., compens sta con la po-
Se confunden en la doctrina civi- sibilidad del individuo de peticio-
lista dos derechos esencialmente nar el amparo jurisdiccional.
distintos: la accin y el derecho
sustantivo supuestamente violaoo. 3.-Las teoras de la accin como
Valorada as, supone al menos, un derecho autnomo.-
derecho y la violacin de ste. Por
ello "si no hay derecho no cabe vio- La tesis civilista circunscribi la
lacin y sin sta el derecho no pue- esfera del derecho de accin a la
d~ tomar la forma de accin" (17). del derecho concreto. En tal estado
de cosas resultaban inexplicables
Los civilistas al expresar las re- muchas situaciones jurdico proce-
laciones existentes entre la accin sales de realizacin comn. Dentro
y el derecho material, distinguen de esta realidad surge el famoso
cinco principios elementales: P No trabajo de Wind&cheid, titulado
hay derecho sin accin; 29 la ac- "La accin del derecho civil roma-
cin participa de la natmaleza pro- no desde el punto de vista actual",
pia del derecho material; 3 no hay publicado en el ao 1856.
accin sin derecho; 4"' hay una ac-
cin para cada derecho; 5Q el n- Windscheid diferenci los trmi-
mero de acciones es ilimitado. nos actio y klage. Mientras la actio
A esta teora se le objeta comun- significa "actividad dirigida contra
mente con los siguientes argumen- el obligado", la klage o klagerecht

- 14 -
quiere decir derecho de "querella
que se entiende contra el Estado".
(18).
Para Windscheidi lo que nace de
la lesin de un derecho no es una
accin. "sino una pretensin con-
tra el autor de la violacin, que se
transforma en accin cuando se le
hace valer en juicio" (19). As, pa-
ra poder explicar la direccin per-
sonal de la accin, Windscheid a-
bandona el concepto vulgar de ac-
cin, sustituyndola por el trmino
anspruch que significa, pretensin.
Acerca del sentido exacto de esta
palabra se han expresado distin-
tas opiniones.
La accin, se manifestara, pues,
r.omo la tendencia a someter la vo-
luntad del sujeto pasivo de una re-
lacin jurdica. A esta tendencia
Windscheid Ja llam pretensin ju-
rdica. "La accin es la pretensin
jurdica puesta en juicio" (20) .
Al trabajo de Windscheid sigui
la obra de Mther, denominada
"Teora de la Accin Romana y el
Moderno Derecho de Obrar". Se o-
rigin entre ambos tratadistas una
P-ncendida polmica.
Mther precis que "el titular de
una pretensin no satisfecha tiene
un derecho primario y un derecho
contra el Estado de tutela jmdi-
t:a, condicionado por aqul..." (21).
Al considerar el derecho de accin
como un derecho a la tutela jur-
dica destaca su naturaleza pblico-
subjetiva.
La accin se dirige contra el Es
tado, teniendo como condicin un
derecho privado y su violacin. Al
- 15 -
Estado le corresponde el deber de
impartir su tutela.
La posicin de Mther significa
un grave avance porque diferencia
el derecho sustantivo del derecho a
la tutela jurdica. Sin embargo e-
rrneamente condicion este se-
gundo a la existencia del derecho
material. Tal afirmacin lo llev a
la incongruencia de exigir para la
actuacin de este derecho pblico
y subjetivo, una base de derecho
privado.
4.-La accin como derecho a la
tutela jurdica. (Rechtschutsans-
pruch.- La teo1a de Wach.- La
doctrina alemana, especiahnente
por intermedio de Wach, desarro-
ll la teora de la accin como un
derecho autnomo. Esta se expresa
como una pretensin de tutela ju-
rdica (Rechtschutsanpruch) .
Para Wach la accin "es un de-
recho concreto a la tutela jurdica,
o en otros trminos: el derecho sub-
jetivo pblico que corresponde al
titular de un derecho material"
y que tiene como contenido la o-
bligacin de la tutela jurdica por
parte del Estado mediante una sen-
tencia favorable" (22).
Wach al definir de esta manera
la accin, la coloca "francamente
en el campo del derecho pblico,
como expreswn de una relacin
que corre no entre particular y par-
ticular, sino entre ciudadano y Es-
tado" (23) .
La doctrina de la accin como
derecho concreto destaca el car~
ter pblico de sta, es decir relie-
va lo esencial de la intervencin ridad, el derecho de accin es bila-
del Estado. Sin embargo mal po- teral.
dramos entender que slo haya ac-
cin cuando se da la razn al de- Chiovenda: La accin como derecho
mandante, cuando existe una sen- pot~stativo.-
tencia favorable. La administracin
de justicia, por su naturaleza, no El concepto de accin que formu-
significa solamente favorecer, sino la Chiovenda, se sustenta en la doc-
que su fin es otro: la actuacin del trina de los llamados derechos po-
derecho conforme a las formalida- testativos. Para el profesor italia-
des prescritas. no, la accin es "entendida como
derecho, teniendo como contenido
En ltima instancia, esta teora un puro poder jurdico y no deber
tropieza con la misma dificultad ajeno" (24). Es un derecho potes-
que la doctrina civilista, al no po- tativo en cuanto este poder jurdi-
der explicar jurdica y lgicamente co es la posibilidad de "dar vida a
la existencia de sentencias desesti- la condicin para la actuacin de
matorias. Siendo la accin el dere- la voluntad de ley" (25).
cho a una sentencia favorable y pa-
Estos poderes se ejercitan con la
rafraseando la definicin de Wach,
sla manifestacin de la voluntad,
llegaramos a la conclusin de que
siendo necesaria la intervencin
con dicha sentencia se ha cumpli-
del juez. Tienen como presupues-
do el requisito esencial de la accin.
to, "la p1oduccin de un efecto ju-
Sin embargo, antes de la senten-
l'dico a favor de un sujeto y con
cia qu existi?. Si la teolia de la
ca1go de otro, el cual nada puede
accin como derecho concreto sos-
hacer, pero tampoco nada debe ha-
tiene que es el derecho sustantivo,
cer para apartar de si el efecto,
se alnea dentro de las doctrinas
quedando sujeto a su produccin;
tradicionales que identifican dere- la sujecin es un estado jurdico
cho y accin; y si el derecho de ac- que no requiere el concurso de la
cin es anterior a la sentencia, sA vohmtad del sujeto ni ninguna ac-
acepta la naturaleza abstracta y titud suya" (26).
no concreta de sta.
La accin para Chiovenda, por
En la doctrina de Wach, el pro- regla general, nace de la violacin
ceso se halla todava subordinado de una voluntad concreta de ley,
al derecho sustantivo. Al concebir es decir, "del hecho de que aquel
Wach la accin como un derecho que deba conformarse con una vo-
a la tutela jurdica (por medio de luntad concreta de ley que nos ga-
una sentencia favorable) debemos rantiza un bien de la vida, ha tras-
entender, que en el proceso la tute- gredido esta voluntad, haciendo que
la jurdica no puede pertenecer ms busquemos su actuacin indepen-
que a una de las partes. El derecho dientemente de la voluntad del o-
bligado ... " (27).
de accin es un concepto ms ex-
tenso, no slo engloba al actor, si- Chiovenda concibe la accin co-
no tambin al demandado. En pu- mo ejercitada contra el adversario

- 16-
de la relacin obligacional. Dice Goldsr.hmidt concibe la acCion
que la accin es un derecho contra como una pretensin de tutela jur-
el advel'Sal'Oj por ello se produce dica que se hace valer contra el Es-
el efecto jurdico de la actuacin de tado. Si bien la accin es un den'l-
la ley. Niega al Estado la calidad cho pblico subjetivo dirigido con-
de sujeto pasivo de la accin, ya tra el Estado, para obtener la tu-
que de aceptarlo, supondra un con- tela jurdica por medio de una sen-
flicto de intereses entre el Estado tP.ncia favorable; recae tambin so-
y el ciudadano. En puridad no hay bre el demandado, quien debe so-
conflicto alguno ya que frente al d.e- meterse a la actuacin ;urisdiccio-
recho de accin le corresponde al nal del Estado. El contenido de la
Estado la obligacin de tutela ju- accin es la pretensin de senten-
risdii.ccional. En este sentido se co- cia. Esta pretensin es d'P. derecho
loca en la condicin de sujeto pasi- justicia! material y no de carcter
vo. De otra forma no se podra ex- procesal.
plicar por qu ste no puede ne-
g3:r jurisdiccin.
La accin como derecho abstracto.
.La doctrina de los derechos po-
testativos ha merecido duras crti- Las teoras de la accin como de-
cas: Rocco ataca "la absoluta im- recho abstracto, entienden que es-
propiedad tcnica del concepto d.e t e derecho es tan slo un poder de
derecho potestativo" (28), mientras iniciativa frente a los organismos
que Carnelutti expresa que "hay jurisdiccionales. Dicho en otros
pocas concepciones tan errneas co- trminos, es la posibilidad de ac-
mo sta, pues, tan ilgico es hablar tuar en juicio independientemente
de derecho sin obligacin correlati- de la sentencia favorable.
va, como absurdo pensar en una
moneda que slo tuviese una cara" Degenkolb precis que el derecho
(29)o
de accin corresponda no slo a
quien crea tener la razn, sino que
La acc10n como derecho pblico este poder jurdico de t utela juris-
subjetivo.- Goldschmidt.- diccional, le corresponde a todos
los suj etos de derecho.
Goldschmidt distingue tres t ipos
Otro de los defensores de esta teo-
dP- derecho. En primer lugar. el de- ra. Alfredo Rocco, define la accin
recho sustancial, que r ige para las como "el derecho por excelencia,
relaciones entre los particulares. el derecho general y abstracto de
Un segundo derecho es el J usticia! hacer reales y concretos todos los
material, que regula la obligacin derechos" (30) .
del Estado de tutelar los derechos
individuales. Determina el conteni- La accin as concebida es un
do de la sentencia. El tercer dere- derecho subjetivo publico, relativo
r.ho es el procesal, que se ocupa de y abstracto. Stubjetivo y pblico
los requisitos formales para llegar porque se dirige contra el Estado
a la sentencia. para que imparta su tutela juris

- 17 -
diccional; relativo, "porque se re- III LA ACCION COMO DERECHO
fiere a una obligacin especfica de DE INSTANCIA JURISDICCIONAL
tales rganos, esto es: al cumpli-
miepto de sus deberes" (31) y es La moderna doctrina ha dado a
abstracto porque no participa de la accin un sentido estrictamente
la naturaleza del derecho material procesal. Tal logro ha sido el resul-
supuestamente violado, sino que le tado de una larga evolucin, para-
corresponde a todos los sujetos de lela a la independencia del Dere-
derecho. cho Procesal Civil de su tronco, el
Derecho Civil.
Distinguen en la accin dos ele-
mentos, uno formal que se expresa La accin con un sentido dife-
por la voluntad de instar la activi- rente al de la autodefensa, se ex-
dad. de los organismos jurisdiccio- presa como el derecho de tocro su-
nales y otro sustancial que es el
jeto a la tutela jurisdiccional. El
inters.
Estado, dentro de su evolucin his-
Para los representantes de la trica se ha sustitudo a la activi-
teora de la accin como derecho dad de los particulares en la defen-
abstracto, el elemento sustancial sa de los intereses controvertidos.
es el inters, pero ste no se identi-
fica con el derecho subjetivo (inte- Siendo la accin sinnimo de de-
rs primario), "sino que este inte- recho a la jurisdiccin, debe ser ne-
rs secundario, tutelado por el de- cesariamente una sola. Esto es ex-
recho procesal objetivo se refiere plicable, ya que si consideramos
a la posibilidad de obtener de los que ella se manifiesta como el po-
rganos jurisdiccionales una decla- der jurdico de obrar frente a los
racin tutelar jurd.ica" (32). organismos jurisdiccionales, la na-
turaleza propia de este derecho no
El inters abstracto, es un medio
se ver afectada por la del inters
para "hacer real y concreto cual-
quier derecho" (33) . El derecho de sustantivo que pueda defender.
accin "es nico e inmutable por-
que no est sujeto a las modifica- Existen dentro de las teoras a-
ciones que puedan sufrir los inte- cerca de la accin dos gran.des co-
reses primarios (derechos sustanti-. l-rientes doctrinarias. Estas son las
vos) y finalmente es ideal o inma- teoras obligacionistas y las teoras
terial potque corresponde a todo jurisdiccionalistas. "Las primeras
ciudadano y no tiene carcter pa- responden a una concepcin ius-
tlimonial'' (34). materialista", mientras que las se-
gundas, "desconectan la accin de-
Con la determinacin de los au- la existencia de una obligacin en-
tores que defienden esta teora, cul- tre las partes o de una de las par-
min la escisin del derecho de ac- tes; atienden stas a una contem-
cin con referencia al derecho sus- placin estrictamente procesal de
tancial. la figura" (35).

- 18-
Quin es el destinatario de la ac- que al prohibir la defensa privada
cin? e implantar el monopolio jurisdic-
cional. contrajo el deber de acoger
La acc10n nace histricamente las peticiones de los particulares.
como una "supresin de la violen- "Cumple as el proceso una doble
cia privada, sustituda por obra de finalidad. que cabra llamar repre-
la colectividad organizada" (36). siva y preventiva: restaurar el or-
Este poder jurdico, as entendi- den (jurdico) perturbado y evitar
do, nos plantea el problema acerca que se perturbe el orden (pblico)
de quines son los sujetos de la re- por obra d.e la autodefensa" (37).
lacin procesal.
Dentro de un litigio se hallan
En el proceso se distingue al su- comprendidas las partes y el juez.
jeto activo (actor o demandante) y En lineamientos generales, las o-
el sujeto pasivo (demandado). El bligaciones del poder jurisdiccional
derecho de accin es comn a los seran dos: "una de ndole orgnica
hombres por su condicin de suje- y administrativa, del o de los jue-
tos d.e derechos. ces que lo integren, a la prestacin
de sus servicios al Estado, que lo
Dijimos, que la teora civilista ha institudo y en cuyo nombre ac-
conceba a la accin como una po- ta y otra emanada de la anterior
sibilidad dinmica del derecho. Tal o si se prefiere del monopolio juris-
tesis supone colocar como sujeto cional del juzgador hacia los justi-
activo ele la accin al demandante. ciables" (38).
mientras que el demandado queda
en la condicin de sujeto pasivo. La accin como derecho autno-
La respuesta que dan los civilistas, mo de carcter pblico.-
d.eja sin explicacin el por qu el
Estado no puede denegar su juris- Savigny identificaba la accin
diccin. con el derecho supuestamente vio-
El ubicar como sujeto pasivo de lado. Esta posicin es errnea, no
la accin al adversa1io, si~nifica logra superar el problema de las
desconocer el sen ti do procesal de demandas desestimadas. Aqu el
ella. El Estado por intermedio de juez provee precisando la falta de
sus organismos jurisdiccionales. ar.- derecho (material). Si identificse-
tivados a instancia de los particu- mos accin y derecho ("no hay ac-
lares, tiene el d.eber de actuar el cin sin derecho, ni derecho sin ac-
derecho. Nos preguntamos acerca cin" ) tendramos que a pesar de
del por qu de ese deber. Es acaso que se h a instado a los organismos
el Estado un tercero marignado en jurisdiccionales, la teora civilista,
la relacin procesal?. Si aceptse- para ser consecuente con sus prin-
mos esto perdera su sentido la ac- cipios, tendra que aceptar la i-
tividad del Estado como poder ju- nexistencia de la accin y del pro-
risdiccional. ceso.
Decimos que es el Estado el ni- La accin es un derecho de na-
co destinatario de la accin por- turaleza pblica. Nos dice el ilus-
- 19-
tre procesalista italiano, Giuseppe do, un inters, ya que el derecho
Chiovenda que "por regla general, es un inters jurdicamente prote~
la accin nace por el hecho de que gido; tercero, la calidad, debido a
aquel que cteba conformarse con que la accin le corresponde al ti-
una voluntad. concreta de ley, que tular del derecho o a quien lo e-
nos garantiza un bien de la vida, jerza en su nombre; cuarto, capaci-
ha trasgredido esta voluntad ha- dad, que se manifiesta como la ap-
t.itud de actuar en juicio.
ciendo que busquemos su actuacin
independientemente de la voluntad
En puridad de expresin, los lla-
del obligado" (39). El derecho de
mados elementos de la accin, ex-
accwn se diferencia del derecho cep-to la capacidad procesal, no
sustantivo. En realidad lo que ha constituyen cond.iciones para ejer-
contribudo a confundirlos es que citarla, sino para obtener una sen-
ambos pueden coordinarse en un tencia estimatoria.
inters econmico.
La capacidad procesal es elemen-
La razn ms intima de esta au-
to clave en la accin, "sta es para
tonomia es la naturaleza abstracta el derecho procesal, lo que la ca-
de este derecho. Por ello la accin pacidad jurdica es para el derecho
"pertenece al litigante since1o y al sustantivo, esto es, que aqulla ca-
insincero" (40). pacidad la tiene el sujeto humano
por el hecho de ser persona" (41) _
El derecho de peticionar el am-
paro jurisdiccional, no requiere el Chiovenda en cuanto a los ele-
anlisis previo de la pretensin mentos de la accin distingue la e-
(sustancial) , en cuanto a su conte- xistencia de: 19 los sujetos: el su-
nido , sino que por ser un derecho jeto activo (actor o d.emandante)
de garanta, la efectividad del de- al cual le corresponde el poder de
recho material supuestamente le- obrar y el sujeto pasivo (o deman-
sionado, se ver tan slo en el mo- dado) frente al cual corresponde el
mento de la sentencia. poder de obrar; 2'! la causa de la ac
cin: es decir, un estado de hecho
La naturaleza autnoma y pbli- y de derecho que es la razn por la
ca de la accin, no significa privar cual coresponde una accin y que
a sta de una finalidad individua- por regla general se divide a su vez
lista, es decir, la proteccin de un en dos elementos ms, una relacin
inters personal controvertido. Des- jurdica y un estado de hecho con-
de este punto de vista, la accin trario al derecho (causa pretend) ;
sera el derecho de hacer valer ese 3~' el objeto, que es el efecto al cual
inters. tiende el poder de obrar, lo que se
pide (petitum) . Aquello que inme-
Elementos de la accin.- djatamente se pide, es la actuacin
de la ley y la obtencin del bien
La doctrina clsica diferencia
que tal actuacin produce.
r.uatro elementos en la accin: pri-
mero, un derecho, porque no se Las doctrinas acerca de la accin
concibe accin sin derecho; segun- han consignado diversos elementos

- 20 -
para el ejercicio de sta. La tenden~
cia moderna, es distinguir en for-
ma xpresa el derecho de accin de
tod.o aquello que tienda a identifi-
car!~ con el .derecho sustancial que
defiende.
Alcal Zamora y Castillo, en un
estudio verdaderamente revolucio-
nario, ha desarrollado una doctri-
na acerca de los elementos de la
accin que da luces al problema.
Hemos apreciado que la doctrina
civilista d.istingua cuatro elemen-
tos en la accin. Esta opinin esta-
ba sustentada en la identificacin
de este poder jurdico de obrar con
e} derecho material. En puridad, los
elementos de la accin son t an s-
lo tres, uno de carcter subjetivo y
dos netamente objetivos.
El primer elemento, de carcter
subjetivo, est constitudo por la
capacidad de accionar; en cuanto a
los otros nos elementos objetivos,
"uno representa la energa dinmi-
ca que permite recabar los provei-
mientos reputados necesarios por
las partes para la marcha del pro-
ceso, desde providencias de trmi-
te hasta sentencia final; el otro, es
a su vez, la carga o peso que aque-
lla arrastra hacia el pronuncia-
miento de fondo (42) .
El primer elemento objetivo, la
instancia es definitivamente de ca-
rcter procesaL Su naturaleza es la
de apremiar, instar el procedimien-
to; el segundo es la pretensin, "que
transporta al proceso la visin d.el
litigio que se ha formadb el actor"
(43).
La pretensin, como bien ha di-
cho Alcal Zamora y Castillo, es el
- 21 -
"cmdn umbilical que une a la ac-
cin con el derecho material en li
tigio" (44).
Si bien es cierto que la accin co-
mo poder jurdico de instancia ju-
risdiccional, tiene una naturaleza
abstracta, tambin es valedero qu~
no es posible escindirla tajante-
mente del derecho de fondo supues-
tamente defendido.
El juez actuar el derecho peti-
cionado por iniciativa particular,
siempre y cuando la "pretensin"
sea jurdicamente vlida.
En el proceso civil, son las partes
a quienes les corresponde instar las
providencias del magistrado, salvo
casos muy especiales.
En cuanto a los dos elementos
obj etivos de la accin: instancia y
pretensin, siguiendo al sistema
carneluttiano de contraste entre U
tigio y proceso, debemos aclarar
que estos elementos objetivos tie-
n en sus correlativos, tanto P-n el
proveimiento como en el pronun-
ciamiento.
Si bien existen semejanzas, nos
dice Alcal Zamora y Castillo, es to
no significa una plena coinciden-
cia entre tales elementos; as,
"mientras la instancia y el provei-
miento son, como expresiones de
actividad procesal de las partes y
el juez, elementos absttactamente
invariables; la pretensin y el pro-
nunciamiento se corresponden con
contenido sustantivo del proceso y
son elementos concretamente va-
l'iables" . (45)
Opinin final acerca de la natura- derecho a solicitud de las partes.
leza jurdica de la accin La denegacin de justicia, configu-
ra un delito tipificado en nuestro
La accin es un derecho a la ac- Cdjgo Penal. (artculo 358). Se
tuacin jurisdiccional. La bsque- castiga incluso el retardo de justi-
da de su naturaleza jurdica ha si- cia.
do motivo de grandes controver-
sias. Los estudios doctrinarios mo- Es innegable la calidad del Esta-
demos han llevado el problema de do como depositario de la accin.
la accin a un campo de estudio Las partes en esta relacin proce-
estrictamente procesal. sal son consideradas como sujetos
activos de una pretensin jurisdic-
Si bien se ha dicho que la accin cional: las providencias del juez.
es un derecho de instancia juris-
diccional, esto no es bice para ne- Esta nota de la obligatoriedad
gar su motivacin individualista, de la presencia del Estado, le da a
que se expresa por la voluntad de la accin su carcter pblico.
obtener el reconocimiento de al-
gn bien tutelado por un derecho Desde el punto de vista de la pre-
sustancial. tensin sustancial, supone que en
el individuo accionante, existe un in-
En la accin existen dos tipos de ters que se busca garantizar por
pretensiones. La primera, es de in- medio de la actuacin del derecho.
dale jurisdiccional; mientras que Ad.ems como acertadamente expre-
la segunda es de naturaleza sus- sara Couture, en esta pretensin se
tantiva. transporta al proceso la vjsin que
de l tienen las partes.
En la pretensin julisd.iccional
se se distinguen dos clases de suje- Las relaciones de derecho sustan-
tos: El Estado (por intermedio de tivo presentan dos etapas: primero:
sus organismos jurisdiccionales) y el momento de la obligacin; segun-
las partes. do, la sujecin.
La determinacin del sujeto ac- En las relaciones sustantivas, los
tivo o pasivo de esta relacin pro- individuos pactan generndose de-
cesal es de suma importancia. Sa- rechos y obligaciones. El Estado de-
bemos que el Estado al sustituirse ja libertad en el cumplimiento de
al individuo en la defensa de sus tales acuerdos. Por el imperio d.e la
derechos, facult a stos con el po- propia ley deben cumplirse. Hasta
der de amparar jurisdiccionalmen- aqu nada tienen que ver los orga-
te sus intereses por medio de la
accin. El Estado como bien ha di- nismos jurisdiccionales. En el Es-
cho Camelutti, tiene el poder de- tado de Derecho, la observancia de
ber de jurisdiccin. Tal deber lo u- las leyes est sujeta en un primr
bica dentro de la relacin procesal momento a la conciencia de civili-
en la calidad de sujeto pasivo. Se dad de sus ciudadanos. Recin en
halla en la obligacin de actuar el caso de incumplimiento se genera

--22-
 la posibilidad de producir la suje- (10) ALZAMORA VALDEZ, Mario .. .
cin del infractor a la jurisdiccin Ob. Cit., Cap. IV, 2~ parte, p. 43
del Estado. La accin sera en este
(H) COUTURE, Eduardo ...
sentido el medio de hacer reales y Fwtdamento de Derecho Procesal Ci-
concretos los derechos controverti- vil
dos. Buenos Aires, Roque de Palma Edi-
tor, 1959. Cap. 11, p. 64.

(12) ALZAMORA VALDEZ, Mario ...

Ob. Cit. p. 29.
(1) CALAMANDREI. Piero ... (13) ALSINA, Hugo ...
Estudios sobre el Proceso Civil Ob. Cit., p. 175.
Buenos Aires, Editorial Bibliogrfica
Argentina, 1961 Ensayo referente a la (14) COUTURE, Eduardo .. .
Relatividad de concepto de accin Ob. Cit. Cap. JI, p. 63.
p. 137.
(15 ) CHJOVENDA, Giuseppe .. .
(2) ALSINA, Hugo ... Instituciones de Derecho Procesal Ci-
Tratado Terico Prctico de Derecho
vil
Procesal Civil y Comercial Madrid Editorial Revista de Derecho
Buenos Aires, Ca. Argentina de Edi- Privado, 1948 Cap. I, p. 20 T. l.
tores Soc. de Resp. Lmtcla, 1941 Cap.
I , p. 25, T. I.
(16 ) PRIETO CASTRO, Leonardo ...
(3) ALZAMORA VALDEZ, Mario . . . Derecho Procesal Civil
Derecho Procesal Civil, Teora Gene- Espaa, Librera Gral. Zaragoza, 1946.
ral del Proceso Cap, II, Secc. JI p. SS, T. l.
Lima, Tipografa Peruana S. A., 1965
(17 ) ALZAMORA VALDEZ, Mario .. .
Cap. I , p. l.
Ob. Cit. 2a. parte, Cap, IV. p. 44
(4) CALAMANDREI, Piero . ..
Instituciones de Derecho Procesal (18 ) Ibdem, P 48
Civil
Buenos Aires, Eclic. Jurdicas Europa (19) ALSINA, Hugo .
Am rica, 1962 p. 216, Vol. I Ob. Cit. P 178

(5) Ibdem, p. 227 (20) Ibdem

(6) Ibdem p. 228 (21) ALZAMORA VALDEZ, Mario ...

Ob. Cit., p. 48
(7) ALZAMORA VALDEZ, !Mario ...
Ob. Cil. Cap. V, p. 65, 2? partte. (22 ) Ibdem, p. 49

(8 ) CALAMANDREI, Piero ... (23) CALAMANBREI, Piero

Estudios sobre el Proceso Civil Estudios sobre el Proceso Civil
p. 20 p. 144

(9) CALAMANDREI, Piero ... (24) CHIOVENDA, Giuseppe ...

Estudios de Derecho Procesal en bo
nor de Hugo Alsina
Buenos Aires, Ediar S. A. Editores,
1946 Ensayo de Carlos Ayagarragaray
p. 61
Ensayos de Derecho Procesal Civil
Buenos Aires, Ediciones Jurdicas
Europa Amrica Bosh y Ca. Editores
1949.
p. 25, Vol. 1

- 23 -
(25) Ibdem . (Instituciones de Derecho (37) ESTUDIOS DE DERECHO ?ROCE-
Procesal Civil) p. 24. SAL CIVIL EN HONOR DE HUGO
ALSINA p. 780
(26) ALZAMORA VALDEZ, Ma rio . . .
Ob . Cit. Cap. V p. 50, 2a. parte (38) Ibdem. p. 782

(27) CHIOVENDA, Giuseppe ... (39) CHIOVENDA, Giuseppe ...

Instituciones de Derecho Procesal Ci- Instituciones de Derecho Procesal Ci-
vil p. 25 vil p . 25

(28) ALZAMORA VALDEZ, Mario .. . (40) COUTURE, Eduardo ...

Ob. Cit. p. 50 Ob. Cit. Cap. II p. 72

(29) Ibdem (41) PINO CARPIO, Remigio ...

