FORMAS DE CONTRATACION EN EL SECTOR PBLICO.

A fin de cumplir con los objetivos de las instituciones pblicas en el se dispona

de diferentes leyes de compras y suministros para las contrataciones pblicas,
que en un principio fueron creadas para cada institucin de Gobierno, sin
embargo para unificar criterios en dichas regulaciones se han estado
realizando cambios en la ley con el objetivo de mejorarlas cada vez ms, esta
evolucin ha llegado hasta la formacin de la actual ley LACAP, como
antecedentes de esta ley estn las siguientes: Ley de Suministros 1939, Ley de
Suministros 1945, Ley Especifica de Suministro para el Ramo de Obras Publicas
1951, Ley de Suministro para el Ramo de Fomento de Obras Pblicas 1953,
Leyes de creacin de las Empresas Publicas e Instituciones Oficiales
Autnomas, Disposiciones Generales y Especiales del Presupuesto de 1983,
Finalmente en el ao 2000, se emite la Ley de Adquisiciones y Contrataciones
de la Administracin Pblica (LACAP). En cuanto a los orgenes de la licitacin,
el procedimiento de licitacin pblica como medio de celebrar contratos en los
que interviene el Estado, fue conocido por el derecho romano, desde las
primeras pocas los bienes adquiridos por el Estado en las guerras, ya sea por
conquista o por herencia, se vendan pblicamente a los mejores ofertantes. En
la Edad Media, en Roma y luego en Europa, se empleaba la subasta a mata
candela o a vela y pregn pudindose recibir ofertas para alguna
construccin de importancia mientras arda una vela, la obra se adjudicaba al
oferente de menor precio hasta el momento en que la vela se extingua. En
cuanto al concepto de licitacin, Lucia Valle los menciona de la siguiente
manera: Licitacin es el procedimiento administrativo por medio del cual la
administracin selecciona sus proveedores, sus contratistas para obras o
servicios o finalmente enajena bienes. La licitacin bajo el enfoque del derecho
administrativo es considerada como un procedimiento administrativo por el
cual la administracin pblica elige como co-contratante a la persona, fsica o
jurdica que le ofrece las condiciones ms convenientes para el Estado. El
artculo 39 de la LACAP establece que las formas de contratacin para proceder
a la celebracin de los contratos sern: Licitacin o concurso pblico, Libre
Gestin y Contratacin Directa, se menciona que podrn participar contratistas
nacionales o nacionales y extranjeros o solo extranjeros, que se especificaran
en cada caso oportunamente, la licitacin es aplicable siempre que se trate de
las contrataciones de bienes o servicios vinculados al patrimonio y
construccin de obras, se establece que los bienes y servicios de
caractersticas tcnicas uniformes y de comn utilizacin, aquellos que poseen
las mismas especificaciones tcnicas sin importar su diseo o sus
caractersticas descriptivas y comparten patrones de desempeo y calidad
objetivamente definidos, se consideran bienes y servicios de comn utilizacin
aquellos requeridos por las entidades y ofrecidos en el mercado en condiciones
equivalentes para quien los solicite en trminos de prestaciones mnimas y
suficientes para la satisfaccin de sus necesidades. En la LACAP se incluye a
las micro, pequeas y mediana empresas nacionales para que puedan
participar en los procedimientos de contrataciones y adquisiciones de obras,
bienes y servicios en cualquiera de las instituciones de la Administracin
Publica, podr darse prioridad en la evaluacin de las ofertas a los bienes
fabricados y producidos en el pas cuando sean comparados con ofertas de
tales bienes fabricados en el extranjero. El monto para la licitacin se describe
de la siguiente forma: para las municipalidades, por un monto superior al
equivalente de ciento sesenta salarios mnimos mensuales para el sector
comercio; para el resto de las instituciones de la administracin pblica por un
monto superior al equivalente a doscientos cuarenta salarios mnimos
mensuales para el sector comercio. Para efectuar las contrataciones las
instituciones pblicas establecen requerimientos o caractersticas mnimas
indispensables para el bien, obra o servicio que se desea adquirir de la misma
forma se debe identificar el perfil de ofertante o contratista que lo proveer.
