ARTCULO 1035

En el Derecho Romano las servidumbres se clasificaban en personales y reales. Las servidumbres

personales eran derechos que facultaban a una persona para obtener alguna utilidad de una cosa ajena.
Eran inherentes a la persona, por lo que se extinguan con ellas, y podan recaer tanto sobre cosas
muebles como inmuebles. El usufructo, uso habitacin constituan servidumbres personales.

Las servidumbres reales eran derechos que suponan dos fundos. El nfasis estaba puesto en los fundos
y no en las personas por lo que el derecho subsista despus de la muerte del titular. Se establecan
nicamente sobre cosas inmuebles. Estas son las servidumbres propiamente dichas a las que se refiere
el artculo 1035 del Cdigo Civil.

El Cdigo define la servidumbre como el gravamen que sufre un predio en beneficio de otro, que da
derecho al dueo del segundo predio a usar el primero, o a impedir que e: dueo del primer predio
ejerza alguno de sus derechos de propiedad. El predio que goza la servidumbre se llama dominante; el
que la sufre, sirviente.

CARACTERSTICAS DE LAS SERVIDUMBRES

ARTCULO 1036

Este artculo ha recogido tres caractersticas elementales de las servidumbres: son inseparables del
predio, se transfieren con los predios que la contengan y se mantienen cualquiera sea su propietario.

Estas caractersticas obedecen a la naturaleza misma de la servidumbre, debido a que stas se

constituyen por la necesidad que tiene un predio del otro. Es decir, un predio, el dominante, requiere de
otro predio, el sirviente, para adquirir utilidad a fin de ser explotado econmicamente; por ejemplo, en el
caso de un predio que se encuentra en un enclave, requiere de otro inmueble para tener salida a una va
pblica, caso contrario ese terreno encerrado no cuenta con utilidad alguna.

En ese sentido, no se concibe que la servidumbre sea separada de ambos predios, lo que implica que no
puede ser transferida a quien no sea propietario del predio dominante o del sirviente, asimismo, que las
servidumbres no subsisten por s solas, lo que se entiende perfectamente pues, stas forman parte de
dos predios.

PERPETUIDAD

ARTCULO 1037

La perpetuidad est relacionada con la concepcin de perdurabilidad de los predios a los que se impone
la servidumbre, debido a que si satisfacen la necesidad de un inmueble en el sentido de que le permite
ser til, generando con ello un incremento en su valor la servidumbre que se constituya debe ser porque
responde a una necesidad duradera del fundo (BARBERO).

La servidumbre va ligada a la nocin de que los inmuebles son perpetuos, esta concepcin viene del
Derecho Romano. Actualmente, esta nocin est siendo superada, pues no todas las servidumbres se
prolongan a la existencia del predio, as como no todos los predios son perpetuos, como ejemplo
tenemos que en las servidumbres de trnsito deja de ser necesaria cuando el predio dominante
construye una mejor salida a la va publica (VELSQUEZ JARAMILLO); de igual forma si se constituy un
gravamen en una edificacin, destruida que sea sta, se eliminar la servidumbre. En tal sentido,
tericamente se acepta que las servidumbres se extinguen, siendo consideradas como causales las
siguientes:

INDIVISIBILIDAD

ARTCULO 1038

El carcter indivisible de la servidumbre se basa en su naturaleza jurdica, la que por la forma de

ejercerse, se realizan en ella hechos o actividades que en s mismos no pueden ser divididos (SALVAT);
es decir, la servidumbre se debe por entera al predio dominante, no puede adquirirse o perderse por
cuotas; se cita como ejemplo, el derecho de paso que no puede adquirirse por mitades, lo mismo ocurre
en la obligacin de abstenerse por parte del propietario del fundo sirviente; dicha obligacin no puede
consistir en un no hacer parcial (BORDA). En el supuesto de que el predio sea dividido, la servidumbre
se mantendr en cada una de las partes fraccionadas, naciendo de una servidumbre tantas
servidumbres como sean requridas (WOLF).

