Nuestro derecho penal, no encuentra sus races ni aparece influenciado por el desenvolvimiento de un

derecho penal aborigen. Tampoco es el resultado prevaleciente de un trabajo progresivo de restauracin y

sistematizacin legislativa y doctrinaria de hechos y situaciones fruto de nuestras exigencias y valoraciones.
En realidad prevaleci el fenmeno de recepcin de la legislacin y doctrinas europeas, sin ignorar ni
distorsionar nuestra realidad histrica. Ante y despus de 1810, hasta la iniciacin de la codificacin del
derecho penal con el Proyecto Tejedor, la fuente exclusiva de la legislacin represiva vigente en el territorio
del Ro de la Plata, que en su mayor parte pas a ser de las Provincias Unidas y luego el de la Rep- blica
Argentina, eran las leyes penales espaolas anteriores al Cdigo Penal de 1822. La nueva Recopilacin, las
Leyes de Indicas, Las Partidas, el Fuero Juzgo, las Leyes de Toro y la Novsima Recopilacin1 , que
constituyen esa fuente reflejaban la recepcin del derecho romano y del cannico. A partir de 1810, junto a
las leyes espaolas que subsistan como legislacin represiva comn, rigieron leyes especiales, en su
mayora con vigencia local en las distintas provincias. La ms importante ley de alcance nacional fue la n 49
(14-09-1863) que designaba los crmenes cuyo juzgamiento competa a los tribunales nacionales y
estableca su penalidad.2 Esta ley, reconociendo la potestad de las provincias para dictar sus propios
cdigos penales, los declar supletorios respecto de los delitos contra la Nacin no previstos en ella y
comunes cometidos en los lugares sujetos a su jurisdiccin (art. 93). Reconoci as de manera expresa, la
doble fuente del derecho penal comn existente en esa poca del pas.

El trmino constitucin es uno de los vocablos o palabras ms polifacticas utilizadas por la ciencia y el
derecho. En sentido amplio y genrico, Constitucin es esencia y calidades de una cosa que la
constituyen como tal y la diferencian de las dems. Por lo expuesto, todo objeto tiene su constitucin. La
teora constitucional ha elaborado numerosos conceptos de constitucin, pero en definitiva, todos encaran
de alguna manera los lmites y las relaciones entre Sociedad y Estado, regulando las competencias de cada
uno. La Constitucin de un Estado determina el sistema poltico del Estado, los Poderes y Organos de
gobierno, las instituciones ; las atribuciones que tienen, y los derechos y garantas de aquellas, de los
grupos intermedios y de los ciudadanos. Es ley suprema que fija lmites estructurales, e infranqueables,
respecto de aquellos temas. Las Constituciones, y la existencia de un Poder Judicial independiente, son la
mayor garanta para la libertad de los individuos. Si una ley o un decreto violan una garanta constitucional,
el ciudadano tiene la posibilidad de recurrir al poder judicial que, declarando a esa medida inconstitucional,
garantizar su derecho. Para que la Constitucin funcione como un freno frente a los abusos del Estado
sobre los individuos se debe establecer un procedimiento que haga que la reforma capte adecuadamente la
voluntad del pueblo; y se exprese a travs de la Convencin que se constituya al efecto. As, en la mayora
de los pases la Constitucin solo se puede reformar por una Asamblea Constituyente que es elegida por
todos los ciudadanos y se disuelve una vez que realiz la reforma de la Constitucin. e esa manera se
asegura que alguno de los Poderes (el presidente o el Parlamento) pueden reformarla conforme a sus
deseos.