Nociones de Der echo Procesal y Co-
(30) Ibdem p . 52 m ento del Cdigo de Procedimientos
Civiles.
(3 l) Ibdem . Li ma, Tipografa Peruana, 1961.
Cap. 1, p. 7 T. I.
(32) Ibdem.
(42) ESTUDIOS DE DERECHO PROCE-
(33) Ibdem . SAL CIVIL EN HONOR DE HUGO
ALSINA
(34) Ibdem .
Ensayo de Alcal Zamora y Castillo.
Ob. Cit. p. 803
(35) ESTUDIOS DE DERECHO PROCE-
SAL EN HONOR DE HUGO ALSINA ( 43) I bde m.
Ob. Cit. p. 783
~ 44) I bdem, p. 804
(36) COUTURE, Eduardo ...
ob. Cit. p . 30 (45) l bdcm, p . 809

- 24 -
Origen de la Jurisdiccin de los organismos
laborales peruanos y la determinacion
de su competencia
Por JOAQUIN LEGUIA GALVEZ
INTRODUCCION
El presente trabajo es una mera
semblanza de la forma en que se
tramitan en el Per los conflictos
de trabajo, con indicacin de la ju-
risdiccin y competencia de los or-
ganismos encargados de su at en-
cin.
Conforme se desarrolle el tema
podr apreciarse que en nuestro
pas la jurisdiccin es judicial y ad-
ministrativa. Veremos que la com-
petencia se determina en funcin
de la materia del litigio, y tambin
en atencin al territorio y las per-
sonas, existiendo lamentable simul-
taneidad en la competencia de de-
terminados organismos tratndose
de ciertos conflictos.
Esto demuestra la falta de coor-
dinacin emanada fundamental-
mente del afn de superar los de-
fectos de determinados organismos
creando otro paralelo, en vez de
modificar el existente.
Estimamos que resultar lgico
el orden de este trabajo si nos re-
ferimos en primer lugar al origen
de la jurisdiccin de los organismos
laborales y a la determinacin de
su competencia para luego hacer un
pequeo resumen del procedimien-
to a que estn sujetos los distintos
conflictos laborales.
-25-
Juzgados de Trabajo.- La Ley
6871 dictada el 2 de mayo de 1930
cre la jurisdiccin y determin la
competencia de los jueces de traba-
jo. Para este efecto en el artculo
4? de la citada ley, se estableci que
las reclamaciones que se produje-
sen sobre los derechos acorda-
dos a los empleados, seran resuel-
tos en Lima y Callao por el Juez le-
trado especial denominado Juez de
Trabajo, quien conocera tambin
de las cuestiones provenientes de
trabajo de empleados y obreros, se-
gn la ley de la materia. En el res-
to de la Repblica, se dispuso que
el conocimiento y resolucin de es-
tas reclamaciones sera de compe-
tencia de fuero comn.
Los jueces de trabajo en Lima y
Callao forman parte del Poder Ju-
dicial en virtud de lo cual, son nom-
brados como los jueces del fuero
comn con los mismos derechos y
prerrogativas sealadas en la Ley
Orgnica del Poder Judicial.
Sala de Trabajo.-Con arreglo a
la citada Ley Orgnica, artculo
140; existe una Sala de Trabajo
conformada por vocales de la Cor-
te Superior. La competencia en esta
Sala comprende el conocimiento de
las apelaciones formuladas en las
causas de trabajo. Est encargada
adems de la adopcin de las m edi-
das que estime necesarias para una
ms rpida y econmica tramita-
c1on de las causas, impulsando el uniformes; asistencia; insignias; vis-
proceso an sin peticin de las par- tas a Primera Instancia; interven-
tes, y disponiendo la actuacin de cin de abogados, etc.
las pruebas y diligencias que crea
conveniente para esclarecer la con- Jueces Privativos de Trabajo.-
troversia. Por efecto del D . S . de 2313/ 36,
originalmente las reclamaciones de
Tribunal de Trabajo.-La crea- los obreros sobre pago de salarios
cin de este organismo es producto y beneficios sociales se tramitaban,
de la Ley 9483 de 31 de diciembre segn lo dispuesto por el Decreto
de 1941 , que adems dio fuerza de Supremo de 23 de marzo de 1936,
ley a los Decretos Supremos de 16 ante el Departamento administrati
de abril y S de julio del mismo ao. vo Judicial de la Direccin de Asis-
Es pot efecto de e~ tos dispositivos tencia y Previsin Social, cuyos fa.
que los fallos d ictados en las recla- ll os e r~ n definiti vos en virtud de
maciones de obreros son revisados lo dispuesto en el Decreto Ley 7190.
por un Tribunal de tres miembros . Luego y tal como lo hemos expresa.
Este Tribunal conoce por lo tanto do, esa calidad correpondi a las
en segunda y ltima in stancia, r esoluciones del Tribunal de Traba-
jo.
las demandas que plantean los
obreros individualmente sobre pa- Con el correr del tiempo se fue-
go de salarios y dems beneficios a ron recortando las funciones de la
que tienen derecho, salvo las r ela- citada ireccin, y al crearse el
tivas a accidentes de trabajo o en- Departamento de Asuntos Colec-
fermedad profesional, que son de tivos, slo qued de ella el De-
competencia de los Juzgados de partamento Administrativo Judicial,
Trabajo a que hemos hecho refe. el cual tena a su cargo la atencin
renda anteriormente. El fallo del de las reclamaciones individuales
Tribunal de Trabajo p one t rmino de los obreros sobre pago de sala-
al litigio por tener calidad de cosa rios y beneficios sociales y la de los
juzgada segn ley 9483. Respecto a empleados sobre goce vacacional.
la relacin del Tribunal de Trabajo
Es as como adquieren personali-
con el fuero comn, el Decreto Su-
dad propia los Juzgados Privativos
premo de 22 de noviembre de 1949,
de Trabajo que hoy existen, y los
ha reconocido a ese Tribunal, la cuales tomaron su nombre del ttu-
calidad de Corte Superior, y a los lo del funcionario que conoca de
magis trados que la integran la co- las indicadas reclamaciones, y que
rrespondiente a los Vocales de di- se denominaba Juez Privativo de
cha Corte. En virtud del mismo De- Trabajo. Aos ms tarde y en aten-
creto, el Tribunal de Trabajo est cin a Jo recargado de las labores del
sujeto a la Ley Orgnica del Poder nico Juzgado Privativo de Trabajo
Judicial en lo relativo a la vista y de Lima, se elev a tres el nmero
votacin de causas; orden en el de estos Juzgados, en la Capital,
Despacho; terminacin del cargo; crendose la Magistratura en pro-
eleccin de presidentes y suplentes; vincias.

-26-
 Actualmente despachan en la Ca- Privativo se limita a ordenar el pago
pital de la Repblica las reclama- de la suma consignada, con lo que
ciones individuales de los obreros queda ejecutoriada la resolucin
sobre pago de salarios y beneficios dictada.
sociales, los tres jueces privativos Segn se ha indicado, los Jueces
aludidos, y en las provincias, en Privativos de Trabajo son desde su
que no existe Juez Privativo, atien- origen funcionarios administrativos
den estas cuestiones el Inspector de cuyo nombramiento, etc. ha depen-
Trabajo, y en ausencia de ste el dido del Ministerio de Trabajo. El
Juez de Primera Instancia (Ley prestigio de estos funcionarios ha
9483) . hecho necesario sin embargo que
Por efecto de la ley 7190, el De- por el Decreto Supremo de 31 ele
partamento Administrativo Judicial agosto de 1957 se les considere con
de la Direccin de Asistencia y Pre- el Tribunal de Trabajo, como un
visin Social del Ministerio de Tra- organismo de asesora y colabora-
bajo (que segn Jo expuesto poste- ci n del Ministerio del Trabajo .
riormente se convirti en los juz- Por efecto de este tratamiento el
gados privativos de trabajo) no te- nomb ram iento de los Jueces Priva-
na la facultad de ejecutar sus fa- tivos de Trabajo se hace por el
llos, debiendo la parte interesada Presidente de la Repblica, quien
ocurrir a los jueces de trabajo de elige de la terna que para este efec-
Primera Instancia para obtener el to le propone el Ministerio de Tra-
complimiento de la referida Reso- bajo.
lucin.
Al dictarse la ley 9483 no se eli- Por su parte, la Corte Suprema
min este recorte en la jurisdiccin de la Repblica, mediante ejecuto-
de estos jueces de derecho, y ria de 20 de mayo de 1964, ha es-
an en la actualid ad los fallos de tablecido que los jueces Privativos
los Jueces Privativos ele Trabaj o de Trabajo deben sujetarse a las
que no fueren apelados, debern mismas reglas de conducta estable-
ejecutarse por el Juez de Trabajo cidas por los jueces de Pr imera
por carecer ese Juez de la facultad Instancia en la Ley Orgnica del
de "executio". Poder Judicial. La Corte ha funda-
mentado esta resolucin en que por
Cuando el fallo favorece al traba- efecto de lo dispuesto en la ley
jador y se concede la apelacin, la 9483 y en el Decreto Supremo de
situacin es no obstante diferente. 22 de noviembre de 1949, los jue-
Para que se conceda la aludida re- ces Privativos de Trabajo conocen
visin es preciso, en efecto, el de- en primera instancia las causas que
psito previo de la suma ordenada resuelve un Tribunal que tiene la
a pagar en el fallo, debiendo hacer- calidad de Corte Superior, por lo
se la correspondiente consignacin que aquellas deben cumplir sus
a favor del reclamante y a la orden funciones con arreglo a las disposi-
del Juzgado Privativo competente. ciones que la Ley Orgnica del Po-
En tal virtud, al confirmarse el fallo der Judicial seala para los Jueces
por el Tribunal de Trabajo, el Juez de Primera Instancia.

- 27 -
 La inclusin de los Jueces Priva-
tivos de Trabajo en el Poder Judi-
cial se encuentra sin embargo, pen-
diente. Durante el segundo Gobier-
no del seor Manuel Prado y con
fecha 14 de julio de 1961, el Minis-
tro de Justicia de ese entonces, doc-
tor Jos Merino Reyna envi a las
Cmaras Legislativas un proyecto
de ley en cuyo artculo 15? se es-
tableca lo siguiente:
"Los actuales jueces de la juris-
diccin privativa de trabajo adquie-
ren por esta ley la jerarqua de
jueces comunes, pero continuarn
con la jurisdiccin que actua lmen-
te les corresponde. Los Vocales y
el Fiscal del Tribunal de Trabajo
pasarn a formar parte de la Corte
Superior de Lima".
Termin sin embargo, el Gobier-
no del seor Manuel Prado, sin que
el proyecto del doctor Merino Rey-
na fuera aprobado por las Cmaras
Legislativas.
En la actualidad Jos miembros
del Poder Legislativo pertenecien-
tes a_l partido Accin Popula r, han
suscrito un proyecto de ley, redac-
tado por el Senador doctor Javier
Alva Orlandini, cnlre cuyos artculos
figuran los siguientes: .
Artculo 24?-Los Vocales y el
Fiscal del actual Tribunal de Tra-
bajo, pasarn a formar parte de la
Corte Superior de Lima, como vo-
cales, con la antigedad que les co-
rresponde en sus cargos. Los miem-
bros del Tribunal de Trabajo ten-
drn preferencia en la integracin
de las Salas de Trabajo.
Artculo 25?-Los Jueces Privati-
vos de Trabajo formarn parte del
Poder Judicial desde el 18 de marzo
-28 -
de 1964 con la antigedad que les
corresponde.
Artculo 26?-EI Relator y el Se-
cretario del Tribunal de Trabajo,
formarn parte a partir del 18 de
mayo de 1964, de una de las Salas
de Trabajo de la Corte Superior
de Lima, con la antigedad que les
corresponde.
Este proyecto de ley an no h a
sido aprobado por las Cmaras
Legislativas.
Conforme se desprende de todo
lo expuesto, est pendiente la inclu-
sin de los Jueces Privativos de
Trabajo y de los miembros del Tri-
bunal de Trabajo en el Poder Judi-
cial. Aparentemente la dificultad
para que se lleve a cabo esta inclu-
sin se ha debido a ciertas discre-
pancias en cuanto l reconocimien
to de la antigedad de estos fun
cionarios en el ejercicio de sus car-
gos, asi como el reconocimiento de
la especialidad adquiri da en mate
ria de trabajo, la cual los coloca
en situacin preferente respecto a
la formacin de Tribunales dedica-
dos al Despacho de cuestiones la-
borales.
Ministerio de Trabajo y
Comunidades.
Tal como lo hemos manifestado
la jurisdiccin laboral en el Per
es judicial y administrativa, por lo
que nos toca ahora referirnos a los
organismos jurisdiccional adminis-
trativos. La funcin del Estado pe-
ruano en el campo laboral est ca-
nalizada a travs del Ministerio de
Trabajo y Comunidades, el cual
fuera creado por la ley 8124,
 dictada el 5 de octubre de 1935. En el Decreto Supremo de 23 d e
Desde su creacin este Ministerio marzo de 1936, se establecieron las
ha sufrido diversas reorganizacio- atribuciones de este organismo que
nes, siendo la ms importante, son las siguientes: vigilar el cumpli-
la establecida por Decre to Supre- miento de las leyes, decre tos y re-
mo de l'? de julio de 1960. En soluciones dictados en favor de los
la actualidad entre los servicios que trabajadores; estudiar los resulta-
mtegran el Ministerio, estn los si- dos obtenidos de su aplicacin y en
guientes: consecuencia sugerir las reformas
(a) Despacho del Ministro.-Con necesarias; emitir los informes y
practicar la s investigaciones reque-
su organismo de asesores, Oficina
ejecutiva del plan nacional de in- ridas para la formacin de las nue-
vas disposiciones relativas al traba-
tegracin de la poblacin abori-
jo y proponer la r eglamentacin de
gen; Instituto Indigenista Peruano;
las que se dicten; conocer de los
Comisin del Plan Nacional de la
conflictos individuales de trabaj o ;
Integracin de la Poblacin Abo-
absolver las cons ultas que formu-
rigen; Consejo Nacional de Tr aba-
len las reparticiones vblica s y las
jo; y Fuero Preventivo del Trabajo
agrupaciones de empresarios y tra-
que abarca al Tribunal de Trabaj o
bajadores, en orden a la interpreta-
y a los Juzgados Privativos.
cin, extensin y aplicacin de las
(b) La Direccin de Presupuesto disposiciones concernientes al tra-
y Contabilidad.-Que se encarga de bajo; organizar el padrn de los
los problemas de] personal admi- empleados de comercio; preparar
nistrativo que compone el Minis te- en relacin con sus atribuciones los
rio la Divi sin de Materiales, Con- informes y es tudios que solicite la
tadura Gener al, y Divisin de Ser- Oficina Internacional del Trabajo ,
vicio Genera les. y disponer y distribuir las labores
(e ) Direccin General de Comu- d e sus depen dencias e inspeccionar
nidades.- Que tie ne encomendada su normal y eficiente funcionamien-
toda la la bor gube rnamenta l re- to.
laciona da con el problem a del in-
dio en el Per, y para lo cual cuen- De todas estas atribuciones ni-
ta con la Divisin de Reconoci- camente la relativa al cumplimien-
miento y Catas tro, Divisin de Pro- to y resolucin de los conflictos de
mocin Comunal. Divisin de Re- trabajo es materia del presente tra-
clamaciones y Divi sin de Procura- bajo . E n tal v irtud, nos referimos a
dura. continuacin a los orga nismos con
que cuenta la Direccin de Trabajo
( d) Direccin General de Traba - para el desempeo de su funcin
jo.-Este organismo tiene a su car- jurisdiccional, de te rminando en ca-
go la responsabilidad integral de d a caso la compe tencia de estos
los servicios de trabajo e n la tota- organismos .
lidad del territorio naciona l y cons.
ti tuye uno de los servicios m s im- (a) Sub-Direccin de Relaciones
portantes del Minis terio de Traba- de Trabajo.-Originalmente, este or
jo y As untos Indgenas . ganismo tena la denominacin de

29-
Divisin de Relaciones de Trabajo y sobre aumentos de remuneraciones
formaba parte de la Sub-Direccin y modificaciones de condiciones de
General de Trabajo. Con ocasin de trabajo en los casos en que se frus.
la reorganizacin del Ministerio tre el trato directo, la conciliacin
producida en el ao de 1957, fue o el trmite arbitral entre las par-
elevada a la categora de Sub-Direc- tes. Estas resoluciones son revisa-
cin que ahora posee. das en segunda y ltima instancia
por la Direccin General de Traba-
En cuanto a su jurisdiccin y jo.
competencia, el artculo 7? del De-
creto Supremo de 30 de abril de Para e] ejercicio de sus funciones
1954, dispone que ser de su cargo la Sub-Direccin de Relaciones de
la tramitacin de las reclamaciones Trabajo cuenta con diversas divi-
colectivas de los trabajadores no siones que son las siguientes:
sujetos a regmenes especiales; el
conocimiento de las solicitudes so- (a) Divisin de Asuntos Sindica-
bre supresin de turnos, reduccin les.-Tiene a su cargo todo lo rela-
de horas y das de trabajo; parali- tivo al registro y control de estas
zaciones temporales y definitivas, y asociaciones de trabajadores.
liquidacin e clausura de centros
(b) Divisin de Denuncias Colec-
de trabajo.
tivas.- Cuenta con cinco departa-
Por efecto del Decreto Supremo mentos que atienden estos conflic-
de 18 de actubre de 1963, la Sub- tos en sus etapas investigatoria y
Direccin de Relaciones de Trabajo conciliatoria, correspondiendo la
resuelve en segunda y ltima ins- resolucin de los mismos al Jefe de
tancia las denuncias de carcter la Divisin.
colectivo que sobre incumplimien-
to de disposiciones laborales o de (e) Divisin de Conciliacin.-
pactos o convenios colectivos de Comprende cinco departamentos.
trabajo plantean los trabajadores Tiene a su cargo la conduccin de la
del comercio, servicios, banca e in- etapa conciliatoria en los conflic-
dustrias no sujetas a regmenes es- tos colectivos de intereses, carecien-
peciales. Asimismo y en virtud del do de facultad resolutiva, la cual
artculo 27? del Decreto Supremo corresponde al Sub-Director de Re-
de 3 de agosto de 1957, la Sub Di- laciones de Trabajo.
reccin de Relaciones de Trabajo
resuelve en segunda y ltima ins- ( d) Secretara del Tribunal Ar-
tancia las reclamaciones individua- bitral.-Tal como su nombre lo in-
les que se plantean ante las divisio- dica tiene a su cargo todo lo rela-
nes de denuncias indiv.iduales y co- cionado con el trmite de los ex-
lectivas a que nos referimos ms pedientes seguidos ante este Tribu-
adelante. nal.

La Sub-Direccin de Relaciones (e) Divisin de Denuncias Indi-

de Trabajo resuelve en Primera ins- viduales.-Por efecto de lo dispues-
tancia las reclamaciones colectivas to en el artculo 21? del Decreto

- 30 -
Supremo, de 31 de agosto de 1957, prdida de beneficios sociales; o
la Sub-Direccin de Servicios lns- cuando se niegue a efectuar su pa-
pectivos tena a su cargo el cupli- go por razones que requieren ma-
miento de las disposiciones concer- yor probanza, la Autoridad Admi-
nientes al trabajo y a la proteccin nistrativa se abstendr de seguir
de los trabajadores en el ejercicio conociendo el asunto. En caso con-
de su actividad. Con tal fin , por in .. trario ordenar al empleador la
termedio de su Departamento de cancelacin de Jos indicados bene-
Denuncias Individuales, atenda los ficios sociales.
conflictos motivados por Jos incum-
plimientos del patrono durante la La Competencia territorial de la
vigencia del contrato de trabajo. El Sub-Direccin de Relaciones de
Decreto Supremo de 1o de julio de Trabajo comprende los departa-
1960, traslad el mencionado De- mentos de Lima, lea y Loreto.
partamento de Denuncias Indivi- As lo dispone el ard culo 25'? del
duales, a la Sub-Direccin de Re- Decreto Supremo de 31 de agosto
gmenes de Trabnjo, con el ttulo de 1952.
de Divisin de Denuncias Individua-
les, pero conservando sus atribucio. (b) Sub-Direccin de Regmenes
nes. Especiales.-Este organismo fue
creado por Decreto Supremo de 30
Actualmente, la Divisin de De- de abr il de 1954, en cuyo artculo
nuncias Individuales tramita ade- 10<? se estableci su jnrisdiccin en
ms las r eclamaciones de los tra- los trminos siguientes:
bajadores, empleados u obreros
cuya relacin de tr abajo se hubie- " La Divisin de Regmenes Espe-
re extinguido, y a quienes su princi. ciales de Trabajo tendr a su cargo
pal no hubiere cumplido sin embar- la atencin inmediata de los asun-
go con pagarles sus beneficios so- tos concernien tes a los regmenes
ciales dentro del plazo de 48 horas, especiales que regulan determina
establecido en el Decreto Supremo das actividades de trabajo, en sus
de 12 de m ayo de 1950.
aspectos de control y super vigi
Este tipo de denuncias est con- lancia y en la atencin de las re-
templado en lo dispues to en la Re- clamaciones de carcter general.
solucin Suprem a de 18 de agosto Esta Sub-Direccin cuenta con las
de 1956, conforme a la cual, plan- divisiones siguientes :
teada la r eclamacin se citar a
las partes para un comparendo (a ) Divisin de Industrias Gr
conciliatorio, en el cual el patrono ficas.- Que todo lo relacionado con
expresar las r azones por las que los conflictos colectivos o indivi-
no ha efectuado el pago dem anda- duales de derecho y de interes que
do. se plantean en esta industria, la
cual comprende todos los trabaja-
Cuando se discuta la naturaleza dores comprendidos en impresiones
de los servicios; cuando el emplea- con maquinaria grfica, con exclu-
do acredite que exis te causal de sin esp ecfica de m ayordomos,

~- 31 -
 peones, carpinteros, envaladores y
porte~os o portapliegos.
(b) Divisin de Asuntos Rurales
.-La cual, a travs de sus dos de-
partamentos, atiende la reclamacio-
nes de los trabajadores de la agr-
cultura .
(e) Divisin de Conr.truccin Ci-
vil-Encargada de los conflictos
que se producen en este gremio, el
cual se caracteriza por la. eventua-
lidad de sus servicios pues los tra-
bajadores permanentes de las em-
presas constructoras estn exclu-
dos.
( d) Divisin de Transportes.-
Tiene a su cargo todo lo relaciona-
do con estas actividades compren-
diendo las comunicaciones urbanas
interurbanas e interprovinciales.
Ultimamente se han anexado a
la Sub-Direccin de Regmenes Es-
peciales la Divisin de Muj eres y
Menores y la Divisin de ...... ?
111 Sub-Direccin de Trabajo del
Callao.-Este organismo fue creado
por ley N'? 14816 y cuenta con tres
divisiones a saber: Relaciones de
Trabajo, Regmenes Especiales e
Inspeccin cuyas funciones son se-
mejantes a las que desempean los
servicios centrales.
(e) Direccin Regional de Traba-
jo del Sur.-Este organismo fue
creado por Decreto Supremo de 28
de diciembre de 1963, en mrito a
que el incremento de la actividad
econmica y la peculiaridad de los
problemas laborales de la regin del
Sur del pas, haca necesaria la so- (g) Direccin Regional de Traba-
' lucin inmediata y definitiva de sus jo del Centro.-Tambin fue creada
-32-
conflictos de trabajo. Se evit en es-
ta forma la demora producida por
la necesidad de remitir a la capital
de la Repblica la solucin de di-
chos problemas.
La Direccin Regional de Traba-
jo del Sur tiene su sede en la ciu-
dad de Arequipa y tiene dentro d~
su territorio Jos departamentos dt:
Arequipa, Moquegua, Tacna, Apur-
mac, Cuzco, Madre de Dios y Puno.
Toda esta circunscripcin la atiendt>
a travs de dos Sub-Direcciones Re-
gionales, una de Arequipa con sede
en la ciudad de ese mismo nombre
y otra del Cuzco tambin con resi-
dencia en esta ciudad. A la prime-
ra le corresponde los terr itorios de
Arequipa, Moquegua y Tacna y a
la segunda todos los dems. Los ser-
vicios de cada una de las sedes de
las Sub-Direcciones Regionales de
Trabajo de Arequipa y del Cuzco,
estn integradas por las Divisiones
de Inspeccin de Relaciones de Tra-
bajo y de Regmenes Especiales.
(f) Direccin Regional de Traba-
jo del Norte.-La Ley del Presu-
puesto General de la Repblica de
1964, cre este organismo encomen-
dndosele las mismas funciones de
la Direccin Regional de Trabajo
del Sur, pero dentro del territorio
comprendido por los depar tamentos
de Amazonas, San Martn, Tumbes,
P~ura, Lambayeque, Cajamarca, La
Libertad y Ancash.
Para el ejercicio de sus funcio-
1
'
nes, la Direccin Regional de Tra-
bajo del Norte cuenta con dos sub-
1
direcciones regionales, la de Truj _
Ilo y la de Chimbote.
por la Ley General del Presupues- sta resuelva el conflicto en Prime-
to de la Repblica de 1964, CiiO ra Instancia.
idnticas atribuciones que la Direc.
cin Regional de Trabajo del Nor- Tribunales Arbitrales. - Cuando
te. Su territorio comprende los de- las partes de un conflicto colectivo
partamentos de Hunuco, Ayacucho, deseen someter su solucin a de-
Paseo, Junn y Huancavelica. cisin arbitral, se constituir un
Tribunal presidido por un funciona-
Cuenta con una sola Sub-Direccin rio de la Direccin General de Tra-
Regional de Trabajo con sede en ba jo e integrado por un rbitro de-
Huancayo y tiene los mismos ser- signado por el empleador y otro de-
vicios que las Sub-Direcciones de signado por los trabajadores recia.
Arequipa y Cuzco. mantes. En provincias, el Tribunal
Arbitral se compondr asimismo de
(h) Inspecciones Regionales de
un rbitro nombrado por cada par-
Trabajo.-Dentro de sus territorios te y presidido por un tercero de-
corresponde a los Inspectores Re- signado por el presidente de la
gionales de Trabajo conocer los con.
Corte Superior del Distrito Judicial,
flictos individuales o colectivos que
dentro de los miembros del Poder
se susciten entre los obreros y sus
principales, sin distinguir las recla- Judicial. Las partes podrn enco-
maciones de derecho de los inte- mendar sin embargo la decisin del
reses ni la cuanta de dichas recla- conflicto al Tribunal Arbitral Per-
maciones. manente que funciona en Lima y
que fuera creado por el Decreto Su-
Las Inspecciones Regionales de premo de 11 de enero de 1942.
Trabajo dependen de la Sub-Direc-
cin Regional a cargo de la zona. Conforme al Decreto Supremo de
19 de setiembre de 1942 los Tri-
Los Inspectores Regionales de bunales Arbitrales no estn faculta-
Trabajo estn facultados para resol- dos para modificar las normas le-
ver en Primera Instancia las recla- gales existentes ni para decidir
maciones individuales y colectivas cuestiones ajenas a las rel:-1cionec;
que se plantean en su territorio por del trabajo.
disposicin expresa del artculo 27?
del Decreto Supremo de 31 de agos- En cuanto al valor dt:- sus reso-
to de 1957 y artculo 2? del Decre- luciones stas tienen la autoridad
to Supremo de 18 de octubre de de cosa juzgada y mrito ejecutivo
1963. en atencin a lo establecido en la
ley 8930. Cuando el laudo declare
En lo que respecta a las reclama. derechos liquidables en efectivo o
ciones colectivas el Inspector de cotizables en dinero surtir sus
Trabajo termina su funcin al fra- efectos desde la fecha de presenta-
casar la conciliacin o el trato di- cin del pliego de reclamaciones.
recto entre las partes, debiendo ele.
var lo actuado ante la Sub-Direc- Los laudos emitidos por los Tri-
cin a la que pertenezca para que bunales Arbitrales creados en pro-

