LAS OBLIGACIONES

GENERALIDADES

La palabra Obligacin proviene del trmino latino obligatio que a su vez

proviene de la palabra obligare que se compone de las partculas OB
(alrededor) y LIGARE (atar, sujetar, amarrar).

La obligacin, o mejor, la relacin obligatoria, es una relacin jurdica

intersubjetiva de contenido patrimonial que constituye un cauce para que
las personas puedan realizar entre ellas actividades de cooperacin social
mediante el intercambio de bienes y servicios (Cdigo Civil Comentado por
los 10 mejores especialistas, art. 1132).

Tradicionalmente la obligacin es entendida como la relacin de carcter

obligatorio existente entre 2 sujetos, en virtud de la cual uno de ellos como
acreedor, est autorizado a exigir del otro, como deudor, una prestacin
(Endemann. Citado por Len Barandiarn. Tratado de derecho Civil tomo III
Vol. I, pg. 25).

En esa concepcin (relacin simple) se comprenden como elementos de la

estructura de la relacin obligatoria:

a) Sujetos.- Son las partes que intervienen en la relacin obligacional:

Acreedor (sujeto activo) deudor (sujeto pasivo). El acreedor cuenta con un
derecho de crdito cuya satisfaccin corresponde al deudor. El deudor por
su parte tiene el deber jurdico de cumplir la obligacin que le corresponde
mediante la ejecucin de la conducta en que consiste la prestacin que
aquella establece. Acreedor y deudor deben tener por lo menos capacidad
de goce (capacidad jurdica), por la cual se es pasible de ser titular de
derechos y obligaciones). No se requiere capacidad de ejercicio (capacidad
para obrar) pues ante la falta de ella, esto es,

b) Objeto.- Viene a ser la prestacin, esto es, la conducta que debe

desarrollar el obligado para satisfacer el inters del acreedor. Su carcter
debe ser necesariamente patrimonial aunque el inters que se satisfaga no
lo sea. Adems la prestacin debe ser posible fsica y jurdicamente (Nadie
puede estar obligado a lo imposible), lcita, determinada o determinable.

Imposibilidad.-
La imposibilidad puede ser:

1. Objetiva o absoluta, cuando es imposible para todos

2. Subjetiva o relativa, cuando es imposible slo para un particular.

1. Originaria.- Si se da al momento en que nace la obligacin

2. Subsiguiente.- Si se produce despus de creada la relacin
obligacional.
1. De hecho.- Cuando la accin en qu consiste la prestacin resulta
imposible.
2. De derecho.- Cuando, siendo fsicamente posible, est prohibida por
ley.

Licitud.- La conducta en qu consiste la prestacin no debe estar prohibida

por la Ley, ni ser contraria a las buenas costumbres o el orden pblico.

Determinacin o determinabilidad.-
La prestacin que es objeto de la obligacin debe ser determinada o
determinable. Si no fuera as el acreedor no tendra qu exigir.

c) Vinculo jurdico.- Es un recordatorio de la responsabilidad patrimonial.

Es el enlace en virtud del cual se puede exigir al deudor el cumplimiento de
la prestacin. Los profesores Osterling y Castillo sealan que el vinculo
jurdico es el elemento que revela el carcter personal de la relacin crdito
deuda, y que explica porqu el acreedor tiene el derecho a exigir y el
deudor el deber de cumplir. El vnculo es Jurdico porque est amparado por
el ordenamiento.

d) La causa.- La causa puede ser entendida en dos sentidos, bien como

causa fuente (denominada tambin causa eficiente), bien como causa legal
(conocida tambin como causa final). En el primer caso entenderemos por
causa el hecho capaz de generar obligaciones; de ah que se le comprenda
como causa fuente. En el segundo caso entenderemos por causa aquella
razn abstracta por la que se asume la obligacin. Osterling y Castillo
refieren sobre sta ltima comprensin que la causa responde a la pregunta
por qu se debe? y que la respuesta no es otra que aquella razn abstracta
por la cual el contratante asume su obligacin y que resulta idntica en
cada categora de contrato. As sealan que en los contratos con
prestaciones recprocas la causa es el compromiso que han asumido cada
una de las partes, mientras que en los contratos a ttulo gratuito la causa
ser la intencin de liberalidad.

Tal esquema (relacin simple) ha sido superado. Actualmente se habla de la

relacin obligatoria como una relacin compleja:

Esquema:

prestacin
Acreedor <----------------------------------------->Deudor

Situacin de Crdito Situacin de

Deuda

Crdito (D. subjetivo) Deuda (deber jurdico)

Haz de facultades Deberes (obligaciones)

Inters creditorio Inters debitorio (liberarse)

Carga (se correlaciona con

el inters del deudor de liberarse)

Du Pasquier define la situacin jurdica de la siguiente manera: es el

conjunto de derechos y deberes determinados o eventuales que el derecho
atribuye a una persona colocada en ciertas condiciones

Cuando se alude a la situacin jurdica subjetiva, sin embargo, no se

alude a otra cosa que a la posicin que asume el sujeto frente a las reglas
de Derecho.
EL CRDITO es una situacin jurdica compleja
Definir el derecho de crdito (la obligacin o la relacin obligatoria) como
derecho a exigir la prestacin debida es reducir el problema y simplificarlo.
El derecho de crdito es una situacin de poder (jurdico, econmico, social)
que el ordenamiento concede al acreedor para la tutela y logro de su
inters.

FACULTADES DEL ACREEDOR:

a) Exigir la prestacin
b) Poder ejecutar los bienes del deudor
c) Vigilar e impulsar el normal desenvolvimiento de la relacin (rehusar
pagos defectuosos, realizar acciones para la conservacin de su derecho,
tales como el vencimiento anticipado de la deuda)
d) Conservar la solvencia del deudor (impugnar actos fraudulentos y
simulados. Subrogarse en el ejercicio de derechos y acciones del deudor)
e) Promover la declaracin de insolvencia del deudor

CARGAS: Supuesto que se caracteriza porque al sujeto activo no le

corresponde ninguna pretensin encaminada a su cumplimiento, ni tampoco
la posibilidad de accin o de ejecucin ni una posibilidad de resarcimiento,
sin embargo la persona colocada en la necesidad de adopcin de la
conducta se ve situada, en caso de inobservancia, frente a ciertas
desventajas jurdicas (Schmidt)

Ejemplos:
Poner en conocimiento del asegurador la produccin de un dao dentro de
los plazos estipulados
Comunicacin de prdida de un talonario de cheques al banco.

Hay cargas de facilitacin y colaboracin para que el deudor pueda ejecutar

la prestacin, as como hay cargas de diligencia.
LA DEUDA.-
La deuda aparece como un deber jurdico. En realidad la deuda es una
situacin jurdica (situacin de deuda) que conlleva una serie de deberes. En
principio la deuda tiene un deber central que consiste en realizar a favor de
otra persona un determinado comportamiento (la conducta debida)

DEBERES DEL DEUDOR:

a) Realizar la prestacin. Es un deber central y primario, es un deber de

esfuerzo y de despliegue de actividad.

b) Tambin existen deberes accesorios.- Actuar de buena fe para que el

acreedor consiga plenamente la prestacin debida. Ejemplo.- Deber de
conservacin del bien, de informacin.

Habiendo indicado ya lo que son las obligaciones, as como sus elementos,

vamos a pasar a estudiar el tipo de obligaciones que puede existir, pues
ello va a coadyuvar a introducirnos de un modo ms claro en su estudio.

Clasificacin de las obligaciones:

Segn su fuente:

- Voluntarias.- Nacen directamente de la voluntad. Hablamos de los

contratos y de la declaracin unilateral (promesa unilateral. Disposicin
testamentaria)
- Legales.- La obligacin nace directamente de la ley

Segn sus elementos: Como se recuerda los elementos del contrato son los
sujetos (acreedor deudor), el objeto y el vnculo jurdico.

Segn el nmero de sujetos las obligaciones pueden ser:

- Singulares o nicas (un acreedor un deudor)

- Plurales o mixtas (varios acreedores y/o varios deudores)

Dentro de las plurales o mixtas encontramos una subclasificacin. As la

pluralidad puede ser:

- Pasiva (varios deudores y un solo acreedor)

- Activa (varios acreedores y un solo deudor)
- Mixtas (varios acreedores y varios deudores)

Siempre en el mbito de los sujetos y en los supuestos de las obligaciones

plurales encontramos las obligaciones:

- Mancomunadas.- En estas cada deudor responde por su parte y cada

uno de los acreedores exige su crdito

- Solidarias.- En estas los codeudores responde por el todo (por el

ntegro de la deuda). En el caso de los coacreedores cualquiera de ellos
puede exigir la totalidad del crdito.

Segn el objeto.- Tomado en cuenta el objeto de la prestacin podemos

clasificar las obligaciones en:

a) Por la forma en que se ejecuta la prestacin.-

- Obligaciones con prestaciones Positivas: Dar y Hacer
- Obligaciones con prestacin negativa: De no hacer

Las obligaciones de dar pueden ser:

- De dar bien cierto.- El bien objeto de la prestacin se encuentra
identificado
- De dar bien incierto.- El bien slo se encuentra determinado por su
especie y cantidad

En relacin a las obligaciones de con prestacin de hacer tenemos que la

obligacin puede ser:
- De medios: Son aquellas en las que para el logro de un propsito el
acreedor se compromete a utilizar todo su conocimiento, su inteligencia, su
capacidad.
- De resultado: Aqu el deudor se obliga a lograr un producto que puede
referirse a un bien.

b) Por el tiempo en que se ejecuta la prestacin.-

- Obligaciones de ejecucin inmediata e instantnea.- Se ejecutan

inmediatamente luego de celebrado el contrato y se agotan con su
ejecucin. Ejemplo.- Juan compra un libro en una librera paga el precio y
recibe el libro.

- Obligaciones de ejecucin diferida e instantnea.- El acto que genera

la obligacin se celebra en un momento y la prestacin a cumplir se ejecuta
en otro. Juan compra un libro a ser entregado un mes despus.

- Obligaciones de ejecucin continuada o de duracin.- No se agotan en

el acto sino que se extiende en el tiempo.

Las obligaciones de ejecucin continuada pueden:

- Permanente.- Se extiende en el tiempo sin detenerse, La prestacin
es permanente. Ejemplo. La luz, el Internet, el cable (contratos de
suministro).
- Peridica o de tracto sucesivo.- Se realizan cada cierto periodo. El
pago en meses.

c) Por el nmero de prestaciones.-

- Simples.- Recaen sobre una sola prestacin.
- Compuestas.- El objeto de la obligacin recae sobre varias
prestaciones

Tratndose de obligaciones compuestas estas se van a sub clasificar a su

vez en:
- Obligaciones con prestaciones conjuntas o conjuntivas (y).- El objeto
de la obligacin recae sobre varias prestaciones y el deudor se obliga a
cumplir con todas ellas. Ejemplo de ello es el servicios que brindan las
agencias de turismo.
- Obligaciones con prestaciones disyuntivas (o).- El objeto de la
obligacin recae sobre varias prestaciones, pero basta que el deudor cumpla
una de ellas para que la deuda quede pagada.

Dentro de las prestaciones disyuntivas encontramos:

- Las obligaciones alternativas.- Como se ha dicho en esta clase existen
varias prestaciones pero basta que se cumpla con una de ellas a ser elegida
por el deudor, el acreedor o un tercero: en esta prestacin se concentra la
obligacin
- Facultativas.- El objeto de la obligacin recae sobre una obligacin
principal que es la que el deudor debe cumplir. Sin embargo existe una
obligacin accesoria y el deudor queda autorizado (facultado) a poder
sustituir sta por aquella.

a) Por la posibilidad o no de ejecutar la prestacin por las partes

- Obligaciones divisibles.- Son aquellas que tienen prestaciones
susceptibles de cumplimiento parcial, es decir, pueden ser fraccionadas,
conservando cada una de las partes en que es dividida proporcionalmente
las cualidades y valor del todo. Ejemplo. Plinio y Ticio deben pagar a Julius
S/. 10000 por partes
- Obligaciones indivisibles.-Son aquellas en que la prestacin no puede
ser dividida en partes y slo pueden ser cumplidas por entero. Ejemplo
entregar un televisor a 2 acreedores.

Segn el vnculo jurdico las obligaciones pueden ser:

- Obligaciones naturales o impropias.- Son aquellas desprovistas de
accin, esto es no se puede emplear los procedimientos legales que la ley
franquea para hacerlas valer. No hay forma de obligar a quien las debe a
que cumpla. Estn referidas a normas sociales, preceptos religiosos pero
que a veces resultan mucho ms graves por el contexto social.
- Obligaciones Civiles.- Son aquellas provistas de accin. En estas
existen mecanismos legales que permiten hacerlas valer, cumplir o ejecutar.

Dentro de las obligaciones civiles tenemos aquellas:

- Unilaterales.- En estas el deber de cumplir recae sobre una de la
partes (deudor) y el derecho recae en el acreedor
- Bilaterales.- En ambas partes recaen derechos y obligaciones
- Puras.- No estn sujetas a condicin alguna.
- Condicionadas.- Estn sujetas a una condicin, que es un hecho
futuro e incierto. La condicin puede ser a su vez: Suspensiva (mientras no
se de el hecho futuro e incierto) o resolutoria.- La obligacin se da pero
terminar cuando se produce ese hecho futuro e incierto.
LIBRO VI

LAS OBLIGACIONES

SECCION PRIMERA

LAS OBLIGACIONES Y SUS MODALIDADES

Las obligaciones estn divididas en nuestro Cdigo segn la prestacin a ser

cumplida por el deudor. Se les ha dividido como obligaciones de dar, de
hacer o no hacer. (la clasificacin es cuestionada por no abarcar todos los
supuestos que pueden presentarse en la realidad. Se divide as las
prestaciones en aquellas consistentes en el desarrollo de una actividad y
aquellas que consisten en la obtencin de un resultado, an cuando ste no
sea producto del comportamiento del deudor)

TITULO I

Obligaciones de Dar

Las obligaciones con prestacin de dar son aquellas que tienen como objeto
la entrega de un bien ya sea para transferir su titularidad, ceder su uso o
restituirlo.