Concepto de derecho administrativo y sus caractersticas. El derecho administrativo es la rama del derecho
publico interno, constituido por el conjunto de estructuras y principio doctrinales, y por las normas que
regulan las actividades directas o indirectas, de la administracin publica como rgano del poder ejecutivo
federal, la organizacin, funcionamiento y control de la cosa publica;sus relaciones con los particulares, los
servicios pblicos y dems actividades estatales. El derecho administrativo se caracteriza por ser: 1. Comn:
Es un derecho que, al igual que el derecho civil, es comn a todas las actividades (municipales, tributarias,
etc.) y sus principios son aplicables a todas esas materias. 2. Autnomo: Es una rama autnoma del
Derecho, tiene sus propios principios generales, se autoabastece; es decir es un sistema jurdico autnomo
paralelo al derecho privado. 3. Local: Es un derecho de naturaleza local porque tiene que ver con la
organizacin poltica en nuestro pas; es decir que habr un derecho administrativo provincial y un derecho
administrativo nacional. As, cumpliendo con lo dispuesto por el artculo % de la CNA cada provincia dicta
sus propias normas administrativas. 4. Exorbitante: Excede la rbita del derecho privado, porque donde hay
una organizacin estatal hay derecho administrativo. No hay plano de igualdad entre partes, ya que una de
ellas es el Estado, que tiene facultades de poder pblico.
Antecedentes Histricos: El Derecho Mercantil y la Codificacin. 1.1.- Roma.- El
desenvolvimiento del comercio y de la actividad mercantil en Roma fue
extraordinariamente intenso y floreciente, mientras que no es clara la existencia de
ordenamiento particular jurdico-mercantil. Por la trascendencia y perfeccin de su
derecho, por su influjo secular sobre los ordenamientos jurdicos posteriores y por la
indudable importancia del comercio, tanto los historiadores como los dogmticos del
derecho mercantil se han preguntado, por qu no puede hablarse en Roma de derecho
mercantil separado?. HUVELIN ha escrito "sin duda el derecho comercial romano se
habra separado del civil si hubiera continuado desenvolvindose en las condiciones en
que haba nacido, es decir, como un derecho internacional del mercado. Pero no continu
porque el derecho del mercado devino en derecho privado interno.... El derecho mercantil
especializado no existe ms que all donde ha podido desarrollarse como derecho
internacional." La separacin no lleg a producirse a consecuencia de la situacin poltica
producto de las conquistas de Roma. En efecto, en el momento mismo en que su
comercio se desarrollaba, Roma conquistaba los pases con los cuales tena relaciones
comerciales. Las convenciones bilaterales de comercio cedan puesto a concesiones
unilaterales. La unidad sustancial del derecho privado en Roma proviene de cuatro
puntos: primero, de la naturaleza dinmica del sistema; segundo, de su flexibilidad y
ductibilidad; tercero, del perfeccionamiento de sus construcciones doctrinales; y,
cuarto, de la aplicacin del derecho por el Pretor. Ante un ordenamiento general de tales
coordenadas y aplicados de esta forma, no tena sentido ni razn de existir un
ordenamiento especial.

