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Mrida, 2012.
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Abogado egresado de Universidad de Los Andes, Cum Laude. Especialista en Derecho Penal por la USM -
Caracas. Especialista en Derecho Constitucional por la USAL - Espaa. Especialista en Crimen Organizado,
Terrorismo y Corrupcin por la USAL - Espaa. Magister Scientiae en Derecho Procesal Penal por la ULA -
Mrida. Doctorando en Filosofa en la ULA - Mrida. Profesor de Postgrado en la ULA Mrida - Trujillo.
Abogado Litigante. Investigador.
ALLEN PEA RANGEL
Resumen
La Constitucin de 1999, desde su prembulo y en su articulado, proyecta un
apretado catlogo de valores superiores que definen nuestro ordenamiento jurdico.
De all, que el modelo de juicio penal constitucionalmente reconocido, se encargue de
proveer la tutela de esos valores (garantas procesales), lo que los convierte en
horizonte legislativo de toda reforma que pretenda afectarlos. Por ello, lo nico que
cabe es plantearnos una lectura constitucional del Decreto.
Palabras Clave: supremaca constitucional, legalidad, reserva legal, delegacin
legislativa y proceso penal.
Introduccin.
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PLATN. Fedn (Pensadores Universales), 1 ed. 2 reimp. Gradifco, 2008, Buenos Aires, pg. 76.
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Esta delegacin, sin embargo, en ningn caso supuso la posibilidad expresa de que el
Mandatario Nacional pudiera legislar en materia de derechos y garantas
constitucionales, ni en lo absoluto, tal autorizacin le facult para legislar en materia
de procedimientos penales, es decir, en el mbito de las libertades ciudadanas. En
otras palabras, para que reformara integralmente el Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Lo que resulta incompatible con la garanta constitucional de la reserva legal3.
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Al respecto, es necesario sealar, tal y como lo sostiene ESPN que: La Constitucin reserva determinadas
materias para ser reguladas, de una manera ms o menos completa, por ley: es lo que se denomina <<reserva de
ley>>. Se trata de una garanta constitucional destinada a asegurar que determinadas materias de especial
importancia sean directamente reguladas por el titular ordinario de la funcin legislativa esto es por las Cortes
Generales [Parlamento] (2007: 83).
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LPEZ GUERRA, a propsito del carcter fundamental de la Constitucin, seala: <<Lo que significa el carcter
fundamental de la Constitucin es que sus mandatos quedan fuera de la disponibilidad de las fuerzas polticas,
esto es, que no son alterables o modificables por los poderes pblicos en su actuacin ordinaria. En este sentido,
los preceptos constitucionales son bsicos, en cuanto inatacables. Por ello, los mandatos de la Constitucin han
de entenderse tambin como lmites a los poderes del Estado>>. (2007: 29).
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En efecto, tal facultad resulta indelegable, cuando se trate de regular materias que
impliquen limitacin o restriccin a los derechos y garantas fundamentales, dado el
rgimen constitucional de los derechos humanos, que ha de prevalecer por sobre
cualquier criterio legitimador que predique la aparente ausencia de lmites en la
delegacin facultativa presidencial. Materia que slo compete a la Asamblea
Nacional y que, en modo alguno sera constitucionalmente delegable.
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Artculos 206, 62 y 70 de la CRBV.
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GARCA-PELAYO (2005), advierte: <<El peor enemigo de la libertad, dice MONTESQUIEU, es el poder, ya que es
una experiencia eterna que todo hombre que tiene poder tiende a su abuso; mas como el poder es necesario,
slo existe un medio para garantizar la libertad, a saber: encontrar una disposicin de cosas en la que el
poder detenga al poder, y ello solo puede lograrse mediante su divisin. () Todo estara perdido si el mismo
hombre o el mismo cuerpo de principales o de nobles o del pueblo ejercieran estos tres poderes: el de hacer las
leyes, el de ejecutar las resoluciones pblicas y el de juzgar los crmenes o las diferencias entre los
particulares>>. (p.155)
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Vid. Artculos del 19 al 129 de la CRBV.