Ahora, como ya lo hemos sealado con anterioridad, la obligacin con

prestacin de dar puede ser una de dar bien cierto o de dar bien incierto,
presentndose uno y otro caso, respectivamente, segn se encuentre
identificado o no el bien con el que se ejecutar la prestacin al nacimiento
de la obligacin. En efecto, el bien cierto es aquel bien debida y
absolutamente identificado mientras que el bien incierto es aquel que slo
se encuentra determinado por su especie y cantidad y que requiere que en
algn momento futuro se cumpla con su determinacin mediante la
eleccin. El tema referente a los bienes inciertos lo analizaremos con
posterioridad, primero trataremos el tema referente a los bienes ciertos.

Pues bien, en general podemos decir que la obligacin de dar se entiende

cumplida con la entrega del bien debido, esto es, con aquel comprometido
en la obligacin.

Lo dicho tiene que ver con el pago (arts. 1220, 1221), pues pago es
sinnimo de cumplimiento, de modo que si nos preguntarnos Cmo se
cumple?. La respuesta ser: Se cumple ejecutando la prestacin que es
objeto de la obligacin.

En relacin a ello debemos conocer que existen sendos principios que rigen
el pago como son:
El principio de Identidad
El principio de Indivisibilidad (supone unidad en el cumplimiento de la
prestacin)
El principio de Integridad (totalidad de la deuda)
El principio de oportunidad

Uno de esos principios, el de identidad, es recogido en el artculo 1132 del

CC, que es la norma que nos introduce en el tema referente a la obligacin
con prestacin de dar un bien cierto.

Artculo 1132.- Obligacin de dar bien cierto

El acreedor de bien cierto no puede ser obligado a recibir otro, aunque ste
sea de mayor valor.

BIEN CIERTO: Es aquel bien que se encuentra absolutamente determinado,

individualizado o identificado desde el nacimiento de la obligacin.

Las obligaciones de dar bien cierto son aquellas en las cuales el bien debido
ha sido especificado en su identidad.
Lo dicho trae como consecuencia que el deudor slo puede liberarse de la
obligacin entregando dicho bien (no se puede obligar al acreedor a recibir
otro as sea de mayor valor)

Ello implica otra cosa: El acreedor tampoco puede exigir un bien distinto.
Slo puede exigir aquel determinado al constituirse la obligacin.

En relacin al objeto de la prestacin (bien) debe considerarse su

posibilidad. El bien debe ser fsica y jurdicamente posible. (Concuerda con
el AJ).

El bien debe ser determinado o determinable. Cuando estamos en el primer

caso estamos ante obligaciones con prestacin de dar bienes ciertos. En el
segundo caso estamos en los supuestos de obligaciones con prestacin de
dar bienes inciertos (genricos).

Artculo 1133.- Obligaciones de dar bienes ciertos

El obligado a dar un conjunto de bienes ciertos informar sobre su estado
cuando lo solicite el acreedor.

Esto guarda relacin con el deber de informacin del deudor que pesa
durante toda la vigencia de la relacin obligatoria (deber accesorio).

No tiene que referirse a un conjunto de bienes como seala la norma. El

acreedor tiene derecho a que se le informe en cualquier obligacin con
prestacin de dar bien cierto. Se debe informar de cualquier circunstancia
que pueda ocasionar un dao al bien.

El deber de informacin se presenta antes de contraer la obligacin y luego

de constituida hasta antes de la entrega.

Pero esto tambin nos hace recordar una carga. El acreedor tiene una carga
de diligencia para que sus intereses no se perjudiquen (debe informarse).

Artculo 1134.- Alcances de la obligacin de dar bien cierto

La obligacin de dar comprende tambin la de conservar el bien hasta su
entrega.
El bien debe entregarse con sus accesorios, salvo que lo contrario resulte de
la ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso.

Esta obligacin involucra el velar por la conservacin de la cosa desde el

momento que se constituye la obligacin hasta la entrega.

Velar por la conservacin importa realizar los actos necesarios para

preservarla en buen estado, evitando daos. Los costos no necesariamente
son de cargo del deudor. (el art. 1141 seala que los gastos de conservacin
son de costo del propietario desde que se contrae la obligacin)

No hay sin embargo un grado de diligencia precisada. (En otras legislaciones

se habla del buen padre de familia recordando la tradicin romana)

La segunda parte regula que el bien debe entregarse con sus accesorios. El
art. 888 del CC seala que son accesorios los bienes que, sin perder su
individualidad estn permanentemente afectados a un fin econmico u
ornamental.

Sobre los accesorios, el artculo bajo comentario nos dice que la ley o el
pacto pueden establecer lo contrario (esto es, que el bien accesorio no siga
la suerte del principal). Las circunstancias del caso tambin pueden
determinar ello.

Artculo 1135.- Concurrencia de acreedores de bien inmueble

Cuando el bien es inmueble y concurren diversos acreedores a quienes el
mismo deudor se ha obligado a entregarlo, se prefiere al acreedor de buena
fe cuyo ttulo ha sido primeramente inscrito o, en defecto de inscripcin, al
acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior. Se prefiere, en este ltimo caso,
el ttulo que conste de documento de fecha cierta ms antigua.

La concurrencia de acreedores tiene como premisa la existencia de un

deudor que se ha obligado distintas veces - de igual o distinto modo - a
entregar un bien determinado a distintos acreedores, en virtud de ttulos
distintos (ntese que se habla de entrega pero incluso la entrega ya puede
haberse efectuado). Los artculos 1135 y 1136 del Cdigo Civil establecen
una serie de reglas para determinar, en estos casos, cual de los diversos
acreedores ser preferido a los dems.
Hernndez Gazzo, Juan Luis, considera que las normas sobre
concurrencia de acreedores no slo determinan a quin se debe preferir en
la entrega, sino que, fundamentalmente, buscan establecer a quien se debe
preferir para asignarle el goce exclusivo del derecho reclamado sobre el
bien objeto de concurrencia (Reflexiones para una propuesta en materia
de concurrencia de acreedores. Ius et veritas. Ao IV. N 7, pg. 187. Citado
en El Cdigo Civil Comentado. Tomo VI. Derecho de las Obligaciones)

Es importante destacar desde ya que el supuesto de concurrencia de

acreedores no es uno que se limite al supuesto de transferencia de
propiedad, sino que abarca todos los casos en que una persona se
encuentre obligada a dar un mismo bien.

Generalmente los casos que se presentan sobre concurrencia de acreedores

refieren a aquellos en que un mismo sujeto (normalmente el propietario de
un bien) ha celebrado distintos contratos con distintos sujetos que generan
en su parte la obligacin de entrega del bien.

Ahora, los contratos vinculan a las partes que lo celebran y tienen efecto
slo entre ellas y sus herederos; no obstante, gozan de una relevancia
externa respecto a terceros, por la cual stos tienen el deber general de
respetarlos an cuando no incidan en su esfera jurdica. Sin embargo, ello
no es suficiente, si queremos una proteccin completa lo ideal es que
podamos oponer los contratos (o mejor, nuestros derechos) a los terceros.
La oponibilidad permite que la eficacia del contrato se extienda a terceros
que ostentan posiciones jurdicas en conflicto con aquellas del adquirente.
Pues bien, como podemos lograr la oposicin de nuestros derechos? La
respuesta que debemos dar es: publicitndolos.

Tratndose de bienes inmuebles, que son bienes registrables, la publicidad

de los actos que se realicen sobre el mismo no encuentra mejor mecanismo
que su inscripcin en el registro respectivo. De ah que, en un orden de
prelacin, el art. 1135 del CC opte por la proteccin del acreedor de buena
fe cuyo ttulo ha sido primeramente inscrito an cuando dicho ttulo sea de
fecha posterior al de otro acreedor. Lo que se privilegia en este caso es la
diligencia del acreedor que inscribe buscando cuidar su derecho.

Normas relacionadas.-

Artculo 949.- Transferencia de propiedad de bien inmueble

La sola obligacin de enajenar hace al acreedor propietario de l, salvo
disposicin legal diferente o pacto en contrario.
Artculo 2014.- Principio de Buena Fe Registral
El tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso algn derecho de
persona que en el registro aparece con facultades para otorgarlo, mantiene
su adquisicin una vez inscrito su derecho, aunque despus se anule,
rescinda o resuelva el del otorgante por virtud de causas que no consten en
los registros pblicos.
La buena fe del tercero se presume mientras no se pruebe que conoca la
inexactitud del registro.

Artculo 2022.- Oponibilidad de derechos sobre inmuebles inscritos

Para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes tambin tienen
derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone
est inscrito con anterioridad al de aqul a quien se opone.
Si se trata de derechos de diferente naturaleza se aplican las disposiciones
del derecho comn.

Criterios para otorgar prevalencia:

1.- Buena fe (Tiene 3 valores: a) Subjetiva creencia derechos reales; b)

objetiva lealtad contratos; c) Criterio de interpretacin hermenutico;

2.- Inscripcin en Registros

3.- Ttulo de fecha cierta

4.- Ttulo de fecha anterior.

(el principio implcito para los supuestos de inscripcin, ttulo de fecha cierta
y fecha anterior, es el de preferencia en el tiempo. Prior in tempore potior in
iure)

Artculo 235.- Documento pblico.-

Es documento pblico:
1. El otorgado por funcionario pblico en ejercicio de sus atribuciones; y
2. La escritura pblica y dems documentos otorgados ante o por notario
pblico, segn la ley de la materia.
La copia del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si est
certificada por Auxiliar jurisdiccional respectivo, notario pblico o fedatario,
segn corresponda.

Art. 245.- Fecha cierta:

Un documento privado adquiere fecha cierta y produce eficacia jurdica
como tal en el proceso desde:
1. La muerte del otorgante;
2. La presentacin del documento ante funcionario pblico;
3. La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique
la fecha o legalice las firmas;
4. La difusin a travs de un medio pblico de fecha determinada o
determinable; y
5. Otros casos anlogos.
Excepcionalmente, el Juez puede considerar como fecha cierta la que haya
sido determinada por medios tcnicos que le produzcan conviccin.

Artculo 1136.- Concurrencia de acreedores de bien mueble

Si el bien cierto que debe entregarse es mueble y lo reclamasen diversos
acreedores a quienes el mismo deudor se hubiese obligado a entregarlo,
ser preferido el acreedor de buena fe a quien el deudor hizo tradicin de
l, aunque su ttulo sea de fecha posterior. Si el deudor no hizo tradicin del
bien, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior;
prevaleciendo, en este ltimo caso, el ttulo que conste de documento de
fecha cierta ms antigua.

Artculo 947.- Transferencia de propiedad de bien mueble

La transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efecta
con la tradicin a su acreedor, salvo disposicin legal diferente

Disposicin legal diferente x ejemplo es cuando tratndose de bienes

muebles registrables se exige tal acto para la transferencia de propiedad.

Tradicin.- Entrega

Ttulo.- Acto jurdico en mrito a cual se otorga un derecho.

Modo.- Acto material que publicita la transmisin de un derecho.

Criterios para otorgar prevalencia en la concurrencia de acreedores:

1.- Buena fe

2.- Tradicin

3.- Ttulo de fecha cierta

4.- Ttulo de fecha anterior.

(el principio implcito para los 2 ltimos casos es el de preferencia en el

tiempo. Prior in tempore potior in iure)

Es necesario analizar adicionalmente a la concurrencia de acreedores

de bienes muebles e inmuebles el supuesto de concurrencia de
arrendatarios del art. 1670 del CC-

Art. 1670.- Prelacin entre arrendatarios.- Cuando se arrienda un mismo

bien a dos o ms personas, se prefiere al arrendatario de buena fe cuyo
ttulo ha sido primeramente inscrito o, en defecto de inscripcin, al que ha
empezado a poseerlo. Si ninguno ha empezado a poseerlo, ser preferido el
arrendatario cuyo ttulo sea de fecha anterior, salvo que el de alguno conste
de documento de fecha cierta.

Artculo 1137.- Prdida del bien

La prdida del bien puede producirse:

1.- Por perecer o ser intil para el acreedor por dao parcial.
2.- Por desaparecer de modo que no se tenga noticias de l o, aun
tenindolas, no se pueda recobrar.
3.- Por quedar fuera del comercio.
El supuesto del artculo 1137 del CC est referido a supuestos en los cuales
se pierde un bien cierto. (deben analizarse los casos concretos. Hay que
considerar los fines del contrato)

Perecer.- Supone la destruccin total del bien debido tanto desde el punto
de vista cualitativo como cuantitativo. Tratndose de seres vivos (animales o
vegetales) el perecimiento supone la muerte de stos.

El dao parcial del bien si torna intil la prestacin tambin acarrea de

considere la prdida del bien (fines del contrato. Se debe analizar de
manera objetiva)

Deterioro.- El bien debido sufre un da pero no se torna intil. Si se torna

intil para el acreedor tambin estamos ante un supuesto de prdida del
bien. La falta de inters por el dao parcial debe ser evaluad objetivamente.
El inters viene a menos cuando el deterioro es incompatible con la causa
concreta del contrato.

El bien desaparece cuando no se tiene noticias del mismo o tenindolas no

se puede recobrar. Ejemplo de ello.- (Osterling y Mario Castillo. Tratado de
las Obligaciones) Pelota que me comprometo a vender a una acompaante
en la playa y que en un juego cae al mar y se la lleva (desaparicin). Reloj
que me comprometo a vender cuando escalo una montaa y que cae en
una grieta profunda y peligrosa a la que no se puede acceder (no se puede
recuperar).

Fuera del Comercio.- Por una disposicin legal el bien deja de estar en el
comercio (imposibilidad sobreviviente)

Artculo 1138.- Teora del riesgo en las obligaciones de dar bien cierto

En las obligaciones de dar bienes ciertos se observan, hasta su entrega, las

reglas siguientes:

1.- Si el bien se pierde por culpa del deudor, su obligacin queda resuelta;
pero el acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin, si la hubiere,
y el deudor queda sujeto al pago de la correspondiente indemnizacin.
Si como consecuencia de la prdida, el deudor obtiene una indemnizacin o
adquiere un derecho contra tercero en sustitucin de la prestacin debida,
el acreedor puede exigirle la entrega de tal indemnizacin o sustituirse al
deudor en la titularidad del derecho contra el tercero. En estos casos, la
indemnizacin de daos y perjuicios se reduce en los montos
correspondientes.

