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La norma jurdica se presenta de este modo como una porcin de vida humana
objetivizada, encarnando un tipo de accin, convirtindose en pauta normativa
dentro de un proyecto jurdico. Sin embargo ella debe ser adaptada por los
rganos jurisdiccionales, que establecen su singular aplicacin. Este proceso
de individualizacin y concrecin nos muestra el sentido dinmico de las
normas jurdicas, que requieren de la utilizacin de una lgica de la accin
humana referida a valores y encaminada a la realizacin de fines. Esto es lo
que Recacns Siches (1956) llama lgica de lo razonable, porque deber
tenerse en cuanta a) las normas jurdicas, b) desde u punto de vista histrico, y
c) segn un aspecto prctico o de aplicacin del orden jurdico vigente.
Lgica Jurdica
La lgica jurdica como tal no puede existir, toda vez que no es una
especie del gnero lgica, sino lo que recibe ese nombre es solamente la
aplicacin de la lgica a la ciencia del derecho.
El ltimo de los tres perodos evolutivos, est signado por la bsqueda de una
solucin equitativa y razonable, mantenindose dentro de los lmites que el
sistema jurdico le impone. Aqu debemos considerar a la concepcin
interpretativa del voluntarismo estructurado3, quien afirma que el juez no se
nueve en el vaco, al aplicar normas generales, produciendo de este modo un
acto de creacin, como presupuesto de su decisin; la interpretacin es el fruto
de la estimativa jurdica.
En la visin escalonada del sistema jurdico propuesta por Hans Kelsen, nos
permite observar que existen normas jurdicas que habilitan la produccin de
otras normas, establecindose una gradacin de normas. As es posible
determinar que en este sistema escalonado la produccin del derecho es un
proceso sucesivo en el que no solo se ejecuta derecho, sino que tambin se
crea el derecho, de tal modo que los actos jurdicos tienen una funcin
ejecutiva del derecho y una funcin creadora del derecho (Walter. 2001).
Este mtodo requiere que partamos de la experiencia, del caso particular dada
por la conducta intersubjetiva, que se constituye en substrato objetivo. Mientras
que la comprensin, como acto gnoseolgico nos permite relacionar el
substrato con su sentido, aproximndonos a una faz dialctica del mtodo, en
la que el espritu entabla un dilogo entre ambos elementos que nos permite
descubrir cmo el substrato alberga un sentido (Machado Neto. 1974). Esta
caracterstica dialctica es propia de la complejidad de los objetos culturales,
que poseen una estructura por dems compleja.
Este punto de vista gnoseolgico intersubjetivo debe ser vlido para todos los
que se coloquen en el mismo lugar de conocimiento. En este acto debemos
distinguir la norma como texto, de lo expresado por ella que llamamos
significacin.
Pensar en un movimiento de sntesis, implica una postura de integracin que
no es arbitrario u ocasional, sino lgicamente necesario en funcin de realizar
una dilucidacin semntica de la norma, con motivo de conocer y juzgar sobre
un hecho concreto que es nada ms, ni nada menos, para las partes que lo
sufren un dramtico conflicto de intereses.
Por esto resulta tan atractivo el modelo alexiano (Lpez.2003), que entiende al
derecho como el conjunto de reglas, principios y procedimientos, buscando
asegurar la racionalidad, al proponer cuatro postulados procedimentales
prcticos: 1) claridad lingstica conceptual; 2) informacin emprica; 3)
universalidad de la decisin; 4) desperjuiciamiento.
Los jueces siempre han utilizado diferentes mtodos para interpretar y aplicar
las normas generales. Segn las circunstancias histricas ciertos mtodos
prevalecen sobre otros. El hecho es que tanto jueces como cientficos del
Derecho, encuentran en la ley elementos esenciales que requieren el uso de
tcnicas especficas para aprovecharlos, de manera que sirva para la creacin
y aplicacin del derecho.