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Para BORREGO en el Texto Fundamental coinciden el Estado democrtico, el Estado social, el Estado de Derecho
y de justicia, que han de consagrase en el Estado constitucional y definitivamente en el Estado de derechos
humanos, lo que supone una constante interaccin y conjuncin de todos en funcin de definir la democracia
constitucional o sustancial. Al respecto, puntualiza: <<Existe un estado de retroalimentacin constante y todos los
aditamentos resultan interdependientes, pues no se concibe un Estado de Derecho que no sea democrtico. Como
bien lo seala FERRAJOLI la democracia define el sentido del Estado de Derecho y su tendencia a garantizar a los
derechos fundamentales (1997), mientras que los regmenes totalitarios definen un Estado de Derecho vinculado
al autoritarismo donde la libertad se ve cercada y sin posibilidades de reconocimiento efectivo. Tampoco puede
concebirse un Estado social y de justicia sin participacin democrtica y las instituciones jurdicas que perfilan la
funcin en los diferentes sectores de la sociedad. En consecuencia, el Estado constitucional no puede realizarse
sin el influjo, existencia y reconocimiento de los derechos fundamentales y por ende, del Estado de derechos
humanos. As, el Estado de derechos humanos que es la propuesta escogida resume, en definitiva, la
realizacin de la libertad y constituye su mximo ideal capitalizable. Slo basta materializar su ejecutoria>>
(2002: 28 29 30).
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RAMOS MNDEZ (2000), respecto a la tutela procesal de los valores reconocidos en la Constitucin, nos recuerda:
<<La fijacin previa de reglas de juego tambin alcanza al instrumento de tutela, al juicio penal. Es
imprescindible que el medio tcnico sea el adecuado para la efectiva proteccin de los valores. Y ello debe
medirse en funcin de los fines que se persiguen. Tradicionalmente se viene asignando al juicio penal el ejercicio
del ius puniendi del Estado. Tal concepcin exclusivamente represora no concuerda con el actual diseo
constitucional. No se trata ya de imponer o no una pena a alguien cuyo punto de partida es presuponer su
condicin de delincuente. Por el contrario, se trata de enjuiciar la conducta de un ciudadano que, mientras no se
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ordenadores (LPEZ GUERRA 2007). Criterios que ordenan el modelo de juicio penal
que ha de desarrollar el legislador, mediante la consagracin de garantas procesales
descritas en el contenido del artculo 49 constitucional, que se erigen como lmites
mnimos e infranqueables de toda actividad reformadora del proceso penal
venezolano.
Se concreta la reforma del COPP como una ley estrictamente policial de donde se
destacan los peores aspectos de una legislacin improvisada, absolutamente
incoherente e incongruente con el sistema de derechos, principios y garantas
procesales previstas en la Constitucin. Una ilgica interpretacin del principio de
legalidad en materia procedimientos, y por consiguiente, de la reserva legal a la que
se encuentra sujeto el COPP, haciendo inoperante la tutela de los derechos
fundamentales10 ilegtimamente mancillados y desconocidos, a raz de una legislacin
usurpada que vulnera la rgida y necesaria separacin de poderes en el modelo
democrtico establecido en la Constitucin de 1999.
demuestre lo contrario, es inocente del delito del que se le acusa. El juicio penal aparece as como el mecanismo
ms drstico para la tutela de la convivencia en libertad en las diversas esferas de la vida>>. (p.20)
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AGUIAR, sostiene respecto al concepto de los Derechos Fundamentales que: <<Como derechos
fundamentales califica y denomina una parte de la doctrina a los derechos humanos, atendiendo a la fuente
normativa que los reconoce, es decir, cuando la Constitucin los dispone como principios rectores de la
organizacin poltica y de las relaciones entre el Estado y los ciudadanos>> (2010: 18). En igual sentido, PREZ
TREMPS seala: << desde el punto de vista constitucional, el concepto de derechos fundamentales resulta el
ms adecuado; ello porque, por otra parte, la expresin derechos fundamentales sirve para poner de manifiesto
la naturaleza especial que dichos derechos poseen: su consideracin como elemento bsico y preeminente del
ordenamiento Esta ltima denominacin tiende a reservarse para algunos derechos constitucionales que la
Norma Fundamental ha considerado como ncleo central del status jurdico del individuo>> (2007: 144 145).
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sorprendentemente tales garantas11, ello porque stas son las mnimas garantas que
debe contener todo proceso judicial. Es aqu que ha de resaltarse la connotacin y el
sentido de la frase acuada por RAMOS MNDEZ, cuando apunta que: <<Hoy podra
hacerse el juicio penal solo con la Constitucin en la mano>> (2000: 20-21).