Obiter dictum o dicta significa un comentario al pasar, esto es, una observacin hecha por
un juez al expresar su opinin en un caso. Es concerniente a alguna norma, principio o
aplicacin del derecho pero no necesariamente relativa al caso o esencial para su
resultado. Es una declaracin sobre derecho enunciada por el tribunal meramente como
ilustracin, argumento analoga o sugerencia. No tienen la fuerza del precedente. La
consecuencia del precedente es la stare decisis que significa adherir a los casos
decididos, es la doctrina de los tribunales de no variar en un punto de derecho que ya ha
sido decidido previamente en una causa similar. Cuando una cuestin de derecho ha sido
establecida por una decisin y forma un precedente el cual no se debe variar por el mismo
tribunal o por un tribunal inferior a menos que ello fuera necesario para reivindicar obvios
principios de derecho o remediar una injusticia continua. La doctrina se encuentra limitada
a determinaciones con respecto a cuestiones litigadas y decididas necesariamente pero
no es aplicable a los obiter dicta. Existe otra forma del obiter dictum que es en realidad un
posible holding que ha sido reducido de rango por el razonamiento judicial posterior.
Puede ocurrir que fue sostenido como un principio demasiado general o de alguna otra
forma inapropiada para servir de precedente. Esta observacin sobre la posible relacin
entre dos conceptos ilustra la importancia que los obiter dicta tienen para los precedentes
constitucionales. Es una forma de moderar los efectos de una aplicacin estricta del stare
decisis, y la jerarqua que normalmente tienen los precedentes que provienen de la Corte
Suprema. Esta morigeracin tiene diversos caminos, una es el cambio en las
circunstancias por las que un precedente que normalmente sera vinculante no tiene
necesariamente que ser seguido. Otra forma de flexibilidad es la posibilidad de distinguir
entre precedentes diferentes que son todos vinculantes. Dentro de estas posibilidades
est la de decir que un precedente vinculante es en realidad un obiter dictum, o a la
inversa dar el nivel de holding a un precedente que era considerado como dicta.
Habermas, la Constitucin producto de un dilogo. En la sociedad pluralista contempornea con la
fractura de las ligazones internas entre religin, tica y derecho y por la ausencia de bases religiosas o
ticas comunes que puedan unir a la sociedad, la Constitucin y la ley asumen de legitimacin. De esta
manera el derecho establece el marco normativo que regula la interaccin entre ciudadanos que se
tratan entre s como extraos. En estas circunstancias la ley es obedecida en parte debido a la sancin,
pero en parte porque los ciudadanos la encuentran justificada normativamente. 33 Como hace notar
Habermas por una parte la sancin que impone la norma ha tomado el lugar de la religin y de la tica
para dar fundamento al derecho.34 Por otra parte las sanciones por s mismas no pueden dar un
fundamento al rgimen constitucional contemporneo sin una creencia ampliamente difundida de su
legitimidad. La investigacin principal recae en la determinacin de la fuente de legitimidad del derecho
constitucional contemporneo con las sanciones legales en las cuales se basa. Conjuntamente con el
compromiso con la democracia, la respuesta ms atrayente a esta pregunta es que la legitimidad de la
Constitucin y los precedentes constitucionales basados en ella, deriva del hecho que son en definitiva
auto impuestas.

Las complejidades reflejadas en el paradigma del estado de bienestar con el nfasis en la gran
interrelacin entre el estado, la economa y las esferas sociales y administrativas, deben ser tomadas en
consideracin. El desafo es volver a fortalecer la legitimidad normativa de la jurisdiccin constitucional
sin debilitar su utilidad en una sociedad compleja y en evolucin, con muchos centros de poder
interactivos que deben ser soportados en su diaria existencia por el ciudadano medio. Habermas adopta
una visin procesalista hacia la jurisdiccin constitucional, en este tema no est alejado de la obra de
John Hart Ely y de Frank Michelman. Ely sostiene que las normas constitucionales deben reforzar los
procesos de formacin de la voluntad democrtica y que el control de constitucionalidad debe
concentrarse en la rectificacin de injusticias debidas al mal funcionamiento de los procesos
democrticos. Michelman sostiene la necesidad de un sistema republicano orientado hacia los
procedimientos con nfasis en la deliberacin poltica entre ciudadanos comprometidos. Particularmente
sostiene el proceso deliberativo para justificar una amplia revisin judicial para invalidar legislacin
contraria al ethos republicano. Para Habermas, la funcin correcta de una corte constitucional es la de
supervisar la implementacin de un sistema de derechos que preserve el enlace interno entre la
autonoma pblica y privada de los ciudadanos. Por lo tanto considera que la jurisdiccin constitucional
es un asociado necesario al proceso legislativo democrtico. En el proceso de accin comunicativa
existe un compromiso de respeto mutuo entre los ciudadanos pero basado en un dilogo entre
ciudadanos que no comparten una misma concepcin del bien. Basados en la asuncin que los actores
comunicativos se basan en la razn para llegar a un acuerdo el control judicial debe promover aquellos
derechos que puedan asegurar tanto la autonoma privada como pblica en una sociedad pluralista.