2.- Si el bien se deteriora por culpa del deudor, el acreedor puede optar por
resolver la obligacin, o por recibir el bien en el estado en que se encuentre
y exigir la reduccin de la contraprestacin, si la hubiere, y el pago de la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios, siendo de aplicacin,
en este caso, lo dispuesto en el segundo prrafo del inciso 1. Si el deterioro
es de escasa importancia, el acreedor puede exigir la reduccin de la
contraprestacin, en su caso.

3.- Si el bien se pierde por culpa del acreedor, la obligacin del deudor
queda resuelta, pero ste conserva el derecho a la contraprestacin, si la
hubiere. Si el deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de su
obligacin, su valor reduce la contraprestacin a cargo del acreedor.

4.- Si el bien se deteriora por culpa del acreedor, ste tiene la obligacin de
recibirlo en el estado en que se halle, sin reduccin alguna de la
contraprestacin, si la hubiere.

5.- Si el bien se pierde sin culpa de las partes, la obligacin del deudor
queda resuelta, con prdida del derecho a la contraprestacin, si la hubiere.
En este caso, corresponden al deudor los derechos y acciones que hubiesen
quedado relativos al bien.

6.- Si el bien se deteriora sin culpa de las partes, el deudor sufre las
consecuencias del deterioro, efectundose una reduccin proporcional de la
contraprestacin. En tal caso, corresponden al deudor los derechos y
acciones que pueda originar el deterioro del bien.

La teora del riesgo establece cual de las partes en una relacin obligacional
debe sufrir o correr el riesgo de la prdida de la contraprestacin ante la
imposibilidad de ejecucin de la propia prestacin o su deterioro (esta
norma est referida a la generalidad de las obligaciones de dar y no slo a
aquellas que impliquen transferencia de propiedad)

Obviamente a las obligaciones que nos referimos son aquellas en que la

ejecucin de la prestacin no se ha de realizar de manera inmediata e
instantneamente, pues de ser as no existira riesgo de qu hablar.
Estamos entonces en supuestos en los que ha de mediar un lapso entre el
momento en que se celebra el contrato o nace la obligacin y el momento
en que la prestacin debe ejecutarse.

En los contratos de transferir la propiedad de una cosa cierta existen tres

clases de riesgo:

a) De la cosa.- El propietario de la cosa queda disminuido por su prdida

(derechos reales). El propietario deja de serlo.

b) De la prestacin.- Determina qu es lo que ocurre cuando una

prestacin deviene en imposible. Nuestro Cdigo seala que si la prestacin
deviene imposible la obligacin del deudor queda resuelta (ya no debe
cumplirla. No le es exigible)

c) De la contraprestacin.- Consiste en establecer si el deudor pierde o

no el derecho a la contraprestacin.

La que nos interesa en el derecho de obligaciones es esencialmente el

riesgo de la contraprestacin. Esta situacin (la contraprestacin) determina
que estemos ante un tipo especfico de contratos, aquellos denominados de
prestaciones recprocas. Ejemplo.- Compra venta. El vendedor tiene la
obligacin de transferir el bien y el vendedor de pagar su precio en dinero.

Contrato con prestaciones recprocas.- Se caracteriza por una

interdependencia entre las obligaciones creadas por el contrato (art. 1426 y
ss del CC)

El Cdigo asume como factores para atribuir el riesgo:

a) La Culpa.- El riesgo de la imposibilidad lo asume el acreedor o el

deudor culpable.

b) La mejor posicin para evitar la imposibilidad.- Se atribuye el riesgo al

deudor ante la ausencia de culpa de ste o del acreedor. Si el bien se
deteriora sin culpa el deudor sufre las consecuencias. (periculum est
debitoris). Ver sin embargo supuesto del art. 1788 del CC

Artculo 1788.- Prdida de la obra sin culpa de las partes

Si la obra se pierde sin culpa de las partes, el contrato se resuelve de pleno
derecho.
Si los materiales son suministrados por el comitente, el contratista est
obligado a devolverle los que no se hubieren perdido y el comitente no est
obligado a pagar la retribucin de la parte de la obra no ejecutada. En
este caso el comitente pierde los materiales utilizados hasta el momento en
que se perdi la obra y el contratista el trabajo que realiz.

Artculo 1139.- Presuncin de culpa del deudor

Se presume que la prdida o deterioro del bien en posesin del deudor es
por culpa suya, salvo prueba en contrario.

El cdigo ha optado por la presuncin de culpa del deudor, Tal presuncin es

una iuris tantum, pues admite prueba en contrario.

Artculo 1140.- Prdida del bien en obligacin proveniente de delito o falta

El deudor no queda eximido de pagar el valor del bien cierto, aunque ste
se haya perdido sin culpa, cuando la obligacin proviene de delito o falta.
Esta regla no se aplica si el acreedor ha sido constituido en mora.

El supuesto de sta norma refiere a casos en que debe efectuarse la

restitucin de un bien objeto de un delito. Por ejemplo en un robo debe
restituirse la cosa robada y el deudor no se liberar de tal obligacin aunque
la cosa se haya perdido sin su culpa. En su defecto debe pagar el valor del
bien. Este caso no es uno de una nueva obligacin sino una de
transformacin del objeto, La obligacin se perpeta.

Artculo 1141.- Gastos de conservacin

Los gastos de conservacin son de cargo del propietario desde que se
contrae la obligacin hasta que se produce la entrega. Si quien incurre en
ellos no es la persona a quien corresponda efectuarlos, el propietario debe
reintegrarle lo gastado, ms sus intereses.

Artculo 1142.- Obligacin de dar bien incierto

Los bienes inciertos deben indicarse, cuando menos, por especie y cantidad.
Preliminarmente podemos decir que bien incierto es aquel que,
constituyendo objeto de una prestacin de dar, no se encuentra totalmente
determinado, es decir se trata de un bien que slo est determinado de una
manera general pero que por caractersticas propias permite diferenciarlo
de otros de su mismo gnero. Por lo dicho tambin se les conoce como
obligaciones de dar bienes indeterminados.

Los bienes inciertos en realidad son slo una especie de las prestaciones
con objeto genrico.

Las obligacin con prestacin de objeto genrico es aquella en que el objeto

de la prestacin est determinado slo por su pertenencia a un gnero, Este
objeto est integrado, lgicamente, por una serie de bienes ms o menos
amplia que comparten caractersticas similares.

Ntese que en las obligaciones de dar bienes ciertos, en que la prestacin

est totalmente determinada, el deudor slo puede liberarse con el
cumplimiento de esa prestacin, en cambio en las prestaciones con objeto
genrico, el inters del acreedor queda satisfecho con la obtencin de un
bien del gnero, siendo en esto en lo que radica la importancia de su
funcin.

Genero.- Es el conjunto de seres o cosas que poseen un cierto nmero de

caracteres o caractersticas comunes. Entre el gnero y el individuo hay una
escala de especies intermedias cada una de las cuales es gnero de otras
especies.

Ejemplo.- El caballo de paso se encuentra dentro del gnero de los caballos

de paso, los caballos de paso dentro del gnero de caballo y el caballo
dentro del gnero animal.

Por eso el gnero se clasifica en: a) Gnero determinado y b) Gnero

indeterminado.

En el primero los seres o bienes pertenecen o forman parte de un grupo y

participan de caracteres comunes.

El segundo en cambio se constituye por seres o bienes que pertenecen a

diferentes clases o grupos y apenas guardan relacin por sus caractersticas
ms universales. Ejemplo, animales, vegetales, plantas, aparatos elctricos,
etc.
Tipos de obligacin con prestacin de objeto genrico:

a) De gnero limitado (pueden agotarse). Se trata de determinar bienes

inciertos dentro de un grupo de bienes ciertos. La determinaciones hace
dentro de un gnero que es limitado en nmero.

b) De gnero incierto. Pertenecen a la misma especie y gnero pero no

son fungibles. Tienen ciertos caracteres que los diferencias entre s, lo que
permitir en su momento se les pueda distinguir por completo de los otros
bienes mediante su eleccin. Cuando se elige se concretiza el bien y se rige
por las reglas de las obligaciones con prestacin de dar bien cierto.

c) De gnero fungible.- Son aquellos intercambiables entre s. Pueden

sustituirse unos por otros. Ac no cabe la eleccin, solo se individualizan
mediante la entrega o cuando se le aade alguna caracterstica que por s
slo no posea y que permiten distinguirlo de cualquier otro bien igual a l.
Tienen importancia en cuanto al riesgo. Los bienes fungibles al ser
sustituibles no se pierden, salvo que se pierda toda la especie (art. 1146 del
CC).

* Punto a considerar.- En doctrina se afirma que si no se estableciesen al

menos la especie y cantidad, podra estar un deudor obligndose y a la vez
desobligndose.
Artculo 1143.- Reglas para eleccin de bien incierto
En las obligaciones de dar bienes determinados slo por su especie y
cantidad, la eleccin corresponde al deudor, salvo que lo contrario resulte
de la ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso.
(equidad)

Calidad.-
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola seala que
calidad es la propiedad o conjunto de propiedades inherentes a una cosa,
que permiten apreciarla como igual, mejor o peor que las restantes de su
especie

Los criterios para determinar la calidad media pasan por el precio,

materiales, utilidad, funcin, etc. Debe analizarse concretamente.
Si la eleccin corresponde al deudor, debe escoger bienes de calidad no
inferior a la media. Si la eleccin corresponde al acreedor, debe escoger
bienes de calidad no superior a la media. Si la eleccin corresponde a un
tercero, debe escoger bienes de calidad media.

La eleccin (concentracin):

Deudor.- No inferior a la media

Acreedor.- No superior a la media
Tercero.- Calidad media

Artculo 1144.- Plazo judicial para eleccin

A falta de plazo para la eleccin, corresponde al juez fijarlo.
Si el deudor omite efectuar la eleccin dentro del plazo establecido o el
fijado por el juez, ella corresponde al acreedor. Igual regla se aplica cuando
la eleccin debe practicarla el acreedor.
Si la eleccin se confa a un tercero y ste no la efecta, la har el juez, sin
perjuicio del derecho de las partes de exigir a aqul el pago de la
indemnizacin que corresponda por su incumplimiento.

Artculo 1145.- Irrevocabilidad de la eleccin

La eleccin es irrevocable luego de ejecutada la prestacin. La eleccin,
comunicada a la otra parte, o a ambas si la practica un tercero o el juez,
surte iguales efectos.

Teoras:

a) De la separacin.- La eleccin se perfecciona con la separacin de la

cosa de las dems que integran el gnero

b) De la tradicin.- La eleccin se perfecciona con la entrega de la cosa

al acreedor

c) De la declaracin aceptada.- La eleccin se perfecciona cuando la

declaracin del lector es aceptada por la contraparte.
d) Recepticia.- Quien tiene derecho a elegir lo exterioriza mediante su
voluntad

Artculo 1146.- Efectos anteriores a la individualizacin de bien incierto

Antes de la individualizacin del bien, no puede el deudor eximirse de la
entrega invocando la prdida sin su culpa.
Esta regla no se aplica cuando la eleccin debe efectuarse entre
determinados bienes de la misma especie y todos ellos se pierden sin culpa
del deudor.

El gnero no perece

Artculo 1147.- Reglas aplicables despus de la eleccin

Practicada la eleccin, se aplican las reglas establecidas sobre obligaciones
de dar bienes ciertos.
TITULO II

Obligaciones de Hacer

Artculo 1148.- Plazo y modo de obligaciones de hacer

El obligado a la ejecucin de un hecho debe cumplir la prestacin en el
plazo y modo pactados o, en su defecto, en los exigidos por la naturaleza de
la obligacin o las circunstancias del caso.

Hacer segn la Real Academia de la Lengua Espaola significa producir una

cosa, fabricar, ejecutar, poner por obra una accin o trabajo.

De acuerdo a ello podemos entender que hacer implica producir una cosa,
un bien, pero tambin implica ejecutar una accin o trabajo.

De acuerdo a ello podemos decir que las obligaciones de hacer son aquellas
en que el deudor se obliga a realizar una actividad, una accin, es decir en
stas el deudor se obliga a realizar un trabajo, una obra o un servicio en
beneficio del acreedor.

Como puede advertirse las obligaciones con prestacin de hacer tienen por
objeto un servicio o trabajo de actividad manual o intelectual.

Llambas seala que es la actividad del deudor que se caracteriza por el

compromiso de emplear una energa e trabajo, fsico o mental a favor del
acreedor. Este mismo autor considera que el objeto de la obligacin de
hacer es un hecho de conducta a diferencia de objeto de las obligaciones de
dar que consiste en un bien del que debe desprenderse el deudor a favor
del acreedor, significando ello que las obligaciones de hacer se caracterizan
por el compromiso de una energa de trabajo, sea fsico o moral, del deudor
a favor del acreedor.

Para Luis Diez Picazo y Antonio Gulln la obligacin de hacer es aquella que
impone al deudor el desarrollo de una actividad que permite al acreedor la
satisfaccin de un inters

Caractersticas de las Obligaciones de Hacer.-

En las obligaciones resultan esenciales el plazo y el modo pactados (o los
exigidos por la Ley) o los exigidos por su naturaleza o las circunstancias del
caso como as lo establece el art. 1148.

Pues bien que debemos entender por modo.

El Modo es la forma o manera como debe realizarse la prestacin.

Hctor Lafaille indica que el modo significa la manera de realizar el hecho
con sus distintos detalles y peculiaridades. El mismo autor considera que
cuando hablamos del modo y del cumplimiento idneo de la prestacin no
deben entenderse como alejadas del cumplimiento adecuado de la
prestacin las pequeas imperfecciones subsanables a veces con retoques o
que podran ser indemnizadas con una rebaja del precio pues si se
considerase el ms mnimo alejamiento podran ocasionarse numerosos
abusos

El Plazo.- Es el tiempo en que debe ejecutarse la prestacin. La ejecucin de

la prestacin debe cumplirse rigurosamente dentro del plazo, no debiendo el
deudor efectuar un cumplimiento anticipado ni un cumplimiento tardo.

El plazo es decisivo y depender de la naturaleza de la cosa, del bien o de la

obra que se va a realizar. Como sabemos el plazo es una de las modalidades
del acto jurdico y debe establecerse de manera expresa o tcita en el
mismo.