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PIC I JUNOY citando a FIX ZAMUDIO, al respecto nos dice: << la verdadera garanta de los derechos de la
persona consiste precisamente en su proteccin procesal, para lo cual es necesario distinguir entre los derechos
del hombre y las garantas de tales derechos, que no son otras que los medios procesales mediante los cuales es
posible su realizacin y eficacia>> (1997: 18). De igual modo FERRAJOLI, al referirse a las garantas sostiene:
<<Las garantas no son otra cosa que las tcnicas previstas por el ordenamiento para reducir la distancia
estructural entre la normatividad y efectividad, y por tanto, para posibilitar la mxima eficacia de los derechos
fundamentales en coherencia con su estipulacin constitucional>> (2006: 25). Finalmente, BINDER (1999),
apunta: << esas garantas deben ser pensadas como autolimitacionesdel poder mismo>> (p.52).
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ZAGREBELSKY respecto del principio constitucional y la funcin de la Constitucin apunta: <<Las
Constituciones contemporneas intentan poner remedio a estos efectos destructivos del orden jurdico mediante
la previsin de un derecho ms alto, dotado de fuerza obligatoria incluso para el legislador. El objetivo es
condicionar y, por tanto, contener, orientndolos, los desarrollos contradictorios de la produccin del derecho,
generados por la heterogeneidad y ocasionalidad de las premisas sociales que se ejercen sobre el mismo>>
(2009: 39).
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Muy elocuente y acertada resulta la expresin proferida por Jorge L. ROSELL SENHENN cuando destac en el
Foro Vuelta al sistema inquisitivo, realizado en UCAB, en julio de 2012, que: <<El Cdigo Orgnico Procesal
Penal es el hijo pstumo de la democracia>>(notas tomadas por el autor).
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DWORKIN seala la importantsima significacin de que los derechos sean tomados en serio desde el Gobierno,
cuando sostiene: <<El Gobierno no conseguir que vuelva a ser respetado el derecho si no le confiere algn
derecho a ser respetado. Y no podra conseguirlo si descuida el nico rasgo que distingue al derecho de la
brutalidad ordenada. Si el Gobierno no se toma los derechos en serio, entonces tampoco se est tomando con
seriedad el derecho>> (1999: 303). De igual modo, puede configurarse con la expresin genuina de la historia del
pensamiento poltico apuntada por FERRAJOLI que supone el gobierno de la anarqua, cuando seala: << es la
idea del gobierno de los hombres contrapuesta a la del gobierno de las leyes, criticada ya por Platn y
Aristteles>> (2008: 25 26).
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AGUIAR, al respecto destaca: << El Derecho se explica, realiza y justifica dentro de la conocida nocin del
Estado de Derecho seguridad y/o confianza jurdica, separacin de poderes pblicos, sujecin de estos a la
Constitucin y a la legalidad, proteccin y tutela judicial de los derechos humanos -cuya finalidad indeclinable,
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en una democracia, es proteger, permitir y/o coadyuvar a que el hombre y todos los hombres alcancen su
realizacin como personas humanas y en dignidad >> (2010: 51).
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GARCA DE ENTERRA singulariza la Constitucin con un rasgo capital ni siquiera imaginado, en este sentido
apunta: << la de ser una norma jurdica ella misma, la de ser una norma invocable en juicio, que regula y
ordena relaciones las que se dilucidan en los procesos- y que no se limita a distribuir funciones en el seno de una
macro-organizacin. Una norma jurdica, pues, lo cual ya es extraordinariamente significativo pero no
cualquier norma, sino precisamente la primera, la que prevalece sobre todas las dems, la que domina a todas, las
articula, las da su sentido, dirige su interpretacin, las sita en su lugar propio en el seno del ordenamiento: una
norma normarum>> (2000: 67 68).