Los trminos de referencia deben establecer las caractersticas de los servicios
que la institucin desea adquirir; las especificaciones tcnicas que establecen
los requisitos que deben reunir las obras o bienes que la Administracin Publica
solicita. Bases de licitacin, Las bases de licitacin, contiene las
disposiciones generales y especiales destinadas a regir el contrato en su
formacin y posterior ejecucin. El objeto, el procedimiento y la relacin
jurdica emergentes de la seleccin estn contenidos en los pliegos. Su
observancia por parte del licitante y de los oferentes, impuesta por la
normativa jurdica, tiene por finalidad proteger los intereses de ambas
partes , cumpliendo as una doble funcin. Se trata de un procedimiento
administrativo de preparacin de la voluntad contractual: "Por el que el ente
pblico en ejercicio de las funciones administrativas invita a los interesados
para que, sujetndose a las bases fijadas en el pliego de condiciones,
formulen propuestas entre las cuales seleccionar y aceptar la mas
conveniente". Antes de nacer el contrato, indica a los interesados las
condiciones que deben reunir sus proposiciones, las caractersticas de la
prestacin solicitada u objeto cuya contratacin se demanda y el trmite
procesal que debe seguirse (sistemas de cotizacin, forma de pago del
precio, plazo de mantenimiento de la oferta, monto y forma de la garanta,
lugar, da y hora del acto de apertura de los sobres, procedimiento para
las aclaraciones e impugnaciones, entre otros). Cuando el contrato nace, el
pliego se convierte en matriz contractual o sustancia obligacional rectora de
los efectos jurdicos del vnculo. En Sentencia de la Sala de lo
Contencioso Administrativo numero 64-l-2001, encontramos una afirmacin
de lo anterior: Se establece expresamente que las bases de licitacin o
concurso: " Constituyen un instrumento particular que regular a la
contratacin especfica. Las bases debern redactarse en forma clara y precisa
a fin de que los interesados conozcan en detalle el objeto de las obligaciones
contractuales, los requerimientos y las especificaciones de las mismas para
que las ofertas comprendan todos los aspectos y armonicen con ellas y sean
presentadas en igualdad de condiciones. Las bases de licitacin o concurso
se regirn por los modelos y documentos guas emitidos por la UNAC, sin
perjuicio de las particularidades y requerimientos especiales en cada caso
establecern los criterios legales, financieros y tcnicos que debern cumplir
los ofertantes y los bienes, obras y servicios que ofrecen a la Administracin
Publica, en el Art 43 se menciona que previamente a toda licitacin o concurso,
debern elaborarse las bases correspondientes, debern redactarse en forma
clara y precisa para que los interesados conozcan el objeto de las obligaciones
contractuales. Las bases de licitacin se regirn por los modelos y documentos
guas emitidos por la UNAC. Las bases de licitacin contendrn por lo menos
las indicaciones siguientes: Un encabezado conteniendo la identificacin de
la institucin contratante, indicacin de la UACI que aplicar el
procedimiento, la forma y nmero de la licitacin o del concurso, la clase
de contrato y una breve descripcin del objeto contractual; que las ofertas se
presenten en castellano o traducidas al mismo idioma, debidamente
autenticadas por las autoridades correspondientes e indicarn la
posibilidad de exigirse informacin complementaria a la oferta, en otros
idiomas y los casos en los que se requerir traduccin; Los requerimientos
que debern cumplir los ofertantes para participar, indicando los documentos
probatorios que debern acompaar con la oferta; Cuando proceda, se
solicitar el uso de la Apostilla para las contrataciones internacionales, en
los trminos que establezcan los tratados suscritos por El Salvador, Cuando
corresponda, la previsin de presentar ofertas distintas con opciones y
variantes, La cantidad, especificaciones o caractersticas tcnicas de las
adquisiciones de las obras, bienes o servicios, sin hacer referencia en su
caso a marcas de fbrica, nmeros de catlogo o tipos de equipo de un
determinado fabricante; La determinacin de los precios unitarios por rubro y
los precios totales; La oferta del precio o valor en moneda nacional, o
alternativamente en moneda extranjera de conformidad con lo establecido en
Convenios Internacionales; Las cotizaciones de las ofertas, en su caso, se
harn con base a los Trminos de Comercio Internacional INCOTERMS,
vigentes; El lugar y plazo de entrega de la obra, de los bienes, o de la
prestacin del servicio, al que se refiera el contrato; El lugar de presentacin
de ofertas y el da y hora en que terminar el plazo para presentarlas, as como