-33-
vincias podrn ser revisados sin
embargo por el Tribunal Arbitral
Permanente de Asuntos Colectivos
con sede en Lima, cuando incurra n
en causal de nulidad de las previs-
tas en la ley procesal ordinaria y
cuando resuelvan ms all de las
normas legales existentes o sobre
cuestiones ajenas a las relaciones
contractuales de trabajo.
El laudo arbitral tiene una vigen-
cia mnima de un ao, salvo que
en forma expresa se le hubiera se-
alado una mayor duracin .
* * *
NOTA SOBRE LOS DISTINTOS
PROCEDIMIENTOS UTILIZADOS
EN MATERIA LABORAL EN EL
PERU
De lo expuesto resulta que los
conflictos laborales en el Per, tanto
los colectivos como los individua-
les, pueden tramitarse en la si-
guiente forma:
Conflictos Individuales
( 1) Si el vnculo laboral se hu-
biere extinguido, el traba jador em-
pleado podr acudir a un organis-
mo judicial que es el Juzgado de
Trabajo, el cual, seg[U1 se ha visto,
est facultado para tra mitar la de-
manda. Para este efecto citar a la
parte demandada a un comparendo
en ei cual sta expondr s u punto
de vista, respecto a la reclamacin.
El Juez no interviene p ersonalmen-
te en la diligencia sin embargo, la
cual queda a cargo del Secretario
de Juzgado o a un ayudante de s-
te. En el comparendo deb e invitar-
se a las partes a conciliar el con-
-34 -
flicto. Fracasado este intento ca-
da parte ofrecer y actuar las
pruebas en esta diligencia, despus
de contestada la demanda. Podr
sin embargo ofrecer esas pruebas
dentro de los ocho das siguientes
a l comparendo. Este plazo fue el
sealado originalmente por la ley
6871, pero en la prctica los jue-
ces han interpretado que las prue-
bas ofrecidas durante dicho plazo
podrn actuarse despus de su ven.
cimiento y de h.::cho es usual que
el propio Juez seale para la ac-
tuacin de pruebas, das posterio-
res a la fecha en que expir el pe-
rodo probatorio.
Terminada la actuacin de prue-
bas o vencido un perodo de tiem-
po considerado prudencial por el
Juez, ste proceder a dictar sen-
tencia resolviendo, conjuntamente
con la cuestin de fondo, las excep-
ciones que se hubteran planteado.
No es admisible en estos procedi-
mientos en efecto, la tramitacin
de excepciones dilatorias .
Del fallo de Primera Instancia se
puede apelar a nte la Sala de Traba.
jo de la Corte Superiot del Distrito
Judicial. En esta instancia la re-
cepcin a prueba queda a discre-
cin del Tribunal Vista la cau sa se
dictar r esolucin . Si la cuanta
del litigio excede de S/. 20,000.00,
es procedente el recurso de nuli-
dad ante la Corte Suprema, la cual
acta como Tribunal de Fallo.
( 2) Si el vnculo laboral se hu-
biere extinguido y no obstante ha-
b er transcurrido ms de 48 horas
el patrono no hubiera pagado al
empleado los beneficios sociales :1
que ste estimase tener derecho, Priva tivo de Trabajo competente en
podr ocurrir -segn el gremio a razn del terirtorio, o del Turno,
que pertenezca- a la Divisin de en caso que la demanda se plan-
Denuncias Individuales de la Sub- tee en Lima . El procedimiento, sal-
Direccin de Relaciones de Traba- vo pequeas varianes, es igual al
jo, o a la Divisin de la Sub-Direc- que se sigue para las demandas de
cin de Regmenes Especiales, qu~ empleados ante el Juzgado de Tra-
a tienda los asuntos de su gremio . bajo. El fallo podr ser apelado
dentro del tercero da de notifica-
Recibida la denuncia el Jefe de do, previa consignacin de la suma
la Divisin citar al patrono para q ue se ordenase pagar al apelante.
que exponga las razones por las Concedida la alzada, el expedien-
que no ha pagado los beneficios te pasa a Vista Fiscal, y luego al
sociales reclamados. Si el patrono Tribuna l de Trabajo, el cual resol.
acredita la comisin del causal de ver en ltima instancia segn se
prdida de estos beneficios, o si ha expresado anteriormente.
niega la calidad de los servicios del
reclamante, la Autoridad Adminis- ( 4) Si el vnculo de trabajo se
trativa deber abstenerse de seguir hubiera extinguido y el patrono no
conociendo la reclamacin. Igual hubiera pagado al obrero sus bene-
actitud deber adoptar en caso que ficios sociales dentro del plazo de
el asunto requiera mayor probanza. 48 horas sealado por la ley, el tra-
Si por el contrario, el empleador bajador podr plantear su corres-
aceptase pagar tod o o parle de lo pondiente reclamacin -segn su
reclamado, ordenar que se proce- gremio- ante la Divtsin de De-
da a la entrega respectiva en rela- nuncias Individuales de la Sub-Di-
cin con la parte en discusin, se reccin de Relaciones de Trabajo,
abstendr o resolver. o ante la Divisin respectiva de la
Sub-Direccin de Regmenes Espe-
Este procedimiento est sustenta- ciales. En ambos casos se seguir
do en la Resolucin Suprema de 18 el mismo procedimiento que en el
de agosto de 1956 y en lo dispues- caso de las reclamaciones de em-
to en el artculo 21~ del Decreto p leados ante estos organismos a
Supremo de 31 de agosto de 1957, que nos hemos referido anteriot-
respecto a la Divisin de Denuncias mente.
Individuales; y en el artculo J0'?
del Decreto Supremo de 30 de abril (S) Si la relacin de trabajo es-
de 1954, respecto a las Divisiones tuviera vigente, tanto los emplea-
de la Sub-Direccin de Regmenes dos como los obreros que se con-
Especiales. sideran afectados injustamente por
a lguna decisin de su patrono, po-
( 3) Si el vnculo de trabajo se drn interponer individualmente su
hubiere extinguido y el trabajador denuncia ante el organismo que co-
tuviere la cali dad de obrero y su rresponda segn el gremio a que
patrono le adeudase salarios, bene- pertenezca el reclamante. Recibida
ficios sociales, etc., podr interpo- la denuncia se ordenar una inves-
ner su demanda ante el Juzgado tigacin en el centro de trabajo con

-35
audiencia de partes. El informe que
emita el funcionario encargado de
la investigacin se pondr en cono-
cimiento de los interesados quienes
podrn hacer las observaciones que
estime n convenientes. Luego se les
citar a un comparendo conciliato-
rio en el cual el funcionario que lo
dirija deber procurar el aveni-
miento de las partes. De no lograr-
lo, deber elevar el expediente al
Jefe de la Divisin a que pertenez-
ca quien emitir su resolucin. P re-
viamente las partes pueden ofrecer
y actuar ]as pruebas que es timen
convenientes y que hubier en sido
aceptadas por la Autoridad que co-
noce del asunto. De la Resolucin
del Jefe de Divisin se puede in-
terponer a pelacin dentro del pla-
zo de tercero da y previa consig-
nacin de la cantidad que se hu-
biera ordenado pagar al apelante.
En segunda ins tancia puede hacer-
se las alegaciones que se estimen
necesarias y an presentar prue-
bas con la venia del Sub-Direct or
encargado, quien dictar la ltima
resoluc in en la va administrativa.
Tal como hemos anotado, el cum-
plimiento de esta resolucin, si no
se ha impugnado judicialmen te, se
encomienda a la autoridad politica.
sin perjuicio de las mul tas con que
se pondr a la parte renuen te.
CONFLICTOS COLECTIVOS
( 1) Conflictos de Derecho. -
Usualmente se plantean en for m a
de denuncias ante la Divisin de
Denuncias Colectivas de la Sub-Di-
reccin de Relaciones de Trabajo,
o ante la Divisin de la Sub-Direc-
cin de Regmenes E speciales q ue
atienda los asuntos del gremio a
-36-
que pertenezca el Sindicato o tra-
bajadores reclamantes. De inmedia-
to se comisiona un inspector del
Ministerio para que en el centro de
trabajo y con audiencia de partes.
investigue los hechos que han mo-
tivado la reclamacin. Puesto el in-
forme en conocimiento de los inte-
resados se les citar a un compa-
rendo conciliatorio ante el Jefe del
De partamento que est conociendo
el asunto. Con la respuesta de las
partes es te funcionario deber in-
tentar un avenimiento de ellas si
es que asumen posiciones contra-
rias. En caso de no lograr la conci-
liacin elevar el expediente ante
el Jefe de la Divisin para que s-
te resuelva . Mientras tanto, las
partes podrn ofrecer y actuar las
pruebas que las favorezcan. Pro-
ducida la Resolucin, las partes la
podrn apelar dentro del trmino
de ter cero da, previa consignacin
de las cantidade~ que se pudieran
haber ordenado pagar al apelante.
En segunda y ltima instancia r~
suelve el asunto el Sub-Director res.
pectivo.
Esta reso lucin puede hacerse
cumplir mediant.:! el apoyo de la
autoridad pblica que seala el ar-
t culo 3'? del Decreto Supremo de
30 de mayo de 1939, sin perjuicio
de las multas que la Autoridad de
Trabajo puede imponer a la p arte
que se n iegue a cumplir la Resolu-
cin con que termin el trmite ad-
ministrativo Conforme veremos al
referirnos a la revisin judicial de
las r esoluciones administrativas -
la Autor idad Administrativa est
impedida de continuar con el co-
nocimiento del asunto, tan pronto
como se interponga la demanda ju-
dicial respectiva.
 Para terminar con los conflictos
colectivos de derecho, resulta inte-
resante destacar que con arreglo a
lo dispuesto en el artculo 4'? del
Decreto Supremo de 7 de agosto
de 1958, durante la vigencia de un
pacto colectivo no puede deman-
darse la modificacin de ninguna
de sus partes. En esta forma se
han limitado los alcances del ar-
tculo 27'? del Decreto Supremo ele
31 de agosto de 1957, el cual se
refera al trmite de las peticiones
colectivas sin especificar la oportu-
nidad de su planteamiento, lo que
produca una multiplicacin desme-
dida de conflictos laborales.
Conflictos de Intereses.-Las re-
clamaciones que plantean Jos tra-
bajadores sobre modificacin de sa-
larios y condiciones de trabajo, as
como las que formulen los emplea.
dores sobre revis in dC' determinct-
dos puntos del pacto colectivo, r~
cluccin de personal, de sueldos y sa-
larios, clausura o cierre total o par-
cial del centro de trabaj o, modifi-
cacin de las horas o del rgimen
de trabajo, etc., estn suje tas a tra.
lo directo, conciliacin y arbi traje
o r esolucin en caso que ste se
frustre. Se plantea la reclamacin
m ediante demanda escrita que de-
ber entrega1se a la p arte contra-
ria, con copia para la Autoridad
de Trabajo, recibida la demanda la
parte demandada deber recibir a
los reclamantes en el plazo de ter-
cero da, convinindose en esta reu-
nin la fecha en que se dar res-
puesta a Ja demanda, inicindose el
trato directo. Para este efecto las
partes debern esta r representadas
por apoderados debidamente auto-
rizados. Los t rabajadores debern
-37-
estar representados por su Sindi-
cato y en caso que no lo tuvieran,
por trabajadores provenientes dei
centro de trabajo y que hubieren
sido elegidos con el voto conforme
de la mayora de los servidores de
dicho centro de actividades. Am-
mas partes discutirn la demanda
dando cuenta a la Autoridad de
Trabajo sobre los puntos que hu-
bieren sido materia el~ acuerdo '"
cules no. En caso de quedar s-
lucionado la r eclamacin con los
acuerdos adoptados, se proceder a
la redaccin del pacto o conven-
cin colectiva, la cual deber ser
aprobada por el Ministerio de Tra-
bajo.
En el supuesto que el trato direc-
to se diera por fracasado sin ha-
berse logrado el pacto, las partes
ocurrirn ante la Autoridad de Tra-
bajo, la cual deber p roceder a
instalar la Junta ele Conciliacin
que estar presidida por un conci-
liador del Ministerio. A estas reu-
niones las partes pueden ocurrir
con asesores, podrn s91icitar la
declaracin de testigos, ofrecer o
p edir peritajes, etc.
La funcin del conciilador, ade-
ms de dirigir las sesiones de jun-
ta de conciliacin, comprende, lle-
gado el momento oportuno, la pro.
posicin de frmulas de arreglo a
fin de lograr el avenimiento de las
par tes.
Fracasada la conciliacin el con-
flicto debe resolverse por decisin
del Ministerio de Trabajo o por
laudo directo por un Tribunal Ar-
bitral.
El Tribunal Arbitral compelente
pa1a el conocimiento cle los conflic.
tos que se planteen en la capital
de la Repblica es el Tribunal Per-
manente de Asuntos Colectivos. Si
el conflicto ha surgido en provin-
cias, el Tribunal se constituir de
tres miembros, dos de los cuales
sern ombrados por cada una de
las partes, y el tercero por el Pre-
sidente de la Corte Superior del
Distrito Judicial a que pertenezca
la provincia en referencia.
El Tribunal Arbitral escuchar
los alegatos de las partes y reci-
bir la causa a prueba por el tr-
mino de 6 das debiendo resolver
dentro del plazo mximo de 8 das.
Este perodo de prueba podr re-
ducirse a slo 3 das en caso que
las partes estuvieran de acuerdo en
los hechos, cosas o cantidades ma-
teria del conflicto, pues en este su-
puesto la disputa slo versar so-
bre la valorizacin o calificacin
de aqullos. El Tribunal podr or-
denar la exhibicin de libros y do-
cumentos y tomar la declaracin
de testigos, llevar a cabo inspec-
ciones oculares, y cuantas diligen-
cias estime necesarias para el es-
clarecimiento del litigio.
Sometida la reclamacin a la de-
cisin del Tribunal Arbitral las
partes debern abstenerse de toda
actitud que lesione los intereses del
contrario, evitando asimismo repre-
salias, una vez fallado el litigio.
Por efecto de la ley 8930 el fallo
del Tribunal Arbitral tiene calidad
de cosa juzgada y mrito ejecutivo
cuando emana del Tribunal Arbi-
tral Permanete existente en Lima.
Frustrado el trmite arbitral de
la reclamacin debe la Autoridad
- 38 -
de Trabajo Administrativa resolver
el litigio a travs de dos instancias,
las cuales, segn hemos expresado,
son la Sub-Direccin General o Re-
gional de Trabajo, que fuere com-
petente.
La jurisprudencia Administrativa
existente, ha interpretado la facul-
tad de la autoridad de trabajo pa-
ra resolver los conflictos colectivos
de intereses, limitndola al otorga-
miento de mejoras salariales y de
condiciones de trabajo ex istentes
por efecto de pactos celebrados en-
tre las partes, que se encotraron vL
gentes. Se estima que la autoridad
de trabajo no est autorizada en
cambio, para crear nuevos benefi-
cios o condiciones de trabajo.
PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
Trabajo Martimo.-Todo lo reb-
cionado con las reclamaciones 'h:>
bre revisin de tarifas de salarios
de los trabajadores martimos se
tramita ante la Comisin Contro-
ladora de Trabajo Martimo. Es 1 ~
institucin est constituida por te-
presentantes de la Autoridad Por-
tuaria, del Ministerio de Trabaj0.
del Ministerio de Hacienda, del
Gremio de Tarjadores, del Sindica-
to de Estibadores, del Ministe1i~:>
de Marina, de la Asociacin Mari .i-
ma del Per, de la Asociacin de
Armadores y de ]a Cmara de Co-
mercio y Produccin del Callao. A
este organismo se le tiene enco-
mendado el pago de beneficios so-
ciales a los trabajadores martimos,
para lo cual recibe las consignacio-
nes que de los mismos deben efec-
tuar las personas que utilizan los
servicios de dichos trabajadores.
Adems de estas atribuciones co-
 rresponde a la Comisin Controla-
dora de Trabajo Martimo la re-
visin de las tarifas conforme a las
cuales se pagan las labores de los
trabajadores martimos.
Trabajo Textli.-Los conflictos co-
lectivos que se planteen en la in-
dustria textil se someten a la Co-
misin Permanente de la Industria
Textil, que es un organismo consti-
tuido por representantes de las em.
presas textiles y de los trabajado-
res; contando con el aseso ramien-
to del Ministerio de Trabajo, de la
O.I.T. de la Institucin Nacional de
Produc tividad y del Ministe rio de
Fomento, mediante dos representan.
tes de cada una de eslas insti tucio-
nes. Para el estudio y resolucin de
los proble mas de la industria tex-
til. es ta comisin es t dividida en
tantas subcomisiones como ramos
diferentes existen en esta industria.
Estas subcomisiones debern reu-
nirse mensualmente y a tendern los
asuntos que planteen los represen-
tantes de las e mpresas y de los
tra bajadores. Atender n, as imismo,
las reclamaciones que se hubie ren
presentado en los centros de traba-
jo, y que no se hubieren resuelto
en trato directo. En c::lso de no ob-
tenerse acuerdo sobre estos con-
flictos en e l seno de las s ubcomisio-
nes, ias partes decidir n de comn
acuerdo si se remite la cuestin li-
tigiosa a la Comisin Pe rmanente
de la Indus tria Textil o a la Auto-
ridad de Trabajo. En este ltimo
caso se seguir el p'rocedimiento
general de conciltcin y arbitraj e.
Si la Comisin es quien conoce el
asunto y llega a una solucin sobre
el mismo, el acuerdo ser formul a-
do en un pacto colectivo.
- 39 -
Resulta ilustrativo agregar res-
pecto a los trabajadores de la in-
dustria textil, que en lo relativo a
mejoras salariales este gremio est
sujeto a un rgimen de regulariza-
cin automtica en razn a l alza del
costo de vida se~lado por el Ban-
co Central de Reserva del Per.
REVISION JUDICIAL DE LOS
FALLOS ADMINISTRATIVOS
La Ley Orgnica del Poder Judi-
cial N'-' 14605 dispone en su artcu-
lo 10'-' que si en un procedimiento
administrativo surge alguna cues-
tin contenciosa, se s uspender el
procedimiento por la autoridad que
conoce de l, a fin de que el Pode r
Judicial declare el derecho que de-
fina el litigio. Si la autoridad admi-
nistrativa se negara a suspender el
procedimiento los interesados po-
drn interponer la d<':manda perti-
nente ante el Poder Judicial. Si la
conducta de la autoridad adminis-
trativa provocara conflicto, ste se
resolver aplicndose las reglas so-
bre conflictos de autoridades.
No es admis ibl~. segn el artcu-
lo 11'-' de la Ley Orgnica citada la
impugnacin de resoluciones admi-
nistrativas de carcter particular
que hayan dictado las autoridades
competentes sino despus de ago-
tados los recursos jerrquicos ex-
presam ente establecidos y a instan
cia de parte interesada.
Dispone por ltimo F!) artculo 1 2~
de la misma ley que hay accin an-
te el Poder Judicial contra todos
los actos de la a dministracin p-
bHca departamental o municipal,
que constituyen despojo, desconoci-
miento o violacin de los derechos
que reconocen la Constitucin y las De todo lo expuesto, se despren-
leyes. de que en materia de jurisdiccin
y competencia de los organismos
Al haberse dictado las disposicio- encargados de la atencin de los
nes transcritas con posterioridad a conflictos de trabajo, as como en
todas las leyes que reconocan la lo relativo al trmite de stos, es
calidad de cosa juzgada de las reso- impostergal?le la atencin de los si-
luciones adminic;trativas dictadas guientes problemas:
para la solucin de conflictos indi-
viduales o colectivos de trabajo, re- Primera.-Los procedimientos an-
sulta posible implignar ante el Po- te el Juzgado Privativo de Trabajo y
der Judicial todas estas resolucio- Juzgado de Trabajo carecen del
nes por haber perdido sustancial- principio de inmediacin indispen-
mente la calidad de cosa juzgada. sable en todo proceso laboral. El
Juez no interviene personaimente,
Este trabajo no pretende anali- realizndose todas las diligencias
zar todos los interrogantes que al ante el Secretario del Juzgado o un
respecto plantea la citada ley N<:> empleado de ste. La actuacin de
14605, sino destacar el hecho que el las pruebas, inclusive la declara-
Poder Judicial, a travs del fuero cin de testigos, confesin de las
comn, est capacitado para cono- partes, etc., no son apreciadas di-
cer y resolver los conflictos labora- rectamente por el Juzgado, ya que
les que se sometan a su jurisdiccin conoce de ellas al momento de dic-
en va de revisin de las resolucio- tar sentencia y con la lectura del
nes administrativas a que dieran expediente.
lugar.
Adems se encuentra generaliza-
El Juez a quien corresponde el da la actuacin d? pruebas una vez
conocimiento de estos asuntos es el vencido el plazo correspondiente,
de Primera Instancia del fuero co-
en virtud del cual la perentoriedad
mn. Esto es as en mrito a que
la competencia del Juez de Traba- de los trminos contenidos en el
artculo 7<:> de la ley 6871 y artculo
jo comprende nicamente las re-
clamaciones de los empleados so- 74'? del Decreto Supremo de 23 de
bre pago de beneficios sociales. De marzo de 1936, constituyen letra
otro lado, el artculo 296 del Cdi- muerta en la mayora de los pro-
go de Procedimientos Civiles dispo- cesos.
ne que se ventilan en juicio ordina- Si agregamos a esto la pasividad
rio las cuestiones litigiosas que no de los jueces respecto a las articu-
tengan tramitacin especial seala- laciones dirigidas a demorar la ter-
das en el propio Cdigo. Por estas minacin del pleito, debemos acep
razones la accin de nulidad de re-
solucin a que hemos hecho refe- tar la ausencia de los principios de
rencia deber tramitarse en la va concentracin de celeridad y de in-
ordinaria y ante los jueces del fue- mediacin en los procesos comenta-
ro comn. dos y la necesidad de su reforma.

-40-
 Sem.mda.-Resulta indispensablt' rn tener preferencia para ocupar
limitar la competencia de los orga- los cargos judiciales dedicados a la
nismos administrativos a fin de atencin de los conflictos laborales
impedirles la atencin de las recla- de Derecho.
maciones individuales planteadas
despus de extinguido d vnculo de Cuarta.-La competencia de los
trabajo. En la actualidad existe Jueces de Trabaje debe ampliarse
duplicidad en cuanto al trmite de de modo que puedan conocer de la
estas reclamaciones, las cuales, se- revisin de las resoluciones admi-
gn hemos visto, pueden ventilarse nistrativas cuya nulidad se ha de-
simultneamente ante los juzgados mandado ante el fuero comn. En
y los organismos administrativos la actualidad, segn hemos mani-
que atienden denunci2.~ individua- festado, es el Juez Ordinario quien,
les. Esta duplicidad hace posible la no obstante su falta de especialidad
existencia de fallos contradictorios en la materia, debe conocer de estos
sobre un mismo asunto; adems de asuntos.
un sinnmero de inconvenientes f -
ciles de imaginar. Quinta.-El procedimiento de las
reclamaciones colectivas de intere-
Tercero.-Es impostergable la in- ses debe revisar se de manera que,
corporacin de la justicia privativa dejando garantizada el libre juego
del trabajo, vale decir, los Juzgados de las partes, en la negociacin, se
y el Tribunal r espectivo, al Poder restrinj a al mnimo la posibilidad
Judicial Ordinario reconocindose- de que el desacuerdo entre ellas re-
les la antigedad y especialidad que percuta en hechos que pr oduzcan
posean sus mieml-,ros, quienes debe malestar en la colectividad del pas.

- 41 -
 El endoso en la Letra de Cambio
despus del protesto y la
Jurisprudencia Peruana
Por Felipe Osterling Parodi

El endoso es un negocio cambia- re la propiedad y todos los dere

ro accesorio, que consiste en la de- chos inherentes a ella.
claracin escrita y firmada en el t-
tulo por el endosante y en la entre- Adems , el endosatario de la le-
ga, de este ttulo, al endosatario. tra de cambio puede accionar en va
de r egreso contra los endosantes,
El enduso es pues un modo de quienes quedan solidariamente res-
transmisin de una letra de cambio ponsables de la aceptacin y, a su
por la ~!1trega del ttulo, con una vencimiento, del pago. En la misma
mencwn inscrita al dorso. Quien medida en que tambin puede ac-
remite el ttulo es el endosante y cionar, en la va directa, contra el
quien lo recibe es el endosatario. aceptante o los avalistas.

El contenido de este negocio El endosatario, por ltimo, tiene

constituye, en esencia, la obligacin el derecho de endosar la letra de
unilater al de hacer pagar 'el impor- cambio a otro, convirtindose en
te indicado en la letra de cambio, obligado solidario, en forma cam-
a su vendmiento, en favor del endo biara, con los dems firmantes del
satario o de cualquier otr o legti- documento.
mo poseedor .
La transferencia del ttulo impor-
El endoso de la letra de cambio ta tambin la del crdito. Por eso,
-con la limitacin que sealamos el endoso tiene muchas analogas
ms adelante al tratar de la clusu- con la cesin de crditos, p ero di-
la "por procuracin", "valor en ga- fiere de ella porque con la transfe-
ranta" u otra semejante- t ransfie- rencia de la letra se hace nacer una
promesa cambiara.

N . de R.: Este artculo fue escri- En la cesin de crditos el cesio-

to y estaba en prensa antes de la nario no adquiere accin contra el
promulgacin de la Ley N'.' 16587, deudor cedido, sino desde que ste
correspondi~nte al "Libro de los T-
tulos Valores" del Cdigo de Co--
acepta la traslacin, o desde que se
mercio, que empezar a regir el 15 le notifica judicialmente (ar tculo
de setiembre de 1967. 1457 del Cdigo civil ) . E l endoso,

- 42-
en cambio, se perfecciona con la letra de cambio remite el ttulo a
simple transferencia del ttl:llo por un tercem con mandato de percibir
el endosante al endosatario. por su cuenta el pago.

En la cesin, el cedente slo res- El tenedor es el mandatario del

ponde de la existencia del crdito al endosante y, por lo tanto, debe ren-
tiempo de la enajenacin (artculo dirle cuenta de lo que para l ha
1458 del Cdigo civil), y no de la cobrado. Es ms, contrae responsa-
solvencia del deudor, salvo que hu- bilidad si no promueve accin den-
biera contrado tal obligacin y s- tro de los plazos legales.
lo hasta la cantidad que recibi co-
mo precio (artculo 1459 del Cdigo En tales casos la ley atribuye al
civil). En cambio, el endosante ga- endosatario la facultad de ejercitar
rantiza la aceptacin y el pago de todos los derechos inherentes a la
la letra. letra de cambio, pero siempre en
calidad de mandatario, sto es, en
Por ltimo, mientras que en la nombre y por cuenta del eridosante.
cesin de crditos el deudor puede
oponer al cesionario todas las ex- Los mismos derechos correspon-
cepciones que hubiera podido opo- den al endosatario en garanta de
ner al cedente, en el endoso sucede una letra de cambio. Slo observa-
lo contrario (artculo 664 del Cdi- mos, respecto a la clusula "valor
go de procedimientos civiles) . en garanta", que en Jas relaciones
entre el endosante y el endosatario
Hemos dicho que el endoso trans- ella significa constituir la letra de
fiere la propiedad y todos los dere- cambio en prenda y, en nuestra opi-
chos in1herentes a la letra de cam- nin, conferirle al endosatario el de-
bio. Esta regla, sin embargo, no es recho de hacerse pagar con privile-
general. En los casos previstos por gio sobre el importe de la letra, el
el artculo 445 del Cdigo de comer- crdito por el que la prenda se cons-
cio, o sea cuando el endoso se ve- tituy.
rifica con la clusula "por procura-
cin", "para su cobro", "por man- Aclarados estos conceptos debe-
dato", "valor en garanta", u otra mos precisar los verdaderos alcan-
equivalente, l no transfiere Ja pro- ces del artculo 446 del Cdigo de
piedad de la letra. Simplemente au- comercio, cuando dispone que el
toriza al endosatario para cobrarla, endoso de una letra ya vencida pro-
protestarla, comparecer en juicio, y ducir tan solo Jos efectos de una
an endosarla por procuracin. cesin.