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qu, cundo y cmo se juzga y castiga17. Situacin que denota el carcter neurlgico
que identifica la reserva legal, a la que se encuentra indisoluble e infranqueablemente
sujeta la legislacin en materia de procedimientos penales. Es necesario concebir,
como lo advierte ROXIN, que:
La sexta reforma del Cdigo Orgnico Procesal Penal, efectuada por va de Decreto
Ley, viola, en consecuencia, expresas disposiciones de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela18, toda vez que la legislacin en materia de
procedimientos penales es de estricta reserva legal. Y como Orgnico que es, ha
debido ser inexorablemente discutido, debatido y aprobado de manera exclusiva y
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FERRAJOLI (2005), nos destaca: <<La potestad de castigar y de juzgar es seguramente, como escribieron
MOSTESQUIEU y CONDORCET, el ms <<terrible>> y <<odioso>> de los poderes: el que se ejerce de la manera
ms violenta y directa sobre las personas y en el que se manifiesta de la forma ms conflictiva la relacin entre
estado y ciudadano, entre autoridad y libertad, entre seguridad social y derechos individuales>> ( p. 21)
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Vid. tambin los artculos 7, 25, 136, 137, 138 y 139 de la CRBV.
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Como lo destaca GARCA MORILLO, el carcter orgnico de la ley es un mecanismo adicional de garanta del
desarrollo legislativo, que pretende que slo aquellos derechos fundamentales que han de aprobarse o modificarse
lo sean por ley orgnica, la cual requiere para su aprobacin de la votacin favorable de una mayora calificada,
sealando adems, que: <<Como lgico corolario de todo ello [se] impide que los Decretos leyes afecten a
los derechos y libertades reconocidos en el Ttulo I [Constitucin]. Se veta con ello, la posibilidad de que el
Ejecutivo pueda, por s slo, aprobar normas que regulen las condiciones de ejercicio de los derechos
fundamentales>> (2007: 469 470).
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por la Asamblea Nacional, es decir, por leyes formales, tal como las define
el artculo 202 del Texto Constitucional. El fundamento de ello se encuentra
no slo en el artculo 156.32 antes mencionado, sino tambin en el propio
artculo 253 eiusdem. Esto cobra especial relevancia en el mbito jurdico-
penal, en el cual opera la garanta jurisdiccional del principio de legalidad
penal ()20.
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Disponible: http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Agosto/1744-090807-04-2149.htm
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El anterior enfoque es compartido por Juan Luis MODOLELL GONZLEZ, quien con
ocasin del Foro Reformas al Cdigo Orgnico Procesal Penal: Vuelta al sistema
inquisitivo?, realizado en la Universidad Catlica Andrs Bello, el da 16 de julio de
2012, sostuvo que: << el problema lo creaba la misma Constitucin de 1999 al no
limitar las leyes habilitantes, tal y como si lo haca la Constitucin de 1961, cuya
habilitacin slo era permitida en materia econmica y financiera>>, sin embargo,
concluy: <<que el principio de legalidad, fundamental en toda democracia, es un
principio que no puede relajarse. Por lo que no puede el Presidente de la Repblica
entrar a legislar en esta materia>> (notas tomadas por el autor). No obstante, esa
aparente laguna constitucional, a que nos hacen referencia, tanto BREWER CARAS
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Vanse los comentarios de BREWER CARAS, Allan, La Constitucin de 1999 (con el texto oficial de la
Constitucin Gaceta Oficial N 5453 Extraordinaria del 24-3-2000), Tercera Edicin, Editorial Arte. Caracas,
2001, pgs. 166 y 167.
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al hombre, desde un plano objetivo, para sacarlo de su indefensin y asegurarle sus derechos humanos como
sujeto >> (2010: 53). Del mismo modo, CASAL respecto al propsito de la Constitucin frente a los derechos del
individuo, nos advierte: <<Recurdese que segn el artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y
del Ciudadano: Toda sociedad en la cual la garanta de estos derechos no est asegurada y la separacin de
poderes determinada no tiene constitucin. La esencia de la Constitucin radica, pues, en el propsito protector
de los derechos del individuo, lo cual repercuta incluso en el plano de la organizacin poltica, al exigirse la
separacin de los poderes como garanta de libertad>> (2006: 20 21).