DIVISIN DEL PREDIO DOMINANTE

ARTCULO 1039

Como se explicaba en los comentarios al artculo precedente, que producto de la indivisibilidad de la

servidumbre, para el caso de la divisin de uno de los predios que la contienen, sta se deber
multiplicar en las cantidades que sea requerida por los nuevos predios dominantes. Este es el enfoque
que le da el presente dispositivo, en razn de que tericamente, similar divisin debe darse en caso de
que se divida el predio sirviente.

Esta situacin puede generar modificaciones en la servidumbre que se haya establecido originalmente,
pues al ser multiplicada la servidumbre por cada uno de los nuevos predios, sta puede verse afectada
en el ejercicio que originalmente se haca de la misma, por lo que en este artculo se establece
expresamente la prohibicin de aumentar el gravamen del predio sirviente.

SERVIDUMBRES APARENTES

ARTCULO 1040

Para la corriente mayoritaria las servidumbres pueden prescribirse de contar con tres requisitos: que
sean aparentes, continuas y que tengan un uso, normalmente de 20 aos. En este supuesto algunos
autores (LACRUZ BERDEJO) consideran que las servidumbres se pueden adquirir por prescripcin
ordinaria, cuando se renan los requisitos similares a la prescripcin del dominio; y la prescripcin
extraordinaria en la que sin contar con los requisitos de la prescripcin dominial se puede prescribir una
servidumbre.

La prescripcin de las servidumbres aparentes se encuentra ligada al hecho de que stas son pblicas,
siendo polmicos los actos que puedan ser considerados como aparentes; as para algunos autores
bastar con que se coloque un cartel en el lugar donde se ejerce la servidumbre para que sta adquiera
el carcter de aparente.

CONSTITUCIN DE SERVIDUMBRE POR EL USUFRUCTUARIO

ARTCULO 1041

Para un sector de la doctrina el usufructuario no puede constituir servidumbre debido a que sta solo
puede ser otorgada por el propietario, en razn de que es el nico que cuenta con el atributo de
disposicin del bien, facultad que se requiere para imponer el gravamen que constituye la servidumbre;
no obstante ello, nuestro Cdigo ha tomado partido por facultar al usufructuario para que pueda
establecer servidumbre en el predio que usufructa, pero siempre dentro del plazo que dure ese
derecho, pues de excederse del mismo, estaramos frente a un imposible jurdico, pues nadie puede
otorgar derechos a terceras personas que el mismo transferente no cuenta.

La posicin adoptada por nuestro legislador es acertada, pues no hay razn de limitar al usufructuario de
un predio en recortar su facultad de usar y disfrutar del predio durante el plazo de su usufructo, no
constituyendo la servidumbre en estos casos una disposicin del predio propiamente dicha, sino que es
la restriccin en el ejercicio de usufructo que el titular de sta se va a limitar, pues en dicho plazo el
nico beneficiario o perjudicado con el establecimiento de una servidumbre sera el propio usufructuario,
debido a que el gravamen solo dura el tiempo que su usufructo dure.

SERVIDUMBRE SOBRE PREDIO SUJETO A COPROPIEDAD

ARTCULO 1042
Este artculo parte de la premisa de que para que un predio sujeto a copropiedad pueda ser gravado con
servidumbre, se requerir del asentimiento de todos los copropietarios, debido a que la servidumbre
como gravamen resta el valor econmico con que el predio pueda contar, lo que se justifica en razn a
que la copropiedad pertenece en cuotas ideales a dos o ms personas, por lo que la servidumbre, en
caso de constituirse como predio sirviente, afecta el ejercicio absoluto de la propiedad a cada uno de los
copropietarios.