La ley permite pues dos clases de Esta regla ha dado origen a se-
endosos que no son traslativos de rios debates.
la propiedad: uno es el endoso a t- La norma entra en juego en las
tulo de procuracin, y el otro el en- dos hiptesis sealadas, que desde
doso a ttulo de prenda. luego debemos distinguir; o sea
El endoso por procuracin es cuando se trata de un endoso "por
aquel por el cual el tenedor de una procuracin", "para su cobro", "por

-43-
mandato'', "valor en garanta", u te, despus de la fecha de venci-
otro equivalente, y cuando se trata miento del documento.
de un endoso pleno, que, conforme
al artculo 442 del Cdigo de comer- La Corte Suprema s tiene juris-
cio, tran~!iere la propiedad y todos prudencia firme cuando no se trata
los derechos inherentes a la letra de de endosos por procuracin, sino
cambio en favor del endosatario. de endosos plenos, que transfieren
Analicemos ambos casos separa- la propiedad de la letra de cambio.
damente. Aqu s el pensamiento de ese Tri-
bunal es definitivo. La Corte, en rei-
En el pr imer caso, o sea cuando teradas ejecutorias, ha denegado la
no se transfiere la propiedad de la accin ejecu tiva, aduciendo que se
letra de cambio, la Corte Suprema trata de una simple cesin de crdi-
de la Repblica, por resolucin de S tos. Esta doctrina ha sido consagra-
de octubre de 1957 (1), h a declarado da por las resoluciones de 16 de di-
:ue tratndose de un endoso en co- ciembre de 1955 (4), de 14 de abril
branza y estando a lo previsto por de 19S6 (S) , de 1S de setiembre de
e l artculo 445 del Cdigo de co- 19S8 (6), y de 12 de julio de 1965
m ercio, proceda la interposicin (7).
de la accin ejecutiva por el endo-
satario. Hacemos notar que la Cor- En suma, tratndose del endoso
te Superior de Junn, que conoci en cobranza verificado despus del
el asunto en segunda h1st ancia, ha- v.encimient o de la letra de cambio,
ba denegado la accin ejecutiva la Corte Suprema, primero, en las
aduciendo que se trataba de la ce- ejecutorias de S de octubre de 19S7
sin de un crdito. y de 9 de enero de 1960, admiti
que el endosatario poda ejercitar
La misma Corte Suprema, por re-
la accin en la va ejecutiva que la
solucin de 9 de enero de 1960 (2),
ley conceda a su endosante, pero
declar fundada la demanda ejecu-
en la ejecutoria de 29 de diciembre
tiva, no obstante que el endoso por
de 196S modific esta doctrina, al
procuracin se haba consignado
establecer que el endoso de una le-
despus de la fecha de vencimiento
tra de cambio en cobranza, efectua-
de la letra.
do despus del protesto, slo pro
Sin embargo, la Corte Suprema duca los efectos de una cesin de
de la Repblica, por resolucin de crditos que no daba mrito a la
29 de diciembre de 1965 (3), ha de- accin ejecutiva.
clarado que el endoso de una letra
de cambio en cobranza, despus de En e] caso del endoso en propie-
efectuado el protesto, slo produce dad, la Corte Suprema, uniforme-
los efectos de una cesin que no da mente, en sus ejecutorias de 16 de
mrito a la accin ejecutiva. diciembre de 19SS, 14 de abril de
19S6, 1S de setiembre de 19S8 y 12
Esto en lo que respecta al endoso de julio de 196S, ha declarado que
de la letra de cambio por procura- ese endoso, verificado despus
cin o con otra clusula equivalen- del protesto, constituye una cesin

-44-
de crditos que no confiere al endo- La solucin del segundo caso es,
satario el derecho de accionar en la evidentemente, ms ompleja. Pero
va ejecutiva. creemos que igualmente ntida.

Tanto la ltima resolucin de la La norma consignada por el ar-

Corte Suprema, relativa al endoso tculo 446 del Cdigo de comercio,
en cobranza, de 29 de diciembre de que la Corte Suprema de la Rep-
1965, como todas las ejecutorias re- blica ha aplicado en los casos del
ferentes a los endosos en propiedad, endoso en propiedad verificado des-
parecen otorgar alcances distintos a pus del protesto para denegar la
los previstos por el legislador en el va ejecutiva, tiene otros alcances.
artculo 446 del Cdigo de comer-
cio. Ella significa, en nuestra opinin,
que los obligados al pago pueden
Nada justifica que la primera ju- oponer al endosatario o cesionario
risprudencia relativa a las letras todas las excepciones personales
endosadas "por procuracin" haya que hubieran podido oponer el en-
cambiado, y que hoy da no se per- dosante o cedente de la letra de
mita que Gl endosatario en cobran- cambio, de acuerdo con lo estable-
za pueda hacer uso de la va ejecu- cido por el artculo 664 del Cdigo
tiva que la ley confiere a su man- de procedimientos civiles. Porque
dante. es propio de la cesin de crditos
que el deudor cedido pueda oponer
Si el endosatario en cobranza es al cesionuio las mismas excepcio-
un simple mandatario del endosan- nes personales que al cedente.
te, nada se opone, por cierto, a que
haga uso de los mismos recursos Ella tambin significa que las re-
laciones jurdicas entre el endosan-
legales que la ley franquea a su
te o cedente y el endosatario o ce-
mandante. Se trata, en sntesis, de
sionario estn regidas por las nor-
una forma peculiar del mandato,
prevista por la ley, en virtud de la mas contenidas en los artculos
1456 y siguientes del Cdigo civil,
cual el endosatario puede !hacer uso
de todos los derechos que ella por no existir entre ambos relacin
cambiara. O sea, que el endosante o
otorga a su endosante. Si el en-
cedente slo debe sanear la existen-
dosante puede ejercitar la accin
cia del crdito al tiempo de la ena-
ejecutiva, no hay razn para dene-
jenacin (artculo 1458 del Cdigo
grsela al endosatario, quien jur- civil), salvo que se estipule que tam-
dicamente acta slo como manda- bin responde de la solvencia del
tario. deudor (artculo 1459 del Cdigo
civil) .
En estos casos el artculo 446 del Pero el artculo 446 del Cdigo
Cdigo de Comercio es inaplicable, de comercio no significa, en nues-
porque el simple mandato que con- tra opinin, que si el endosante o
fiere el endosante al endosatario no cedente de la letra de cambio te-
puede producir los efectos de una na derecho a accionar por la via
cesin de crditos. ejecutiva, sea contra el aceptante

- 45 -
o avalista, por la accwn directa,
sea contra el girador o los endosan-
tes, por la accin en va de regreso,
no transfiera estos mismos derechos
al cesionario o endosario.
La obligacin del aceptante, avalis-
ta, girador o endosante de la letra
de cambio no se extingue por el
simple hecho de que el documento
sea endosado despus de su venci-
miento. Y no slo no se extingue,
sino que puede hacerse efectiva por
el endosatario o cesionario ejercitan-
do las mismas acciones ejecutivas
que la ley franqueaba a su endosan-
te o cedente.
Cuando s.e cede un crdito del de-
recho comn, una obligacin civil
con garanta hipotecaria por ejem-
plo, el cesionario puede ejercitar
contra el deudor cedido una accin
ejecutiva similar a la que corres-
ponda a su cedente. Lo mismo su-
cede en el Derecho mercantil. El ce-
sionario o endosatario de una letra
de cambio puede ejercitar contra
todos los obligados al pago, sean
estos aceptantes, avalistas, girado-
res o endosantes, las mismas accio-
nes que conceda la ley a su ceden-
te o endosante.
Razonar de otro modo sera in-
cursionar por terrenos sumamente
peligrosos, neutralizando la verdade-
ra utilidad de la letra de cambio
en la vida comercial. Significara,
en buena cuenta, que el cesionario
de la letra de cambio habra perdi-
do Ja accin por derecho de cambio
en va de regreso, contra el gira-
dor y los endosantes, por la sola
circunstancia de haberse consigna-
do el endoso despus del vencimien-
to, y tambin la accin directa, con-
-46-
tra los avalistas, quienes nicamen-
te estn vinculados por la obliga-
cin cambiara, y que slo conser-
vara la accin de derecho comn
contra el aceptante del documento.
Por Jo dems, tratadistas tan e-
minentes como Bolaffio - Rocco- Vi-
vante (8) y Miguel Antonio de la
Lama (9), al transcribir una opi-
nin de Vivante, acogen estos con-
ceptos.
Hacemos notar que en Francia,
ante el ~ilencio del Cdigo de co-
mercio, la mayora de los autores
y la jurisprudencia se inclinan
por la validez del endoso despus
del vencimiento de la letra de cam-
bio, porque ]a Jey, al permitir la
transferencia por endoso, no distin-
gue entre la letra vencida y no ven-
cida, y porque el hecho del venci-
miento no extingue, como lo han
afirmado algunos autores, la obli-
gacin cambiaria, sustituyndola por
un crdito derivado de una letra,
pues sta contina subsistiendo en
su naturaleza y con sus caracteres,
entre los que se encuentra su trans-
misibilidad por endoso. En Francia,
el endoso de la letra de cambio des-
pus de su vencimiento no produce
pues los efectos de una cesin de
crditos, ni siquiera entre el endo-
sante y el endosatario.
Tambin aclaramos que el art-
culo 25 de la ley italiana no deja
lugar a dudas, al disponer que el
cesionario de la letra se subroga en
todos los derechos cambiaras del
cedente. Y como entre estos dere-
chos se encuentra, principalmente,
el de accionar por la va ejecutiva
contra el deudor, no puede dudarse
que este ltimo efecto ha de confe- Y no es exacto que la accin eje-
rirse a la cesin del ttulo. cutiva sea acordada en favor de la
persona que posee la letra de cam-
Sin embargo, creemos que el tex- bio el da del vencimiento, pues es
to de la ley peruana es claro y que la propia le tra la que posee los efec-
l est restringido a los efectos se- tos del ttulo ejecutivo para ejer-
alados. citar la accin cambiara, que com-
prende, precisamente, la posibilidad
No deben confundirse los efectos de accionar por va ejecutiva.
que el endoso produce, despus del
vencimiento, en las relaciones en- Creemos, en conclusin, que ia
tre el endosantc y el endosatario, jurisprudencia vacilante de la Cor-
con los que produce frente a los te Suprema de la Repblica, acer-
terceros. ca del endoso en cobranza despus
del vencimiento de la letra de cam-
Respecto a los primeros, como los bio, debe volver por sus antiguos
efectos del endoso son los de la ce- cauces, para aceptar que el endosa-
sin, no existe relacin cambiaria, tario promueva vlidamente la ac-
por lo que no es el caso hablar cin en va ejecutiva que corres-
de accin ejecutiva, que se con- ponde a su cedente o mandante. Y,
cede en proteccin del crdito cam- tratndose del endoso en propiedad
biara. Pero en sus relaciones con verificado despus del protesto del
los terceros, el endosatario posterior documento, la Corte debe admitir
al vencimiento de la letra de cam- que al endosatario le corresponden
bio ocupa el puesto del endosante. las mismas acciones que al endo-
La posicin de los terceros deudo- sante, o sea la accin por derecho
res no ha cambiado y es la misma de cambio, en la va de regreso, con-
que tenan al tiempo del vencimien- tra el girador y Jos endosantes, y
to de la letra. Y as como quien era la accin directa, tambin en la va
entonces poseedor !habra podido ac- ejecutiva. contra el aceptante y los
cionar contra ellos por la va ejecu- avalistas.
tiva, as tambin puede accionar
quien ahora es su cesionario. Lima, 15 de marzo de 1967

(1) Monte ncgro Baca, Jos, Ejecutorias
Supremas de Derecho Civil Perua-
no, Tomo IX, pg. 41.
(2) Revista de Jurisprudencia Peruana,
N ~ 198, pg. 853.
(3) Rev. cit., N? 264, pg. 132.
(4) Montenegro Baca, ob. cit., pg. 34.
(5) Montc.ncgro Baca, ob. cit., pg. 35.
(6) Montcnegro Baca, ob. cit, pg. 50.
(7 ) Rev. ci t., N9 269, pg. 822.
(8) Derecho Comercial, Tomo 8, Vol u-
m en I, N~ 172, pginas 238 y si-
guientes.
(9) Cdigo de Comercio, Tomo II, p-
gina 87.

-47-
 los Nombramientos Judiciales
Por Luis Arbul Alva

Ante la existencia de un conflicto na de las cualidades indispensables

de intereses en donde las partes de-
ciden someter la solucin de la corr
troversia al Estado, o ante la comi
sin de un hecho delictuoso en que
se tendr que definir la relacin jt.r
rdica habida entre el Estado y el
delincuente, la existencia de ciertos
organismos que la misma ley crea
con una funcin especifica, cual es
la de "deylarar el derecho" es im
prescindible. El procedimiento para
la integracin de estos organismos
es una interrogante que rara vez nos
la hemos formulado.
para administrar justicia es decir:
moralidad, independencia , ~entidc
de lo justo y conocimiento del De
recho" ( 1). La prctica ha demos
t rado en los casos concretos, que
la eleccin as establecida de los
Jueces, se hace con critt:rio poltico
lo que no slo resta independencia
a los magistrados sino que al de-
cir de Hugo Alsina "proporciona
un espectculo vergonzoso de una
campaa poltica dirigida por quie-
nes luego deben juzgar a partida-
rios y adversarios" (2).

Coexisten diversos criterios para Otro sistema es el denominado

el nombramiento de los Magistra- de los Ascensos, que tiene como
dos, que responden a la concepcin
premisa la antiguedad en el cargo,
que se tiene de la funcin de ad
en razn de que la experiencia as
ministrar justicia.
adquirida permitir desempear
Para muchos la intervencin de con eficacia un cargo de tanta res-
los Poderes Ejecutivo y Legislativo ponsabilidad. Lo que no consideran
en la designacin de los Jueces es los sostenedores de este sistema es
un rezago feudal; ya que histrica- que la antiguedad no es el nico
mente el derecho que . detentaba el criterio que acredite capacidad, si-
monarca a juzgar lo cedi al pue- no que slo es un elemento que se
blo a cambio de reservarse la de debe aadir a otras cualidades in-
signacin de los juzgadores; lo que dispensables.
resulta en un Estado de Derecho,
hoy en da una incongruencia. Con
Un sistema que hipotticamente
relacin al sistema de eleccin pO<
podra resolver el problema sera
pular de los magistrados, Alcala Za
mora y Castillo afirma "Nadie ha el del Concurso que supondra un
podido explicarme an por que cu "cotejo de condiciones" que com-
rioso mecanismo el sufragio, que prendera la vida pblica y privada
es y no puede ser otra cosa que una del candidato. Es este un sistema
expresin de voluntad se transforma de difcil reglamentacin, pero es
hasta conseguir dotar a una perso- conveniente tenerlo como ideal.

- 48-
 Existe el sistema denominado de
"Cooptacin", en virtud del cual la
designamcin la hacen los mismos
organismos jurisdiccionales. Es te
sistema encierra peligros considera-
bles, uno de ellos es el de no acep-
tar a personas que no tengan la mis-
ma orientacin y afinidad con las
que forman parte de los Tribuna-
les, que traera como consecuencia,
la formacin de una "casta judi-
cial". Existe por ltimo un sistema
que podramos denominar mixto,
en el cual intervienen diversos orga-
nismos, que es el que adopta el Pe-
r como veremos ms adelante.
En nuestro medio an subsiste
la discusin acerca del mejor pro-
cedimiento que se debe emplear pa-
ra el nombramiento de los magis-
trados. Cronolgicamente echando
una visin restropectiva encontra-
mos que la Constitucin de 1860 en
su art. 126 estatua que los Vocales
y Fiscales de la Corte Suprema de
la Repblica sern nombrados por
el Congreso a propuesta en terna
doble por el Poder Ejecutivo; que
Jos Vocales y Fiscales de las Cor-
tes Superiores sern nombrados
por el Poder Ejecutivo a propuesta
en terna doble de la Corte Supre-
ma y los Jueces de Primera Instan-
cia y Agentes Fiscales, a propues ta
en terna doble de las r espectivas
Cortes Superiores . El Reglamento
de los Tribunales determinaba los
requisitos de l nombraao . Luis Feli-
pe Villarn en su libro "La Consti-
tucin del Per " cita a Laboulaye
quien sostiene "Hay que asegurar
a Ja magistratura una indepen-
dencia suprema. Organo de la ley
el Juez slo debe tener en conside-
racin la ley, cualesquiera que sean
-49-
las consecuencias. Ninguna influen-
cia poltica debe entrar en su san-
tuar io. La justicia vive de s misma:
ella no es una dependencia sino u-
na parte de la soberana. La Asam-
blea Constituyente crey asegurar
la perfecta libertad del Poder Judi-
cial decidiendo que la justicia se
administrara por Jueces temporal-
m ente elegidos por el Pueblo" (3) .
Se haca pues del Juez un servidor
del pueblo y de la opinin; este
pensamiento felizmente no lleg a
nosotros con la misma influencia
que otras ins tituciones.
La derogada Ley Orgnica del Po-
der Judicial (1911) no contena nin-
guna disposicin referente a la for-
ma en que se tramitaban dentro del
Poder Judicial la provisin de las
vacantes producidas en la Corte Su-
prema, Corte Superior y en Primera
Instancia. Slo en su art. 9'? nos re
mita a la Carta Poltica vigen te la
cual en su art. 126 estableca como
ya lo hemos anotado quien era el
organismo llamado a nombrar a los
magistrados. La Comisin de Cons
titucin del Congreso Constituyente
de 1931. 1uva a bien pedir la cola-
boracin del Supremo Tribunal en
la dacin de la nueva Constitucin
solicitan do la opinin en las dispo-
siciones que a su parecer debera
contener el ttulo referente al Poder
Judicial. As el 14 de Abril de 1932,
Ja Corte Suprema de la Repblica,
reunida en Acuerdo de Sala Plena,
emiti :>u opinin puntualizando
que con siderab~ como primera con-
dicin de un Poder respetable en
que sea dectivamente independien
te. Esto es que ni por la foqna de
constituc1n o funcionamiento se
halle en situacin de inferioridad
subordinacin, o an ms, que su-
fra la presin o influencia de otro
Poder. En los estrados judiciales
se ventilan cuestiones que muchas
veces afectan al Estado, al comer-
cio, a la industria, a la organiza-
cin familiar; pero el Juez debe es-
tar en aptitud de hacer inclinar la
balanza de la justicia siempre y ni-
camente en favor del derecho desco-
nocido en contra de quien por sus
actos as lo merezca, sin ningn ti-
po de temor, desfallecimientos, etc.
Pero para ello necesita saber que
nunca existir fuerza que se inter-
ponga entre su conciencia y su ac-
cin; y que ni su presente y futuro
puedan estar en ningn momento,
amenazados por sus resoluciones o
actitudes. Las legislaciones tendien-
tes a la consecucin de esa primor-
dial aspiracin procuran realizarla
por diversos medios, siendo uno de
aquellos el concerniente a los nem-
bramientos Ele los Jueces. En este
acuerdo la Corte Suprema conside-
r inconveniente el modus operandi
con que se venan efectuando los
nombramientos, que daba una pat-
tici.Paci0n c<!msiderable a Poderes
a.ienos a la funcin judiciaL Cre-
y preferible un sistema que con-
firiese a la Corte Suprema la facul-
tad de proponer en cada caso ante
el Senado a los funcionarios que
deban integrarla, en doble terna:
una de magistrados y otra de le-
trados; qllle los Vocales y Fiscales
de las Cortes Superiores sean desig-
nados directa y libremente por la
Corte Suprema y que sta elija tam-
bin a los Jueces y Agentes Fiscales
a propuesta en terna sencilla de la
Corte Superior
Se pensaba que con esta forma se
lograra la tan esperada autonoma
- 50 -
del Poder Judicial. En el tercer pun-
to de las conclusiones se deca: "Si
la facultad de nombrar Jueces reca-
yera en el Legislativo o en el Eje-
cutivo, habra riesgo de inadeuada
prepotencia en favor de la rama del
Poder que la ejerciera. Si la facul-
tad recayera en ambas, se correra
el riesgo de concitar la displicencia
o mala voluntad de una de las dos.
Si recayera en el voto popular se
expondra a los Jueces a convertir-
se en buscadores de popularidad y
no seran ya los exclusivos funcio-
narios de la Constitucin y de las
Leyes" (4). El pensamiento de la
Corte era pues preciso: ningn otro
Poder del Estado debera intervenir
en los nombramientos judiciales,
slo en su caso consideraba conve-
niente que el Senado eligiera a los
magistrados que deban integrarla,
siempre sujeto a la doble terna pre-
sentada por ella.
Pero el Congreso Constituyente,
sigui con el pensamiento que ha-
ba inspirado la Constitucin de
1860, es decir que daba participa-
cin activa a los tres Poderes del
Estado en la formulacin de los
nombramientos judiciales. En los
arts. 222 y 223 de la Constitucin vi-
gente de 1933 se estable~e quin
debe nombrar a los magistrados y
quienes los proponen.
Antes de la dacin de la nueva
L.O. de P.J .. (DL 14605) la Comi-
sin de Constitucin de la Cmara
de Diputados, solicit informe a la
Corte Suprema, sobre un proyecto
de ley presentado el 28 de Agosto
de 1956 por un destacado abogado
en representacin de un grupo par-
lamentario, por el que se estable-
ca, que los Vocales y Fiscales de la
 Corte Suprema seran nombrados Como ya hemos anotado la elec-
por un Consejo de Justicia, com- cin directa por el pueblo trae los
puesto por diecinueve miembros, inconvenientes de la politizacin de
presididos por el Ministro del Ra- la magistratura. El legislador trat
mo e integrado por seis miembros de hallar una frmula conciliatoria
elegidos pGr el Congreso Nacional, que, salvando las dificultades que
entre abogados con ms de veinte supone una eleccin directa, diera
aos de ejercicio profesional, seis carcter "representantivo" a los lla-
elegidos por la Corte Suprema en n\dos a administrar justicia. Soste-
tre los magistrados juqilados de na la Corte Suprema que: "La in-
ese Tribunal y, a falta de stos, en- dependencia del Poder Judicial, en
tre sus Fiscales Suplentes; tres ele- relacin a la forma de designar a
gidos por las Facultades de Derecho sus miembros no slo debe consi-
de las Universidades Nacionales, derarse desde el punto de vista de
entre sus catedrticos titulares con la influencia que sobre l pueden
ms de diez aos de docencia uni- tener los miembros de otros Pode-
versitaria y tres por los Colegios deres, sino asi mismo los de cualquier
Abogados de la Repblica que debe- otro cuerpo electoral que puede sus-
ran reunir los requisitos sealados tituir al hoy ex-istente (S) . Este
para los miembros que designe el Consejo Nacional que se pretenda
Congreso. Que los Vocales y Fisca- crear con este Proyecto de Ley, con-
les de las Cortes Superiores seran verta a los abogados de largo y fe-
nombrados por el Consejo Nacio- cundo ejercicio profesional en "se-
ores de los nombramientos", sien-
nal de Justicia a propuesta en ter
do stos muy afectos en su modo
na doble de la Corte Suprema de
de sentir y apreciar por los resul-
la Repblica. Este proyecto de ley
tados obtenidos en las causas que
tenda a modificar los arts. 222 y patrocinan 6 en que son parte. As
223 de la Constitucin del Estado. el 20 de Noviembre de 1958, el Su-
premo Tribunal en Acuerdo de Sa-
El Supremo Tribunal, al analizar
la Plena emiti informe desfavora-
el proyecto en referencia, parti de
ble sosteniendo la conveniencia de
ciertas premisas, una de ellas es la los actuales dispositivos constitu-
del concepto de "soberana popular", cionales que responden a principios
que recoge la Carta Poltica en su existentes en todo Estado de Dere-
art. 1'? al establecer que "El Per cho.
es Repblica democrtica. El Poder
de !Estado emana del pueblo y se El Poder Judicial y las institucio-
ejerce por los funcionarios con las nes representativas del foro hicie-
limitaciones que la Constitucin y ron pblico reiteradamente el anhe-
las leyes establecen", artculo que lo de que se lleve a cabo una refor-
en su esencia responde a la estruc- ma interegral de la Ley Orgnica
tura democrtica de un Estado en del Poder Judicial que vena rigien-
que debe existir la representacin do, y es as que el D.L. 14605 ha
de la soberana ya sea directa in- derogado la L.O.P.J. (1911). Pero
directamente. lo que a nosotros nos interesa re-

- 51 -
saltar, es que con este D. L., la par-
ticipacin de los otros Poderes del
Estado, y sin negar el criterio de-
mocrtico que esto supone ha sido
amenguada principalmente con los
arts. 47, 48 (modificado por la Ley
N\' 15076) y por la Ley N? 15693
de 28 de Octubre de 1965 que se
adiciona a la Ley N ' 15076 : ya qul..!
para formular las decenas corres-
pondientes con el objeto de proveer
en propiedad o internamente las
Vocalas o Fiscalas en la Corte Su-
prema el Poder Ejecutivo tendr
que sujetarse estrictamente al Cua-
dro de Mritos y de Antiguedad
confeccionado por la Corte Supre-
ma en el ao judicial respectivo. El
procedimiento para la formulacin
de las "decenas" es el siguiente: La
Corte Suprema reunida en Acuerdo
de Sala Plena confecciona una n-
mina de cinco abogados que la pre-
sentar al Ministerio de Justicia;
as mismo acuerda oficiar tanto al
Colegio de Abogados de Lima como
a la Federacin Nacional de Cole-
gios de Abogados del Per a fin de
que en la brevedad remitan una
nmina de cinco abogados por Ins-
titucin para los efectos de la Ley
15076. Una vez recibidas estas n-
minas se re-miten al Ministerio de
Justicia y Culto, que conjuntamente
con el cuadro de mritos y de anti-
guedad que comprende nicamente
a los Magistrados de Segunda Ins-
tancia que ocupan los veinte prime-
ros puestos en cada uno, confec-
cionar el Poder Ejecutivo la dece-
na correspondiente. Esta decena
comprende por mandato imperati-
vo de la ley a siete magistrados de
carrera y a tres abogados del gru-
po de a quince remitido al Poder
Ejecutivo. El Congreso por resolu-
- 52-
c10n legislativa elige al Fiscal o Vo-
cal respectivo.
Para formular las ternas corres-
pondientes para cubrir en propie-
dad o interinamente una Vocala e
Fiscala en una Corte Superior se
tramita en forma semejante. La
Corte Superior en que se ha produ-
cido una vacante comunica al Su-
premo Tribunal la existencia de
ella. La Corte Suprema oficia a la
Corte Superior y al respectivo Cole-
gio de Abogados del Distrito Judi-
cial si lo hubiere, a fin de que en la
brevedad remitan una nmina que
comprende a cuatro abogados cada
una, propuestos por la Corte Supe-
r ior y por el Colegio de Abogados.
Una vez reunidos todos estos ele-
mentos y las solicitudes de otros
magistrados de igual o inferior ca-
tegora y an de diferente Distrito
Judicial, pero con requisitos para
figurar en las respectivas ternas, se
rene la Corte Suprema en Acuerdo
de Sala Plena, tomando en conside-
racin la ubicacin de los candida-
tos en los respectivos cuadros de
mrito v de antiguedad de su Dis-
trito Judicial; confecciona las ter-
nas que comprende a cuatro magis-
trados y dos abogados y as se r e-
mite al Ministerio de Justicia y Cul-
to para la eleccin. Tratndose el.::
Jueces y Agentes fiscales el art. 50
de la L.O. P.J. es explcito por lo
que no requiere comentario .
El nombramiento judicial debe-
ra estar sujeto nicamente a la
adecuada apreciacin de las aptitu-
des profesionales que ostentan los
que figuran en el cuadro general
de la magistratura. Pero la realidad
parece desvirtuar este principio,
pues intervienen otro: tipo de facto- Judicial y. del Foro, piden que con
res que no benefician en nada a la espritu sereno los Poderes Pbli-
alta funcin de administrar justicia cos que colaboran en los nombra-
alta funcin de administrar justicia. mientos judiciales acten con crite-
Estos factores ajenos que aparecen rio sereno y justo en la apreciacin
tan pronto se producen las vacantes de la capacidad e idoneidad de los
son indudablemente factores polti- candidatos. Slo as, cuando impere
cos que actan en forma perturba- un criterio tcnico y funcional en
dora, contra lo que Manuel Vicente los nombramientos judiciales, po-
Villarn ha llamado el sacerdocio dremos hablar realmente de un Po-
judicial. La opinin pblica y los der Judicial que garantice el res-
organismos dependientes del Poder peto al orden j_urdico vigente.