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Al respecto, AGUIAR sostiene: <<Tanto o quiz, ms importante () es la sancin de un novsimo Cdigo
Orgnico Procesal Penal. Su ejectese, el 23 de enero de 1998, permite darle un carcter explicativo y operativo
a los principios y garantas en que se funda el derecho humano al debido proceso nadie podr ser condenado
sin un juicio previo, oral y pblico realizado, sin dilaciones indebidas, ante un juez imparcial y con
salvaguarda de todos los derechos y garantas del debido proceso-. Y, mejor an, con vistas a resolver la
impunidad por violaciones a los derechos humanos, dicho Cdigo cambia radicalmente la morfologa del sistema
procesal respectivo: el juicio penal deja de ser represivo, secreto, escrito, formal, unilateral, para devenir en lo
adelante en un medio que no un fin- para establecer la verdad de los hechos por vas jurdicas y realizar la
justicia en la aplicacin del Derecho. Por ello mismo, el proceso criminal, en lo sucesivo, ha de sustentarse,
imperativamente, en las premisas de presuncin de inocencia; de afirmacin de la libertad del indiciado y de
respeto a su dignidad humana; de publicidad, oralidad y contradiccin procesales; de participacin ciudadana;
de libre apreciacin de las pruebas; etc.>> (2010: 58).
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Magaly VSQUEZ GONZLEZ en el Foro sobre Reformas del Cdigo Orgnico Procesal Penal: Vuelta al
sistema inquisitivo? efectuado en la Universidad Catlica Andrs Bello, el 16 de julio del 2012, calific a la
reforma impuesta por va de este Decreto Ley como <<la ms nefasta de todas, a las que ha sido sometido el
Cdigo Orgnico Procesal Penal>> (notas tomadas por el autor).
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La crisis de legitimidad que enmarca el Decreto con rango, valor y fuerza de Ley del
COPP, se centra en destruir los fundamentos filosficos, polticos y jurdicos del
Cdigo Orgnico Procesal Penal de 1998. Crisis que se produce al aplastar y
aniquilar, precisamente, los valores axiolgicos que determinaron el cambio de un
sistema inquisitivo a un sistema acusatorio, manifestndose con ello, los perfiles de
irracionalidad, incoherencia y oscuridad de una reforma que desconoce el respeto y
garanta de los derechos humanos, al igual que el conjunto de valores jurdicos
contemporneos y la funcin de tutela de los mismos, lo que todo sistema de justicia
penal ha de garantizar como su fuente directa de legitimacin. Es decir, es la
Constitucin la que legtima toda reforma que afecte el sistema de justicia penal.
En definitiva, la actuacin de los poderes pblicos, tal como lo sostiene (ESPN, 2007)
ha de sujetarse sobre los principios constitucionales de: legalidad, interdiccin de la
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Se olvida que <<es a travs del proceso como se refleja el correcto funcionamiento de cualquier Estado de
Derecho>> (PIC I JUNOY 1997: 11). El Derecho es siempre y as ha de ser considerado lmite del poder. BINDER,
al respecto nos apunta: <<Un concepto formal de Estado de Derecho es aquel que denota al poder limitado por el
Derecho. Un concepto sustancial de Estado de Derecho, por el contrario, es impensable sin salvaguarda de la
dignidad humana>> (1999: 58).
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Respecto del principio de legalidad el autor destaca: <<El principio de legalidad supone, en su formulacin
ms genrica, que todos los poderes pblicos se encuentran sometidos a la ley, sin perjuicio de la superior
posicin de la Constitucin como voluntad del poder constituyente y norma superior del ordenamiento jurdico.
El principio de legalidad constituye una plasmacin jurdica del principio poltico del imperio y primaca de la
ley, mediante la cual se expresa la voluntad del titular de la soberana, representado por el Parlamento>>. Lo
que explica la existencia en nuestra Carta Poltica de los artculos 7 y 136. De acuerdo al principio de interdiccin
de la arbitrariedad, indica: << el principio consagra la proscripcin de toda actuacin carente de justificacin
o arbitraria de los poderes pblicos. A diferencia de los sujetos particulares que pueden actuar libremente dentro
del amplio marco que les fija el ordenamiento jurdico y en beneficio del inters pblico, cada uno en el mbito
de su propia competencia, de acuerdo con los procedimientos que la ley marca y con respeto a los principios y
valores constitucionales y legales. Pues bien, la arbitrariedad estar determinada por el quebrantamiento grave
de alguno de dichos parmetros, como la ausencia de inters pblico que justifique la actuacin, la omisin del
procedimiento legalmente establecido o el pleno desconocimiento de principios y valores constitucionales. (...) Es,
en suma, la actuacin conforme con el ordenamiento jurdico y, en primer lugar, con la Constitucin y la ley, lo
que permite excluir comportamientos arbitrarios a todos los poderes pblicos>>. Lo que responde al contenido
del art. 137 de nuestro Texto Fundamental. Por ltimo y, en relacin al principio de responsabilidad, seala: <<Si
los poderes pblicos estn obligados a actuar de acuerdo a la Constitucin y las leyes, el incumplimiento de tal
obligacin debe comportar, necesariamente, una reaccin del ordenamiento jurdico, tanto de tipo sancionador
como de carcter indemnizatorio>>. (pp. 73 y ss.).Tal y como se estatuye en los artculos 139 y 140 de la
CRBV.