La palabra jurdica (esto es lo dicho tanto por las normas, como por los jueces
o dems operadores jurdicos), est referida a acciones humanas. Sin
embargo, ni las normas ni las sentencias tienen sus propias reglas, ya que
dependen de las reglas de la gramtica, mientras que las conductas son
explicadas por motivaciones psicolgicas o mdicas, por lo que reconocemos
la imposibilidad de reducir la norma a las conductas o viceversa, motivo por el
cual nos interesa presentar una visin de integracin.
La importancia de la argumentacin
Cuando una solucin se presenta como la nica admisible por razones de buen
sentido, de equidad o de inters general, por su peso argumental tiende a
imponerse en el campo jurdico, aunque se necesite recurrir a una
argumentacin especial, para mostrar su conformidad con las normas legales.
La solucin se vuelve aceptable solo, cuando ella va acompaada de cierto
consenso social y de una argumentacin jurdica suficientemente slida.
El juez segn Perelman, no debe buscar la voluntad histrica del legislador que
vot la ley, recurriendo a trabajos parlamentarios o los debatas que precedieron
su votacin; tiene que ir en bsqueda del legislador actual, para entender la
norma segn las circunstancias actuales que motivan su aplicacin. Esto nos
lleva a considerar que la accin de juzgar puede estar motivada en la idea de
equidad; con la condicin de que se pueda encontrar un fundamento jurdico
satisfactorio. Pero para que lleguemos a una decisin que merece ser llamada
equitativa ella debe responder a ambas circunstancias: ser oportuna y
socialmente til.
En un pleito judicial cada una de las partes expone sus motivos, fundados en la
jurisprudencia ms benigna o en planteos doctrinarios, con la intencin de
argumentar favoreciendo su particular posicin, con la intencin de motivar en
tal sentido la decisin del juez, logrando su convencimiento 9. La solucin
jurisdiccional es producto de un proceso de anlisis, en el que cada paso debe
asumir el anterior y mejorarlo. Desde una perspectiva fenomenolgica
propuesta por Anduret (2002), se identifican cuatro regiones sentenciales, las
que presentan una totalidad discursiva de entidad ontolgica.
Este primer y segundo paso, pueden ser incluidos dentro de lo que Andruet
llama justificacin interna, con relacin al acto de sentenciar, en la medida que
las pruebas, sobre los hechos y los derechos alegados, conforman un ncleo
inescindible, que le permite al juzgador construir convicciones. Mientras que la
justificacin externa, est dirigida al auditorio, que podemos definir como
aquellos a quienes el orador quiere influir para lograr su convencimiento, con la
exposicin de motivos.
Si bien puede perderse de vista el perfil antropolgico del auditorio para pasar
a ser un objeto terico, en la medida que no solo teorizamos sobre l, sino que
adems se transforma en aquello a lo que se dirigen nuestros actos de habla
presentes o futuros. El auditorio juega un papel importante en el discurso en
general, en la medida, que este debe ser adaptado segn aspectos cualitativos
y cuantitativos, ya que entran a jugar circunstancias que se pueden hacer valer
en la misma argumentacin. Especficamente el auditorio forense 10 posee
caractersticas particulares, porque se lo puede definir como universal en la
medida que reconocemos la atemporalidad de las sentencias y el juego
argumental que propone; de tal forma que se deben ponderar las distintas
lneas argumentales en funcin de la posibilidad de xito o fracaso y de crtica
o aceptacin, que el orador tiene que imaginar al momento de la creacin
discursiva.
Necesidad de la argumentacin
Para mayor abundamiento podramos decir que tanto los jueces como los
abogados utilizan reglas tcnicas explicitadas por el Derecho Procesal. As los
distintos operadores jurdicos recurren al derecho de fondo con la intencin de
argumentar jurdicamente, para instar la accin o en funcin de un
requerimiento de la parte, como es propio en la actividad de los abogados, y
que los jueces tambin deben realizar al momento de fundamentar sus
decisiones.
Sin embargo, esto no es todo; falta que el juez y el abogado le otorguen una
significacin normativa, a la situacin descripta por las partes; lo que implica
ahora, una seleccin normativa susceptible de ser aplicada al caso, para el que
se deber tener en cuenta los aspectos relevantes del hecho jurdico.
Perelman Chain. (1979) Lgica jurdica y la nueva retrica. Ed. Cvitas. Madrid.