En ese entendido, este artculo guarda concordancia con el artculo 971 del Cdigo Civil, que establece
que las decisiones sobre el bien comn se deben adoptar por unanimidad para disponer, gravar o
arrendar el bien. Siendo la servidumbre un gravamen se exige que sta sea aceptada por cada uno de
los copropietarios.

EXTENSIN Y DEMS CONDICIONES DE LAS SERVIDUMBRES

ARTCULO 1043

Al establecerse una servidumbre se debe entender que estn comprendidos todos los derechos que sean
necesarios para su uso, as como todas las actividades que sean necesarias para conseguir el ejercicio
pleno del gravamen, as se tiene el paso para limpiar el acueducto o para sacar el agua o llevar el
ganado al abrevadero (LACRUZ BERDEJO)

El ttulo de constitucin de una servidumbre se encuentra referido a que sta puede darse por un
contrato (acto convencional) o por decisin unilateral (testamento), as como por ley. En estos
supuestos, ya sea por voluntad del propietario o por ley, se debe entender que se establecer la
extensin de la servidumbre, as como las condiciones en que sta ser ejercida; en el caso de que no se
hayan establecido estos supuestos las partes debern acogerse a lo establecido en el Cdigo Civil.

OBRAS REQUERIDAS PARA EL EJERCICIO DE LA SERVIDUMBRE

ARTCULO 1044

Este artculo regula una situacin que de hecho se suscita, pues las partes o la ley pueden no haber
contemplado la construccin de obras para el ejercicio de la servidumbre. En este caso el derecho real
no podra ejercerse, lo que convertira lo pactado o lo establecido por la ley, en meras declaraciones
lricas; en ese sentido, se faculta al propietario del predio dominante a realizar las obras necesarias,
siempre que su ejecucin se realice en el tiempo y en la forma que ocasionen menor incomodidad al
propietario del predio sirviente.

Como consecuencia de las construcciones que se deban realizar en el predio sirviente, el propietario
favorecido no puede satisfacer con ellas necesidades nuevas que excedan de los lmites originarios
comprendidos en la servidumbre dispuesta, ni ejercitarla con medios no previstos ni anlogos, pues esto
generara una modificacin de la servidumbre. Tampoco valdra aplicarlo en beneficio de predios ajenos o
usarla sin utilidad alguna y con nimo de ganar por prescripcin una servidumbre ms beneficiosa, en
razn de que todo ello implicara rebasar las facultades otorgadas al beneficiario del gravamen.

USO DE LA SERVIDUMBRE POR PERSONA EXTRAA

ARTCULO 1045

Este artculo guarda coherencia con la naturaleza jurdica de la servidumbre, pues sta tiene su razn de
ser en la utilidad que representa un predio en beneficio de otro; en tal sentido, la servidumbre no puede
estar limitada al titular del predio dominante, sino a todas aquellas personas que estn relacionadas al
predio dominante.Este uso de personas ajenas a la relacin existente entre los propietarios de los bienes
sobre los que recae el gravamen, es til por cuanto permite mantener la vigencia de la servidumbre; sin
embargo, la norma se ha encargado de disponer que el uso dado al gravamen debe ser en consideracin
al predio dominante, lo que responde a la lgica que de usarse una servidumbre pero en relacin a otro
predio, el uso de la servidumbre no es porque sea necesario al predio dominante, sino al tercer predio,
lo que podra generar una suerte de prescripcin de servidumbre para este predio.

PROHIBICIN DE AUMENTAR GRAVAMEN

ARTCULO 1046
Este artculo contiene uno de los deberes del titular del predio dominante, lo cual resulta coherente y
justo, pues arbitrariamente el titular del predio dominante no podr aumentar el gravamen al predio
sirviente, porque per se la servidumbre limita los atributos del propietario del predio sirviente, as como
merma el valor econmico del predio; consentir en un aumento de dicho gravamen en forma unilateral
sera consentir en un abuso, siendo diferente el caso si ambas partes convienen en ese sentido.