Al respecto debemos sealar que si no hay plazo el acreedor puede exigir el

pago inmediatamente despus de contrada la obligacin (art. 1240 del CC)
salvo que de la naturaleza y circunstancias de la obligacin se dedujere que
se ha querido conceder al deudor.

El plazo puede ser:

Convencional.- Las partes lo pactan de comn acuerdo
Legal.- Lo fija la ley
Judicial.- Lo fija el juez cuando las partes no han fijado el plazo y ste no
surge de la ley, de la naturaleza de la obligacin o de las circunstancias del
caso.

Para fijar el plazo se debe tener en cuenta la naturaleza de la prestacin y

las circunstancias del caso.

Otra situacin importante en relacin del plazo es recordar que el mismo

puede ser suspensivo, con lo cual la prestacin debe ejecutarse a partir del
mismo, o puede ser resolutorio, esto es hasta su advenimiento.

Art. 1149 del CC.- Ejecucin de la prestacin por terceros

La prestacin puede ser ejecutada por persona distinta al deudor, a no ser
que del pacto o de las circunstancias resultara que ste fue elegido por sus
cualidades personales.

La regla es que las obligaciones de hacer se consideran impersonales, luego

aquellas personalsimas viene siendo la excepcin. En tal entender no es
necesario que el deudor cumpla en persona aquello que se prometi hacer
sino que lo esencial es que el acto prometido se ejecute del modo en que
fue intencin de las partes.

Sin embargo cuando la obligacin fue establecida teniendo en cuenta las

cualidades personales de la persona del deudor, esto es su capacidad o
habilidad (intuito personae) ella no podr ser cumplida por un tercero

Desde este punto de vista se seala en doctrina que las obligaciones con
prestacin de hacer pueden ser: fungibles o infungibles

Fungibles.- Son aquellas que pueden ser realizadas por el propio deudor o
por otra persona que tenga a su servicio. El art. 1149 del CC establece la
regla de la fungibilidad al indicar que la prestacin puede ser ejecutada por
persona distinta al deudor, a no ser que del pacto o de las circunstancias
resultara que ste fue elegido por sus cualidades personales, lo que es
acorde con el art. 1222 del CC que regulando el pago dispone que ste
puede ser efectuado por cualquier persona incluso sin el asentimiento del
deudor, salvo que el pacto o su naturaleza lo impidan. Len Barandiarn
seala que lo que interesa es compulsar la calidad del hecho convenido;

Infungibles.- Son aquellas que necesariamente tienen que ser realizadas por
el propio deudor, esto es, por el obligado. Estas son las obligaciones
conocidas como intuito personae, ya que se tom en consideracin las
cualidades personales del obligado.

Artculo 1150.- Opciones del acreedor por inejecucin de obligaciones

El incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor, faculta al
acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas:

1.- Exigir la ejecucin forzada del hecho prometido, a no ser que sea
necesario para ello emplear violencia contra la persona del deudor.

2.- Exigir que la prestacin sea ejecutada por persona distinta al deudor y
por cuenta de ste.
3.- Dejar sin efecto la obligacin.

El artculo en comentario establece aquel supuesto en que el deudor ha

incumplido la totalidad de la obligacin a diferencia del art. 1151 que regula
los supuestos de incumplimiento parcial, tardo o defectuoso.

Partiendo de tal precisin es de hacer notar otra: el incumplimiento a que

refiere la norma es aquel imputable al deudor, imputable por culpa (dolo o
culpa), esto es, el supuesto regulado es aquel en que el incumplimiento
total en la ejecucin de la prestacin responde a culpa del deudor o dicho de
otro modo uno en que la obligacin fue incumplida en su totalidad por causa
atribuible al deudor.

Proceder con dolo quien deliberadamente no ejecuta la prestacin a que

se contrae la obligacin (art. 318 del CC)

Proceder con culpa quien no ejecuta la prestacin por negligencia, desidia

u omisin de la diligencia ordinaria. El art. 1329 del CC establece la
presuncin de culpa leve en la inejecucin de la obligacin, o en caso de su
cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.

Frente a esta situacin la ley establece 3 medidas que puede emplear el

acreedor, las cuales independientes de la posibilidad de solicitar la
indemnizacin en caso se hayan generado daos y perjuicios.

Medidas del acreedor.-

El acreedor puede.-
1.- Exigir la ejecucin forzada de la prestacin. ...pero, Qu significa esto?
Significa que podr obtener forzadamente el cumplimiento de la obligacin.
Sin embargo, puesto que estamos ante obligaciones de hacer - en las que la
prestacin consiste en una conducta, actividad o servicio que debe prestar
el deudor al acreedor - es natural considerar que no deben emplearse
aquellas medidas que puedan implicar violencia sobre la persona del
deudor, pues ello atentara contra su libertad personal. Entonces, lo forzado
slo podr serlo en el sentido de violentar su voluntad, como por ejemplo es
el caso de remitir una carta notarial en donde se comunique que se van a
emplear medidas legales como emplazarlo judicialmente.
Reiteramos que siempre de debe haber respeto a la libertad personal, lo que
no permitira sino emplear contra el deudor medios indirectos que se dirigen
contra sus bienes, siendo que por la naturaleza de las cosas no se permitira
obtener que el deudor realice contra su voluntad el acto o servicio que no
quiere ejecutar.
En doctrina se dice que la posibilidad de ejecucin forzada en este tipo de
obligaciones es reducida y otros niegan que tal posibilidad pueda darse.
Len Barandiarn daba como ejemplo, citando a Rousset, que si un
individuo se compromete a abandonar en determinado tiempo una casa que
ocupa y luego se niega a hacerlo, es evidente que la obligacin obtendra
pleno cumplimiento desalojando al obligado y conducindolo fuera de la
casa por medio de la fuerza pblica.
Un ejemplo que llama ms bien la atencin y que justificara la ejecucin
forzada es aquel en que la obligacin de hacer deba culminar en un dar y el
propio hacer haya ya culminado, como por ejemplo cuando se manda
elaborar una escultura y estando terminada el artista se niega a entregarla.

2.- Hacer que la prestacin la realice un 3ero a costa del obligado, esto es a
su cuenta y cargo.
Para hacer valer sta posibilidad es necesario obtener una resolucin
judicial tal como se acepta sin inconvenientes a nivel doctrinario, nivel que
tampoco niega que, en casos de urgencia pueda prescindirse de ella de
acuerdo a las circunstancias del caso o la naturaleza de la obligacin.
Debe quedar claro que el pago a 3ero debe efectuarse por el acreedor y que
es el mayor costo a favor del 3ero el que debe ser asumido.
El supuesto que regula esta norma no puede presentarse en aquellos casos
en que el deudor fue elegido por sus cualidades personales, salvo que el
acreedor estime que un tercero la puede ejecutar de modo similar al deudor
originario.

3.- Se puede resolver la obligacin. La causal de la resolucin es el

incumplimiento y puede demandarse para que as sea declarado por la
autoridad judicial y obtener eventualmente (en caso de daos) la
correspondiente indemnizacin.

Artculo 1151.- Opciones del acreedor por ejecucin parcial, tarda o

defectuosa
El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de hacer por
culpa del deudor, permite al acreedor adoptar cualquiera de las siguientes
medidas:

1.- Las previstas en el artculo 1150, incisos 1 2. (ejecucin forzada o por

tercero)
2.- Considerar no ejecutada la prestacin, si resultase sin utilidad para l.
3.- Exigir al deudor la destruccin de lo hecho o destruirlo por cuenta de l,
si le fuese perjudicial.
4.- Aceptar la prestacin ejecutada, exigiendo que se reduzca la
contraprestacin, si la hubiere.

Inejecucin parcial, tarda o defectuosa

Cumplimiento parcial.- El cumplimiento es parcial cuando slo se cumple
una parte del trabajo, de la obra o del servicio.

Cumplimiento tardo.- Es cuando el obligado realiza la obra totalmente pero

a destiempo, es decir despus del plazo convenido.

Cumplimiento defectuoso.- Tiene que ver con el modo de realizar la

prestacin. En este caso la prestacin no se realiza en el modo convenido,
esto es, no se realiza en la forma establecida.

En relacin a la ejecucin forzada debe considerarse la posibilidad de

acuerdo a cada situacin.
En relacin a la ejecucin por tercero deben considerarse las mismas pautas
que en el incumplimiento.
La posibilidad de considerar no ejecutada la prestacin si resulta sin utilidad
guarda relacin con el hecho de la satisfaccin del inters del acreedor
Lo otros dos supuestos no guardan mayores complejidades. La obra
realizada (defectuosamente o parcialmente) puede generar perjuicios y en
tal entendido los costos que generen su destruccin sern de cuenta del
deudor. La ltima regla responde a un criterio de equidad.

Artculo 1152.- Derecho del acreedor a ser indemnizacin

En los casos previstos en los artculos 1150 y 1151, el acreedor tambin
tiene derecho a exigir el pago de la indemnizacin que corresponda.

Los daos y perjuicios que puedan ser ocasionados por el incumplimiento de

la obligacin, o por el cumplimiento parcial tardo o defectuoso han de ser
indemnizados por el deudor culpable. Debe considerarse: a) La inejecucin
total, parcial, tarda o defectuosa; b) La causa imputable (dolo o culpa) y c)
la relacin causal

Artculo 1153.- Cumplimiento deficiente sin culpa del deudor

El cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la obligacin de hacer, sin
culpa del deudor, permite al acreedor optar por lo previsto en el artculo
1151, incisos 2, 3 4.

En los casos en que cumplimiento parcial tardo o defectuoso no obedece a

culpa del deudor, o ms precisamente lo fue sin su culpa (y sin culpa del
acreedor) posibilitar recurrir a las posibilidades del art. 1151 inc. 2 a 4 (se
excluyen la ejecucin forzada y la ejecucin por tercero)

Artculo 1154.- Imposibilidad de la prestacin por culpa del deudor

Si la prestacin resulta imposible por culpa del deudor, su obligacin queda
resuelta, pero el acreedor deja de estar obligado a su contraprestacin, si la
hubiere, sin perjuicio de su derecho de exigirle el pago de la indemnizacin
que corresponda.

La misma regla se aplica si la imposibilidad de la prestacin sobreviene

despus de la constitucin en mora del deudor.

Este artculo al igual que los siguientes recogen la teora del riesgo. Si la
prestacin deviene imposible por culpa del deudor la obligacin, como es
lgico deducir, quedar resuelta y consecuencia de la culpa del deudor el
acreedor quedar liberado de la contraprestacin que pudiere haber.

El segundo prrafo de la norma refiere a un supuesto distinto, refiere a

aquel en el cual el deudor ha sido constituido en mora (retraso), esto es
cuando se le haya exigido judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de
la obligacin (intimacin) o se configuren aquellos supuestos en que no es
necesaria la intimacin a que refiere el art. 1333 del CC. En esta situacin
(la de imposibilidad en mora) liberar de la contraprestacin al acreedor sin
que sea necesario la existencia de culpa en el deudor en relacin a la
imposibilidad.

Artculo 1155.- Imposibilidad de la prestacin por culpa del acreedor

Si la prestacin resulta imposible por culpa del acreedor, la obligacin del
deudor queda resuelta, pero ste conserva el derecho a la contraprestacin,
si la hubiere.
Igual regla se aplica cuando el cumplimiento de la obligacin depende de
una prestacin previa del acreedor y, al presentarse la imposibilidad, ste
hubiera sido constituido en mora.

Si el deudor obtiene algn beneficio con la resolucin de la obligacin, su

valor reduce la contraprestacin a cargo del acreedor.

La culpa del acreedor determina que deba pagar la contraprestacin a que

est obligado. Si la imposibilidad se presenta cuando el acreedor se
encuentra en mora (cuando existe una prestacin previa de su parte)
tambin deber asumir la contraprestacin an cuando la imposibilidad no
le sea atribuible.

Artculo 1156.- Imposibilidad de prestacin sin culpa de las partes

Si la prestacin resulta imposible sin culpa de las partes, la obligacin del
deudor queda resuelta. El deudor debe devolver en este caso al acreedor lo
que por razn de la obligacin haya recibido, correspondindole los
derechos y acciones que hubiesen quedado relativos a la prestacin no
cumplida.
En caso de imposibilidad de prestacin sin culpa de las partes se ha
designado el riesgo en perjuicio del deudor y as si bien queda liberado de
cumplir la prestacin a su cargo perder la contraprestacin debiendo
devolver lo que haya recibido, quedndole slo los derechos y acciones que
hubiesen quedado relativos a la prestacin no cumplida

Artculo 1157.- Sustitucin de acreedor por inejecucin culposa

Si como consecuencia de la inejecucin por culpa del deudor ste obtiene
una indemnizacin o adquiere un derecho contra tercero en sustitucin de la
prestacin debida, el acreedor puede exigirle la entrega de tal
indemnizacin o sustituir al deudor en la titularidad del derecho contra el
tercero. En estos casos, la indemnizacin de daos y perjuicios se reduce en
los montos correspondientes.

La norma tiene por finalidad que la ca aseguradora o un tercero que deba

indemnizar (al deudor) paguen directamente al acreedor el monto de la
indemnizacin a que estn obligados (no se trata de la accin subrogatoria).

TITULO III
Obligaciones de No Hacer

Artculo 1158.- Derechos de acreedor por incumplimiento culposo

El incumplimiento por culpa del deudor de la obligacin de no hacer,
autoriza al acreedor a optar por cualquiera de las siguientes medidas.

1.- Exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesario para ello
emplear violencia contra la persona del deudor.

2.- Exigir la destruccin de lo ejecutado o destruirlo por cuenta del deudor.

3.- Dejar sin efecto la obligacin.

Concepto.- Son aquellas en las cuales el deudor se obliga a abstenerse de

realizar una obra o actividad con el fin de brindar utilidad al acreedor.

Como ya se advierte la prestacin exige en estos casos una abstencin por

parte del deudor, lo que las caracteriza por su contenido negativo y
determinan que se cumplan dejndose de ejecutar un hecho legal y
fsicamente posible.