Los objetivos de la reglamentacin de derechos individuales La restriccin legislativa o reglamentaria de

los derechos individuales debe concentrarse en los fines bsicos antes que en los medios. El principal
problema de la regulacin de los derechos individuales es que se transforma en una zona de lucha de
los grupos de inters. Las maniobras de los grupos de inters son un componente omnipresente en
todos los intentos de regulacin de los derechos individuales. Esta situacin lleva a que se descuide el
concepto de inters general y muchas veces la nica garanta que queda para asegurarlo es la
existencia del control judicial. Una forma posible de limitar el poder de los grupos de inters y, al mismo
tiempo, de reducir el costo y extensin de las restricciones a los derechos, es que la atencin legislativa
est puesta en los fines antes que en los medios. Cuando el legislador se concentra en decidir sobre los
fines deseados por la norma, hace menos probable la influencia de los grupos de presin que tienen un
particular inters en medios particulares. Al mismo tiempo, cuando el Congreso se concentra en los
fines de la norma a sancionar, es ms probable que el proceso democrtico se dedique a la
consideracin de las cuestiones ms importantes. De esta manera, estndares de resultado son
preferibles a estndares de diseo. Por ejemplo, en tema de limitaciones basadas en la preservacin
del medio ambiente, lo importante es que el nivel de emisiones sea alto o bajo, no que una cierta
compaa haya instalado cierta planta de tratamiento especfica. En trminos generales, puede decirse
que el Congreso debe permitir a la Administracin decidir sobre los medios apropiados para cumplir los
fines decididos por la legislacin y, al mismo tiempo, la Administracin debe dentro de lo posible confiar
en las fuerzas de mercado para elegir esos medios.
Bajo el principio del stare decisis - del latn dejar que la decisin est - una vez que la Corte
Suprema ha tomado la decisin de seguir esa decisin en casos futuros y no derogarla salvo en
condiciones excepcionales. En El federalista N 78 Alexander Hamilton dijo "para evitar una
discrecin arbitraria de los tribunales es indispensable que estn obligados por reglas estrictas y
precedentes que sirvan para definir y sealar su tarea en cada caso particular que le fuera
planteado". Poltica judicial de cumplir con los precedentes y no cambiar con un punto de derecho.
Doctrina que cuando un tribunal ha establecido un principio de derecho como aplicable a una
situacin de hecho, se mantendr en esa posicin y la extender a todos los casos futuros cuando
los hechos sean sustancialmente los mismos. La consecuencia del precedente es la stare decisis
que significa adherir a los casos decididos, es la doctrina de los tribunales de no variar en un
punto de derecho que ya ha sido decidido previamente en una causa similar. Cuando una cuestin
de derecho ha sido establecida por una decisin y forma un precedente el cual no se debe variar
por el mismo tribunal o por un tribunal inferior a menos que ello fuera necesario para reivindicar
obvios principios de derecho o remediar una injusticia continua. La doctrina se encuentra limitada
a determinaciones con respecto a cuestiones litigadas y decididas necesariamente pero no es
aplicable a los obiter dicta.

La justicia es en el orden de la organizacin de las naciones civilizadas, galardn y garanta, pues

sin ella no cabe paz ni provecho al ciudadano. Es la prescindencia de la justicia ostentosa,
expresin de barbarie y retroceso a tiempos de salvajismo, cuando se cultivaba la fuerza como
razn de la propia conducta y de sometimiento de la parte contraria. La justicia no nace de la
imposicin de su pretensin por el ms fuerte o aprovechado, de donde se rechaza en los pases
adelantados la justicia por mano propia. Se admite, en cambio una organizacin sustentada en la
legalidad que, mediante la autocomposicin, se prescinda de la justicia estatal; ello lo admite el
Estado siempre que no se afecten derechos indisponibles. No es, pues la justicia el medio nico
de soslayar los litigios. Pero cuando se recurre a ella no cabe admitir desmanes y
desconocimientos de la autoridad cuyo amparo se busca. Afortunadamente los compromisos
civiles y familiares se cumplen espontneamente, por respeto a las leyes y sacrificio social del ser
humano; a su falta interviene la justicia, que adems es freno a los desbordes de los otros
poderes". En un Estado de Derecho es inconcebible que el Poder Judicial, en ejercicio de la
jurisdiccin, que es el espacio de poder que la ley le asigna en el mismo rango que a los otros
poderes, y dentro de los lmites de su competencia, pueda estar impedido de hacer cumplir sus
decisiones, o abdique de sus potestades, pudiendo incurrir en tales hiptesis en privacin de
justicia, el peor de los males de una sociedad.