el lugar, da y hora en que se proceder a su apertura. El plazo para
presentarlas deber ser razonable y establecerse, tomando en cuenta la
complejidad de la obra, bien o servicio, pero en ningn caso podr ser menor
de 10 das hbiles; el plazo en el que despus de la apertura de ofertas se
producir la adjudicacin, el cual no podr ser superior a 60 das en los
casos de licitacin o de concurso, pudiendo el titular de la institucin, en
casos excepcionales, prorrogarlo por 30 d as ms; El perodo de vigencia de la
oferta; El plazo de la adjudicacin e indicacin de la posibilidad de su
prrroga y de declararse desierta, y el plazo dentro del cual debe firmarse el
contrato; El tipo, plazo, origen, momento de presentacin y monto de las
garantas o de los seguros que deben rendirse y cualquier otro requisito segn
el caso; El porcentaje de anticipo y procedimiento para otorgarlo; La necesidad
de presentacin de muestras o catlogos, segn el caso El sistema de
evaluacin de las ofertas, con porcentajes asignados a cada factor sujeto a
evaluacin. El sistema de evaluacin indicar la calificacin mnima que debe
obtener la oferta tcnica y la capacidad financiera del proponente, como
condicin previa para la consideracin de la propuesta econmica; Plazos y
forma de pago; Declaracin jurada del ofertante sobre la veracidad de la
informacin proporcionada; Causales de suspensin del contrato de obra; Los
errores u omisiones subsanales si lo hubieren; La obligatoriedad para el
oferente o adjudicatario de presentar las solvencias fiscales, municipales y de
seguridad social, emitidas por lo menos 30 das antes de la presentacin de la
oferta; Las condiciones, plazo de entrega, porcentaje y forma de amortizacin
de los anticipos, en los casos que aplique. En relacin a las convocatorias se
efectuar en el sitio electrnico de compras pblicas habilitado para ello y
por lo menos en uno de los medios de prensa escrita de circulacin
nacional, indicando las obras, bienes o servicios a contratar, el lugar donde
los interesados pueden retirar los documentos de informacin pertinentes,
el costo si lo hubiere, as como el plazo para recibir ofertas y para la
apertura de las mismas; Cuando por la naturaleza o especialidad de las obras,
bienes y servicios a adquirir, sea conveniente hacer una licitacin o
concurso internacional, la convocatoria se realizar en forma notoria y
destacada en los medios de prensa nacionales y medios de comunicacin
electrnica de acceso pblico, adems, por lo menos en uno de los siguientes
medios: Publicaciones tcnicas especialidades, reconocidas de amplia
circulacin internacional; y, Peridicos de amplia circulacin internacional, los
criterios para optar a cualquiera de estos medios, se regirn por aqul en
el que tengan mayor acceso los potenciales ofertantes. En relacin al retiro de
bases los interesados podrn obtener las bases de licitacin o concurso
de forma gratuita descargndolas directamente del sitio electrnico de
compras pblicas habilitado para ello; podrn tambin obtenerlas
directamente en la uaci de la institucin responsable de la convocatoria,
durante el plazo establecido, en cuyo caso se cobrar por la emisin de
stas, la ley permite que las instituciones puedan hacer por escrito adendas o
enmiendas a las bases de licitacin o de concurso, antes de que venza el plazo
para la presentacin de las ofertas. Todos los interesados que hayan obtenido
las bases de licitacin o de concurso, sern notificados de igual manera
de las modificaciones o aclaraciones correspondientes. Estos plazos sern
fijados en las bases. De la misma forma se podrn recibir consultas por escrito
antes de la fecha de recepcin de las ofertas, las que debern ser
contestadas y comunicadas por escrito a todos los interesados que
hayan retirado las bases de licitacin o de concurso; los plazos para
dichas consultas sern determinados en las mismas bases. Segn el art 59
de la LACAP, La Licitacin Pblica es el procedimiento por cuyo medio se
promueve competencia, invitando pblicamente a todas las personas
naturales o jurdicas interesadas en proporcionar obras, bienes y servicios
que no fueren los de consultora. Varios autores han enumerado los principios
de la Licitacin Pblica, para este ensayo se han abordado los enunciados por
Agustn Gordillo en su libro Tratado de Derecho Administrativo Capitulo XII
Licitacin pblica, por considerarlos muy acordes con los enunciados por ley
LACAP, los cuales son los siguientes: Igualdad entre los oferentes, Publicidad,
Transparencia, Equidad y Eficiencia. La publicidad y transparencia es
justamente para permitir la opinin pblica, la participacin ciudadana, el