( 1) ALCALA ZAMORA Y CASTILLO (4) ANALES JUDICIALES DE LA CORTE

"Derecho Procesal Civil" p . 70 SUPREMA DE LA REPUBLICA.
o\o Judicial de 1932.
(2 ) ALSINA, HUGO T.XVIII p. 300
"Dcretho Procesal". T.H p . 211.
(5) ANALES JUDICIALES DE LA CORTE
SUPREMA DE LA REPUBLICA DEL
(3 ) VILLARAN, LUIS FELIPE PERU
"Cons titucin Peruana" p. 328 Ao Judicial de 1958 T. LIII p. 182

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DERECHO PROCESAL
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res Soc. de Re~p . Ltda., 1941 - 1~3
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Buenos Aires, Ed. Jurdica Europa-Am
rica, T.L 1957
LAS CONSTITUCIONES DEL PERU
Jos Pareja Paz Soldn
Madrid, Ed. Cultura Hispnica, 1954
Luis Felip~! Villarn
Lima, Ed. Moreno, 1899
EL PODER JUDICIAL
Domingo Garca Rada
Tesis (Dr.), Ed. Atlntida, Lima, 1944
ANALES JUDICIALES DE LA CORTE
SUPREMA DE LA REPUBLICA
Ao Judicial de 1932, Lima, Imprenta
Americana, 1936, T. XVIII
ANALES JUDICIALES DE L A CORTE
SUPREMA DE LA REPUBLICA
Ao Judk ial de 1958, Lima, Tipografa
Peruana, l%0, T. LIII

-53-
 Kelsen y ia idea aristottica
Fernando de TrazegTdes Granda
Revisando algunos . ensayos de
Hans Kelsen sobre el Derecho Na-
tural recientemente traducidos al es-
paol ( 1), nos ha sorprendido en-
contrar en el gran maestro viens
una exposicin de las ideas de Aris-
tteles sobre la Justicia de un esque,
matismo desconcertante. Kelsen in-
tenta demostrarnos que ninguna de
las teoras formuladas hasta la fecha
para justificar externamente el De-
recho positivo ha logrado cumplir
su cometido en forma absoluta y
universal. Esta comprobacin his-
trica lo lleva a afirmar la imposi-
bilidad de que el Derecho pueda ser
legitimado por otro medio que no
sea el propio Derecho: cada norma
no encuentra otra justificacin que
una norma superior que le otorga
su validez jurdica. Y es as como
un planteamiento cientfico del pro-
blema slo puede conducir a una
"teora pura del Derecho", libre de
todos los prejuicios moralizantes
que corresponden a pocas ya su-
peradas.
Dentro de este orden de ideas,
Kelsen nos lleva de la mano al
"museo" donde yacen las arcaicas
concepciones anteriores a la "teora
p ura" y que gracias a ella han que-
dado relegadas -al menos desde
el punto de vista del Derecho- a
meros objetos de curiosidad. Nos
-54-
del Derecho
muestra una a una tales teoras,
desde el "suum cuique tribuere" has-
ta el principio comunista "de cada
cual segn su capacidad y a cada
cual segn sus necesidades" dete-
nindose particularmente ante el
principio de retribucin y el de
igualdad, as como ante algunas con-
cepciones aparentemente derivadas
de los Evangelios. Y frente a cada
na de estas posiciones nos seala,
con la seguridad de un bon con-
naisseur, las caractersticas de la
"pieza", el papel que le toc de-
sempear en su tiempo, las razones
por las que actualmente ha queda-
do fuera de uso.
Es en este recorrido que nos en-
contramos con la concepcin aristo-
tlica sobre el Derecho a la que
Kclsen denomina como "la Justicia
de la mesura" (2). Luego de afir-
marnos a manera de presentacin
que "la tica de Aristteles es otro
e,iemplo significativo del infructuo-
so intento de definir la idea de una
justicia absoluta mediante un m-
todo racional, cientfico o cuasi-cien-
tfico" (3), pasa a resumirnos su s
notas esenciales. La moral de Aris-
tteles, nos dice, es una aplicacin
del precepto de la moderacin segn
el cual el comportamiento correcto
consiste en observar el justo medio
no cayendo ni en lo demasiado ni
en lo demasiado poco ( 4) . En esta
 forma, Aristteles cree haber encon- inicial (9'). Esta es, pues, la pri-
trado un m todo "cientfico", in- mera crtica kelseniana: la respues-
cluso geomtrico-matemtico, para ta de Aristteles no resuelve el pro-
definir el bien. El filsofo moral b lema de la justicia o de la justifi-
puede entonces descubrir la virtud cacin del Derecho positivo; se li-
en la misma forma como el geme- mita a remitirlo a otro nivel.
tra determina el punto medio de La segunda objecin aparece cuan-
una lnea: se trata de encontrar ese do nos preguntamos Qu es lo m a
punto que ocupa un lugar equidis-
lo? o Qu es el vicio?. El vicio,
tante de las extremidades y para ello
dice Kelsen, no es examinado por
basta dividir la lnea en dos partes
Aristteles, nada en su planteamien-
iguales (S). La virtud ser tambin
to n os infor ma sobre lo que es el
el punto medio entre dos extremos
mal. Consecuentemente, debe pen-
que son los vicios: el vicio de exce-
sarse que Aristteles lo da por su-
so y el vicio de defecto. El ejemplo
puesto; y esto significa solamente
que cita Kelsen se refiere a la va-
q ue el vicio para l -es decir, esos
lenta: existen dos vicios que son los
extremos que van a permitir la de-
extremos, la cobarda y la temeri-
finicin de la virtud como medio-
dad; luego, la virtud consiste en evi-
es lo que la moral tradicional de su
tar esos extremos y colocarse en el
poca consideraba como malo. Vi-
punto medio que ser la valenta
cio no es sino lo que la gente cree
( 6). De la misma manera, la justi-
cia ser el trmino medio entre su- que est mal. Y, avanzando an ms
frir una injusticia y causarla: se tra- por este terreno, Kelsen nos dice
ta siempre de una posicin equi- que "la tica aristotlica se remite
distan te que se logra tomando en a la moral y al derecho positivos"
consideracin los extremos (7) . (lO ) . Por consiguiente, aparente-
mente Aristteles no slo se limita
Claw es t que enunciada as la a legitimar las convicciones de su
doctrina aristtelica, resulta inca- tiempo sino que incluso slo consi-
paz de resistir al ms ligeuo anli- dera stas en la m edida que han lo-
sis. Kelsen se complace en denun- grado incorporarse al ordenamiento
ciar tajantemente su carcter tau- positivo, que han pasado a formar
tolgico. Decir que la virtud es el pa:rte del Derecho vigente. Y as el
trmino medio entre dos extremos, sistema aristotLico nos conducira a
afirma, es en buena cuenta no decir un positivismo encubierto. A este
nada porque para conocer la virtud rspecto, es interesante la vincula-
necesitaramos previamente conocer cin que realiza Kelsen de esta po-
los extremos. El gemetra puede sicin con una actitud conservado-
partir una lnea en dos porque los ra. El planteamiento aristotlico de-
extremos le son dados. Pero, cules sembocara en una mera obligacin
son los extremos que tomar en de obediencia frente al orden jur-
cuenta el filsofo moral o el juris- dico y social establecido; lejos de
ta ? (8) . En realidad, la pregunta discutir este orden, no tendra otra
Qu es lo bueno? queda entonces misin que la de justificarlo. Y as
reducida a la pregunta Qu es lo nos insiste que " ... .la funcin pro,
malo? y hemos vuelto as al punto pia de la fnnula tautolgica de la

- 55 -
mesotes .... es, pues, una funcin to- fracasos; Kelsen nos recuerda ms
talmente conservadora: el manteni- bien el informe encendido del abo-
miento del orden social estableci- gado que, para hacer ms patente
do" ( 11). Y termina su exposicin la tesis que defiende, pasa revista a
agregando que "El efecto propio de los argumentos de la parte contraria
la teora de la mesotes no consiste sealando todos sus inconvenientes.
en determinar la esencia de la jus-
ticia, sino en reforzar la validez del El presente artculo no tiene otro
orden social establecido, tal como propsito que regresar nuevamente
ha sido fijado en la moral y dere- a Aristteles para preguntarle di-
cho positivos. Esta funcin conser- rectamente su opinin sobre el De-
vadora es la que constituye su valor recho. Nos proponemos acercarnos
poltico" (12). a sus obras ( 13) para buscar en
ellas el sentido primigenio de su
Sin embargo, a nosotros se nos pensamiento, comprobar en ellas si
antoja que la imagen de Arist teles la concepcin que hemos reseado
que nos brinda Kelsen no es exac- en las lneas anteriores es exacta y,
tamente la que fluye del anlisis de consiguientemente, si las observa-
los textos del Estagirita. Parecera ciones sealadas logran tocar algn
que, sacrificando la precisin al aspecto esencial de su doctrina.
afn polmico, Kelsen nos propor- Dentro de este orden de ideas, exa-
ciona una visin retocada de Aris- minaremos en primer lugar el pa~
tteles de manera de presentar en pe! que asigna Aristteles a la natu-
forma ms visible los b lancos sobre raleza como criterio del or den mo-
los cuales descargar su artillera: ral (y que Kelsen no menciona) para
resulta as una concepcin de la jus- luego detenernos en la teora de la
ticia hecha a la medida de las obje- virtud y el sentido del trmino me-
ciones de Kelsen. De esta forma, dio. La confrontacin de estos plan-
ha logrado un mayor colorido en el teamientos con las objeciones kelse-
debate y la exacerbacin del con- nianas constituir la conclusin de
traste le permite una exposicin ver- este trabajo,
daderamente brillante de su propia
tesis. Pero tememos que este carc- 1
ter instrumental haya sido sobre-
puesto a la verdad histrica y se Todo arte y toda indagacin, como
haya fabricado as un Aristteles ad- todos nuestros actos, nos dice Aris-
hoc para consumo positivista. A de- tteles, estn orientados hacia al-
cir verdad, los ensayos de Kelsen gn bien; y es por este motivo que
que hemos citado nos parece que, puede afirmarse que el bien cons-
en muchos aspectos, estn muy dis- tituye el objeto de todas nuestras
tantes de la minuciosa actitud del aspiraciones (14) . Esta afirmacin,
his toriador que, con secreto fervor, con la que el Estagirita inicia su
recompone cuidadosamente el pen- prinGipal tratado de Moral, resume
samiento de un filsofo con el ob- a plenitud su problemtica sobre la
jeto de restablecerlo en su totali- justificacin de las conductas de los
dad, en sus aciertos como en sus hombres.

-56-
 En efecto, la Moral de Aristte-
les tiene un carcter eminentem en-
te finalista. Para l, Jos actos hu-
manos no son meras gesticulacio-
nes gobernadas por e l azar. Por el
contrario, cada acto tiene un fin
hacia el cual deb e orientarse, a l cua l
debe aspira r; un fin que, como un
faro de puerto, le marca una direc-
cin, lo carga de sentido pues en
funcin de l, en funci n de que se
acerquen o se alejen de este fin, los
actos sern positivos o negativos,
cons tituirn un valor o un disvalor,
sern buenos o malos. En con se-
cuencia, nuestras conductas presen-
tan siempre una cierta similitud con
la del arquero que apu nta a un
blanco bien sealado ( 15) y que
juzga su mayor o m enor habilidad
por la m edida en que logra alcan-
zarlo.
El problema moral consiste, en -
tonces, en de terminar los posibles
bienes a los cuales deben apuntar
nuestros actos y establecer una je-
rarqua entre ello s a fin de encon-
trar cul es el bien supremo. Toda
la moral de Aristteles no es sino
un esfuerzo por resolver este pro-
blema y para descubrir los medios
que nos permitan alcanzar e] bien.
Evidentemente, la Poltica enten-
dida como un ordenamie nto de las
conductas sociales y el Derecho que
constituye uno de los instrumentos
p rimordia les de es ta regulacin , n o
podan p erma necer ajenos a esta
preocupacin fina lista. La sociedad
tiene tambin s us fines propios,
tiene su propio bien a l cual debe di-
rigirse y el Derecho ser justamen-
te el medio para lograrlo. Aris t-
teles rechaza categricamente la idea
- 57-
de que el Estado y el Derecho no
persigan otro objeto que facilitar
la vida en comn . Nada est ms
lejos ele su pensamiento que aque-
llas tesis llamadas "jusnaturali stas"
que alcanzan gran difusin en el
S. XVII, segn las cuales la r eunin
de los hombres en sociedades se
propone simplemente garantizar a
todos los ciudadanos el libre goce
de su s poderes individuales o "de-
rechos subj etivos". Tal concepcin
imagina el orden social como un te-
jido de poderes o fuerzas ab solu ta-
mente libres, "n aturales", que cho-
can entre s; el Derecho constituye
un intento de evita r a lgunos de esos
choques a fin de que cada uno de
estos poderes pueda expresarse de
manera an ms libre y segura. En
cambio, Aristteles p lantea el pr o-
blema de manera ra dicalmente di-
ferente. Todos estos poderes o in-
tereses individuales existen, no hay
la menor duda; pue den ser com-
probados sociolgicam ente. Pero no
son sino meros intereses o fuerzas,
nunca " derechos"; se trata de ele-
mentos p sicolgicos o sociolgicos
de carcter metajurdico, en la mis-
ma forma que las fuerzas fsicas o
las fuerzas biolgicas. Un ordena-
miento jurdico no pue de dejar d e
tomarlos en cuenta sin el riesgo de
pecar por falta de realismo; pero
-y esto es lo importante- no pue-
den con siderarse como la fuente de
la ju r id icidad. E l Derecho no t ien e
su origen en los poder es individua-
les sino e n la idea de bien, entendi-
da en su sentido estrictamente mo-
ral. Todos estos intereses, fuerzas,
pode res, e tc. con s tituirn la materia
del Derech o; pero la forma est da-
da por ciertos princ ipios morales
que canalizan las fuerzas sociales,
las encuadran d entro de ciertas pau-
tas y crean a s el Derecho.
Los pasajes en que Aristteles in-
siste en esta posicin finalista son
numerosos. En el primer libro de su
Poltica nos dice que los Es tados,
basados en las necesidades elemen-
tales de la vida, buscan el bien vivir
(16). Y en el libro VII: "Admita-
mos, entonces que la mejor vida,
tanto para los individuos como para
los Estados, es la vida de la virtud"
(17). Ms tarde reitera que el Es-
do no persigue vivir solamente sino
el bien vivir (18) y desarrolla el
punto en forma particularmente ilus-
trativa .El Estado, precisa, no es una
alianza destinada a obtener seguri-
dad y a preservarse de los ultrajes ;
tampoco es una asociacin destina-
da al intercambio y al comercio (19) .
Para constituir una sociedad no bas-
ta que los hombres celebren un pac-
to para no hacerse dao los unos a
los otros en su comercio y para tomar
las armas en defensa comn ( 20 ~.
La poblacin, el territorio, el comer-
cio, la pro teccin mutua, etc. son
condiciones sin las cuales una socie-
dad no puede existir; pero ellas por
s solas no son suficientes para crear
una sociedad : se requiere adems el
nimo de buscar el bien comn, de
llevar adelante una vida perfecta y
autosuficiente (21). Y concluye di-
ciendo que la sociedad poltica (la-
se tambin jurdica) existe para rea-
lizar nobles acciones y no como una
forma de m ero compaerismo (22).
Es, pues, indudable la raigambre
moral de la concepcin aristotlica
del Estado y del Derecho. No cabe
imaginar al Derecho como a un me-
ro instrumento de la estabilidad so-
- 58 -
cial, no es un simple m edio de lograr
una cierta seguridad en los negocios.
E l Derecho -como todos nuestros
actos -apunta al bien, tiene ciertos
fines que cumplir; no puede limitar-
se a permitir el libre ejercicio de los
poderes naturales del individuo sino
que se orienta a realizar en comn
"nobles acciones". A mayor abunda-
miento, recurdese las opiniones de
Aristteles sobre los sofistas que pre-
tendan fund ar la ley en un pacto
social. Tambin en la Poltica nos
hace ver que una concepcin de la
ley como la de Lycefrn, entendida
como una simple convencin de ga-
ranta pero incapaz de hacer buenos
y honestos ciudadanos, no es sufi-
ciente para organizar un Estado
(23). Y en la Moral a Nicmaco se
lamenta que se haya llegado hasta
sostener ~ue lo justo y el bien exis-
ten nicamente en virtud de la ley
y q ue no tienen ningn fundamento
en la naturaleza (24). Esto signifi-
cara invertir totalmente el orden de
los factores; no es la convencin que
da origen a lo justo sino es la jus-
ticia quien legitima la convencin.
Y si existiera an alguna duda sobre
este punto baste para disiparla sea-
lar el hecho de que Aristteles de-
sanoll su teora de la justicia en
su principal tratado moral, casi p::>
dra decirse que como un ejemplo
de sus teoras del bien y de la virtud
que presiden la obra.
*
Queda asi establecido que el Dere~
cho se orienta al bien moral. Esta-
mos ms all de las teoras que con-
ciben el derecho como el resultado
de un acuerdo entre los hombres o
como un equilibrio de poderes o co-
mo una garanta de esferas de liber-
tad individual. Si nos preguntamos
por el ser del Derecho, debemos re-
mitirnos ante todo a su sentido ti-
co. Sin embargo, esto nos lleva a
plantearnos un problema an ms
grave: cul es este bien que persi-
gue el Derecho ? Cmo podemos
descubrir el bien moral ? Qu crite-
rios pueden guiar al jurista para en-
con trar esos fines que el ordena-
miento jurdico debe consagrar?
Aristteles nos dice que la respues-
ta a todas estas preguntas se encuen-
tra en la naturaleza. Es a ella a quien
debemos formular nuestras pregun-
tas, es ella quien en cada caso nos
har ver cul es la finalidad que de-
bemos alcanzar. La naturaleza, nos
dice, no ha hecho nada imperfecto
ni nada en vano (25) y es as como
constituye una fuente de orden, un
criterio para nuestra actuacin. Fren-
te a cada situacin, debemos interro-
garnos qu quiere la naturaleza, ha-
cia dnde nos orienta. Y es en esta
forma como Aris tteles llegar a ha-
blarnos de una justicia natural (di-
keon fysipon) (26). La naturaleza
presenta un cierto orden que es bue-
no y que, por tanto, adquiere un ca-
rcter normativo.
Pero esto no resuelve an todas
nuestras dificultades . Cmo y por
qu la naturaleza puede orientarnos
en la bsqueda de los f ines del De-
recho, en la determinacin del bien
moral ? Este punto resultar incom-
prensible si partimos de nues tra
concepcin actual de la naturaleza.
Para nosotros, la naturaleza es fun-
damentalmente el mundo fsico, es
ese mundo mensurable gobernado
por la causalidad eficiente. Las co-
- 59 -
sas se suceden en l, cambian de for-
ma, sin m& ley que la de la accin
y reaccin. Esta naturaleza est
constituda exclusivamente por seres
en acto (ens actuale) sin destino ni
significacin. En realidad, se trata
de una coleccin de fenmenos indi-
vidua les que se encuentran fren te al
hombre y carecen de un sentido pro-
pio. An cuando las ltimas concep-
ciones in tentan reintroducir una
cierta teleologa, a partir del Rena-
cimiento se elimina todo dinamismo
propio de la naturaleza: se la consi-
dera "desprovista tanto de in teligen-
cia como de vida" (27). Todos su~
movimientos le son impues: os de~
cle fuera, no existen en ell a tenden-
cias ni fines implcitos: es una m a-
teria muerta que una inteligencia
extraa a ella (sea Dios, sea el hom-
bre, segn el caso) modela y orien-
ta, armoniza y estructura. En estas
condiciones , resulta indudable que la
naturaleza no puede constituir una
fuente de obligacin , una pauta de
valor. No hay nada en ella que le per-
mita asumir tal papel: por el contra-
rio, ser simplemente materia valo-
rizada desde fuera por criterios aje-
nos a ella .
En cambio, el universo aristotli-
co es totalmente d iferente. Cabe re-
cordar que para Aristteles el ser
puede entenderse no solamente en
funcin de lo que es en acto ( enr-
gia ), de lo que es ahora , sino tam-
bin de lo que es en potencia (dyna-
mis), de aquello que encierra como
pos ibilidad. Es as como cada ente
que forma parte de la naturaleza es
analizado desde dos puntos de vista :
como es y como puede ser . Un nio
es nio en acto pero hombre en po-
tencia, el que tiene los ojos cerrados
es invidente en acto pero vidente en as como el nio se hace hombre Y
potencia, lo inacabado lo es en acto la semilla rompe la tierra para ha-
pero es acabado en potencia (28). cerse planta, los hombres natural-
Sin embargo, el acto es an lel"inr ~ la mente se agrupan en familias y ciu-
potencia debido a que "el .>~~ en po- dades y todas las cosas marchan ha-
tencia implica el ser en acto con re- cia su propia perfeccin que radica
lacin al cual es considerado como en la actualizacin plena de su esen-
potencia" ( 29). En consecuencia, cia.
surge as un mundo perpetuamente
en tensin entre lo actual y otras Aristteles desarrolla en muchas
formas ms completas, ms acaba- partes de sus obras este tema de
das de los seres. La naturaleza no la naturaleza como fuente de valor,
est formada exclusivamente por a- como origen del movimiento hacia
quello que ya es sino tambin por la perfeccin del ser. Es as como
aquello que puede ser. Ahora bien, en el "Vocabulario Filosfico" que
la "esencia", es decir, aquello que ha- incorpora en su Metafsica, pone es-
ce que una cosa sea como es, repre- pecial cuidado en definir el trmino.
senta el acto por excelencia (30); lo Nos dice que "naturaleza significa la
que implica que toda cosa tiende a gnesis de las cosas que crecen ...
actualizar su propia esencia, a ser Esa parte inmanente de las cosas que
ms perfectamente ella misma. Nos crecen, de la cual su crecimiento
encontramos entonces en medio de procede en forma originaria". (32) .
una naturaleza tensa, una naturaleza Ahora bien, este movimiento est
ordenada, constituda no solamente orientado hacia la propia esencia de
por su estado actual sino tambin las cosas y, en este sentido, "la fuen-
por fines hacia los cuales se orienta, te del movimiento primario de ca-
por metas que pretenden lograr. El da objeto natural est presente en
mundo aristotlico es un mundo en l en virtud de su propia esencia"
movimiento; pero no solamente ese (33). Por consiguiente, "naturaleza
movimiento o ese cambio superfi (tambin) significa la esencia de los
cial producidos por la mera causa- objetos naturales" (34), "la forma
lidad eficiente: existe una causa ms o esencia, la cual es el fin del pro-
importante en cuanto que rige la ceso de llegar a ser" (35). Por este
orientacin general de la naturaleza motivo y como "una extensin de
y es la causa final. Es as como el fin este sentido de naturaleza, cada e-
preside el universo, lo encamina, lo sencia en general ha sido llamada
hace advenir al ser. Esa orientacin 'una naturaleza' porque la naturale-
hacia su propio fin se traduce en ten- za de una cosa es una clase de esen-
dencias espontneas de la naturale- cia" (36). De todo lo expuesto, Aris-
za (nisus) que, acogidas por los se- tteles resume diciendo que "es cla-
res, los conducen hacia su perfec- ro que naturaleza en su sentido pri-
cin. Se trata, entonces, de tenden- mario y estricto es la esencia de las
cias a cambiar de ciertas maneras cosas que est en ellas mismas co-
definidas promovidas por la causa mo una fuente de movimiento; la
fina l: la potencia es la sede de un materia es llamada naturaleza por-
nisus que la dirige al acto (31). Y es que est calificada para recibir la

- 60 -
esencia, y los procesos de llegar a
ser y crecer son llamados naturale-
za porque son movimientos que
proceden de la esencia. Y la natu-
raleza en este sentido es la fuente
del movimiento de los objetos na-
turales, estando presente en ellos de
alguna manera, sea potencialmente o
en completa realidad" (37). En
consecuencia, "la naturaleza, como
la mente, hace siempre lo que ha-
ce con algn propsito y este pro-
psito es su fin " (38).
Definida la naturaleza como un
conj unto de fines constitudos por
las esencias mismas de las cosas,
hacia las cuales tienden, fcil es lle-
gar a la conclusin que el bien de
cada cosa consiste j ustamente en
realizar su fin, en cumplir con la
orientacin que le impone su na-
turaleza. La esencia que, como he-
mos dicho, es acto por excelencia
que es la actualizacin de las po-
tencias del ser, resulta indudable-
mente la perfeccin del ser. (39).
Y " la naturaleza de una cosa es su
fin. Por lo cual, cada cosa cuando
est totalmente desarrollada la lla-
mamos su naturaleza, sea que ha-
b lemos de un hombre, de un caba-
llo o de una familia. Adems, la cau-
sa final y el fin de una cosa es lo
mejor ... " ( 40) .
Nos encontramos asi frente a una
naturaleza q ue no puede ser reco-
nocida fcilmente por la mentali-
dad moderna. En primer lugar, ve-
mos que la causalidad es tratada en
forma sustancialmente distinta. Pa-
ra nosotros, los modernos, la causa-
lidad consiste en la vinculacin de
los sucesos que transcurren en el
tiempo segn leyes regulares. Ob-
servamos que cada vez que acerca-
- 61 -
mos una chispa a un papel, ste se
oxida violentamente producindose
el fenmeno que llamamos combus-
tin. Por eso, decimos que el fuego
es causa de la oxidacin o carboni-
zacin del papel. Pero tanto el acto
de acercar el fuego como la com-
bus tin son fenmenos que se rea-
lizan en el tiempo. A esto lo llama-
ra Aristteles la causalidad eficien-
te. Sin embargo, la naturaleza aris-
totlica est gobernada fundamen-
talmente por otra causa que llama
final. Esta consiste en la "esencia"
de la cosa que est fuera del tiem-
p o y crea un movimiento de atrac-
cin hacia ella que es la actualiza-
cin de la potencia o perfecciona-
miento de la cosa. Se trata enton-
ces de una causalidad apoyada en
lo eterno, de un movimiento que se
orienta hacia la eternidad. Como lo
explica muy bien Garcia Morente,
"la concepcin ari stotlica de la
causalidad es una concepcin gen-
tica in terna de la cosa misma, pe-
ro no es evolut iva en el tiempo, en
el sentido de la sucesin, como es
para nosotros en la fsica actual"
(41). En esta forma , el m undo de
la naturaleza es, para Aristteles,
"un mundo de cosas que se mue-
ven por s mismas . . . Es un mun-
do vivo : un mundo caracterizado,
no por la inercia, como el mundo de
la materia del Siglo XVII, sino por
el movimiento espontneo" (42) .
Puede ser concebido como un gran
animal cuyas part.es tienen funcio-
nes especificas que cumplir con res-
pecto al todo y en el que estas fun-
ciones son cumplidas espontnea-
mente. En segundo lugar, esta na-
turaleza asume as un carcter nor-
mativo: dado que las causas fina-
les constituyen la perfeccin de ]as
cosas, es preciso obedecer estas ten-
dencias espontneas, naturales, que
nos llevan a ellas. En la naturaleza
hay un sentido que descubrir y que
cumplir, hay una indicacin de lo
que debe ser. Y, finalmente, en ter-
cer lugar, el hombre no se encuen-
tra frente a la naturaleza como el
artista puede estarlo frente a la ma-
teria prima con que har la obra
de arte. Por el contrario, el hom-
bre est involucrado en la natura-
leza, forma parte del paisaje de la
misma manera que un rbol o una
vaca: el hombre es slo un elemen-
to de ese enorme animal llamado
"naturaleza" y tiene tambin, por
tanto, una funcin especfica que
cumplir.
Resulta as que el hombre no im-
pone las reglas del juego, no esta-
blece el sentido de las cosas. Se
limita a descubrir en las cosas que
le rodean y en l mismo la ubica-
cin que le corresponde dentro de
este "orden natural" armonioso; el
hombre busca tambin el sentido de
su propia actuacin en la naturale-
za, en las causas finales, en las esen-
cias. Sin embargo, notemos bien, el
hombre no puede desentenderse de
la naturaleza de las cosas que le
rodean, no puede buscar su sentido
especfico en un anlisis de su pro-
pia naturaleza considerada aislada-
mente. No olvidemos que para Aris-
tteles la naturaleza es un todo ( 43) ,
un conjunto viyo y, por consiguien-
te, cada parte no puede encontrar
su propio sentido sino dentro de un
examen del conjunto. Ser solamen-
te a partir del Siglo XVII que se
postular en forma franca un De-
recho Natural basado exclusivamen-
te en la naturaleza del hombre o
naturaleza humana recortndose as
-62-
el campo de la naturaleza que ser-
vir de justificacin al Derecho. Es-
te recorte marca el inicio de una era
individualista en la que, al fundar
el Derecho sobre una observacin
del individuo solamente, el orden
jurdico queda reducido a un me-
canismo protector de derechos in-
dividuales irrestrictos sin alusin al-
guna a fines comunes. En cambio,
para Aristteles la naturaleza que
seala el " deber ser" del Derecho es
bastante ms amplia: comprende,
adems del hombre, a los grupos so-
ciales, a las familias, a los Estados
( 44) . Un edificio no se construye
tomando como nicos datos las ca-
ractersticas individuales de los la-
d rillos; es preciso adems -y qui-
z sobre todo- conta r con el pla-
no de construccin, con la idea de
conjunto, con los fines en vista de
los cuales se edifica. No quiere de-
cir esto que al hablar Aristteles de
naturaleza en gener al piense que el
Derecho debe incorporar como su-
jetos de derecho a los animales o
a las cosas. No, Ja justicia es una
virtud particular, ya lo veremos des-
pus, que se refiere a las relaciones
de los hombres entre s. Pero para
normar estas relaciones humanas no
se puede tomar en cuenta slo las ca-
ractersticas naturales del hombre en
particular sino tambin las estruc-
raciones sociales, los grupos -tan
naturales como los hombres mismos
(45)- e incluso la naturaleza cs-
mica en su totalidad a fin de ubi-
ca.r el lugar preciso que correspon-
de a cada conducta humana dentro
del orden del mundo. No olvidemos
que para Aristteles, el Estado es
anterior a la familia y al individuo
dado que el todo es por necesidad
antes que las partes. ( 46).
 II
Pues bien, hemos llegado as a un
punto de apoyo sustancial para fun-
dar la normatividad: el concepto de
naturaleza (fysis). Sin embargo, el
plano de la naturaleza -entendida
repito, como esencia de las cosa~
y fuente de su movimiento; no co-
mo universo inerte y meramente ac-
tual- no es todava el plano del
Derecho. La naturaleza es el obje-
tivo final al cual tienden los seres
y que conocemos mediante la ob-
servacin emprica del mundo que
nos rodea. Esta observacin nos per-
mite comprender sus tendencias es-
pontneas, naturales. Es as como
advertimos que la semilla se enca-
mina a ser rbol, que la familia
tiende a ser unida, que los hijos de-
ben ser dirigidos y cuidados por sus
r_adr~s hasta que puedan vivir por
s1 mismos, que los Estados buscan
bas tarse a s mismos y conservar
su indepe ndencia. Todo ello nos in-
dica la meta, la orientacin que de-
be imperar. Pero esto no es sufi-
ciente para que se logre la perfec-
cin. El bien no se alcanza con un
simple conocimiento terico: hay
que actuar en consecuencia. La Eti-
ca implica siempre, paralelamente
al conocimiento del bien o causa fi-
nal, una praxis, un obrar, una ac-
tuacin que dirija el cambio de
nuestra situacin actual hacia su
perfeccin ( 47). Y es as como a-
quello que orienta a las cosas en
las medidas concretas que deben a-
doptar para logar sus fines, es la
virtud.
La virtud es, entonces, aquello que
"lleva a buen resultado la cosa de
la cual es la excelencia y hace que
el trabajo de esta cosa sea hecho
-63-
bien"; en otras palabras, es "lo que
completa la buena disposicin de la
misma (de la cosa) y le asegura la
ejecucin perfecta de la obra que
le es propia" (48). Dentro de este
orden de ideas, la virtud del ojo
hace que el ojo vea bien y la vir-
tud del caballo hace que ste sea
un buen caballo, es decir, se apro-
xime al fin del caballo (49). Este
es el mismo sentido en que deci-
mos que un violinista es "virtuoso"
porque realiza a la perfeccin su
objeto propio que es tocar violn.
Ahora bien, dentro del conjunto de
seres que conforman el mundo, en-
contramos que existen algunos que
llamamos "humanos" para quienes
el xito o el fracaso en este movi-
miento basado en las causas fina-
les, no constituye una fatalidad. Los
hombres pueden resistirse a las ten-
dencias naturales, espontneas, que
existen en ellos; pero pueden tam-
bin estimular estas tendencias en
el universo para encaminarlo ms
directamente hacia su perfeccin.
En consecuencia, el hombre puede
preferir ciertos actos a otros debi-
do a que est dotado de razn. El
ser humano delibera, reflexiona y
escoge; por eso, sus actos dependen
de l y es as como puede decirse
que la virtud y el vicio -es decir
aquello que nos aproxima del fi~
establecido por la naturaleza o a-
quello que nos aleja- son actos in-
tencionales, voluntarios (SO). Pero,
dejmoslo claramente establecido
los hombres no escogen los fines;
]es vienen dados por la naturaleza;
la deliberacin y la eleccin se re-
ducen exclusivamente a los medios
(51).
La virtud es precisamente el me-
dio adecuado para lograr la perfec-
cin, vale decir, para orientarse ha- do a un sujeto. Y el mismo anlisis
cia el fin propio. Este punto es im- podramos hacer con relacin a ca-
portante destacarlo pues constituye da una de las virtudes: todas ellas
la clave de la concepcin aristotli- son el medio adecuado para alcan-
ca de la justicia: la virtud no es el zar el bien. Es por esto que Aris-
fin -que est dado por la natura- tteles nos dice que "con relacin
leza- sino simplemente un camino, a lo mejor y lo correcto, la virtud
una va hacia el fin. Y tropezamos debe ser considerada como un extre-
as con el trmino que va a dar ori- mo" (53). En efecto, si entendemos
gen al mal entendido que muchas la virtud como la manera conve-
veces se ha producido en torno a niente, el "justo medio" para orien-
Aristteles: "medio". De lo expues- tar a las cosas hacia la plenitud del
to aparece que el primer sentido de ser, resulta incontestable que se tra-
esta expresin, segn la utiliza Aris- ta de una cspide, del punto lti-
tteles, no es la de "mitad de algo", mo a que puede aspirar nuestra ac-
la de "parte en una cosa que equi- cin concreta. Entonces, obrar se-
dista de los extremos" sino ms bien gn la virtud no ser obrar mesu-
la de "diligencia o accin convenien- radamente, actuar a medias, adop-
te para conseguir una cosa" o "re- tar una posicin "centrista"; al con-
curso, expediente, manera de lograr trario, la virtud nos conducir a vi-
algo"; la palabra "medio" tiene a- vir intensamente en funcin de los
qu un sentido similar a "mediante". fines propuestos, a realizar todo a-
Qu es lo que se pretende conse- quello que sea lo ms conveniente
guir con la virtud? La perfeccin para que el plan de la naturaleza
del ser, es decir, su fin, la actualiza- se cumpla.
cin plena d su potencia. Un grao
nmero de pasajes de la Moral a Sin embargo, definida la virtud co-
Nicmaco ponen empeo en acla- mo el medio adecuado nos encon-
rar ese concepto. Recurdese, por traremos que tambin es en cierta
ejemplo, lo que se nos dice sobre forma un t~rmino medio; pero esta
]a verdad: "Con respecto a la ver- caracterstica no es sino una sim-
dad. . . el medio mismo se llama ve- ple derivacin de la sealada ante-
racidad" (52) Y qu significa la riormente. Es as como un medio
veracidad? Ser acaso la mitad de para ser adecuado a un fin no de-
algo? Cuando dos personas obser- be resultar ni mucho ni poco con
van una columna y una piensa que respecto a l. Toda adecuacin im-
mide tres metros de alto y la otra plica dos posibilidades de desvia-
solamente dos, h abr que afirmar cin: la del exceso y la del defecto.
que lo verdadero es que mide dos Y, en esta forma, cabe decir que
metros cincuenta porque es el tr- la virtud est situada entre dos vi-
mino medio entre las dos opinio- cios. En consecuencia, la valenta
nes? Indudablemente que no. La ve- presenta como vicios que debe sor-
racidad consiste en decir la verdad; tear a la temeridad y a la cobarda;
y la verdad no puede definirse co- la verdad se encuentra entre la exa-
mo un trmino medio sino como geracin y la disimulacin, etc. Pe-
la adecu:a.cin real de un predica- ro no nos dejemos engaar por las