En el cumplimiento de sus funciones, la justicia debe contar con los medios necesarios, uno de
ellos "las astreintes", que constituyen recursos compulsivos que puede implantar el juez a pedido
de una de las partes intervinientes en el proceso o an de oficio, lo que depender de las
singularidades de cada caso, para hacer cumplir sus resoluciones. Ensea el jurista que si bien
comnmente se identifica a las astreintes con multas o conminaciones pecuniarias que se
establecen por cada da o perodo determinado, en su esencia constituyen una medida preventiva
de efecto psicolgico, pero que se puede luego convertir, de acuerdo a la conducta de sus
destinatarios en una indemnizacin a favor del damnificado por la resolucin judicial incumplida, lo
que resulta esencial para comprender este asunto. Como medida de tipo psicolgico, puede
quedar sin efecto o disminuirse su importe o aumentarse, segn sean las circunstancias y
conducta del renuente. En tal caso se transforman en sanciones o multas procesales que tienden
a asegurar la potestad de juzgar, en la que el Estado est vitalmente comprometido, porque se
vincula a su propia subsistencia, como organizacin poltica que reivindica para s y lo logra, el
imperium o monopolio legtimo de la coaccin fsica, sobre sus habitantes y dentro de los lmites
de su territorio. Las astreintes o sanciones conminatorias, estn previstas en el art. 666 bis del
Cdigo Civil y art. 37 del Cdigo de Procedimientos de la Provincia, con el objeto de obtener el
cumplimiento directo de un deber jurdico, y son aplicables a todo tipo de obligaciones.
Ambas normativas establecen en su parte final que las condenas o sanciones previstas en las
astreintes podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas si el que debe satisfacerlas desiste de su
resistencia y justifica total o parcialmente su proceder, lo que apunta a uno de sus principales
caracteres: la "provisoriedad", que permite al juez, si se acata lo ordenado, reducir la multa
correspondiente al escaso tiempo del incumplimiento o tambin dejarla sin efecto.Si bien las
medidas tienen carcter excepcional, la excepcionalidad est dirigida a la verificacin por parte de
quien juzga de las circunstancias singulares de cada caso en que las aplique, correspondiendo en
principio su procedencia en los supuestos de una sentencia definitiva firme que no se acata. Ello
no obsta a su procedencia cuando existiendo una resolucin judicial, el carcter urgente de la
misma, en razn de los hechos materia de litis, por ejemplo de carcter alimentario, la autorizan.
Ser la prudencia del juez frente al deber que tiene de hacer cumplir sus resoluciones, lo que
permitir no incurrir en situaciones irrazonables, con lesin a la administracin de justicia. La
provisionalidad de las astreintes, permitir su revisin por parte del mismo rgano que las impuso
o por parte de las instancias superiores, a travs de los mecanismos recursivos establecidos en la
ley y sin que su concesin impida su aplicacin ya que de lo contrario se desnaturalizara su
objeto, obtener el cumplimiento de la resolucin. Pero ser seguramente el acatamiento a lo
judicialmente dispuesto lo que autorizar el cese de las sanciones, porque las resoluciones
judiciales se dictan para ser cumplidas, de eso se trata la justicia y la tutela judicial efectiva.