Se seala que la doctrina reconoce tres soluciones ante el supuesto de que se aumente el gravamen,
siendo la primera la aceptacin del aumento del gravamen, adaptndose a la nueva situacin; la
segunda, consiste en mantener la situacin anterior no aceptndose el aumento de la carga; y tercero,
que se modifica la servidumbre en relacin con el uso conveniente del predio, siempre que el ttulo no lo
impida (ARIAS-SCHREIBER).

PROHIBICIN DE IMPEDIR EL EJERCICIO DE LA SERVIDUMBRE

ARTICULO 1047

Consideramos que este artculo constituye la contraparte del artculo precedente, pues as como se le
exige al propietario del predio dominante no aumentar el gravamen que el ejercicio de la servidumbre
representa para el predio sirviente, de otro lado, se prohbe que el propietario del predio sirviente
prohba el ejercicio pleno de la servidumbre, lo que sin duda conforma uno de los deberes de este
propietario.

De esa forma el dueo del bien en calidad de sirviente no podr realizar construcciones ni efectuar
trabajos sobre su predio que puedan alterar el ejercicio de la servidumbre, debido a que sus atributos
como propietario se encuentran limitados respecto al gravamen impuesto a su bien.

FACULTAD DEL PROPIETARIO DE GRAVAR UNO DE SUS PREDIOS A FAVOR DE OTRO

ARTCULO 1048

Este artculo se aparta de lo que se regulaba en el Derecho Romano, pues se consideraba como un
requisito para la constitucin de la servidumbre, que los propietarios del predio sirviente y el dominante
deberan ser diferentes personas, pues si se trataba de un solo propietario se produca la confusin, la
cual es considerada como causal de extincin de la servidumbre para algunas legislaciones.

El sustento de esta corriente se basa en que nadie puede sufrir de un gravamen sobre su mismo bien,
debido a que no existe una obligacin de soportarlo como tal, pues la limitacin en el ejercicio de sus
facultades como propietario no se percibe ntidamente porque, tratndose de un bien cuyo propietario es
la misma persona, el gravamen impuesto realmente no representa ninguna molestia para la referida
persona, pues para ella solo est haciendo uso de sus predios.

EXTINCIN POR DESTRUCCIN DEL EDIFICIO

ARTCULO 1049

Este artculo es bastante lgico y recoge situaciones fcticas que se pueden presentar durante la
vigencia de la servidumbre, pues si el inmueble sobre el cual se ejerca la servidumbre es destruido,
obviamente el ejercicio de la servidumbre se convierte en un imposible fsico de ejercer conllevando por
obvias razones a su extincin.

El artculo bajo comento considera dos posibilidades de destruccin de la edificacin, que sea esta
voluntaria o involuntaria. En el segundo supuesto, no existe ninguna duda de la solucin otorgada, pues
se debe a un hecho fortuito en que el edificio se destruye, no obstante si esta edificacin se destruye por
voluntad de una de las partes, se advierte por algunos autores (ROMERO ROMAA) la mala fe que haya
podido tener ste para eliminar, con la destruccin de la edificacin, la servidumbre, lo que sin duda no
merece el mismo tratamiento que en caso de destruccin involuntaria.

EXTINCIN POR EL NO USO

ARTCULO 1050
La prescripcin existente en este caso es la extintiva o liberatoria, en razn de que tiene por objeto
liberar del gravamen el predio sirviente; ello se justifica porque si un predio no representa utilidad al
predio dominante, carece de objeto que se mantenga el gravamen.El inicio del cmputo del plazo para
que se extinga la servidumbre por el no uso comienza a correr desde el da en que ha dejado de usarse
la servidumbre.