Las prestaciones de no hacer pueden consistir en:

a) Mantener un no hacer.- Lo que se pacta es mantener la conducta de

no hacer previa a la celebracin del convenio.
El no hacer puede ser de cumplimiento inmediato e instantneo.- Se debe
mantener la conducta (abstencin) inmediatamente.
El no hacer puede ser duradero.- Se busca que la conducta omisiva se
mantenga por un periodo ms o menos prolongado.

b) Cesar un hacer.- Dejar de realizar la conducta que se ha venido

realizando.
Puede ser instantnea, cuando se pacta dejar de hacer determinada
actividad en un momento especfico
Pude ser duradera, cuando debe dejarse de realizar en un periodo
prolongado

En los supuestos en que la conducta sea duradera puede hablarse de mora.

La mora se producir cuando el sujeto deudor no cumple con la abstencin
desde el trmino inicial previsto por las partes, generando el retraso en el
cumplimiento

Diez Picazo nos dice a su vez que la prestacin en estos casos puede
consistir en:

a) La no realizacin de actos materiales, casos en los cuales el

comportamiento negativo tiene un puro contenido de hecho.

Ejemplos: No edificar en un lugar, no tener perros en el local arrendado

b) La abstencin de la realizacin de actos jurdicos. Se resaltan aquellos

en los que el deudor se compromete a no ejercitar un derecho, como en el
caso de que se pacte no pedir la divisin de la cosa comn (copropiedad),
pero tambin puede ser el caso que la conducta consista en la omisin de
celebrar negocios jurdicos (p.e. los pactos de exclusividad. El pacto por el
cual una persona se compromete a no vender un bien durante un
determinado espacio de tiempo)

Facultades del acreedor ante el incumplimiento:

1.- Exigir la ejecucin forzada

2.- Exigir la destruccin de lo ejecutado o destruirlo por cuenta del deudor.
3.- Dejar sin efecto la obligacin.

En el primer caso, si el deudor no se abstiene del hecho cuya omisin

prometi el acreedor tiene derecho a exigir su ejecucin forzada. A
diferencia de las obligaciones de hacer en este caso la ejecucin forzada se
presenta cmo ms factible. (p.e. si la omisin consiste en no abrir un
negocio su ejecucin podr verificarse mediante el cierre del mismo. Si es
de abstenerse de emplear un determinado ambiente, se le puede desalojar
del mismo)
En el segundo caso, el ejemplo ms grfico es aquel en el que el deudor
habindose comprometido a no levantar un muro (puede perjudicar la vista
a una casa vecina) lo levanta. En este caso se puede exigir la destruccin de
lo hecho (que atenta contra la omisin pactada) o hacer que un tercero lo
destruya a cuenta del deudor, es decir, que los gastos debern ser
asumidos por el deudor (en estos casos, al igual que en las obligaciones del
Juez e requiere autorizacin judicial).

Finalmente la obligacin puede dejarse sin efecto, sin perjuicio de que se

demanda la reparacin de los daos que se puedan haber causado.

Artculo 1159.- Indemnizacin

En los casos previstos por el artculo 1158, el acreedor tambin tiene
derecho a exigir el pago de la correspondiente indemnizacin de daos y
perjuicios.

El incumplimiento en las obligaciones de no hacer, de suscitarse por culpa y

haber generado daos, otorgan al acreedor el derecho a exigir la
correspondiente indemnizacin.

Artculo 1160.- Normas aplicables a obligaciones de no hacer

Son aplicables a las obligaciones de no hacer las disposiciones de los
artculos 1154, primer prrafo, 1155, 1156 y 1157. (sobre imposibilidad de
la prestacin)

TITULO IV

Obligaciones Alternativas y Facultativas

Como hemos ya visto dentro de la clasificacin de las obligaciones segn los

elementos que conforman la relacin obligatoria (sujetos, objeto y vnculo)
se presenta una divisin atendiendo al objeto de la misma, esto es, a la
prestacin y toma en cuenta el nmero de las prestaciones.

En estos casos, de encontrarnos frente a una sola prestacin, estaremos

ante una obligacin con prestacin simple, caso contrario, esto es de existir
ms de una prestacin estaremos ante las denominadas prestaciones
compuestas.

Las prestaciones compuestas pueden ser de 3 tipos:

Conjuntivas.- Existen varias prestaciones y todas deben cumplirse

Disyuntivas.- Existen varias prestaciones pero solo tendr que ejecutarse

una de ellas para liberar al deudor.

Dentro de este ltimo grupo (disyuntivas) encontramos las obligaciones

alternativas y las obligaciones facultativas que vamos a pasar a tratar.

Obligaciones alternativas.-
Las obligaciones alternativas son aquellas en las que el deudor se obliga a
cumplir una, y nada ms que una, de las varias prestaciones incluidas en el
ttulo de la obligacin.

En las obligaciones alternativas todas las prestaciones se encuentran in

obligatione y permiten que el deudor se libere cumpliendo cualquiera de
ellas, lo que se justifica pues cada una de las prestaciones han de ser en s
mismas prestaciones especficas e individualmente determinadas.

En nuestro ordenamiento este tipo de obligaciones se regulan en el art.

1161 del CC

Artculo 1161.- Prestaciones alternativas

El obligado alternativamente a diversas prestaciones, slo debe cumplir por
completo una de ellas.

Caractersticas.-

1.- Hay una pluralidad de prestaciones a ser cumplidas por el obligado.-

Existen una pluralidad de objetos o prestaciones prometidas con una
disyuntiva (). Las prestaciones deben estar especificadas e
individualmente determinadas.
2.- Todas las prestaciones son principales e independientes.- Esto asegura
que cualquiera de ellas sea apta para que, ejecutndose, se cumpla la
obligacin. Las prestaciones no requieren ser homogneas (del mismo tipo),
as pueden establecerse como obligaciones alternativas tanto aquellas con
prestaciones de dar, de hacer o no hacer.

3.- Hay indeterminacin relativa a la prestacin que se ejecutar (temporal),

por ello se requiere que se efecte una eleccin (corresponde al deudor
salvo pacto en contrario)

4.- El cumplimiento exige que el deudor ejecute (ntegramente) una sola de

las prestaciones

5.- La eleccin produce la concentracin, la obligacin deja de ser

compuesta para ser una obligacin simple

Artculo 1162.- Reglas para eleccin de prestaciones alternativas

La eleccin de la prestacin corresponde al deudor, si no se ha atribuido
esta facultad al acreedor o a un tercero.
Quien deba practicar la eleccin no podr elegir parte de una prestacin y
parte de otra.
Son aplicables a estos casos las reglas del artculo 1144.

Acorde con lo dicho el art. 1162 establece la regla que en las obligaciones
alternativas la eleccin de la prestacin a ejecutar corresponde al deudor.
Para que ello no sea as debe existir pacto en contrario que le otorgue la
facultad al acreedor o a un tercero.

Un dato caracterstico es que quien elija deber hacerlo nicamente entre

las prestaciones establecidas (ntegramente). No puede elegirse cumplirse
parte de una y parte de otra prestacin, pues ello generara una prestacin
no pactada.

Las reglas del art. 1144 refieren al plazo para la eleccin. Si el deudor no
elige en el plazo establecido corresponder la eleccin al acreedor
practicarla y viceversa. Si se hubiera elegido a un tercero y no la realiza la
har el juez sin perjuicio de las partes de exigirle el pago de la
indemnizacin correspondiente.
Artculo 1163.- Formas de realizar la eleccin
La eleccin se realiza con la ejecucin de una de las prestaciones, o con la
declaracin de la eleccin, comunicada a la otra parte, o a ambas si la
practica un tercero o el juez.

Las teoras para la eleccin son las mismas establecidas para la obligacin
de dar bienes inciertos:

a) De la separacin.- La eleccin se perfecciona con la separacin de la

cosa (no explica cuando estemos frente a obligaciones de hacer o no hacer)

b) De la tradicin.- Implica la ejecucin de la prestacin

c) De la declaracin aceptada.- La eleccin se perfecciona cuando la

declaracin del elector es aceptada por la contraparte.

d) Declaracin Recepticia.- Quien tiene derecho a elegir lo exterioriza

mediante su voluntad

La norma opta por las teoras de la tradicin y de la declaracin recepticia.

En el primer caso, si la eleccin corresponde al deudor, no es necesario
comunicar el acto de la eleccin sino ejecutar directamente la prestacin
nica entre las otras, operando as la concentracin, descarndose las
otras prestaciones.
En el segundo caso debe comunicarse la eleccin a la otra parte. La
comunicacin debe efectuare de manera indubitable, mediante medio
idneo para acreditarla fehacientemente, pues constituye un requisitos de
eficacia (Ejemplo.- Carta notarial)

Artculo 1164.- Eleccin en obligacin de prestaciones peridicas

Cuando la obligacin alternativa consiste en prestaciones peridicas, la
eleccin hecha para un perodo obliga para los siguientes, salvo que lo
contrario resulte de la ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias
del caso.
El supuesto de la norma es cuando en la obligacin alternativa estn
comprendidas prestaciones peridicas (mensuales, anuales, etc). La regla es
que la eleccin efectuada para un periodo va a obligar (en principio) para
los posteriores. Lo que se produce es una presuncin en el sentido de que la
eleccin no alcanza slo a un periodo sino a los dems. No obstante lo
contrario puede resultar de la ley, el ttulo de la obligacin o las
circunstancias del caso

Artculo 1165.- Reglas de imposibilidad de prestaciones elegidas por deudor

Cuando la eleccin corresponde al deudor, la imposibilidad de una o ms
prestaciones se rige por las reglas siguientes:

1.- Si todas las prestaciones son imposibles por causas imputables al

deudor, la obligacin queda resuelta y ste debe devolver al acreedor la
contraprestacin, si la hubiere, y asimismo debe pagar la correspondiente
indemnizacin de daos y perjuicios referidos a la ltima prestacin que
fuera imposible.-

En estos casos la prestacin se hace imposible por cualquier evento que

impida su realizacin: sea prdida o destruccin o imposibilidad legal o
fsica en general.

2.- Si algunas prestaciones son imposibles, el deudor escoge entre las

subsistentes. (eleccin del deudor)

3.- Si todas las prestaciones son imposibles por causas no imputables al

deudor, se extingue la obligacin. (en estos casos acorde con lo sealado en
el numeral 1 el deudor deber devolver al acreedor la contraprestacin, si la
hubiere). El perjuicio lo sufre el deudor

Artculo 1166.- Reglas de imposibilidad de prestaciones elegidas por

acreedor, tercero o juez

Cuando la eleccin corresponde al acreedor, a un tercero o al juez, la

imposibilidad de una o ms prestaciones se rige por las reglas siguientes:

1.- Si todas las prestaciones son imposibles por causas imputables al

deudor, la obligacin queda resuelta y ste debe devolver al acreedor la
contraprestacin, si la hubiere, y asimismo debe pagar la correspondiente
indemnizacin de daos y perjuicios referidos a la prestacin imposible que
el acreedor seale..-

En este supuesto las reglas son similares, pero dado que la eleccin recaa
en el deudor no se considerar para la indemnizacin la ltima prestacin
imposible sino aquella que el acreedor seale.

2.- Si algunas prestaciones son imposibles por causas imputables al deudor,

el acreedor puede elegir alguna de las subsistentes; disponer, cuando ello
corresponda, que el tercero o el juez la escoja; o declarar resuelta la
obligacin. En este ltimo caso, el deudor devolver la contraprestacin al
acreedor, si la hubiere, y pagar la correspondiente indemnizacin de daos
y perjuicios referidos a la prestacin imposible que el acreedor seale.

La imposibilidad de algunas de las prestaciones por culpa del deudor,

cuando la eleccin corresponda al acreedor facultar al acreedor: a) A poder
elegir entre las prestaciones subsistentes; b) Disponer que un tercero o el
juez escojan la prestacin a ejecutar; o c) Declarar resuelta la obligacin. En
estos casos se atiende al inters del acreedor. Adems de tales medidas la
indemnizacin ser con referencia a la prestacin imposible que el acreedor
seale.

3.- Si algunas prestaciones son imposibles sin culpa del deudor, la eleccin
se practica entre las subsistentes.

4.- Si todas las prestaciones son imposibles sin culpa del deudor, se
extingue la obligacin. Esta norma al igual que la anterior refieren a
aquellos casos en que la prestacin es imposible por caso fortuito o fuerza
mayor.

Artculo 1167.- Obligacin alternativa simple

La obligacin alternativa se considera simple si todas las prestaciones, salvo
una, son nulas o imposibles de cumplir por causas no imputables a las
partes.

Como se ha dicho la obligacin deja de ser alternativa cuando se ha

producido la concentracin, sea por eleccin mediante la ejecucin, sea por
eleccin mediante la comunicacin. El supuesto de la norma bajo
comentario es aquel que se conoce como de concentracin anormal, pues
subsiste una prestacin pero no por eleccin sino porque entro de las varias
prestaciones existentes, todas, salvo una, han devenido nulas o imposibles.
Habiendo desaparecido el carcter alternativo la obligacin se rige por las
obligaciones de objeto simple.

OBLIGACIONES FACULTATIVAS

La obligacin facultativa es aquella que tiene por objeto una prestacin

determinada, la misma que constituye en s el objeto sobre el cual recae la
obligacin, con la peculiaridad de haberse reservado al deudor la facultad o
derecho de cumplir la obligacin con otra prestacin previamente
determinada y que tiene el carcter de accesoria.

Pietro Perlingieri y Gerema Romano nos dicen que las obligaciones

facultativas tienen por objeto una sola prestacin, pero el deudor - en
fuerza de disposicin expresa, legislativa o convencional tiene la facultad
de liberarse ejecutando una prestacin distinta. La mera voluntad o el
explcito compromiso para ejecutarla se resuelve en la atribucin gratuita al
acreedor una facultad .El acreedor puede exigir solamente la prestacin
principal pero no puede rechazar la eventual ejecucin de la prestacin
facultativa

Puig Pea nos dice que las obligaciones facultativas son aquellas en que
un slo objeto est situado en la obligacin, pero el deudor tiene derecho a
extinguir la deuda dando otro distinto al acreedor

De lo dicho podemos sealar que la obligacin facultativa se debe un solo

objeto, pero el deudor tiene la posibilidad de sustituirlo con otro objeto
sealado al nacimiento de la obligacin, conocido y aprobado por el
acreedor.