-64--
 aparienciali. La posibilidad de exis-
tencia de estos dos vicios presupo-
ne un fin hacia el cual se orienta la
virtud y respecto del cual los vi-
cios son desviaciones. Por consi-
guiente, no es en base a los vicios
que definimos la virtud como una
simple "mitad" sino que, por el
contrario , es en base al fin ltimo
que definimos tanto la virtud co-
mo los vicios. Si quisiramos ilus-
trar este punto con un ejemplo, di-
ramos que el fin es como el faro
de puerto hacia el cual se encami-
na nuestro barco: la virtud consis-
tir en adoptar la direccin correc-
ta, la lnea que nos llevar al faro;
en cambio, los vicios sern los erro-
res de direccin, sea porque lleve-
mos un rumbo demasiado a la de-
recha, sea porque lo llevemos de-
masiado a la izquierda. Podramos
regresar tambin al ejemplo del ar-
quero: la vir tud consistir en dar
en el blanco; los vicios estarn re-
presentados por un exceso de fuerza
que llevar la fl echa demasiado
lejos o por un defecto de fuerza
que no le permitir llegar hasta el
blanco. Pero en ambos casos la vir-
tud no es un punto equidistante en-
tre dos extremos que nos hayan si-
do dados previamente; es e] fin -es
decir, el faro o el blanco- quien
determina la adecuacin del medio
y tambin los vicios posibles. Lo
im portante, en tonces, es que no son
los vicios que estn previamente de-
finidos sino el fin . Esta nocin ha
quedado perfectamente establecida
por Aristteles en el Captulo VI del
Libro II de su Moral a Nicmaco.
Insiste en la idea de que la virtud
es un trmino medio entre lo poco
y lo mucho pero siempre refirien-
do estos conceptos al bien, a la per-
- 65-
feccin. As nos dice que a menudo
cuando se habla de las obras bien
hechas se dice de ellas que no se
les puede aadir ni quitar nada; es-
to se explica por que cualquier ex
ceso o defecto destruiran la per-
feccin que slo el medio preserva
(54). Es tambin dentro de este or-
den de ideas que Aristteles puede
afirmar que las posibilidades de mal
son ilimitadas mientras que el bien
slo puede lograrse de una sola ma-
nera (55); el bien consiste nica-
mente en llevar el barco a puerto
mientras que el mal estriba en ese
nmero ilimitado de posibilidades
de no llegar al puerto propuesto.
El bien pertenece al campo de lo
determinado; el mal, en cambio, per-
tenece al campo de lo indetermina-
do.
* * *
Dentro de este contexto, qu pue-
de ser la Justicia? Cabe sealar de
inmediato dos sentidos posibles. En
efecto, la justicia puede entender-
se como la adecuacin perfecta de
nuestros actos a los fines naturales
y, de esta manera, se confunde con
la virtud en general. Tal es el caso
cuando hablarnos de "justo medio" :
en realidad, nos querernos referir
al medio adecuado y as toda virtud
implica justicia. En este sentido, el
trmi no "justicia" es entendido co-
mo sin nimo de lo adecuado, lo con-
ven iente, lo preciso, lo correcto. El
barco, si quiere ll egar a puerto, de-
be dirigirse justo al faro ; la flecha
debe poseer una fuerza ajustada a
la distancia a que se encuentra el
blanco. En esta acepcin, nos dice
Aristteles, la justicia "no es una
parte de la virtud sino la virtud en-
tera y la injusticia no es una par-
te del vicio sino el vicio entero" (56).
 Pero existe un segundo sentido
ms p articular del trmino "justi-
cia". Esta puede ser entendida tam-
bin como "un bien de otro, por-
que es referida a nuestro vecino;
sta se ejerce en aquello que es
ventajoso para otro" (57). Es en
este sentido particular que Aristte-
les usar el trmino justicia pre-
cisando que "en tanto que es re-
lacin con el vecino la llamamos
justicia, en tanto que es una clase
de estado sin calificacin (bsque-
da en general del bien) la llama-
mos virtud" (58). En realidad, A-
ristteles es el primero que clara-
mente realiza esta distincin. Has-
ta entonces, el pensamiento griego
usaba los dos sentidos de justicia
como uno slo: los milesianos ha-
blaban de un cierto orden de jus-
ticia que regulaba el nacimiento y
la destruccin de Jos mundos (59);
Herclito sostena que la unin de
los contrarios era mantenida 'por
Dik, la diosa de la Jus ticia (60);
e incluso Platn no precisa las re-
laciones entre la justicia "jurdica"
y la justicia en general entendida
como virtud. Aris tteles, por el con-
trario, estudiar con gran cuidado
este problema y hablar de una jus-
ticia que es parte de la virtud. No
obstante, notemos que Aristteles
no asla la justicia de la moral; por
el contrario, la distingue particula-
rizndola. Por consiguiente, la jus-
ticia no ha sido desvinculada del
orden natural; simplemente, se ha
reducido ]a esfera de aplicacin del
trmino a aquella parte del orden
natural que coloca dos hombres en
r elacin.
Ahora bien, comprendida la ju~
ticia como un tipo especial de vir-
-66-
tud, se aplican a ella todas las con-
sideraciones que hemos expuesto en
las lneas anteriores sobre la virtud
en general. La justicia estar cons-
tituda por una manera de actuar
que encamina a los hombres en sus
relaciones con los dems hacia el
orden querido por la naturaleza. La
justicia se refiere, entonces, a lo
concreto, a la situacin actual, con
miras a los fines ltimos de las co-
sas. La justicia resulta as un me-
dio para lograr en el plano de lo so-
cial que se realice la perfeccin del
ser. Su contenido est determinado
por el fin hacia el cual tiende, por
el orden natural. Las posibilidades
de desviacin con relacin a ese fin
sern llamadas injusticias, sea por-
que se acte injustamente -es de-
cir, sin tener en cuenta los fines-
sea porque se sufra una injusticia
(61 ). Dentro de este planteamien to,
la justicia o el Derecho tienen dos
papeles fundamentales que cumplir.
En primer lugar, la Justicia deber
tomar en cuenta la situacin actual
de la sociedad, sus posibilidades rea-
les de avanzar hacia sus fines na-
turales y, a tendiendo a estos pre-
supuestos, determinar qu medidas
corresponde en ese momento adop-
tar para estimular estas tendencias
naturales . Y en esta forma la jus-
ticia se encargar de distribuir los
recursos naturales entre los miem-
bros de la sociedad, repartir las
cargas y los honores. La justicia es-
tablecer una relacin entre cosas
y homb res, dar a cada uno lo su-
yo ( 62); y ya hemos visto qu es
lo que Aristteles llama " lo suyo":
aquello que le corresponde por na-
turaleza, es decir, de conformidad
con el orden natural. Esta primera
clase de justicia - que adems es
la ms importante para Aristteles-
la llama distributiva. Pero, parale-
lamente, existe una segunda clase
que denomina correctiva. Esta se re-
fiere a la hiptesis de que el orden
fijado por la justicia distributiva
s~a alterado posteriormente: la jus-
ticia correctiva se encarga de rec-
tificar la situacin, de reparar el
dao (63).
No es el propsito de este tra-
bajo estudiar con detenimiento las
clases de justicia que distingue
Aristteles; pero no podemos dejar
de sealar tres consecuencias que
consideramos de sumo inters para
comprender a cabalidad la idea a-
ristotlica de la justicia.
En primer lugar, destaquemos el
hecho de que, dentro de esta con-
cepcin, la justicia y el Derecho pre-
sentan un contenido variable. En
efecto, aquello que ordena la jus-
ticia estar condicionado de mane-
ra fundamental por las circunstan-
cias histricas en que se juzga la
situacin. La justicia es una virtud
y, en consecuencia, su actuacin to-
ma en cuenta un estado de tensin
entre lo que es y lo que debe ser,
entre el ser actual y el ser poten-
cial. Esto nos lleva a la conclusin
de que las pautas que nos indican
cmo pasar de la situacin actual
hacia una situacin ms perfecta
estarn en funcin de esa situacin
actual que se toma como punto de
partida. En el ejemplo del barco
que se dirige a puerto, es induda-
ble que si nos encontramos dema-
siado a la derecha del rumbo, ac-
tuar virtuosamente consistir en ha-
cerlo girar hacia la izquierda; pero
si nos encontramos despus mi.ly a
-67-
la izquierda, la virtud nos acons~
jar girar hacia la derecha. Fren-
te a la misma meta, las indicnc:io-
nes sern totalmente dif.;>t <:nt.es se-
gn las circunstancias. Igualmente,
la fuerza que deber emplear el ar-
quero para llegar al blanco rlcr>en-
der de la distancia a que se en-
cuentre de l.
En segundo lugar, no existe la
distincin entre Derecho Natural y
Derecho Positivo. En realidad, !~do
Derecho es natural pues frente a ra-
da decisin debe tomarse en ;ucnta
la direccin que nos muca la na-
turaleza de las cosas. No existe una
suerte de "supercdigo" de Derecho
Natural por encima de las leyes po-
sitivas. Ms all del Derecho Posi-
tivo no hay sino un faro de puerto
que nos marca un rumbo pero no
nos proporciona ninguna norma es-
pecfica: las normas variarn segn
la posicin que ocupamos respecto
del fin. Indudablemente, un Dere-
cho asi concebido no puede encon-
trar su plena expresin sino en la
Funcin judicial. Es el juez -antes
que el legislador- quien frente a
cada caso determina la medida que
es preciso aplicar en funcin del
orden natural. Las leyes -an sien:
do muy necesarias- no constituyen
sino un trabajo preparatorio, una
labor que se va realizando por ade-
lantado a un nivel todava general,
pero que el Juez debe completar
ante cada situacin . El Juez se con-
vierte asi en el sumo sacerdote de
la Justicia, es quien examina el es-
tado actual para determinar casus- .
ticamente el derecho atendiendo a
la naturaleza de las cosas. De esta
manera, el derecho positivo desa-
parece por absorcin dentro del De-
recho Natural: ser este derecho, dan no solamente del fin que es i!1
creado para cada caso por el Juez mutable sino tambin del estado ac-
en base a las indicaciones de la na- tual de la situacin. Es as como las
turaleza, que representar el cen- normas aplicables a una poca po-
tro de gravitacin del s istema ju- clan ser diferentes a las necesarias
rdico ( 64). en otra poca y las aplicables a un
pueblo podan ser dis tintas a las
E n tercer lugar, el fin del Derecho conven ientes para otro pueblo y, an
para Aristteles no poda consistir ms, las normas buenas para un caso
en " conservar" simplemente sino podan ser malas para otro. E sto
ms bie n en "definir" lo que corres- nos lleva a la conclusin de que es
ponde a cada uno. Para los jusfil- el Juez quien, frente a cada situa-
sofos del Si glo XVII, el orden jur- cin, debe declarar el derecho, de-
dico no tena otro objeto que el de he atribuir los poderes a las partes
garantizar, pro teger, ciertos poderes en juego, debe restringir o estimu-
que posea el hombre " p or natura- lar ciertas tendencias segn el tipo
leza" . Antes de que se creara el de irnpulso que sea preciso impar-
Estado y el Derecho, el h ombre dis- tir a la situacin para orientar-
pona de una coleccin de "derechos la hacia su fin natural. En collse-
subjetivos" inalienables, absolutos, cuencia, ese "lo suyo" que >eala la
etc. que no podan ser afectados; el frmula no es algo pre-establecido
Derecho deba limitarse entonces a e invari able sino, por el contrario,
establecer las condiciones para que algo por delimitarse en funcin de
estos poderes se ejerciten en la for- la naturaleza de las cosas y de la si-
ma ms absolu ta sin ent orpercerse tuacin actual. Por este motivo taro-
m utuamente. Y es as como se ha- bien, la clase de Jus ticia ms impor-
blaba del "derecho natural" a la tante para Aris tteles es la distrihu-
propi edad, al traba.io, etc.. En cam- tiva que, atendiendo a Jos bienes y
bio, Aristteles piensa que la misin necesidades exis tentes, los reparte
fundamental del Derecho es dar a con la vis ta puesta en los fines na-
cada uno lo suyo; el Der echo no se turales implcitos. La idea del "jus-
sita en el nivel del mero reconoci- to reparto" preside la concepcin
miento y proteccin: su papel es jurdica de Aristteles (65).
atribuir. Y esto se comprende f-
cilmen te a la luz de lo antes expues- III
to. En efecto, hemos dicho que el
Derecho es la expresin de una vir- Hemos pasado revista en esta for-
tud denominada la Justicia y que ma a algunos aspectos del pensa-
sta consiste en determinar las me- miento jurdico de Aristteles . Es in-
didas necesarias para que, habida dudable que una concepcin tan rica
cuenta de las circunstancias concre- como la del Estagirita no puede ex-
tas, las relaciones sociales se orien- ponerse en tan breves lneas. Siu
ten hacia los fines ltimos de las embargo, an cuando no hemos te-
cosas. Mencionamos adems que es- nido la oportunidad de profundizar
tas medidas tenan un conte nido ex- la idea aristotlica, estamos al m e-
tremadamente variable pues depen- nos ya en aptitud de volver la cara