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que implica sin excusas ni reminiscencias, el derecho bsico y elemental a ser odo, a
disponer del tiempo y de los medios necesarios para ejercerla; a la presuncin de
inocencia; al contradictorio; a la publicidad; a la concentracin; a la celeridad, tan
anhelada por quienes proponen el supuesto eficientismo del proceso penal; la
confiscacin de bienes sin que medie sentencia definitivamente firme,
desconocindose el contenido del artculo 116 de la Constitucin; la participacin,
proteccin y reparacin de las vctimas como objetivos del proceso penal; la
retrgrada y oprobiosa instauracin de un juicio en ausencia, en abierta desconexin
con lo establecido en el artculo 49.3 de la Constitucin y de los distintos Tratados,
Convenios y Acuerdos Internacionales sobre Derechos Humanos, de los cuales es
signataria Venezuela; la instauracin incoherente del efecto suspensivo para las
sentencias. Y otros mltiples mecanismos inquisitivos, que atormentan nuestro
sistema de justicia penal. Desconocindose, con este proceder, que el marco de
teorizacin de ese conjunto de principios y garantas que integran el modelo de juicio
penal descrito en la Constitucin27, es el pensamiento jurdico de la ilustracin y la
positivacin internacional de los mismos28.
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Como sostiene PIC I JUNOY un proceso con todas las garantas. <<Todo ello viene dado por el hecho de que
las disposiciones procesales han de ser interpretadas a la luz de la Constitucin>> (1997: 50).
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Recordemos que semejante consagracin, en el plano nacional, solo persigui dar cumplimiento al mandato
adquirido por el Estado venezolano frente a la comunidad internacional, derivado del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos de la ONU, suscrito en Nueva York en 1966 y la Convencin Americana de
Derechos Humanos de San Jos de Costa Rica, 1969. Incorporados a nuestra legislacin, que estipulan sendos
catlogos de postulados en los cuales encontramos todos los principios filosficos inspiradores del moderno
derecho procesal, que son patrimonio de la comunidad de Naciones. Compromiso que parece desconocer el
legislador ejecutivo al distorsionar y restringir varios de ellos. En igual sentido, AGUIAR al referirse a la jerarqua
constitucional de los derechos apunta sobre <<la proteccin y garanta de los derechos humanos en Venezuela, lo
ms resaltante es la aprobacin, mediante referndum popular, de una nueva Constitucin, la de 1999, que
deroga la anterior de 1961. Su artculo 23 le otorga expresa jerarqua constitucional y primaca por sobre el
orden interno venezolano a los tratados, pactos y convenciones sobre derechos humanos, dentro de estos a la
Convencin Americana; lo que antes era posible, pero slo por va de interpretacin extensiva que del artculo 51
de la Constitucin derogada hizo la Corte Suprema de Justicia>> (2010: 59).
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La reforma del COPP propuesta por va del Decreto Ley, no tiene ninguna
justificacin. Lamentablemente, empeor el sistema de justicia penal, hacindolo
inviable y absolutamente incoherente. La reforma impuesta es coherente, en el
sentido, de que no representa ninguna solucin a los problemas que hoy por hoy
enfrenta nuestro sistema de justicia penal. Pretender justificar que con el
acometimiento de la reforma se ha de solucionar la grave situacin carcelaria, el
retardo procesal y el acceso a una justicia expedita, transparente, eficiente y efectiva,
mediante modificaciones meramente normativas, es un discurso retrico, divorciado
de la alarmante realidad del sistema de justicia penal, de la cruda situacin
penitenciaria. La urgencia por llevar a cabo la reforma, es slo sintomtica del
protagonismo que quiso asumir el Ejecutivo, dada la coyuntura electoral por la que se
atravesaba, simplemente con un fin poltico, ms no jurdico.