Algunos autores consideran que en estos casos estamos en realidad frente a

una obligacin simple, porque uno slo es el objeto prometido, con la
particularidad de que el deudor, al efectuar el pago, pueda reemplazar el
objeto. (Len Barandiarn se adhiere a esta posicin sealando que la
obligacin facultativa es una obligacin simple, con la sola particularidad
que el deudor puede sustituir, para el solo efecto de pago una prestacin
por otra)

Otra posicin (Osterling Parodi y Castillo Freyre) considera la obligacin

como una con objeto plural, la que justifican en que la obligacin no se
determina nicamente por la prestacin principal sino por la prestacin que
se ejecute como consecuencia de dicha obligacin (la principal o la/s
accesoria/s), pues al fin y al cabo no se sabe con certeza, al momento de su
nacimiento, con cual de ellas cumplir el deudor

Objeto de la prestacin facultativa.-

El objeto en la prestacin facultativa puede consistir en un dar, en un hacer
o en un no hacer

Caractersticas de las obligaciones facultativas:

a) La obligacin es una.- Slo existe una relacin obligatoria no varias en
relacin a distintas prestaciones.
b) Su objeto est compuesto por una prestacin principal y una o varias
accesorias conocidas de antemano. No obstante debe sealarse que desde
el punto de vista del acreedor existe una sola prestacin (la que puede
exigir) que es la principal, en tanto que desde el punto de vista del deudor,
este puede liberarse tanto con la prestacin principal como con la accesoria.
c) Existe una incertidumbre provisional.- No se sabe si con la prestacin
principal o la accesoria el deudor se liberar del cumplimiento de la
obligacin
d) La opcin.- Por esta el deudor puede sustituir la prestacin debida por
otra apta para el pago
e) El nico que puede elegir es el deudor.
f) La obligacin facultativa se convierte en simple cuando la prestacin
accesoria perece, desaparece o resulta imposible de cumplir
g) La obligacin facultativa se extingue cuando la prestacin principal
perece, desaparece o resulta nula por causas no imputables al deudor
h) La obligacin facultativa es disyuntiva, porque el deudor tiene la
posibilidad de elegir con cual de las prestaciones cumple su obligacin.

Qu nos dice el Cdigo?

Artculo 1168.- Obligacin facultativa

La obligacin facultativa se determina nicamente por la prestacin
principal que forma el objeto de ella.

La norma da la sensacin que optara por considera que el objeto es uno slo
y que por ello la prestacin es simple.
Creemos que la posicin que se adopte no perjudicar la comprensin, pues
en nuestro ordenamiento la nica obligacin exigible por el acreedor es la
principal

Ratifica lo dicho lo dispuesto por el art. 1169 del CC

Artculo 1169.- Extincin de obligacin facultativa

La obligacin facultativa se extingue cuando la prestacin principal es nula o
imposible, aunque la prestacin accesoria sea vlida o posible de cumplir.

El artculo en mencin es consecuencia lgica de su precedente, pues

estando determinada la obligacin facultativa nicamente por la prestacin
principal, cuando nos encontremos en situaciones en que ste resulte nula o
imposible, la obligacin quedar extinguida sin que importe en lo absoluto
la posibilidad de cumplimiento de la prestacin accesoria. Si el acreedor
aceptara tal posibilidad ya no estaramos en este supuesto sino en principio
en el de la dacin en pago. (el art. 1265 del CC.- El pago queda efectuado
cuando el acreedor recibe como cancelacin total o parcial una prestacin
diferente a la que deba cumplirse. Para ello debe haber acuerdo)

Qu nos sugiere adems la norma? Sugiere que la intencin es asegurar el

cumplimiento de la obligacin.

Notemos, en este tipo de obligaciones existe una prestacin principal que es

la prestacin debida exigible por el acreedor. Es una prestacin que se
encuentra in obligatione, pero tambin existe una prestacin accesoria con
la cual el deudor puede liberarse, cumplir su obligacin, efectuar el pago,
por esto tal obligacin se encuentra in facultate solutione.

Visto as las cosas tenemos que existe una prestacin principal y una
accesoria. Pues bien, existe una regla de derecho segn el cual lo accesorio
sigue la suerte de lo principal ( y no viceversa). Entonces esa es la regla
que se recoge. Cuando la prestacin principal se torna imposible o resulta
nula decae el vnculo obligacional porque la prestacin principal que la
determina ya no puede verificarse.

En cambio, si lo que se torna imposible la obligacin accesoria, por ser

imposible o nula, ello no determinar la extincin de la obligacin. Son otros
los efectos que ello produce.
Regresando a la norma. Ella nos habla de supuestos de nulidad. Pues bien
habr que considerarse cuando el acto puede ser nulo y podr serlo por
causales de nulidad o por causales de anulablidad y para ello debemos
remitirnos a los art. 219 y 221 del CC.

Pues bien si la prestacin principal es nula, se habr extinguido la

obligacin. Lo mismo ocurrir cuando la prestacin resulte imposible

Artculo 1170.- Conversin de obligacin facultativa en simple

La obligacin facultativa se convierte en simple si la prestacin accesoria
resulta nula o imposible de cumplir.

Lo que seala esta norma sigue la lgica sealada en lneas anteriores. La

imposibilidad o nulidad de la prestacin accesoria por tener precisamente
esta calidad no puede afectar la principal posible de ejecutar y vlida. La
razn de ello es que es esta y no aquella la que constituye el objeto de la
obligacin

Entonces, si ya no hay prestacin accesoria lo nico que queda es la

prestacin debida con lo cual la obligacin se tornar en una simple y como
tal se regir por sus reglas.

Otra consecuencia clara es que el acreedor no podr reclamar an cuando

la imposibilidad de la prestacin accesoria haya devenido consecuencia de
culpa del deudor, y no podr hacerlo pues slo en l recae la facultad de
efectuar el pago con ella

Artculo 1171.- Presuncin de obligacin facultativa

En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o facultativa, se la
tiene por facultativa.

Veamos, por la similitud que puede presentarse en la prctica para

establecer si nos encontramos frente a obligaciones facultativas o frente a
obligaciones alternativas el legislador ha optado por presumir (iuris tantum)
que la obligacin es facultativa. (otras legislaciones como la chilena,
argentina, colombiana especifican que la presuncin sea como alternativa)
La posicin se justifica en que ello sera menos gravoso para el deudor (se
aplica el principio romano in dubio pro solvente), lo cual por supuesto
suceder en alguna situaciones y no en otras.

Se dice en doctrina sin embargo que es ms gravoso porque si se pierde la

prestacin principal se extinguir la obligacin a diferencia del caso de las
alternativas, en las que, de perderse alguna prestacin a lo mucho producir
la concentracin.

Diferencias entre obligaciones alternativas y facultativas

a.- En las obligaciones alternativas hay pluralidad de prestaciones que estn

en la obligacin, en cambio en las facultativas hay una sola prestacin que
est en obligacin (la principal) quedando las accesorias en la solucin

b.- En las alternativas hay derecho de eleccin por parte del deudor, el
acreedor y un tercero, en las facultativas (en nuestra legislacin civil) slo
elige el deudor

c.- En las alternativas de tornarse imposible una de las prestaciones quedan

las otras, en las facultativas la imposibilidad de la principal se extingue la
obligacin.

d.- En las alternativas la indeterminacin es mayor que en las facultativas

TITULO V

OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

La divisibilidad e indivisibilidad de las obligaciones no brinda inters jurdico

sino cuando hay una pluralidad de acreedores o deudores.
Si hay un solo acreedor y un solo deudor, la obligacin es, por regla,
indivisible, ello en el sentido que el nico acreedor tiene derecho a exigir al
deudor la ejecucin total de la prestacin (principio de integridad del pago).

A diferencia de ello, cuando existen varios deudores o acreedores, existe

inters en determinar cmo se pagar por aquellos a stos la prestacin
indivisible.

Pero Cundo estamos ante obligaciones divisibles o cundo ante

indivisible?

Santos Briz expresa que El criterio para distinguir las obligaciones divisibles
e indivisible no est en la divisibilidad o indivisibilidad de las cosas, sino en
la naturaleza de la prestacin.

Contina sealando el mencionado autor que las obligaciones divisibles ...

son aquellas que tienen por objeto una prestacin susceptible de ser
cumplida por las partes sin que se altere la esencia de la obligacin...; las
indivisibles sern en cambio ... aquellas otras cuya prestacin no puede
realizarse por parte sin alterar su esencia

Obligacin divisible.-

Warneyer (citado por Len Barandiarn. Tratado de Derecho Civil, tomo III,
pg. 117) nos dice que ...una prestacin debe estimarse divisible siempre
que pueda ser dividida sin reduccin o menoscabo de su valor, en
prestaciones parciales, iguales, que correspondan al nmero de los
participantes, y que no se distingan cualitativamente de la prestacin
individual. Si la prestacin es divisible, es divisible tambin la exigibilidad

La cualidad divisible de la obligacin emana de la concurrencia de 2

supuestos:

1) Aptitud del objeto de ser dividido en partes sin afectar sus sustancia,
valor o utilidad
2) La admisibilidad del cumplimento fraccionado

Regla Jurdica.-
La regla en nuestro ordenamiento es que si son varios los deudores o los
acreedores de una prestacin divisible y la obligacin no es solidaria (la
solidaridad no se presume) cada uno de los acreedores slo puede exigir la
parte del crdito que le corresponde, en tanto que cada uno de los deudores
se encuentra obligado nicamente a pagar su parte (art. 1172)

Artculo 1172.- Divisin de deudas y crditos

Si son varios los acreedores o los deudores de una prestacin divisible y la
obligacin no es solidaria, cada uno de los acreedores slo puede pedir la
satisfaccin de la parte del crdito que le corresponde, en tanto que cada
uno de los deudores nicamente se encuentra obligado a pagar su parte de
la deuda.

Artculo 1173.- Presuncin de divisin en alcuotas

En las obligaciones divisibles, el crdito o la deuda se presumen divididos en
tantas partes iguales como acreedores o deudores existan, reputndose
crditos o deudas distintos e independientes unos de otros, salvo que lo
contrario resulte de la ley, del ttulo de la obligacin o de las circunstancias
del caso.

En relacin a esto debe sealarse que, activa o pasivamente, la prestacin

se divide y hay tantas obligaciones como acreedores o deudores (principio
de fraccionamiento. Art. 1173). As, cada acreedor no puede demandar ms
que su parte y cada deudor no debe pagar ms de la suya.

Divisibilidad activa.- Cada acreedor tiene derecho a exigir la parte de su

crdito

Efectos

a) Pues bien, dado que el deudor debe pagar slo su parte de la deuda y
el acreedor slo tiene derecho a recibir lo que le corresponde, si el deudor
abona la totalidad del crdito a un solo acreedor no quedar liberado frente
a los dems, a quienes deber abonar las partes que les corresponda
individualmente. En estos casos se reconoce el derecho del deudor a repetir
del acreedor que recibi el pago en exceso

b) La negativa a recibir el pago por parte del co acreedor podr

conllevar se le constituya en mora
c) El requerimiento de pago al deudor por uno de los acreedores slo
constituye en mora al deudor en relacin a ste

d) La interrupcin de la prescripcin por un acreedor no beneficia a los

dems

Divisibilidad pasiva.- Cada codeudor est obligado slo a pagar la parte de

la deuda que le corresponde

Efectos.-

a) Si el deudor abona el ntegro de la deuda puede solicitar el reintegro

a sus codeudores o exigir la repeticin contra el acreedor nico

b) La compensacin, transaccin, novacin o remisin de deuda

efectuada entre el acreedor comn y los codeudores slo tienen virtualidad
respecto al crdito y deuda de los sujetos que lo celebran, no alterndose la
situacin de los dems.

c) La mora de uno de los deudores no implica la de los dems

d) La inejecucin por culpa o dolo de uno de los deudores no afecta la

responsabilidad de los dems

e) La prescripcin ganada por un co deudor no aprovecha a los dems

Requisitos de la divisibilidad
a) Pluralidad de vnculos varios para que funcione el principio de
fraccionamiento en tantas prestaciones como sujetos existen con calidad de
acreedores o deudores
b) La proporcionalidad del fraccionamiento.- En las obligaciones
divisibles el crdito o la deuda se presumen divididos en tantas partes
iguales como acreedores o deudores existan
c) Los crditos o deudas deben ser distintas e independientes uno de
otros. La independencia de la pretensin del acreedor con cada deudor
autoriza promover procesos separados
d) La divisin no debe afectar el valor, la utilidad ni la calidad del bien

Obligaciones indivisibles.-

La obligacin indivisible es aquella que no resulta susceptible de divisin o

cumplimiento parcial.

La indivisibilidad se determina fundamentalmente por sus caractersticas

naturales que no admiten el cumplimiento parcial. No obstante pueden
tener su origen en el pacto o la Ley.

Desde el punto de vista jurdico podemos decir que un objeto considerado

en si mismo es divisible si puede ser separado en partes, sin menoscano de
sus sustancia y sin detrimento de su valor.

El artculo 1175 del CC regula las Obligaciones indivisibles sealando:

La obligacin es indivisible cuando no resulta susceptible de divisin o de
cumplimiento parcial por mandato de la ley, por la naturaleza de la
prestacin o por el modo en que fue considerada al constituirse.

Fuentes de la indivisibilidad:

a) La ley.- La Ley es fuente de obligaciones y por razones de orden

pblico pueden determinar la indivisibilidad de una prestacin que
objetivamente puede dividirse.

b) La naturaleza del objeto.- En estos casos no ser la ley ni el pacto los

que determinen la indivisibilidad. La obligacin ser indivisible porque la
naturaleza de la prestacin no hace posible su cumplimeinto parcial, tardo
o defectuoso

c) Convencin.- Las partes pueden acordar el cumplimiento integral de

la obligacin. La indivisibilidad convencional existe siempre que el hecho o
cosa que sirva de materia a la prestacin, siendo divisible en si misma, no lo
es respecto a la manera o condicin en que las partes la han considerado al
hacerlo objetivo de la obligacin.
La indivisibilidad puede ser:

Activa.-
La indivisibilidad es activa cuando la obligacin est constituida a favor de
varios acreedores, cada uno de los cuales est facultado a exigir la totalidad
de la prestacin. En este caso el deudor se libera pagando a todos en
conjunto o a alguno de ellos si ste garantiza a los dems el reembolso de la
parte que les corresponde.