- 68 -
atrs y echar una mirada al cami-
no recorrido. Que lejos nos encon-
tramos de la interpretacin que nos
diera Kelscn! Esa concepcin de la
Justicia basada en un simple tr-
mino medio entre dos vicios ha he-
cho explosin desde dentro para dar
lugar a un planteamiento complejo,
cargado de sentido. Recordemos al-
gunas de las afirmaciones ele KeJ sen.
Ante todo, comparemos el m to-
do aristotlico para encontrar el
bien, segn lo hemos reseado, con
ese procedimiento "geomtrico-ma-
temtico" de que nos habla KeJsen.
Pensaremos todava que basta para
encontrar el bien con el simple he-
cho de determinar el punto equidis-
tante entre dos extremos? Toda
nues tra exposicin ha estado desti-
nada a probar lo contrario. H emos
sealado cmo el bien se define por
la idea de perfeccin que acta como
causa final . Y la perfeccin de un
ser es la realizacin plena de c:;u po-
tencialidad, es la actualizacin com-
pleta de su ser mi smo. La Justicia
orien ta nuestras relaciones C'Jn los
otros hacia el bi en; es el encami-
namiento de nues tras conductas so-
ciales hacia los fin es ltimos de las
cosas, hacia la "naturaleza de las
cosas". Por consiguiente, la justicia
es un extremo, es una cima; de la
misma forma como una cima es de-
finida en funcin de su elevamien-
to hacia las alturas con respecto d~
la superficie, as tambin la justicia
es una orientacin de la sociedad
hacia sus fines naturales.
Ahora bien, una vez definida la
cima notamos que su existencia im-
plica a su vez dos vertientes, una de
cada lado . Estas vertientes consti-
-69 -
tuyen la anti-cima, representan el
mal o la injusticia. Vemos, enton-
ces, que la injusticia se define sim-
plemente por referencia a la justi
ca: es su contrario en los dos sen-
tidos, como injusticia cometida y
como injusticia sufrida. Pero -y es-
to es lo importante- no es en ra-
zn de Jas injusticias posibles que
se define la justicia, sino que es en
razn de sta que se definen aque-
llas. Como muy bien dice Brhier:
"en un promedio aritmtico, el me-
dio es pos terior a los extremos y
determinado por ellos; en la vida
moral, los extremos son, al menos
idealmente, posteriores al medio y
no son extremos sino en relacin a
l: lo imperfecto no se concibe co-
mo tal sino en relacin a lo perfec-
to; y entonces, en un cierto sentido,
es el medio que constituye el ver-
dadero extremo, es decir, el m s alto
grado de perfeccin" (66).
Por consiguiente, aplicar un mto-
do "geomtrico-matemtico" para de-
terminar la virtud moral carece de
sen tido. No son los extremos o vi-
cios que nos son dados en primer
lugar: es ms bien definida prime-
ro la virtud y slo como contrarios
a ella aparecen los vicios. Pero la
determinacin de la virtud exige co-
nocer los fines ltimos. Y stos se
conocen a travs de una observacin
de los seres mismos, del mundo, de
las tendencias naturales, espont-
neas, que encontramos en las cosas.
Para descubrir estas tendencias no
es posible medir, no cabe recurrir a
anlisis nmericos; hay que exami-
nar cuidadosamente cada cosa, cada
ser, para encontrar en l sus ten-
de ncias propias, su naturaleza in-
transferible. Y una vez precisado el
 bien tenemos que examinar las cir-
cunstancias presentes que orientare-
mos hacia ese bien ya que "no se
producin\ el coraje de la misma ma-
nera en el tmido que hace falta ex-
citar que en el audaz que hace fal-
ta controlar; segn los casos, el me-
dio estar ms cerca de uno u de
otro extremo. ... La determinacin
del medio .... es entonces una cues-
tin de tacto y prudencia" ( 67). In-
dudablemente, este planteamiento es
totalmente c;listinto del matemtico
y el mismo Aristteles se encarga de
advertrnoslo: "Por 'medio de los ob-
jetos' quiero decir aquello que es
equidistante de cada uno de los ex-
tremos y es igual para todos los hom-
bres; pero el medio en relacin con
nosotros (al cual se refiere la mo-
ral) es aquel que no es mucho ni
poco y no es uno, no es el mismo
para todos" (68). Y, para dejar per-
fectamente claro el punto, nos da un
ejemplo que descarta toda interpre-
tacin matemtica del medio. Si 10
es mucho y 2 es poco, la media
aritmtica ser 6; pero no es as
como debe contarse el medio al que
nos referimos sino como forma de
lograr un fin desde una situacin
determinada. Dentro de este orden
de ideas, si 10 libras de comida es
mucho y 2 es muy poco, no puede
seguirse que todos los hombres de-
ban comer 6 libras: este medio arit-
mtico ser mucho para una per-
sona pequea y poco para un hom-
bre maduro y dedicado a grandes
esfuerzos fsicos ( 69).
La segunda observacin de Kelsen
est referida a los puntos de refe-
rencia que se toman en cuenta para
la determinacin del medio: es de-
cir, las injusticias -en medio de las
-70-
cuales se encuentra la justicia- es-
tn definidas por el Derecho positi-
vo. Es en esta forma como Kelsen
atribuye a la teora aristotlica sobre
la justicia el carcter de relativis-
mo positivista. Ya hemos insisti-
do suficientemente en el hecho de
que la justicia no es determinada
por las injusticias sino viceversa.
Pero quedara por saber si la justi-
cia como tal tiene un origen mera-
mente positivo, si la justicia se re-
duce al cumplimiento de la ley: si
ello fuera as, todava la crtica de
Kelsen sera correcta y el conserva-
dorismo poltico de Aristteles que-
dara demostrado.
En realidad, si aceptamos la in-
terpretacin expuesta en este ar-
tculo, no hay otra posibilidad que
reconocer que esta objecin tampo
co es exacta. En efecto, Aristte-
les pretenda anclar su sistema de
manera muy firme en la realidad
objetiva de las cosas. Para l, la
justicia no poda ser el resultado de
una convencin o la expresin de la
voluntad arbitraria de un tirano,
aunque ambas se tradujeran even-
tualmente en textos legales. La jus-
ticia se situaba ms all de la ley,
en la naturaleza misma de las co
sas. Pretender que todo lo legal es
justo o que la justicia consiste ni-
camente en la aplicacin uniforme
de la ley significara.. negar un "ni-
vel de justificacin" del Derecho po-
sitivo; en cambio, Aristteles no se
cansa de repetirnos que las relacio-
nes sociales de los hombres deben
estar regidas por la justicia, que
sta es una virtud que apunta al
bien y que el bien encuentra su fun-
damento en la naturaleza. De ma-
nera categrica nos dice Aristteles:
 "La Justicia legal es la discrimina-
cin de lo justo y de lo injusto .....
Por esta causa no permitimos que
sea el hombre quien gobierne sino
el principio racional.. .. ( y as) el ma-
gistrado es el guardin de la jus-
ticia" (70). Ello nos lleva incluso
a dejar de lado la ley si, en su apli-
cacin, sta pudiera dar Jugar a una
injusticia. Tal es el papel de la
equidad : es "una correccin de la
justicia legal" y, por tanto, es supe-
rior a ella (71 ). Pero notemos que en
este caso no se trata de una ley injus-
ta en s misma sino que, dada su ge-
neralidad, puede originar una injusti-
cia al no tomar en cuenta las pecu-
liaridades de tal caso concreto. Por
consiguiente, la ley sigue siendo
buena pero necesita ser corregida
por el juez frente a ciertas circuns-
tancias particulares. No cabe duda
que un a ley que fuera en s mi sma
injusta no sera considerada De-
recho por Aris tteles. Ahora bien,
si existe un "nivel de justificacin",
la actitud conveniente no puede
consistir en una simple sumisin a
las leyes existentes : ser ms bien
la de procurar que esas leyes posi-
tivas se adapten a los criterios de
justificacin. En esta forma, no
puede decirse que la teora de la
i usti.cia de Aristteles sea confor-
mista o conservadora; al contrario,
proporciona la base para una cons-
tante revisin del Derecho positivo
en aras de la realizacin de una jus-
ticia cada vez ms completa , es
decir, de una adecuacin ms plena
de las leyes positivas a los impera-
tivos naturales.
* * *
En esta forma, creemos haber de-
mostrado que las objeciones de Kel-
-71 -
sen no tocaban a Aristteles: ste
no presenta el blanco contra el cual
Kelsen ha disparado. En manera al-
guna puede decirse que Aristteles
participaban de un relativismo positi-
vis ta; al contrario, todos sus razona-
mientos se encaminan a fundar el
Derecho en algo que est ms all
de las leyes positivas, en la idea de
naturaleza .
Sin embargo, nos queda siempre
la duda de que Aristteles pudiera
ser vulnerable a una crtica relati-
vista, si sta se aplicara a un nivel
diferente del atacado por Kelsen .
En efecto, hemos dicho que la teo-
ra aristotlica del Derecho debe ser
entendida fundamentalmente como
una teora de la justicia. Y sta a
su vez es un medio de lograr cier-
tos fines absolutos dentro de lo va-
riable y lo relativo de las circuns-
t ancias. Por consiguiente, esta t eo-
ra implica la posibilidad de que
existan ciertas metas indiscutibles y
fij as en la naturaleza y que el hom-
bre se encuentre en aptitud de ad-
quirir un conocimiento exacto de
ellas. cabe destacar que no habla-
mos de reglas absolutas, no quere-
mos referirnos a un Cdigo de De-
recho Natural con normas inmuta-
bles . Las reglas estn ubicadas en
el plano de la virtud, de los m edios
para lograr los fines ltimos y, por
tanto, interviene siempre en ellas el
elemento circun stancial. Pero s de-
ben existir fines inmutables, esos f a-
ros de puerto de que hablbamos
antes y que nos alumbran desde lo
eterno; nos marcan una orientacin
inalterable an cuando los movi-
mientos concretos que debamos r ea-
lizar para colocarnos en tal rumbo
a partir de una situacin determina-
 da puedan adoptar las direcciones
ms diferentes.
Pero, puede el hombre conocer la
naturaleza en forma absoluta, es
decir, con independencia del cuadro
histrico dentro del cual se encuen-
tra? Es posible que el ser huma-
no prescinda de las circunstancias en
las que vive para contemplar la na-
turaleza desde lo eterno? Y, lo que
es ms serio an, existen causas
finales absolutas que establecen los
sentidos de las cosas o no es ms
bien el hombre quien imparte el
sentido al mundo que lo rodea?
Preguntas muy graves son stas cu-
ya respuesta sobrepasa las intencio-
nes de este artculo. Sin embargo,
es interesante hacer notar que, ba-
sndose en este fundamento natu-
ral del Derecho, Aristteles justifi-
ca instituciones tales como la escla-
vitud o las guerras imperialistas y
de conqu ista. Nos dice que lo infe-
rior tiene que ser subordinado a lo
superior y, por ese motivo, "aque-
llos que se ocupan de quehaceres
vinculados con su cuerpo y que no
tienen nada mejor, son esclavos por
naturaleza y es mejor para ellos
como para todos los inferiores que
sean sometidos al mandato de un
amo" (72). Agrega adems: "Aquel
que por naturaleza no se pertenece
a s mismo sino a otro hombre, es
esclavo ppr naturaleza; puede decir-
se que, an siendo un ser humano,
es tambin una posesin. Y una
posesin puede ser definida como un
instrumento de accin, separable del
poseedor" (73). En otro pasaje
afirma que "la naturaleza ha que-
rido distinguir (incluso) los cuer-
pos de los hombres libres y de los
esclavos, hacindolos a algunos fuer-
- 72 -
tes para los trabajos serviles y a
otros, an cuando no tengan dispo-
sicin para tales trabajos, los ha
hecho tiles para la vida polti-
ca .... " (74). Y concluye: "queda cla-
ro, entonces, que algunos hombres
son por naturaleza libres y otros es-
clavos, y que para stos ltimos la
esclavitud es convenien te y justa"
(75). De lo expuesto no hay difi-
cultad para llegar a la conviccin
de que existen pueblos enteros de
hombres libres y pueblos enteros
de esclavos. Ciertas naciones desta-
can por su fuerza fs ica pero care-
cen de habilidad para organizarse
polticamente; otras no son aptas
para trabajos corporales pero, en
cambio, tienen muy desarrollada la
capacidad de mando. En consecuen-
cia, la simple observacin de las
tendencias naturales nos lleva a la
conclusin de que la distincin en-
tre amos y esclavos se plantea tam-
bin en trminos internacionales.
Es as como Jos pueblos nacidos
para mandar deben imponerse sobre
los pueblos nacidos para obedecer a
fin de seguir las pautas determina-
das por la naturaleza. La resisten-
cia de ciertos pueblos a ser esclavi-
zados slo puede entenderse como
una incapacidad para leer correcta-
mente los dictados de la naturale-
za; y si consideramos que seguir la
orientacin natural constituye Jo
conveniente y lo justo, quiere decir
que los pueblos que oponen resis-
tencia son incapaces de comprender
la justicia. Planteado en estos tr-
minos el problema, no cabe la me-
nor duda de que los pueblos de
an1os deben sojuzgar a los pueblos
de esclavos por la fuerza ya que esta
actitud resulta incluso educativa: se
les est haciendo un bien a esos pue-
blos pues se les hace cumplir su fin
natural. Ciertamente, no es necesa-
rio subrayar que los griegos, segn
Aristteles, han nacido para amos y
no para esclavos. Leamos su opi-
nin sobre la guerra en la Poltica:
" la guerra es un medio natural de
adquirir, en la misma medida que
lo es la caza; es un arte que debe-
mos practicar contra las bestias sal-
vajes y contra los hombres que, se-
alados por la naturaleza para obe-
decer, no quieren someterse. Una
guerra de esta clase es naturalmen-
te justa" (76).
Frente a tales opmwnes diame-
tralmente opuestas a las que actual-
mente se pretende sostener sobre la
base de la naturaleza como criterio
de justicia, surge la duda de si Aris-
tteles no ha otorgado un carcter
absoluto a las exigencias histricas,
circunstanciales, de su tiempo. In-
dudablemente, la economa de la
Grecia antigua exiga el trabajo no
remunerado y forzado por parte de
algunos hombres : la sociedad grie-
ga necesitaba de los esclavos. Ac-
tualmente, nuestra organizacin so-
cio-econmica es distinta y ahora se
requiere que el mayor nmero de
hombres sean consumidores: el tra-
abjo no remunerado es inconvenien-
te. Por este motivo, los jusnatura-
listas actuales, con los mismos ar-
gumentos que Aristteles, condenan
la esclavitud; pero a su vez defien-
den el trabajo asalariado. Quiz
unos aos ms tarde el sistema de
produccin sea totalmente diferen-
te y los jusnaturalistas futuros con-
denen el rgimen del asalariado. Si
ello fuera as, el planteamiento aris-
totlico sobre la justicia y el Dere-
cho resultara incorrecto. Su pre-
-73-
tensin de encontrar un nivel abso-
luto de justificacin del Derecho ha-
bra fracasado: el hombre sera in-
capaz de acceder por s mismo a ver-
dades absolutas y los criterios pro-
puestos para fundar la normativi-
dad se reduciran a las convicciones
o a las exigencias de cada poca. La
idea del bien de Aristteles recubri-
ra una realidad variable segn las
circunstancias.
Y as habramos tropezado nueva-
mente con un relativismo implcito
detrs de la concepcin aristotlica.
Sin embargo, notemos que no se
trata de ninguna manera de ese po-
sitivismo que denunciaba Kelsen.
E l Derecho tiene una justificacin
ms all del ordenamiento positivo;
una norma no puede fundarse nica-
mente en una norma superior sino
que exige un criterio valorativo in-
dependiente que determine cundo
la norma es justa y cundo es in-
justa. Pero este nivel de justifica-
cin, este criterio valorativo, no es
a bsoluto sino relativo: consiste sim-
plemente en las convicciones de los
pueblos; en la forma cmo los gru-
pos sociales, teniendo en cuenta las
posibilidades de la sociedad en un
momento determinado, conciben la
manera de resolver los problemas
comunes. Por consiguiente, el De-
recho positivo puede ser criticado
porque existe frente a l una esca-
la de valoracin; pero a su vez esta
escala no es inmutable sino que est
sujeta a un proceso permanente de
modificacin en funcin de los cam-
bios en la problemtica social, en
los medios con que la sociedad
cuenta y en los criterios predomi-
nantes dentro del grupo.
 ( 1) ''Qu es la Justicia", publicado por
la Universidad Nacional de Crdoba
(A rgent ina ), 3~ ed., 1966, que se ci-
tar abrev iadamente con las siglas
QJ; y "Justicia y Derecho Na tural "
en "Crtica del De recho Natural",
Ed. Ta urus, Madrid, 1966, que se ci-
tar abreviadamente como JDN.
(2) KELSEN , .TO N, pg. 55.
(3) KELSEN, QJ, pg. 65.
(4) KELSEN, .TO N, pg. 55.
(5) KELSEN, JDN , pg. 56 y QJ, pg. 66.
(6) KELSEN, JDN, pg. 56 y QJ, pg. 66.
( 7) KELSEN , JDN, pg. 57.
(8) KELSEN, JDN , pg. 56 y QJ, pg. 66.
(9) KELSEN, QJ, pg. 67.
( 10) KELS EN, .JD N, pg. 57 y QJ, pg. 67.
( 11 ) KELSEN, JDN, pg. 57. Vase tam-
bin QJ, pg. 68.
( 12) KELSEN, JDN, pg. 57. Vase QJ,
pg. 69.
( 13) Las obras de Arist teles ser n ci ta-
das por es te a rtculo en la traduc-
cin de W. D. Ross publicada por
la Oxford Univcrsi ty Press. Sin em-
bargo, con e l objeto de fac ilitar
la comprobacin de las c itaciones
en una edic in ms asequible, colo-
caremos adems e ntre parn tesis el
nme ro de la p gina que corres-
ponde a la traduccin de la Moral a
Nicmaco publicada por la Editorial
Espasa-Ca lpe S.A. (Colccc. Aus tral,
Buenos Aires, 1946, 3! ed .).
( 14) ARISTOTE LES, N icomachean E thics,
1094a. (27).
( IS) ARISTOTELES, N icom. Eth. 1094a,
20. (28) .
( 16) ARISTOTELES, Polit ics, 1252b, 25.
( 17) AR!STOTELES, Poi. 1323b, 40.
( 18) ARISTOTELES, Po i. 1280a, 30. N-
tese que M. Pr lot en la edicin
francesa ha t raducido es ta frase en
e l scnt ido que e l Esta do no existe
~o l amcn t c para vivir en conjunto
sino para bien vi vir en conjunto
(Gon thier, 1964, pg. 53).
( 19) ARJSTOTE LES, Pol. 1279b, 35.
(20) ARISTOTELES, Poi. 1280b, 20 a 30.
(21) ARISTOTELES, Poi. 1280b, 30 a 40.
(22) ARISTOTELES, Poi. l281a.
(23) ARISTOTELES, Poi. 1280b, 10.
- 74-
(24) ARISTOTELES, Nicom . E th. 1094b,
15. (29).
(25) ARISTOTELES, Poi. l256b, 20.
(26) VILLEY, Michcl. "Abreg du Droit
Natu rel Classique" in Lecons d'His-
toirc de la Philosophie du Droit, Dal-
loz, Pars, 1962, pg. 133.
(27) CO LLI NGWOOD, R. G. "Idea de la
Na turaleza''. Fo ndo de Cultura Eco-
nmi ca. Mxico, 1950, pg. 16.
(28) ARISTOTELES, Mctaphysics, Libro
V, cap. 12 y Libro IX.
(29) BREHTER, Emilc. "His to irc de la
Philosoph ic". T. l. Presses Universi-
tai res ele France, Pa r s, 1963, pg. 205.
(30) BREHTER, Ob. cit. pg. 204.
(3 1) COLLINGWOOD , Ob. cit. pg. 102.
(32) AR ISTOTELES, Me taph. 1014b, 15.
(33) ARTSTOTELES, Metaph. l014b, 15.
(34) ARlSTOTELES, Mctaph. l014b, 35.
(35) ARTSTOTELES, Metaph. 1015a, 10.
(36) ARJSTOT ELES, Me taph. 101 5a, 10.
(37) AR JSTOTELES, Metaph . 1015a, 10 y
15.
(38) ARISTOTELES, On thc Soul, 4 15b, 15.
(39) ARJSTOTELES, Mc taph. Libro l X,
cap. 9 .
(40) ARISTOTELES, Poi. 1252b, 30.
( 41) GARCIA MORENTE, ManueL "Lec-
ciones PrcJi minarcs de Filosof.a". Ed.
Diana S.A. Mxico, 1952, pg. 123.
(42) COLLINGWOOD, Ob. cit. pg. 101.
(43) VILLEY, Mi chc l. "Introduc tion a I'His-
toirc ele la Philosophie du Droit" in
"Lccons d'Histoirc de la Philosophie
du Droit". Da lloz, Pars, 1962, p gs.
55 y 56; "Abreg du Droit Naturel
Classiq ue" in Ob. cit., pg. 137; "La
natu re des choses dans I'Histoire de
la Philosophie du Droit' in "Droit et
naturf' d es choses. Travaux du Co
lloquf' de Philosophie du Droit Com-
pare de Tou lousc ", Da lloz, Pars,
1965, pg. 80. Vease tambin
WIEDERKEHR. G. "Eiemen ts de
Philo.,ophie du Droi t dans les Ma-
nuels contemporains de droit civil"
in Archives de Ph. du Droit, T.X.
Sirey, 1965, pg. 248; VINCENT,
Andr, "La notion moderne de droit
naturel e t de volontarisme (de Vic-
toria e t Suarez Rousseau In APD
1963, pg. 237.
 THOMANN, Marcel, "Christian Wolf(
et le dmit subjectif" in APD, 1964,
pg. 153; etc.
(44) ARJSTOTELES, Poi. 1253a, 35.
(45) ARISTOTELES, Poi. 1253a.
(46) ARISTOTELES, Poi. 1253a, 15-20.
(47) ARISTOTELES, Nicom. Eth. 1103, 25
y llOSa, 15 a 1105b, 16 (61 y 66) .
(48) ARISTOTELES, Nicom. Eth. ll06a,
15 (69).
(49) ARISTOTELES, Nicom. Eth . 1106a,
15-20 (69).
(50) ARISTOTELES, Nicom. Eth. Libro
TII, caps. 2, 3 y S (En la traduccin
de Espasa-Ca lpe, caps. 3, 4 y 6).
(51) ARISTOTELES, Nicom. Eth. l ll2b,
10 (93).
(52) ARISTOTELES, Nicom. Eth. llOSa.
20 (76).
(53) ARISTOTELES, Nicom. Eth. 1107a,
S (72).
(54) ARJSTOTELES, Nicom. Eth. 1106b,
10 (71) .
(55) ARISTOTELES, Nicom. Eth. 1106b,
25-30 (72).
(56) ARISTOTELES, Nicom. Eth. ll30a,
5-10 ( 155).
(57) ARISTOTELES, Nicom. Eth . ll 30a,
( 155) .
(58) ARTSTOTELES. Nicom. Eth. 1130a
10 ( 156).
(59) BREHTER, Ob. cit. pg. 49.
(60) BREHTER, Ob. cit. pg. 59.
(61) ARISTOTELES, Nicom. Eth. L133,
30 ( 109).
(62) VILLEY, Michel. "Abreg du Droit
Naturel Classique" in Lecons d'Hi s-
toire de la Ph. du Droit, Sirey, Pars,
1962, pg. 119.
- 75-
(63) ARISTOTELES, Ncom. Eth . l130b,
30 (La traduccin de Espasa-Calpe en
la pgina IS9 me nciona es ta segunda
l!specic de j usticia simp lemente co-
mo " la que regula las condiciones
legales de las relaciones civiles y de
los contratos". Pero W. D. Ross tra-
duce: "la que juega un papel de rec-
tificacin en las tran sacciones entre
hombre y hombr e").
(64) VILLEY, Michel. Ob. c rt. pg. 152.
(65) VILLEY, Michel. Ob. cit. pg. 160;
tambin en "La Formation de la
Pen se Juridique Moderne. Le XVI
S icle", cours polycopi, Les Cours
de Droit, Pa rs, 1963-64, pgs. 332 a
336.
(66) BREHIER, Ob. cit. pg. 249.
(67) BREHIER, Ob. cit. pg. 249.
(68) ARISTOTELES, Nicom. Eth. 1106a,
25-30 (70).
(69) ARlSTOTELES, Nicom. Eth. 1106a ,
30 ':1 J 106b, 1-10 (70).
(70) ARTSTOTELES, Nicom. Eth . 11 34a,
30 a 1134b ( 171).
(7 1) ARTSTOTELES, Nicom. Eth . 1137b,
10 (183).
(72) ARTSTOTELES, Poi. 1254a, 10-l S.
(73) ARISTOTELES, Poi. 1254b, 15.
(74) ARISTOTELES, Poi. 1254b, 25.
(75) ARISTOTELES, Po i. 1255a.
(76 ) ARISTOTELES. Poi. 1256b, 20-25. La
t"raduccin fran cesa de M. Prlot se-
fmla: "Esta clase ele guerra no t iene
nada ele inj usto ya que est, por as
decir, declarada por la naturaleza
misma".
REPORTAJE

EL PROFESOR LUIS JIMENEZ

DE ASUA OPINA SOBRE EL
CODIGO PENAL TIPO
En los primeros das de a bril del pre-
sente ao, se celebr en Lima, con el
auspicio de la Universidad de San Ma r-
cos, la Tercer a Reunin de Pe nalis tas
pa ra la ela boracin de un Cdigo P ena l
Tipo p a ra Amrica La tina. Entre los
distinguidos concurrentes de las delega-
ciones extranjeras , se hallaba el Profe-
sor Luis Jimnez de Asa, residente e n
la Argentina, que vena a Lima despus
de tan tos a os de su ltima visita. The
mis crey oportuno entrevis tarse con
tan distinguido penalis ta, uno de los
ms rep r~sentantivos de la ciencia p enal
en nuestro hemisferio. Vistas las multi-
p les ocupacines del Profesor Jimnez
de Asa, preferimos dejarle un pliego
de preguntas, que a ma bleme nte se sirvi
responder, y que transcribimos textual-
mente.
1.- Cuales seran los alcances del C-
digo Penal Tipo para LatinoAmrica?
2.-Qu ventajas y que desventajas ofre-
cera a su criterio la formulacin de
un Cdigo Tipo?
Las ventajas ya es tan expresadas.
No veo incoveniente alguno, puesto
que cada pas adaptara el modelo a
su grado de desarrollo jurdico y cul-
tural.
3.- Tendrfa alguna ventaja para Latin.o-
am:rica generalizar figuras delictivas
que son propias de determinados
Pases, como en el caso del a bigeato?
Creo q ue el abigeato es un delito co
mn a muchos E stados de Ibe roame-
rica. Per o la Nacin que, p or carecer
de ga nadera, no tenga problemas de
"cuatrerismo" no incluir ese tipo de
infracc1n e n sus reformas.

No se trata de imponer un Cdigo a 4.--Cree Ud, que la aceptacin de un

cad a pas iberoa meri cano, s ino d e Cdigo Penal Tipo lleve consigo la
presentar un Anteproyecto Modelo, creacin de un Tribunal de Justicia
redactado por iuspenalistas de Ibero- Penal LatinoAmerlcana?
amrica. Las n aciones que deseen r e
formar su Cdigos Penales, en vez de No c reo que una Corte o Tribunal
acudir a copiar Cdigos extranj e ros Intercontinental Iberoamericano sea
(como hizo Venezuela con el de Ita consecuencia de nuestro trabajo so-
lia; Ecuador con el d e Blgica; e in- bre el Cdigo Pena l Tipo, cuyo alca n-
cluso Per con el Proyecto Suizo) h a- ce ya se ha sealado. En todo caso
llarn en el redactado por penalis tas lo sera de un Cdigo Procesal Penal
de su lengua y su cultura un arque- Tipo, e n el que, por ahora, no se ha
tipo adecuado. p ensado.

- 76 -
 "THEMISJJ Asociacin Jurdica
Frente a una dinmica social, en que
convergen una serie de fenmenos, h oy,
en su mayora, en transformacin, swge
la "inquietud" como el in icio de respues-
ta ante alternativas sorprendentes, que
toda angustia exis tencial nos conduce.
Asistimos a una etapa en nuestro me.
dio, donde solamen te hombres con fuer
zas de voluntad trascendentes, logran de
sarrollar su propia individu alidad, dando
tes timonio de su obra en forma ejem
piar y concluyente. Paralelamente a estas
individualidades a quienes se les rinde
reconocido homenaje, permanece el
"hombre" abatido por las necesidades so
ciales, doude la economa y la tcnica
han multiplicado, en pocos aos, las li
mitaciones al desarrollo de su propia
persona lidad, originando como conse
cuencia, que slo se presente como ni-
ca alternat,va, la posibilidad colectiva de
luchar pa1 a obtener, a veces tan slo,
condiciones primarias de subsistencia. Si
a ello se agrega, Jos fenmenos ocurri-
dos en el campo de la investigacin,
donde cada da el hombre conoce ms
de menos cosas, nos encontramos ante
un crtico desenvolvimie nto de la civili
zacin, donde n uestros fundamentos
"clsicos" cada da se tornan ms vul tre s; de mantener el dilogo entre el
nerables.
Toda etapa his trica de transicin, en
la que se ffesta " cambios", presupone en
ella el nacimiento de una anarqua in
tclectual, sobre la que, no se puede vis-
lumbrar obje tivos futuros. En todo caso,
da lugar a que se refuercen los instr u
mentos esenciales que forjan el progre
so de toJa sociedad humana, a fin de
que stos sirvan como rganos de de
fensa de toda civilizacn en crisis y a
la vez, se constituyan como las bases de
todo desarrollo futuro. E l Derecho, viene
a ser uno de los ins trumentos esenciales,
y por ello, h ay responsabilid ad en el abo.
g:..do, profesor, o alumno, de estudiar los
fenmenos actuales y sealar los cami
nos a que debern sujetarse las genera
ciones ve:1ideras. Si a esta sera respon
-77-
sabilidad que todo h ombre vinculado al
Derecho acusa, le agregamos lo enuncia-
do en el prrafo precedente, nos encon-
tramos ante el problema que nuestras
pocas 'individualidades", no seran sufi-
centes para resistir los problemas que
afrontamos, y estaramos evadiendo la
responsabi lidad que nos incumbe.
Partiendo de estas condiciones, encon
tramos que el camino ms viab le para
pases como los nuestros, es promover
"inquietudes". Para lograr este objetivo,
se requiere principalmente de tres ele
m entos: la disciplina; el rigor y el esp-
ritu de superacin, armonizados por un
fenmeno integral que es la creacin de
un "ambiente" propicio.
Lejos an, de poder pretender anali-
zar la problemtica actual y de comba
tir ensayos de soluciones pragmticas,
si n fundamentos coherentes, hace cerca
de dos aos, naci la Revista de Ciencias
Jurdicas "THEMIS", como rgano de di
vulgacin de problemas vinculados a las
ciencias del Derecho. Para sus fundado-
res, se haba satisfecho una aspiracin:
la posibilidad fsica de comunicar a una
generacin de estudiantes de derecho, en-
alumno y el maestro; de abrir sus p-
ginas a toda per sona que quisiera coo
pcrar en la polmica, con el intento de
mantener el n ivel universitario en la di
fusin de la.s ideas. Este paso, fue el
origen no m uy d istante, del intento de
respues ta a la problemtica actual, me-
diante el desarrollo de las "inquietudes"
de la juven tud responsab le de estud'i ar
la situacin jurdica de nuest ros das,
que hoy da tiene forma, al haberse cons-
tituido la ASOCIACION JURIDICA
"THEMIS".
Nadie e~tara en condiciones de afir-
mar, y menos an sus fundadores, de
q ue la Asociacin Jurdica "THEMIS" en
s, lleva consigo una respuesta, no es
tampoco la primera institucin de esta
naturaleza, y, probablemente los miem-
 bros que la integran no son los ms in- lada por la Junta General, que implique
dicados, pero s, cabe afirmar, que na- el estudio de problemas relacionados con
ci de un autntico espritu universita- las ciencias j urdicas.
rio, y como testimonio de agradecimien.
to sus miembros fundadores han decla- La Asociacin podx desarrollar y ah
rado en su Escritura de Constitucin, solver consultas sobre temas acerca el\.
se r o haber sido alumnos de la Facultad la realidad nacan!.
de Derecho de la Pontificia Universidad
Catlica del Per. Solamente debemos Ttulo 11
aadir quP., en todos los integrantes de
"THEMIS" est latente la "inquietud" DEL PATRIMONIO
coom el inicio de respuesta a la situa-
cin actual del Derecho, analizado como Artculo Quinto: El Patrimonio social
instrumento de progreso y unidad de estar formado por los bienes muebles
toda sociedad humana. o inmuebk!:>, acciones, derechos, ins tala-
ciones y dems bienes que aparezcan en
su activo. Asimismo tendr como ingre-
ESTATUTOS ( * ) sos pe rmanentes las co tizaciones que
efecten sus miembros que ser de diez
Ttulo I soles oro mensuales, las donaciones
que perciba, y las contribuciones que se
CONSTITUCION, DOMICILIO, le instituyan en su be neficio.
DENOMINACION Y FINES
Artculo Sexto: La Asociacin est ca-
Artculo Primero: Bajo el nombre de pacitada para ejercer toda clase de ac-
ASOCIACION JURIDICA "THEMIS" se ciones y operaciones civiles, administra-
constituye una agrupacin de personas tivas, comerciales, bancarias, relaciona-
vinculadas principalmente al campo de das con su patrimonio o rgimen econ-
las Ciencias Jrdicas, unidas por inquie- mico, interpretndose esta declaracin
tudes afines y con propensin al logro en su sentido ms amplio.
de un p lanteamiento comn sobre temas
que tiendan a inves tigar y sustentar las
bases del Derecho, iniciando sus opera- Ttulo III
ciones el 23 de marzo de 1967.
DE LOS ASOCIADOS
Artculo Segundo: Su sede ser la ciu-
dad de Lima, Per y de duracin inde- Artculo Stimo: Para ser miembro ac.
finida. tivo de la Asociacin se requiere presen-
tar un ensayo monogrfico que merezca
Artculo Tercero: Los miembros fun- su aprobacin por la Junta General y
dadores de la Asociacin Jurdica " The- manifestar la voluntad de constituirse
mis" declaran ser o haber sido alumnos como tal. El Consejo Directivo acorda-
de la Facultad de Derecho de la Ponti- ra, si lo considera conveniente, la pu-
ficia Universidad Catlica del Per. blicacin del trabajo en la Revista.