Se advierte que en el supuesto que se est frente a una servidumbre negativa, es decir, aquella que
consiste en un no hacer por parte del propietario del fundo sirviente, la falta de uso implica que el
propietario del fundo sirviente incumpla con su obligacin con un acto positivo, sin que se obtenga
ninguna reaccin adversa por parte del propietario del fundo dominante; as tenemos como ejemplo, en
las servidumbres de vista, si el propietario del fundo sirviente levanta las construcciones ms arriba de
la altura sealada o en el lugar prohibido y el propietario del predio dominante no reclama sus derechos
(BORDA) y deja transcurrir los cinco aos establecidos por el artculo 1050 del Cdigo Civil, podr
solicitarse la extincin de dicha servidumbre.

SERVIDUMBRE LEGAL DE PASO

ARTCULO 1051

El propietario de un inmueble encerrado y privado de toda comunicacin con el camino pblico, puede
solicitar una servidumbre legal de trnsito o de paso al propietario del predio colindante que le permita
el acceso a dicho camino.

Esta servidumbre puede ser reclamada por el propietario, el usufructuario y el usuario, en razn de que
cuentan con un derecho real que carecera de verdadera utilidad econmica si no cuentan con la
servidumbre de trnsito.Se considera que no pueden solicitar la servidumbre de paso el arrendatario o
locatario (SALVAT), el que solo podra reclamar al locador que le otorgue las condiciones necesarias para
hacer uso del predio arrendado, es decir, que sea el propietario el que reclame la servidumbre de paso;
no obstante para otros autores (BORDA) el arrendatario estara facultado para solicitar que se le
proporcione la servidumbre de paso, debido a que el arrendamiento es un derecho real, por lo que debe
contar con la facultad de solicitar servidumbre

ONEROSIDAD DE LA SERVIDUMBRE LEGAL DE PASO

ARTICULO 1052

El propietario del predio dominante deber pagar al propietario del predio sirviente, el valor de la parte
del terreno objeto de servidumbre ms el monto en que se valore la indemnizacin, porto que se afirma
(VELSQUEZ JARAMILLO) que este pago es a ttulo de indemnizacin, mas no el valor del terreno, pues
no se est dando una traslacin de dominio.

Con el pago de la indemnizacin se pretende compensar el recorte de las facultades plenas que ejerca el
propietario del predio sirviente sobre el predio objeto de servidumbre, siendo estas facultades limitadas,
al verse obligado el propietario a dejar pasar por su predio a terceras personas.

SERVIDUMBRE DE PASO GRATUITO

ARTCULO 1053

Se parte de una premisa, que el predio transferido se encuentra comprendido en otro de mayor rea de
propiedad del enajenante, siendo coherente lo dispuesto por este artculo, pues de quedar encerrado
este predio no podra realizarse sobre el predio enclavado explotacin econmica alguna, por lo que
obligatoriamente el enajenante deber proporcionar a ese predio independizado el acceso a una va
pblica.

De la lectura del artculo, se tiene que para la adquisicin gratuita de la servidumbre de paso, la
transferencia del predio enclavado debe ser a ttulo oneroso, es decir, como producto de una
compraventa; sin embargo, no hace mencin cuando sea una transferencia a ttulo gratuito, tal vez
porque en esos casos se entiende que la transferencia dada se realiza, normalmente, para beneficiar a
una persona y sta no se hara completamente si se transfiere un predio enclavado en otro sin que se
otorgue el acceso a la va pblica, pues con ello se estara evitando la utilizacin econmica del predio.
AMPLITUD DEL CAMINO EN LA SERVIDUMBRE DE PASO

ARTCULO 1054

Este artculo guarda relacin directa con el ejercicio de la servidumbre, pues el ancho del camino para
que se realice por ah la servidumbre de paso no puede ser estndar, debido a que en unos casos se
requerir de mayor amplitud que para otros.

De acuerdo con ello, en este artculo se ha tratado de ser flexible en el rea que ha de emplearse para el
trnsito; en ese sentido si se requiere el camino para el trnsito de personas, el camino ser angosto y
tendr la medida suficiente para la libre circulacin de las mismas, si se requiere para el trnsito de
mquinas, el camino deber ser de mayor amplitud.