Pasiva.-
En este caso son varios los deudores que han contrado una obligacin
indivisible, cada uno de los cuales responder por el ntegro de la
obligacin, como si fuera un nico deudor.

Efectos de la indivisibilidad

Activa.-
- Cualquiera de los acreedores pueden exigir al deudor o a sus
herederos el cumplimiento ntegro de la obligacin indivisible
- Los hechos ocurridos entre uno de los acreedores y el deudor
relacionados al cumplimiento de la prestacin debida producen efectos
entre ellos y por extensin respecto de los dems coacreedores
- La interrupcin o la suspensin de la prescripcin por un acreedor
beneficia a los dems
- La novacin es una de las formas de extinguir la obligacin y en tal
entendido la novacin entre el deudor y uno de los acreedores no extingue
la obligacin respecto de los dems. Sin embargo aquellos slo podrn
exigir la prestacin indivisible reembolsando la parte del acreedor que nov.

Pasiva.-

- Cada deudor debe pagar todo el objeto debido. El acreedor puede

pedir a uno cualquiera que cumpla con el total de la prestacin debida
- En caso de fallecimiento, los herederos del deudor quedan obligados,
cada uno, por la totalidad
- La interrupcin de la prescripcin frente a uno de los deudores
interrumpe la misma en relacin a los dems
- La insolvencia de uno de uno de los deudores, determina que los
dems se perjudiquen pues el acreedor siempre podr exigirles el ntegro
del crdito (el acreedor no se perjudica)
- El pago efectuado por uno de los deudores libera a los dems
- La prescripcin entre uno de los acreedores y uno de los deudores
propaga sus efectos a los dems
- En caso de consolidacin entre un acreedor y un deudor no extingue
la obligacin de los dems codeudores, pero slo se puede exigir la
obligacin reembolsando el valor de la parte correspondiente

TITULO VI

Obligaciones Mancomunadas y Solidarias

Las obligaciones mancomunadas, as como las solidarias, responden a la

categora de obligaciones subjetivamente compuestas. En estas existen
varios sujetos que conforman la parte acreedora y/o la parte deudora. Ah su
trascendencia, pues si no fuera as y slo existiera un solo acreedor y un
solo deudor ser aquel el que siempre podr exigir a ste la ejecucin
ntegro de la prestacin debida y de manera indivisible.

En el caso de las obligaciones en comento (a diferencia de la divisin que

tiene a las obligaciones por divisible e indivisibles) no resulta fundamental la
naturaleza de la prestacin, sino la manera en que las partes se han
vinculado.

Una obligacin con pluralidad de deudores o acreedores ser mancomunada

a menos que se pacte la solidaridad o as lo disponga la ley.

Obligaciones Mancomunadas.-

En primer lugar hay que distinguir el concepto de obligaciones

mancomunadas en la doctrina de aquel que se maneja en nuestro Cdigo
Civil.
A nivel doctrinario la obligacin mancomunada es aquella conocida tambin
como unitaria o en mano comn, que viene a ser aquella en la que,
concurriendo pluralidad de sujetos en la relacin obligatoria, dicha
pluralidad se organiza mediante una integracin absoluta y homognea, de
tal suerte que no haya titularidad ni ejercicio sin la concurrencia o actuacin
conjunta de todos los sujetos deudores o acreedores, se dice que
jurdicamente es como si el sujeto fuese una sola persona. El ejemplo
comn es el de los depsitos en cuentas mancomunadas, en la que los
bancos no pueden entregar individualmente el dinero a ninguno de los
titulares de la cuenta sino a todos conjuntamente.

En nuestro Cdigo Civil la comprensin de obligaciones mancomunadas es

distinta, y son las que doctrinariamente se conocen como obligaciones
parciarias, pro parte o pro rata, en la que la obligacin se descompone en
tantas relaciones de crdito y deuda, distintos unos de otros, como personas
concurren en la posicin de sujeto deudor o acreedor.

Pareciera por esta definicin que las obligaciones mancomunadas no

difirieran de las divisibles, sin embargo la clasificacin en las primeras
responde a la forma como se han vinculado los sujetos, en tanto que las
segundas responde a la posibilidad de fraccionamiento de la prestacin.

Nuestro Cdigo Civil en su artculo 1182, en relacin a las obligaciones

mancomunadas, nos remite a las reglas de las obligaciones divisibles, pero
ello es porque es presupuesto de tal norma que la prestacin sea
susceptible de fraccionamiento. No obstante debe tenerse presente que la
clasificacin en uno y otro caso responde a dos criterios distintos, como ya
se dijo, y por ello se afirma en doctrina que puede existir una obligacin
mancomunada (forma de vinculacin cuando no se pact solidaridad) e
indivisible (imposibilidad en el fraccionamiento de la prestacin) supuesto
en el cual lo que debe aplicarse son las normas de la indivisibilidad.

Obligaciones solidarias.-

Artculo 1183.- Carcter expreso de solidaridad

La solidaridad no se presume. Slo la ley o el ttulo de la obligacin la
establecen en forma expresa.
Pues bien, analizando las obligaciones solidarias hay que resaltar en primer
orden el carcter expreso de la solidaridad. Por regla se establece que no
puede, sino por ley o por convenio expreso de las partes, determinarse la
solidaridad. Recuerden, la declaracin expresa es requisito sine qua non

Pero, qu debemos entender por obligaciones solidarias?. Entenderemos por

ellas aquellas obligaciones en el cual, ya por voluntad de las partes, ya por
disponerlo as la Ley, cualquiera de los acreedores puede exigir a cualquiera
de los deudores el cumplimiento total de la obligacin.

Lo que se busca con estas obligaciones es reforzar el crdito, otorgando

ventajas al acreedor, a la vez que imponiendo un mayor gravamen al
codeudor, lo que justifica o sirve de justificacin para que en nuestro
ordenamiento se haya establecido la exigencia de que slo puedan
considerarse solidarias aquellas obligaciones en las cuales medie pacto
expreso que as lo determine o cuando la ley lo disponga.

Caracteres de las obligaciones divisibles.-

a) Pluralidad de sujetos: Segn este criterio las obligaciones solidarias

pueden ser activas, pasivas o mixtas segn existan varios acreedores a
cualesquiera de los cuales el deudor pueda efectuar el pago, segn sean
varios los deudores a cualquiera de los cuales el acreedor pueda exigir el
pago o segn sean varios acreedores, cualesquiera de los que, podrn exigir
a cualquiera de los deudores el ntegro de la prestacin.

b) Divisibilidad del objeto.- En principio se afirma que el objeto debe ser

divisible. Se indica al respecto que la solidaridad pretende quebrar la
posibilidad de divisin de la obligacin y que por ello la prestacin en las
obligaciones solidarias debe ser una susceptible de divisin, caso contrario
estaramos frente a las obligaciones indivisibles. Existe sin embargo la
posicin segn la cual la naturaleza de la prestacin no importa, esto es,
aquella que considera que la solidaridad puede establecerse
independientemente a que la prestacin sea susceptible o no de divisin,
criterio que por supuesto parte de los diferentes criterios de clasificacin en
uno y otro caso.

c) Unidad de la prestacin debida.- El nico obligado frente a varios

acreedores debe una nica prestacin que podr ser exigida por cualquiera
de ellos.

d) Pluralidad e independencia de vnculos.- En la obligacin solidaria hay

unidad de objeto o prestacin, pero hay pluralidad de vnculos. Sern tantos
cuantos sean los acreedores o deudores solidarios que intervienen en la
relacin obligatoria. De tal carcter se desprende como consecuencia: que
alguno de los vnculos puede estar afecto a modalidades, que puede ser
diversa la causa de las obligaciones, que pueden ser diversos los plazos de
prescripcin, y que puede ser nula la obligacin respecto de alguno de los
obligados pero vlida para los dems.

e) Unidad de causa fuente.- El deber de prestacin de los deudores o la

pretensin de todos los acreedores deriva del mismo ttulo o hechos
justificante, pues de lo contrario estaramos frente a obligaciones indistintas
pero no solidarias.

f) La solidaridad debe ser expresa.

g) El pago hecho por un deudor extingue la obligacin respecto a los

dems.

Relaciones en las obligaciones solidarias:

En este tipo de obligaciones existen 2 tipos de relacin:

a) Relaciones externas: Son aquellas que se producen entre cada uno de

los deudores y el acreedor comn, o entre los coacreedores y el deudor
comn;

b) Relaciones internas.- Son aquellas que se producen entre cada uno de

los acreedores o entre cada uno de los deudores.

Artculo 1184.- Modalidades de obligacin solidaria

La solidaridad no queda excluida por la circunstancia de que cada uno de los
deudores est obligado con modalidades diferentes ante el acreedor, o de
que el deudor comn se encuentre obligado con modalidades distintas ante
los acreedores.
Sin embargo, tratndose de condiciones o plazos suspensivos, no podr
exigirse el cumplimiento de la obligacin afectada por ellos hasta que se
cumpla la condicin o venza el plazo.
La norma es consecuencia lgica del carcter de pluralidad e independencia
de vnculos.
Los deudores solidarios y/o los acreedores solidarios pueden tener diferente
vnculo frente al acreedor o deudor comn respectivamente, sin que ello
perjudique en modo alguno la solidaridad. No obstante, el acreedor o
deudor solidaria deber respetar la modalidad distinta con que se encuentra
vinculado en relacin a cada deudor o acreedor respectivamente.

Ejemplo: A, B y C son deudores solidarios de Z que el 10-02-09 le deben US$

1000, pero A se ha obligado a cumplir su obligacin una vez transcurridos
60 das de tal fecha, en tanto que B, ha puesto como condicin el que Z
ingrese en abril a estudiar en la universidad. En esta situacin en razn de
la solidaridad el crdito siempre podr ser exigible en su integridad, en
razn de que la obligacin asumida es solidaria, empero, encontrndose
suspendido el plazo para que sea exigible la obligacin a A, Z no podr
requerirlo hasta que se cumpla el plazo, como tampoco podr hacerlo
respecto a B sino una vez que ingrese a la universidad. A diferencia de ello
si podr exigir a C, que no someti su obligacin a modalidad alguna el
ntegro de la obligacin.

Artculo 1185.- Pago del deudor a uno de los acreedores solidarios

El deudor puede efectuar el pago a cualquiera de los acreedores solidarios,
aun cuando hubiese sido demandado slo por alguno.

La solidaridad establece la posibilidad de que cualquier acreedor pueda

exigir el cumplimiento ntegro de la prestacin del deudor solidario
(solidaridad activa) y en respeto de tal precepto el deudor, que est
obligado al cumplimiento de una nica prestacin, quedar liberado
pagando a cualquiera de los acreedores solidarios, y ms an, podr pagar
incluso a cualquier coacreedor an haya sido demandado judicialmente por
otro de ellos (el pago naturalmente debe ser in solidum, esto es total).

En este extremo la norma vara la posicin asumida por el legislador del 36,
pues el Cdigo anterior recoga en su art. 1212 el principio de prevencin
que fuera propiciado por el celebre tratadista francs Robert Joseph Pothier,
segn el cual si el deudor era demandado por uno de los acreedores (que
prevena) slo poda efectuar el pago a ste.

Artculo 1186.- Exigibilidad de deuda en caso de solidaridad pasiva

El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los deudores solidarios o
contra todos ellos simultneamente.
Las reclamaciones entabladas contra uno, no sern obstculo para las que
posteriormente se dirijan contra los dems, mientras no resulte pagada la
deuda por completo.

El artculo en mencin reitera la posibilidad propia de la solidaridad de que

el acreedor pueda, segn su propio inters, dirigirse tanto contra uno como
contra los dems deudores solidarios.

Podemos decir que en este tipo de obligaciones el acreedor comn tiene,

respecto a cada uno de los deudores, una alternativa, de modo tal que
podr exigir a todos los deudores conjuntamente el pago o elegir a
cualesquiera de ellos para que lo verifique, e incluso habiendo demandado a
todos la ejecucin puede efectuarse nicamente con alguno de ellos; ms
an, en tanto no se verifique el pago puede demandar a los dems
codeudores.

Recurdese que la obligacin solidaria al ser satisfecha, queda extinguida

no slo para el que pag sino tambin para los dems codeudores.

Obviamente, pagada la obligacin por uno de los deudores, ste, en mrito

a las relaciones internas con su codeudores, tendr derecho a repetir contra
estos el cobro en la parte correspondiente de la obligacin.

Artculo 1187.- Transmisin de obligacin solidaria

Si muere uno de los deudores solidarios, la deuda se divide entre los
herederos en proporcin a sus respectivas participaciones en la herencia.
Regla similar se aplica en caso de muerte de uno de los acreedores
solidarios.

El artculo 660 del Cdigo Civil dispone que desde la muerte de una persona
se transmites de pleno derecho a sus sucesores, los bienes, derechos y
obligaciones que constituyen la herencia.

En tal sentido, la deuda o el crdito, segn sea el caso, se transmite a los

herederos del deudor o del acreedor solidario.

As, establecidas las cosas, la norma establece que la deuda o acreencia

ser dividida entre todos los herederos respetando el porcentaje de su
participacin en la herencia.
La norma bajo anlisis establece una solucin distinta al caso de las
obligaciones indivisibles La justificacin?. La justificacin se encuentra
precisamente en la naturaleza de cada tipo de obligacin. En las
obligaciones indivisibles lo que determina el carcter de la obligacin es la
naturaleza de la prestacin, de modo tal que an producida la muerte del
deudor sus sucesores (individualmente) no podrn excusarse en que slo les
corresponde una parte de la herencia. En cambio en las obligaciones
solidarias, en que lo que establece la solidaridad es el vnculo, los
sucesores, slo podrn exigidos en atencin a la proporcin de la herencia
que les corresponda y no por el ntegro.

Ntese sin embargo que la solidaridad, en relacin al resto de los

codeudores (no nos referimos a los coherederos) tiene el mismo efecto, esto
es, la sucesin completa se encuentra constreida por el total de la
obligacin.