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Por otro lado, tampoco es aceptable que para reformar nuestro sistema de justicia
penal se excluya a la Academia, a los Centros de Produccin de la ciencia del proceso
penal, a las Casas de Estudios Superiores (Universidades), a las distintas instituciones
que conocen el problema del sistema, las Organizaciones No Gubernamentales
(ONG), ni sus destinatarios, la poblacin penitenciaria. La nica posicin frente a esta
reforma inconsulta, incoherente, divorciada y oscura, es la defensa de un derecho
procesal penal edificado bajo los cimientos slidos de la Constitucin, erigida sobre
la base del respeto irrestricto e irrenunciable a los derechos humanos, lo cual,
lamentablemente, parece olvidar el proponente del Decreto.
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En este punto, ROXIN (1997: 137) seala lo siguiente: ... un Estado de Derecho debe proteger al individuo no
slo mediante el Derecho penal, sino tambin del Derecho penal. Es decir, que el ordenamiento jurdico no slo
ha de disponer de mtodos y medios adecuados para la prevencin del delito, sino que tambin ha de imponer
lmites al empleo de la potestad punitiva, para que el ciudadano no quede desprotegido y a merced de una
intervencin arbitraria o excesiva del Estado Leviatn. (...) Frente a esto, el principio de legalidad, (...) sirve
para evitar una punicin arbitraria y no calculable sin ley o basada en una ley imprecisa o retroactiva.
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MONTERO AROCA (1997: 28) quien seala que no hay proceso inquisitivo << El sistema inquisitivo responde a
un momento histrico en el que los tribunales imponan las penas, pero todava no por medio de un proceso. El
denominado proceso inquisitivo no fue y, obviamente, no puede ser, un verdadero proceso>>.
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Recordemos cmo nos seala PIC I JUNOY que en la actual Carta Magna se prev un conjunto de
garantas procesales que sintetizan lo que debe constituir el debido proceso en un Estado de Derecho, dando
lugar al denominado <<derecho constitucional procesal >> (1997: 15).
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MOLINA G ALICIA destaca la importancia de la operatividad de los derechos humanos en el proceso, cuando
sostiene: << el Proceso se revela como instrumento de vital importancia para la realizacin de la justicia y los
derechos humanos no pueden ser contemplados slo en trminos normativos, sino que deben serlo adems, desde
el punto de vista operativo, lo que supone reconocer no slo las razones para actuar de cierta forma, sino
tambin las guas para considerar justificadas determinadas conductas conforme a esos valores, y para adversar
otras, las que se le oponen. En tal sentido ALMAGRO NOCETE nos ensea: el proceso judicial, en cuanto
mtodo legal para la vlida obtencin de la sentencia, exige que ste se plantee, desarrolle y finalice, conforme
reglas que respeten y aseguren los derechos fundamentales de la persona humana . Y contina diciendo:
el proceso es pues la demostracin ms palmaria de que el fin no justifica los medios, no es, por tanto la justicia
justiciera lo que se busca, sino la solucin justa del caso concreto en armona con el ordenamiento jurdico
considerado como un todo, y desde luego en conjuncin con la esencia ms notable de dicho ordenamiento, a
saber el ncleo bsico de los derechos humanos>> (2002: 64-65).
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Es claro que este cambio radical de paradigma, operado al margen de una reforma al
Cdigo Adjetivo Penal, hoy invita urgentemente a una reflexin mesurada respecto al
conjunto de fundamentos axiolgicos derogados y afectados, de manera inconsulta,
por el Ejecutivo. Lo que deviene en concluir, sin ambages, ni extravagancias, en un
modelo penal absolutista caracterizado por la ausencia de lmites al poder normativo -
extraordinario - del Ejecutivo. Sobre estas bases se ha de formular tal reflexin,
motivada por el actual desorden y caos que nos deja este Decreto. Lo que evidencia
una profunda crisis estructural del Estado de Derecho Constitucional.