Artculo Cuarto: Tendr como fines la Artculo Octavo: Los asociados se

investigacin de problemas que a taen a
las Ciencias Jurdicas y Filosofa en ge-
neral; la organizacin de forums inter-
nos y externos sobre temas que pro-mue-
va la Junta General; la edicin de un
rgano de expresin permanente; la sus-
tentacin de tesis que alcancen el sentir
comn de sus integrantes, as como el
desarrollo de cualquier actividad sea-
comprometen a dedicarse a realizar es-
tudios sobre temas de ciencias jurdicas
debiendo en caso de alcanzar una posi-
cin ideolgica comn con Jos otros aso-
ciados, asumir una sustentacin conjun-
ta que sea expresin de la Asociacin.
Artculo Noveno: Los planteamientos
ideolgicos sustentados a nombre de la

-78-
Asociacin slo podrn ser rech azados
por sus miembros, con fundamentos pre-
sentados por escrito.
Artculo Dcimo: Habr asociados ho-
norarios, que sern designados por la
Junta General debiendo ser aquellas per-
sonas, que h abiendo desarrollado algu-
na actividad en beneficio de la entidad,
merezcan el reconocimiento de los asocia-
dos por su calidad intelectual y moral;
o aquellas personas, que por su posicin
iQeolgica, reciban la ad hesin de Jos in-
tegrantes. La designacin se har por
unanimidad de votos de la Junta Gene-
ral.
Artculo Dcimo Primero: La Junta
General nombrar asociados protectores
a aq uellas personas naturales o jurdicas
que aporten algn b eneficio econmico
a la Institucin.
Artculo Dcimo Segundo: Sern obli
gaciones ele los asociados activos:
a) Contribuir econmi camen te con
las coti zaciones que se les seale.
b) Acatar la decis in de la mayora.
e) Cumpli r cl'icientemcntc con las ac.
tividades que se les designe.
Artculo Dcimo Tercero: Sern clere
chos ele los asociados:
a) Tendrn derech o preferencial en
los artculos que presenten a considera-
cin del Consejo Directivo para su pu-
blicacin.
b) Disfrutar de Jos beneficios que le
brinda los trabajos que la Insti tucin
desarrolla.
e) Poner a consideracin ele la Jun ta
General los planteamientos ideolgicos
que considere deben ser asumidos por la
Asociacin .
Ttulo IV
DEL CONSEJO DIRECTIVO
Articulo Dcimo Cuarto: El Consejo
Directivo estar formado por cu atro
miembros: un Presidente, un Vice-Presi-
-79-
dente-Ejecutivo, un Secretario y un Te-
sorero.
Artculo Dcimo Quinto: El Consejo
Directivo tendr bajo su responsabilidad
la publicacin de la Revista, debiendo el
Vi ce-PresioenteEjecutivo ser Director de
la misma.
Artculo Dcimo Sexto: Los cargos d!!l
Consejo Directivo tendrn la duracin de
un ao, pudiendo ser reelegidos hasta
por una vez consecutiva. Queda prohib
da la r eeleccin inmediata del Presid<! 1-
te.
Artculo Dcimo Stimo: El Consejo
Direc tivo tend r las siguientes atribu-
ciones:
a) Prc:;entar por " motu propio" o por
intermedio de la Comisin que designe
el p rograma sem estr al de actividades de
la Asociacin.
b) Establecer en el mes de Enero de
cada ao, los alcances y lmites de la pu-
blicacin de la Revista.
e) Presentar el presupuesto anual de
gasto:>.
d) Supervigilar y fiscalizar en caso
necesario, ro r i ntermedio de su Vice Pre-
s iden te Ejecutivo, el funcionamiento ad-
ministrativo de la Revista.
e) Designar las personas que integra-
rn las Comisiones que cree la Junta
General.
Artculo Dcimo Octavo: El Presiden-
te tendr la:; s iguientes atribuciones:
a) Presidir las Ju ntas Gen erales Ordi-
na ri as y Extraordin arias, las de Conse-
jo Directivo, actuando como Director
de De bates de las mismas, y asistir a
las de aprobacin ele artculos pa ra la
Revista.
b ) Representar a la Asociacin an te
los Poderes Pblicos en general, o en
cualquier otro acto o evento.
e) Intervenir en asuntos judiciales y
administrativos, en representacin de la
Asociacin, con las facultades generales
del Mandi.llo y las especiales del Artcu-
lo 10~ del Cdigo de Procedimientos Ci-
viles.
d) Celebrar a nombre de la Asocia-
cin, conjuntamente con cualquiera de
Jos miembros del Consejo Directivo, to-
da clase de contratos de compra, venta,
permuta, cesin, arrendamiento a plazo
fijo o indeterminado y con adelanto de
la merced conductiva o sin ella, seguro,
fianza, crdito, adelanto en cuenta co-
rriente, prstamo y cualquier otro que
se refiere a d isposicin de bienes. Asi-
m ismo est autorizado para constituir
garantas hipotecarias o prendarias de
conformidad con leyes comunes o espe-
ciales y que estipulen las condi ciones
que se exijan.
Artculo Dcimo Noveno: Son atribucio-
nes del Vice-Presidente Ejecutivo:
a) Remplazar en sus funciones al
Presidente en caso de ausencia o impe-
dimento de ste.
b) Ser Director de la Revista, la que
se regir por los presentes Estatutos y
las disposiciones que su reglamento se-
ale.
e) Est facultado para que, conjunta-
mente con el Tesorero, haga o 1etire im-
posiciones de dinero, gire sobre cuentas
corrientes, pudiendo endosa r y cancelar
cheques; girar, aceptar, reacep tar, endo-
sar, descontar, cobrar y protestar letras
de cambio, vales o pagars; arrendar
y abrir cajas de seguridad; transferir
y endosar acciones, bono~ y otros valo-
res.
Artculo Veinte: Son atribuciones del
Secretario:
a) Llevar el Libro de Matricula en
que conste el nombre, apellido, profesin
y dom icilio de sus miembros con ex-
presin. de los que ejercen ~argos de
adminis tracin o reprentacin.
b) Llevar el Libro de Actas de las
sesiones ele Juntas Generales Ordinarias
y Extraordinarias, as como las de Con-
sejo Directivo.
e) Preparar las Agendas de las Sesio- Artculo Veinticinco: Los integrantes def
nes, conforme a los acuerdos que se Consejo Directivo que incurrieron en una
adopten. de las causales anotadas en el artculo an-
- 80 -
d) Convocar a las sesiones de Con-
sejo y Juntas Generales, conforme al
artculo 23.
Artculo Veintiuno: Son atribuciones del
Tesorero:
a) Cobrar y recibir dinero otorgando
recibos y cancelaciones.
b) Conjun tamente con el Vice-Presi-
dente Ejecutivo, en su caso, ejercer las
facu ltades concedidas en el inciso (e)
del Art. 19.
e) Preparar el presupuesto anual de
gastos e informar a cualquiera de los
miembros que lo solicite, el estado eco-
nmico de la Asociacin.
Artculo Veintidos: Para ocupar los car-
gos de Presidente, Vice-Presidente Eje-
cutivo, y Tesorero se requiere ejercer
Jos derechos de ciudadana. Asimismo es
requ isito indispensable para ejercer los
cargos de Presidente y Vice-Presidente
Ejecutivo haber pertenecido a la Asocia-
cin, por ms de dos aos, haber si-
do su fundador.
Artculo Veintitrs: El Consejo Directi-
vo tendra sesiones ordinarias una vez
cada qu ince das y extraordinarias cuan-
do se. convoquen a solicitud del Presi-
dente, ya sea por iniciativa propia de
ste, o por pe.dido de uno de los miem-
bros.
Artculo Veinticuatro: Los miembros del
Consejo Directivo cesan en sus funcio-
nes por las siguientes causales:
a) Muerte
b) Renuncia
e) Finalizar el perodo para el que
fueron elegidos
d) Remocin solicitada unammemen-
te por la Junta General
e) lnat.istencia injustificada por 3
veces consecutivas a las sesiones
ordinarias.
 terior, sern remplazados por eleccin
de Junta General Extraordinaria convo-
cada para este efecto. En el caso del
Presidente, sus funciones sern ejercidas
por el Vice-Presidente Ejecutivo.
Aa.-tfculo Veintlsefs: El Presidente debe-
r presentar una Memoria Anual de las
actividades de la Asociacin, incluyendo
en sta, las relacionadas con el funcio-
namiento -administrativo y econmico de
la Institucin.
Artculo Veintisiete: El quorum para las
reuniones de Consejo Directivo ser de
tres miembros, y las decisiones sern
adoptadas por mayora de votos, consi-
derndose en caso de empate, voto do
ble al Presidente.
Titulo V
DE LA JUNTA GENERAL
Artculo Veintiocho: La Junta General
constituye el rgano mximo de la Ins-
titucin, tendr reuniones ordinarias una
vez al mes y, extraordinarias, cuando lo
requiera el Presidente o Vice-Presiden-
te Ejecutivo, o lo solicite por lo menos
un quinto de los asociados.
Artculo Veintinueve: El quorum regla-
mentario para las reuniones ser de la
mitad ms uno de los miembros. De no
haber quorum transcurrida una hora de
la fijada por la convocatoria, se citar
a una segunda Junta General, la que
deber realizarse antes de diez das de
la primera convocatoria, la que, trans-
currida una hora, en caso de no haber
quorum, se llevar a cabo con los asis-
tentes.
Artculo Treinta: La Junta General de-
ber:
a) Aprobar el presupuesto anual de
la Asociacin.
b) Aprobar los programas de traba-
jo que se presenten a su conside-
racin.
e) Crear las comisiones de trabajo
para la organizacin de Forums,
Revista y trabajos de investiga-
-81-
cin, cuyas personas que lo in-
tegran sern elegidas por el Con-
sejo Directivo.
d) Aprobar la exclusin o el ingreso
de miembros que se presenten
a la Asociacin, cumpliendo las
formalidades de estos Estatutos.
e) Aprobar las invitaciones especiales
que se hagan a la Junta General
y los artculos que el Director
de la Revista someta a conside-
racin de ella.
Artculo Treinta y uno: Las decisiones
de Junta General se harn por mayora
de votos, entendindose por sta la mi-
tad ms uno salvo el caso de exclusin
de miembros, en el que se requerir
2/3; y la aprobacin de asociados hono-
rarios que ser por unanimidad.
Arfculo Treintfds: Las citaciones a
Junta General en caso de no acordarse
la fecha en la reunin anterior, deber
convenirse con un mnimo de una sema-
na de. anticipacin.
Artculo Ta.-etntitrs: La Junta General
tendr conocimiento acerca de la Revis-
ta con las facultades que el Reglamento
seale, cuyo Consejo de Redaccin pre-
sidido por el Director de la misma, fun-
cionar administrativamente como rga-
no independiente, y, economicamente, de-
pender c;el patrimonio de la Institu-
cin.
Ttulo VI
DE LAS ELECCIONES
Artculo Treinticuata.-o: Las elecciones
del Consejo Directivo se harn en el mes
de Enero de cada ao, en la fecha que
seale la Junta General para cada opor-
tunidad.
Artculo Treinticinco: La votacin ser
personal y secreta, cuyo procedimiento
ser establecido por Reglamento espe-
cial, el que preveer, en su caso, la cons-
titucin de un Comitt\ Electoral que
ser presidido por el Se.c retario de la
Asociacin.
 Artculo Treintisis: La prohibicin de
r eeleccin es en funcin de los cargos
y no de las personas, procediendo en
consecuencia la reeleccin de una per -
sona para un cargo d is tinto del ocupa-
do en el per odo a n terior.
Titulo VII
DE LOS REGLAMENTOS
Artculo Treintlsiete: Deber crearse un
Reglamento General que contemple la
organizacin de forums, el funcionamien-
to de la Revista, el procedimiento e n
las elecciones, Ja organizacin de Deba-
tes. Esta enumeracin no debe enten-
derse en forma taxativa.
E l Reglamento determinar que Jos
miembros que integren la Revista sea n
necesariamente alumnos regulares de la
Facultad de Derecho de la Pontificia
Uni versidad Catlica
Ttulo VIII
DE LA REFO~A DE ESTATUTOS
Artculo Treintiocho: Los presentes Es-
tatutos slo podr n ser modificados por
la J unta General e n decisin aprobada
por un mnimo de 2/3 de los asociados,
e n sesin de Junta General Extraor
clina ri a especialmente convocada para
' este efecto.
Ttulo IX
DE LAS DISPOSICIONES GENERALES
Artculo Treintlnueve: En caso de disolu-
cin de la Asociacin se atender a lo
- 82-
dispuesto por las normas del Derech o
Comn, establecidas en el Cdigo Civil.
Ttulo X
DE LAS DISPOSICIONES
'TRANSITORIAS
Artculo Cuarenta: La Asociacin deber
adoptar sus organismos y funciones a
estos Es tatutos dentro de los 30 das pos.
teriores a la Escritura de Constitucin.
Artculo Cuaren tiuno: E l primer Consejo
Direc tivo que r egir Jos destinos de la
Asociacin queda integrado de la s iguien
te forma: Preside nte: Miguel Vega Al-
vear; Vice-Presidente-Ejecutivo: Domin -
go Ga raa Belaunde; Tesorero: J aime
Thorne Len; Secre tario: Luis Arbul Al
va.
Los miembros electos del Consejo
Directivo goza r n de las fac ultades y
atribuciones otorgadas por estos ,Esta-
tutos, sin que se requiera la suscri pcin
de una nueva escritura de poder.
--o-
( *) Los presentes Es tatutos de la Aso-
cae IOn J urdica "Thmis", corren
insertos e n la Escritura Pblica de
Constitucin y Es tatu tos, .extendida
ante el Notario Sr. Dr. Gastn Ga r-
ca Rada, con fecha 23 de Marzo de
1967, e inscrita en el Registro de
Asociaciones de Lima, a fojas 215,
Tomo 1, Asiento 1.
(REVISTA DE LIBROS 1
Instituciones de Derecho Tributa-
rio, por Manuel Belaunde Guinassi,
Pontificia Universidad Catlica del
Per, Coleccin Cincuentenario, Li-
ma, 1967.
La Pontificia Univer sidad Catlica del
Per, como parte de las actividades pro-
gramadas para conmemorar el 'cincuen-
tenari o el.: su fundacin, ha editado la
obra jurdi c~ del Dr. Manuel Belaunde
Guinassi, 'Instituciones de l Derech o Tri-
butario".
El Dr. Belaunde Guinassi est unido
por un doble vnculo con la Universidad
Catlica. Primero, como alumno egresa-
do de sus Facultades de Letras y Dere-
cho. Y posteriormente e n las mismas au-
las, ha de~empeado las ctedras de His-
toria del Per, Fuentes v Se minario h as-
ta 1945; y de Historia d~l Derecho Perua-
no y D e r~c h o Tributario hasta 1965.
De manera que, desde un ngulo es-
trictamente protocolar se ha cumplido
con tres formalidades importantes: co-
mo homenaje a uno de sus maestros ms
a ntiguos; com o conmemoracin a fecha
de tanta relevancia por esa institucin;
y como primeros hitos de una incipiente
misin de la Universidad Catlica: la edi-
torializacin de las obras de sus mae:;-
tros, de sus necesidades y de su historia.
La tres drtudes, todas de idntica im-
portancia, son realidades que se obser-
van son simpa ta. Tal es el beneplcito
que produce el pensar e n una institucin
cincuen tenaria, con una tarea de gigan-
te trascendencia en el progreso de la co-
munidad.
Apartndonos de esta necesaria y
quiz corta introduccin, quisiramos
comentar, panormicamente, algunos
puntos y, especialmente, el propsito
del trabajo del Dr . Manuel Belande
Guinassi.
-83-
correspondientes a la rama del derecho
tributario en nuestro medio. Son muy
pocos los juristas nacionales dedicados
a esta relativamente nueva disciplina ju-
rdica, ms a n, desde el punto de vista
del tratado doctrinario, Instituciones del
Derecho Trlbutario viene a c ubrir un va-
co muy notorio en la bibliog-rafa na-
cional. Por propia declaracin del a utor
sa bemos que el objetivo de primer or:
den de s u obra, es de mostrar a travs
del estudio de las instituciones tributa-
rias y de las relaciones activas y pasi-
vas que se derivan de la aplicacin d e
los tributos, que es necesario, como en
otras ramas del derecho, codificar las
normas del derecho tributario sustan-
tivo o material, del forma l, del penal y
del personal.
Debe, la relacin jurdica tributaria
st.:r colmada por las normas del derecho
comn ? Creemos que esta pregunta es
la piecha angular a que trata de respon-
der el presente libro. Y los argumentos
qut.: en l se concluyen han sido ratifica-
dos en la actualidad en un b ien logrado
cdigo tributario.
El planteamiento se ha r esuelto de la
m anera siguiente: en el primer captu-
lo, se habla de la evolucin histr ica
de la autonoma del derecho tributario.
El r econocimiento de esta disciplina del
derecho, como autnoma en c uanto a
su materia, objeto, y caractersticas es
concepto de consentimiento casi u~ni
me por parte de la mayoia de los trata
dis tas especializados. La historia de su
emancipacin, pues, es tra tada con cer
tero agotamiento del tema, despus de
a nalizar las diversas corrientes doctri-
narias y he terogeneidad de criterios al
r especto. De este principio pilar, es f-
cil advertir que se desprenden infinidad
de consecuencias. En cuanto a la r ela-
cin jurdico tributaria, en cuanto a la
particular interpretacin de sus leyes.
y especialmente, en cuanto a la necesa
ria codificacin de sus preceptos sustan-
tivos.
El captulo segundo, comprende, de
manera integral, el estudio de la rela
cin juridico tributaria. El casi indistin-
to empleo de los trminos "relacin" y
"obligacin" tributaria, ha obligado al
autor a limitar la extensin de los con"
ceptos y marcar las diferencias. Se con-
cluye que, en realidad, la relacin tribu
taria es la constatacin de los elemen-
tos para llegar a una situacin tributa
r ia dada. La obligacin tributaria, en
cambio, es slo el conocimiento oficial
por parte del sujeto pasivo -el contri-
buyente- de "dar". Aunque unidos es-
trechamente, el autor segrega las distin
ciones y observa, como consecuencia, los
elementos constitutivos d e la relacin,
vale decir, el sujeto activo, el sujeto pa
sivo, el objeto de la obligacin, el he-
cho imponible y las conclusiones genera
les de la obligacin de tributar.
E l captu lo tercero comprende el es-
tudio de las conflictivas teoras en torno
a la causa tributaria. Tema de apasio-
namiento doctrinario, permanece, en opi-
nin de quien escribe estas lneas, sin
solucionarse en forma clara, contunden
te, irrefutable. El autor, recogiendo la
clasificacin de Carlos Giuliani, divide
la teora de la causa en quienes no la
admiten y en quienes la consideran ne-
cesaria. En su concepto, la causa es ele
mento integrante de la obligacin; pa-
ra que sea vlida, representa un funda.
mento tico-jurdico, que garantiza a los
sujetos de la relacin con criterio de
obvia aplicacin prctica.
A travs del anlisis del captulo cuar-
to, "'Fuentes de la obligacin tributaria,
e interpretacin de sus leyes", encon-
tramos caractersticas propias -sui g-
n eris- de la disciplina tributaria, tanto
en su organizacin funcional como en
su finalidad ltima.
Los captulos V al VII podemos cali-
ficarlos como los puntos de consulta
diaria en la aplicacin prctica de los
tributos, al par que saber los derechos
Y obligaciones principales a que se atie
- 84-
nen los sujetos de la relacin tributaria
que hema5 contemplado. As, las fase!:
formativas de la obligacin tributaria
y su exti>tcin, son analizadas en todo
su procedimiento. La controversia tribu-
taria, adems de estudiarse desde un
ngulo doctrinario y terico, contiene
tambin los requisitos formales y mate
riales para iniciar la reclamacin y de-
manda. Por ltimo, el captulo en torno
al derecho penal tributario, explica en
forma clara los conceptos de infraccio-
nes y sanciones en el incumplimiento
de la obligacin de tributar, los mismos
que tambin se perciben desde el punto
de vista del ordenamiento positivo.
De manera especfica. el ltimo cap-
tulo contiene las conclusiones del pre
sente ensayo. Escrito con anterioridad
a la promulgacin del Cdigo Tributa-
rio en vigencia, en cuya comisin prepa
ratoria tambin trabaj el Dr. Belande
Guinassi, se recomienda la elaboracin
de un Cdigo de Principios Generales y
Com unes a toda tributacin que incor-
pore los elementos del Derecho Tribu-
tario Sustantivo o Material, Administra-
tivo, Constitucional, Penal y Contencio-
so- Tributario.
Ganador del Premio de Fomento a
la Cultura "Francisco Garca Caldern",
en 1965, la presente obra, complace a
los interesados en esta rama del dere-
cho; Y su publicacin, rinde homenaje
a los fructferos cincuenta aos de exis
tencia de la Universidad Catlica.
Pablo Berckoltz
Derecho Constitucional Peruano,
por Jos Pareja Paz Soldn. Edi-
cin IV. Ediciones Studium. Pgs.
595. Lima, 1966.
Fruto de una autntica vocacin de
maestro y de las inquietudes intelectua-
les de quien es digno descendiente de Ma-
riano Fel ipe y de Jos Gregorio Paz Sol-
dn, es esta cuarta edicin de un libro
que ya constituye indispensable obra de
eonsl.\lta para alumnos y estudiosos del
derecho. Aceptadas las anteriores edi-
ciones, Pare-ja nos ofrece la que presen
tamOS aumentada con varios captulos
y apartados que colocan la obra al da.
De los "Comentarios a la Constitu
cJn Nacional" con que en 1938 consti
tuY la tesis doctoral, al actual estudio
completo y exhaustivo existe un largo
camino re..:orrido con xito. Cada edi
cin ha sido aumentada y esta c uarta es
el fruto maduro de 25 aos de en sean-
za universitaria y d e los desvelos del es-
tudioso. Constituye el ms completo estu-
dio de la realidad constitucional perua.
na. Los trajines de la vida diplomtica
no han sido suficientes para acallar la
autntica vocacin intelectual de Pareja
que estudia con tesn y profundidad la
Carta Poltica de 1933.
A las an teriores ediciones, el autor
ha agregado un enjundioso captulo so
bre la Evolucin Poltica del Per y lo
ha puesto al da estudiando el llamado
Presupuesto Funcional de la Repblica y
las implicancias cons titucionales de la
Ley de Reforma Agraria. Los estudios
sobre la realidad constitucional contribu
yen a forjnr la nacionalidad . Es necesa-
r io divulgar el conocimiento de la Carta
Pol tica del pas.
Las libertades pblicas son respeta.
das en el grado en que son conocidas.
El pleno imperio de los derech os y de
las garantas constitucionales, slo se
alcanza en los pases en los cuales la
cultura cvica ha alcanzado madurez.
Esa finalidad la cumplen los libros co-
rno el de Pareja que estudian los alca n-
ces de las disposiciones esenciales de la
Constitucin del Per. La dignificacin
de la vida poltica tiene como fundamen-
to el conocimiento de los derechos erna
nados de la Constitucin. La educacin
poltica del pueblo peruano es esencial
para alcanzar esta superacin en la lu-
cha partidis ta, con el respeto y la con-
sideracin m tua entre los adversarios.
E l libro est dividido en dos partes.
La primera, integrada por dieciocho ca-
ptulos, es un es tudio histrico y crtico
de las Constituciones que han regido
en el Per. Empieza con la Semblanza
Histrica de la Repblica Peruana y con
- 85' -
cluye con el estudio exhaustivo de la vi-
gente Carta, incluyendo los Estatutos.
Las Reformas Plebiscitarias de 1939 cons
tituyen el ltimo captulo de esta parte.
No se limita al comentario de cada
Carta. Tambin estudia la evolucin
constitucional peruana en relacin con
las dems repblicas sud-americanas, la
influencia de la Constitucin de Cadiz,
la evolucin comparativa en el perodo
de 1900 a 1930, e tc. Esta primera parte
es un bien logrado estudio histrico
constitucional de nuestra realidad a la
luz de l as Constituciones que h an regido
nuestra vida republicana. No es exposi-
cin fra y sucinta del articulado, sino
se remite a su gnesis y considera sus
proyecciones.
La segunda parte la denomina An-
lisis y Comentarios a la Constitucin
de 1933 y abarca desde el captulo die
cinueve al cuarenticilnco. No sigue el
mtodo exegtico, sino estudia la institu-
cin a la luz de los pril).cipios de de
recho y de los artculos de la Constitu-
cin. Es la parte mejor lograda y ms
comple ta. Particularmente interesante-;
son los captulos sobre el Presidente de
la Repblica. los Ministros de Estado,
las Municipalidades, el Centralismo y la
Descentralizacin en el Per.
Cada captulo es un es tudio exhausli
vo y completo de la institucin. La obra
se encuentra a l da. As por ejemplo al
ocuparse de las Municipalidades, estudia
el Ante-Proyecto del Dr. Mario Alzarnora.
La Ley de Reforma Agraria la estudia
en sus relaciones con las Comunidades.
Tiene un captulo especial -el XLI que
denomina La Reforma Agraria- en el
Rgimen Constitucional Peruano que con-
templa Jas .irnplicancias constitucionales
de esta ley. Al ocuparse del Presupues to
estudia al dominado Presupuesto Funcio-
n al de la Repblica, asi corno las de la
Controlora General de la Repblica.
Como anexo pblica la Constitucin
de 1933, puesta al da. La Bibliografa es
completa y puede decirse que demuestra
sue el autor ha revisado los ms rnoder
nos tratados en materia constitucional.
D .G .R.
 AUTORES EN
ESTE NUMERO
EARL WARREN, distinguido juris-
ta norte-americano, actualmente
Presidente de la Corte Suprema Fe-
deral de los Estados Unidos de Am-
rica: E l presente artculo es un ex-
tracto de la conferencia del "Justi-
ce" Warren sobre Cooperacin In-
ternacional, realizada en la Casa
Blanca, el 30 de Noviembre de 1965,
y que fue entregada especialmente
para su publicacin en Thmis
quien entrevist al distinguido ju-
rista norte"americano con motivo de
su reciente visita a Lima.
JOSE LEON BARANDIARAN, abo-
gado, doctor en Derecho, catedrti-
co de San Marcos (de la cual fue
Rector) y de la Catlica. Autor de
varias obras dentro de su especiali-
dad (derech o civil). Tiene en curso PABLO BERCKOLTZ SALINAS,
de publicacin Los Contratos en el alu mno del qu in to ao de Derecho.
Cdigo Civil Peruano. PUC
FELIPE OSTERLING PARODI, abo-
gado, doctor en Derecho, ca tedrtico
del curso de Obligaciones en la Uni-
versidad Catlica, Colaborador de la
Revista del Foro, de Derecho, y de
Thmis, desde sus inicios .
-86-
JOAQUIN LEGUIA GALVEZ, ,a boga-
do, especialista en Derecho Laboral,
tema sobre el cual tiene abundante
bibliografa. Ha asistido a COiigre-
sos Internacionales en representa-
cin del Per, en el ilimo de los
cuaels reunido en Madrid, present
el trabajo que publicamos. Es
miembro del Consejo Consultivo de
la Revi sta de Derecho del Trabajo.
FERNANDO DE TRAZEGNIES
GRANDA. abogado, ha realizado es-
tudios de Filosofa del Derecho en
la Sorbona (Pars) curso que ac-
tualmente dicta en la Universidad
Catlica. Colaborador de - Themis,
as como de otras revistas jurdicas.
LUIS ARBULU ALVA, alumno del
Tercer ao de Derecho de la PUC
FERNANDO PE&A NEVES, alum-
no del Tercer ao de Derecho de
la PUC
Agradecimientos:

Facultad de Derecho de la Pontificia

Universidad Catlica del Per
Impreso por:
ECOS Editores e Impresores
Pasaje Santa Rosa 191
CONCURSO MONOGRAFICO

Asociacin Jurdica "THEMIS" organiza concurso

monogrfico
La Asociaci6n Jurdica Themis, consciente de sus fines , y
con e l d eseo ele alentar inqu ietudes por el estudio serio d e las
ciencias jurdicas, ha organ izado un Conc urso MonogrMico sobre
temas jurdicos entre los a lu mnos de la Facultad ele Derech o d e
la Un iversidad Cat lica. Para ta l ef"ec to , e nca rg a los se ores
Augus to Durand Palac ios, Luis Arbul Alva y Go nza lo Ortiz ele
Zevallos, la confeccin de las bases del Conc urso, q ue transcri b i-
mos a continuacin :
1) Tema: asunto jurdico en general.
2) Participantes: al umnos de la Facultad c.k De recho ele la Ponti-
fic ia Un iversidad Cat lica del Per .
3) Premios a o torgarse:
l er. Premio: Un Mil Quinientos soles o ro (S . 1,500.00 )
en libros de Derecho a escoger en la libre-
ra Studium.
2do. P1emio: Tres libros:
a) lnstilucioncs de Derecho Procesa l Penal.
Dr. Domingo Garca Rada.
b) Teora del Estado. Ot . Ral Ferrc ro Re-
bagliati .
e) Derecho Tributario. Dr. Manuel Be-
lande.
Mencin acadmica: para los tres mejores trabajos dicha
mencin se cons ide rar para el c urso res-
pectivo.
4) Plazo de entrega del trabajo: 3 1 de agos to del presente ao.
5) Calificacin: la calificacin ser hecha por un jurado ad-h oc
integrado por tre~ ca tedrticos de la Facultad.
6) E l trabajo que ob tenga el primer pre mio scr publicado en
la Revis ta "Themis".
NOTAS: a) La recepcin d e los t rabajos se cf"cc tuar e n la Se-
c re tara d e la Facultad.
b) Los trabajos sern presentados en o ri gina l y tres
copias.

La Asociacin Jurdica Thmis de j; cons tancia de su agrade-

c im iento a la Facu lt ad de Derec ho d e la Un iversidad Catlica, por
su cola b oracin des in teresada en la o tgan izacin del presente
concurso; as como a l Centro Federado de Derecho cicla P. U. C.
 LOS MANDAMIENTOS DEL
ABOGADO
1~ ESTUDIA. -EI derecho se transforma constantemente. Si no
sigues sus pasos, sers cada da un poco menos abogado.
2? PIENSA.-El derecho se aptende estudiando, pero se ejerce
pensando.
3? TRABAJA.-La abogaca es una ardua fatiga puesta al servicio
de la justicia.
4? LUCHA.- Tu deber es luchar por el derecho; el da que en-
cuentres en conflicto el derecho con la justicia, lucha por la
justicia.
5? SE LEAL-Leal para con tu cliente, al que no debes aban-
donar hasta que comptendas que es indigno de ti. Leal para
con el adversario, aun cuando l sea desleal contigo. Leal pa-
ra con el juez, que ignora los hechos y debe confiar en lo que
t le dices; y que, en cuanto al derecho, alguna que otra vez,
debe confiar en el que t le invocas.
6? TOLERA.-Tolera la verdad ajena en la misma medida en que
1
quieres que sea tolerada la tuya.
7~ TEN PACIENCIA.-El tiempo se venga de las cosas que se
hacen sin su colaboracin.
8? TEN FE.-Ten fe en el derecho, como el mejor instrumento
para la convivencia humana; en la justicia, como destino nor-
mal del derecho; en la paz, como sustitutivo bondadoso de
la justicia; y sobre todo, ten fe en la libertad, sin la cual no
hay derecho, ni justicia, ni paz.
9<.> OLVIDA.-La abogaca es una lucha de pasiones. Si en cada
batalla fueras cargando tu alma de rencor, llegar un da en
que la vida ser imposile para ti. Concluido el combate,
olvida tan pronto tu victoria como tu derrota.
10'.' AMA A TU PROFESION.-Trata de considerar a la abogaca
de tal manera que el da en que tu hijo te pida consejo so-
bre su destino, consideres un honor para ti proponerle que
sea abogado.
Eduardo J . COUTURE.