control judicial y nada de ello puede hacerse eficazmente si no se
conoce lo que la administracin pretende contratar. En esa lnea de
razonamiento, es tambin claro que deben incluirse todas las aclaraciones
al pliego que se vayan haciendo. Para cumplir con los principios de
publicidad y transparencia la publicacin, inclusive de una contratacin
directa, debe incluir: el llamado y sus bases completas, circulares,
aclaraciones y modificaciones ulteriores, incluyendo todos los aspectos que
formen parte del pedido de ofertas, el precio y forma de pago y dems
condiciones de contratacin en la adjudicacin y formalizacin del contrato, y
el precio final de liquidacin del contrato cuando se conoce el costo que
demand al erario concluir ese contrato. La Igualdad entre los oferentes, el otro
principio fundamental es que los oferentes que concurren a la licitacin tengan
igualdad de posibilidades en la adjudicacin del objeto del futuro contrato. La
igualdad exige que todos los licitadores u oferentes se encuentren en la misma
situacin, contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre
bases idnticas. El trato igualitario se traduce en una serie de derechos
en favor de los oferentes: 1) consideracin de su oferta en competencia con
la de los dems concurrentes; 2) respeto, dentro de lo posible, de los
plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento; si es necesario
modificar un plazo, el mismo debe ser igual para todos los concurrentes; 3)
cumplimiento por parte de la Administracin y de los participantes de las
normas positivas que rigen el procedimiento de eleccin del contratista. b)
Publicidad, La publicidad, como principio general del procedimiento
administrativo, se manifiesta en un doble sentido en la licitacin pblica,
procedimiento administrativo especial desde el llamado a licitacin, la
publicidad significa la posibilidad de que el mayor nmero de interesados
tome conocimiento del pedido de ofertas de la Administracin, ampliando as
su concurrencia y competencia. c) Transparencia. El procedimiento licitatorio
permite ver con claridad el actuar de los rganos de la Administracin en
la disposicin y uso que se da a los fondos pblicos destinados a la
contratacin administrativa, En este sentido, la licitacin pblica es un
procedimiento que hace viable la diafanidad del obrar pblico,
fundamentalmente, como hemos dicho, en el manejo de los fondos pblicos,
pero tambin del obrar privado, esto es de quienes participan en
condiciones de igualdad y competencia en este procedimiento. d) Equidad
y eficiencia. Los principios esenciales antes mencionados, de la licitacin, que
hacen a la efectiva colaboracin de los particulares con la
Administracin, son complementados con los de equidad y eficiencia, que
plantea expresamente la Convencin Interamericana contra la Corrupcin
en los casos de contratacin de funcionarios pblicos y de adquisicin de
bienes y servicios por parte del Estado, y que entendemos deben primar
en toda contratacin administrativa. Por otra parte en El Reglamento de la Ley
de Adquisiciones y Contrataciones de la Administracin Publica se mencionan
los principios bsicos para las adquisiciones y contrataciones de la
Administracin Pblica regirn los siguientes principios como lo estipula el
Reglamento de la Ley LACAP conocido como RELACAP: No discriminacin,
Publicidad, Libre Competencia, Igualdad, tica, Transparencia, Imparcialidad,
Probidad, Centralizacin Normativa y Descentralizacin Operativa, Racionalidad
del Gasto Publico; se entender por: a) Publicidad: el acceso que los
interesados tienen a la informacin relacionada con los procesos de
adquisicin y contratacin que desarrollan las Instituciones y la difusin de
stos a travs de los medios establecidos en la Ley. b) Libre competencia e
igualdad: propiciar la participacin del mayor nmero de ofertantes en las
condiciones previstas por la Ley y que stas proporcionen las mismas
oportunidades, sin favorecer o perjudicar a los participantes. c)
Racionalidad del gasto pblico: la utilizacin eficiente de los recursos en la
adquisicin y contratacin de los bienes y servicios necesarios para el
cumplimiento de las facultades, deberes y obligaciones que corresponden a las
Instituciones. d) Centralizacin normativa y descentralizacin operativa: se
entiende por centralizacin normativa, la facultad de ejercer en forma
centralizada la formulacin de lineamientos o directrices de carcter
normativo, complementarios para la ejecucin de la Ley y este Reglamento; se
entiende por descentralizacin operativa, la facultad de las instituciones de
proceder con independencia y responsabilidad en la aplicacin de la LACAP y
su reglamento (RELACAP)