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Al respecto, FERNANDO VELSQUEZ, sostiene: <<En el proceso penal, en el cual estn en juego la libertad y la
dignidad humanas, el cmulo de instituciones procesales es un reflejo cabal de las fuerzas que se mueven en el
interior de la sociedad. Como alguna vez dijera GOLDSCHMIDT, `los principios de Poltica Procesal de una
nacin no son otra cosa que segmentos de su poltica estatal en general, y `la estructura del proceso penal de
una nacin no es sino el termmetro de los elementos corporativos o autoritarios de una constitucin >> (1987:
3 - 4). Del mismo modo, MAIER citando GOLDSCHMIDT, seala: << o bien se observa al Derecho Procesal
Penal como sismgrafo de la Constitucin del Estado, porque con razn se afirma que l es, al menos
parcialmente, Derecho constitucional reformulado o aplicado. Con esas metforas se expresa mejor y con ms
fuerza que con textos extensos la funcin de garanta y proteccin del hombre frente al poder penal del Estado,
que cumple el Derecho procesal penal>>. (1999: 91).
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De suerte, que la reserva legal es una tcnica legislativa especfica dirigida a contener
la arbitrariedad en el proceso de formacin de leyes, no como una norma constitutiva,
sino solo regulativa, es decir, en lugar de crear ipso iure, situaciones de desviacin,
crea una regla bsica de comportamiento que establece una prohibicin, destinada a
evitar que los distintos poderes pblicos, usurpen o invadan las competencias del
Parlamento, lo que la identifica como una modalidad dentica.
El sentido y alcance del modelo garantista del proceso penal, precisamente, reside en
funcin de esta concepcin nominalista, representada en la conocida expresin latina
hobbesiana autoritas non veritas facit legem, la cual traduce que: La autoridad, no
la verdad hace la ley. Lo que significa que la ley dictada por la autoridad competente,
conforme a las normas superiores legitiman la misma, lo cual determinar su estricta
validez y aplicabilidad.
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importantes fueron el derecho al respeto a la dignidad humana y el derecho amplio a la defensa. El principio de
reserva de la ley garantiz, finalmente, que la intervencin del Estado en la esfera de libertades del imputado slo
se llevara a cabo conforme a las leyes. La ley deba establecer los presupuestos, contenidos y lmites de esas
intervenciones con tanta precisin como fuera posible y, con ello tornara previsible para el ciudadano las
acciones del Estado>> (2000: 10 11).
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Vid. sentencia de la Sala Constitucional N 795, de fecha 15 de junio de 2012, con ponencia de la Magistrada
Luisa Estela Morales Lamuo, que declarar LA CONSTITUCIONALIDAD DEL CARCTER
ORGNICO DEL DECRETO CON RANGO, VALOR Y FUERZA DE LEY DEL CDIGO ORGNICO
PROCESAL PENAL, conforme a lo previsto en el artculo 203 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela y en el artculo 25.14 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia. Disponible:
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Junio/795-15612-2012-12-0700.html
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Respecto al papel del juez y la legitimacin democrtica de su independencia ha de puntualizarse que: << En
efecto, la sujecin del juez a la ley ya no es, como en el viejo paradigma positivista, sujecin a la letra de la ley,
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cualquiera que fuere su significado, sino sujecin a la ley en cuanto vlida, es decir, coherente con la
Constitucin >>FERRAJOLI (2006: 26).
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Vid. SSC 2338/2001, de 21 de noviembre. Exp: 00 1455. Magistrado Ponente: Antonio J. Garca Garca.
Caso: Jos Muci-Abraham y otros contra Ley sobre el Rgimen Cambiario. Disponible:
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Noviembre/2338-211101-00-1455.htm
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en las reglas constitucionales. Segundo: Como una advertencia que seale, en miras al
futuro, cul ser el recorrido que hemos de transitar con esta reforma. Para que se
advierta, cunta deformacin del Derecho Procesal Penal comporta esta ltima
reforma. Ninguno de los problemas que se proponen solucionar con la reforma,
pueden ser resueltos con la promulgacin de un nuevo cdigo.
Es obvio que debemos reflexionar, como escribe Ricardo NEZ: <<Para que no se
olvide, finalmente, que este cdigo color de sangre solamente es guardin de
nosotros, de nuestra seguridad, vale decir, de nuestros derechos individuales y
sociales>> (1958: 36).
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REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
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Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, 6.078 (Extraordinario),
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FUENTES ELETRNICAS
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