Artculo 1188.- Extincin de solidaridad

La novacin, compensacin, condonacin o transaccin entre el acreedor y
uno de los deudores solidarios sobre la totalidad de la obligacin, libera a los
dems codeudores.
En estos casos las relaciones entre el deudor que practic tales actos y sus
codeudores, se rigen por las reglas siguientes:
1.- En la novacin, los codeudores responden, a su eleccin, por su parte en
la obligacin primitiva o por la proporcin que les habra correspondido en la
nueva obligacin.
2.- En la compensacin, los codeudores responden por su parte.
3.- En la condonacin, se extingue la obligacin de los codeudores.
4.- En la transaccin, los codeudores responden, a su eleccin, por su parte
en la obligacin original o por la proporcin que les habra correspondido en
las prestaciones resultantes de la transaccin.

El artculo 1118 del Cdigo Civil establece una serie de supuestos en que se
extingue la obligacin solidaria en razn de haberse producido la novacin,
la compensacin, la condonacin o la transaccin entre el acreedor y uno de
los deudores solidarios sobre la totalidad de la obligacin.

Pasemos a analizar cada uno de los supuestos:

La novacin.- (art. 1277 y ss del CC)

La novacin es una forma de extincin de la obligacin que consiste en la

sustitucin de una obligacin por otra. Giorgi la define como la sustitucin
convencional de una nueva obligacin a la obligacin antigua, de manera
que sta quede extinguida. Para que exista novacin la voluntad de novar
debe ser manifestada indubitablemente en la nueva obligacin salvo que la
existencia de la anterior obligacin sea incompatible con la nueva.

De acuerdo a ello el acreedor que nova con uno de los codeudores solidarios
genera el cambio de una obligacin por otra, extinguindose la obligacin
primigenia (solidaria) y generndose una nueva obligacin con la que el
codeudor debe cumplir, situacin que, por ser una la prestacin debida,
libera a los dems codeudores. Pero la liberacin es en cuanto a su relacin
externa; en cuanto a la relacin interna debern responder - a su eleccin -
en la parte que les hubiera correspondido en la obligacin primigenia o en
aquella que les correspondera de haber participado en la novacin.

La compensacin.- (art. 1288 y ss del CC)

En esta el acreedor y el deudor pactan la extincin de obligaciones

recprocas, lquidas, exigibles, y tambin de aquellas que son fungibles y
homogneas, slo hasta donde alcancen dado que se oponen la una a la
otra.

En caso de obligaciones solidarias si el codeudor tiene respecto al acreedor

una acreencia, puede oponer el pago por compensacin de deudas
recprocas que se tienen mutuamente por el total de la obligacin solidaria.

Si ello sucede, es claro que los codeudores, tambin quedan liberados,

empero, puesto que el crdito compensado es slo del codeudor con quien
se compens, este tendr derecho a repetir a repetir contra sus codeudores.

La utilidad de la compensacin para extinguir las obligaciones es evidente,

pues elimina la necesidad de un doble cumplimiento con todo lo que ello
puede acarrear (riesgos en transporte, costos)
Una nota importante es que esta figura es empleada frecuentemente entre
los particulares, especialmente entidades bancarias, no sucediendo lo
propio cuando de por medio se encuentra el Estado, esto por la posibilidad
afectarse las arcas fiscales.

La condonacin.- (art. 1295 y ss del CC)

La condonacin es el perdn de la deuda. Si el acreedor pacta con uno de

los codeudores la condonacin de la deuda, los dems se ven beneficiados
con ellos al extinguirse la obligacin, an cuando no hayan participado en el
pacto de condonacin. Si se perdon la deuda adems, como es lgico, no
dar lugar a repeticin alguna por parte del codeudor que pact la
condonacin, toda vez que al haber pagado nada no hay nada que repetir.

La transaccin.- (art. 1302 y ss del CC)

La transaccin es un acto por el cual las partes en una obligacin llegan a

un arreglo poniendo fin al hecho controvertido a litigioso respecto a ella,
evitando as un pleito futuro o cortando el que se hubiese iniciado.

La transaccin puede ser judicial o extrajudicial. Ser judicial cuando tiene

lugar en un juicio y versa sobre las obligaciones litigiosas. Ser extrajudicial
cuando se efecta extra proceso, sin la intervencin del juez.

La transaccin entre el acreedor comn y uno de los deudores sobre el total

de la obligacin solidaria, trae como consecuencia su extincin no slo para
el codeudor que la celebra sino tambin para los dems codeudores.

Este caso no obstante, similar al caso de la novacin, va a generar que, que

los deudores respondan a su eleccin, frente al deudor que pact, por la
parte que les correspondera en la obligacin primigenia o por aquella que
les hubiera correspondido de haber intervenido en la transaccin

Artculo 1189.- Extincin parcial de solidaridad

Si los actos sealados en el primer prrafo del artculo 1188 se hubieran
limitado a la parte de uno solo de los deudores, los otros no quedan
liberados sino en cuanto a dicha parte.

La norma establece el supuesto en que la novacin, la condonacin, la

compensacin o la transaccin se haya celebrado slo en cuanto a la parte
de uno slo de los deudores. La situacin que regula la norma es extraa,
pues se presenta incoherente con el resto de la normatividad. El supuesto
es que uno de los codeudores celebre alguno de aquellos de dichos actos
slo en relacin a su parte de la deuda (esto es, a lo que le correspondera
abonar en la relacin interna). Si ello sucediera, se indica que los otros no
quedarn liberados sino en relacin a dicha parte, es decir, no les ser
exigible dicha parte, lo cual encontrara su razn de ser en que el crdito se
vera disminuido en dicha proporcin. Sin embargo ello no quita en modo
alguno, salvo que as se hubiera pactado, que al codeudor que pact
tambin le resulte exigible el resto de la obligacin.

Artculo 1190.- Extincin total o parcial de la solidaridad entre deudor y uno

de los acreedores
Cuando los actos a que se refiere el artculo 1188 son realizados entre el
deudor y uno de los acreedores solidarios sobre la totalidad de la obligacin,
sta se extingue respecto a los dems coacreedores. El acreedor que
hubiese efectuado cualquiera de estos actos, as como el que cobra la
deuda, responder ante los dems de la parte que les corresponda en la
obligacin original.
Si tales actos se hubieran limitado a la parte que corresponde a uno solo de
los acreedores, la obligacin se extingue nicamente respecto a dicha parte.

Artculo 1191.- Extincin parcial de la solidaridad por consolidacin

La consolidacin operada en uno de los acreedores o deudores solidarios
slo extingue la obligacin en la parte correspondiente al acreedor o al
deudor.

Consolidacin.-

La consolidacin (o confusin) es un modo de extinguir las obligaciones

conforme al cual en una misma persona se renen las condiciones de
acreedor y deudor a la vez. La consolidacin extingue la obligacin porque
resultndole imposible al deudor cumplir con la prestacin convenida por
haber pasado a ser acreedor de s mismo le es materialmente imposible
cancelar la deuda.
Palacios Pimentel, seala que la consolidacin no es un modo de extinguir la
obligacin, y que lo que ocurre es que cuando los patrimonios de acreedor y
deudor se renen en una misma persona la obligacin ya no puede
sobrevivir.

Requisitos de la confusin.-
a) Que el acreedor y deudor lo sean con carcter principal, esto es, que
sean titulares de la deuda y el crdito (no garantes).
b) Tiene que haber una obligacin nica.
c) La deuda y el crdito deben recaer en el patrimonio de una misma
persona.

En caso de obligaciones solidarias si se produce la confusin, se mantendr

la calidad de acreedor o deudor descontndose nicamente la parte que, en
la relacin interna, correspondera al acreedor o deudor respectivamente.

Veamos, Si Z es acreedor de A, B y C por la suma de S/. 3000 nuevos soles,

pero se produce la consolidacin con el patrimonio de A, que en la relacin
interna aportaba S/. 1000, Z slo podr exigir, siempre solidariamente, que
B y C le abonen la suma restante, esto es, los S/. 2000.

Si por el contrario A, que es codeudor con B y C, adquiere el patrimonio de Z

por consolidacin, su calidad de acreedor le permitir exigir a B y C el pago
solidario de los S/. 2000.

Como se observa la consolidacin slo beneficia al deudor en el que se

produce la consolidacin y no as a sus codeudores.

INTERRUPCION DE LA PRESCRIPCION (art. 1196 del CC)

Los actos mediante los cuales uno de los acreedores solidarios interrumpe la
prescripcin contra el deudor comn, surgen efecto respecto de los dems
acreedores.
El fundamento de esto se encuentra en la defensa del inters comunitario.
Cuanto realice el acreedor en la defensa del inters comn beneficia a los
dems.
En igual sentido la renuncia a la prescripcin efectuada a favor de uno de
los acreedores favorece a los dems.
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION (art. 1197 del CC)
La suspensin es un beneficio personal y por eso no se propaga a los dems
coacreedores o codeudores.

LA MORA
La constitucin en mora sea de uno de los deudores, sea de uno de los
acreedores solidarios no surte efecto respecto a los dems deudores o
acreedores respectivamente. Ello es porque la mora siempre importa un
comportamiento personal.

* La mora del acreedor se produce cuando sin motivo alguno se niega

aceptar la prestacin ofrecida o no cumple con practicar los actos
necesarios para que se pueda ejecutar la obligacin.

De otro lado la constitucin en mora del deudor por uno de los acreedores
solidarios, o del acreedor por uno de los deudores solidarios, si favorece a
los otros acreedores o deudores solidarios, segn el caso.

Artculo 1203.- Presuncin de igualdad en divisin de obligacin solidaria

En las relaciones internas, la obligacin solidaria se divide entre los diversos
deudores o acreedores, salvo que haya sido contrada en inters exclusivo
de alguno de ellos.
Las porciones de cada uno de los deudores o, en su caso, de los acreedores,
se presumen iguales, excepto que lo contrario resulte de la ley, del ttulo de
la obligacin o de las circunstancias del caso.

Artculo 1204.- Insolvencia de codeudor

Si alguno de los codeudores es insolvente, su porcin se distribuye entre los
dems, de acuerdo con sus intereses en la obligacin.
Si el codeudor en cuyo exclusivo inters fue asumida la obligacin es
insolvente, la deuda se distribuye por porciones iguales entre los dems.
TITULO VII

Reconocimiento de las Obligaciones

Artculo 1205.- Formalidad en reconocimientos de obligaciones

El reconocimiento puede efectuarse por testamento o por acto entre vivos.
En este ltimo caso, si para constituir la obligacin primitiva se hubiera
prescrito alguna forma determinada, el reconocimiento deber practicarse
en la misma forma.

Por el reconocimiento pueden comprenderse dos operaciones distintas: Una

por la cual el deudor otorga a su acreedor un medio de prueba sobre su
crdito; y otra por la cual se constituye un ttulo de deuda, creador mismo
de una obligacin y por tanto fuente de obligaciones.

Bajo tal clasificacin podemos desprender entonces:

a) Un reconocimiento de tipo declarativo o de prueba (el primero), en el
cual el deudor mediante su declaracin de voluntad unilateral expresa la
existencia de una obligacin anteriormente constituida que podemos
denominar primigenia (p.e. reconozco que te debo S/. 100 producto de un
prstamo), es decir el deudor - valga la redundancia - lo que hace es
reconocer la existencia de una obligacin a su cargo, creando as una
prueba a favor de su deudor sobre la relacin obligacin que reconoce; y,

b) Un reconocimiento constitutivo, generador del ttulo, en el cual la

declaracin se efecta con toda prescindencia de una anterior relacin de
deuda, en este caso el reconocimiento crea una obligacin que an no
exista (esta forma se encuentra recogida en el BGB Cdigo Civil Alemn).

El artculo 1205 refiere a la primera clasificacin enunciada, esto es, al

reconocimiento declarativo que supone la preexistencia de una deuda
anterior.

Por reconocimiento debemos comprender entonces la declaracin unilateral

por la cual una persona admite estar sometida a una obligacin respecto de
otra persona.

Caracteres:
- Es un acto unilateral.- El reconocimiento es una declaracin unilateral
que emana de la voluntad del deudor y que por tanto no requiere del
acreedor aunque ste pueda intervenir en el acto.
- Es irrevocable.- Una vez verificado el reconocimiento, quien reconoce
no puede desistirse ni dejarlo sin efecto
- Es declarativo.- En nuestro sistema es declarativo. En otros sistemas
adems de declarativo puede ser constitutivo (BGB).

Formas:
El artculo bajo comentario prescribe que el reconocimiento puede ser hecho
por testamento o por acto entre vivos.

El carcter expreso del reconocimiento rige en ambos casos y si bien para el

caso de acto inter vivos se admite el reconocimiento tcito, tal posibilidad
es cuestionable, por lo menos para el tipo de reconocimiento recogido en
nuestra legislacin.

La explicacin es cul?. El reconocimiento tcito importar la realizacin de

una conducta dirigida al cumplimiento de la obligacin (pinsese por
ejemplo en un pago parcial), empero el cumplimiento parcial de una
obligacin tiene el efecto de liberar al deudor de la deuda por lo que se dice
que no puede constituirse a la vez en el reconocimiento de sta, cuya
finalidad es poder acreditar la obligacin y con ella la deuda existente, a
efectos de un cumplimiento futuro de la misma. Esto no obstante, tambin
admite refutacin, pues existen supuestos en que el reconocimiento, como
medio de probar, no deja ya lugar a cumplimiento alguno que verificar.
Pensemos por ejemplo en aquellos supuestos en que el instrumento en que
consta la celebracin de un acto y que constituya ttulo de un derecho se
haya perdido o que el acto no se haya materializado en un documento. En
estos casos la sola realizacin del reconocimiento dar por satisfecha la
razn de su realizacin.

TITULO VIII

Transmisin de las Obligaciones

CAPITULO UNICO

Cesin de Derechos
Artculo 1206.- Cesin de derechos
La cesin es el acto de disposicin en virtud del cual el cedente transmite al
cesionario el derecho a exigir la prestacin a cargo de su deudor, que se ha
obligado a transferir por un ttulo distinto.
La cesin puede hacerse aun sin el asentimiento del deudor.

Hemos dicho en anterior oportunidad que los bienes (y no slo las cosas)
son susceptibles de transmisin.

Dicho esto - para aclarar el tema - repasaremos qu debemos entender por

bien y diremos lo siguiente: Bien es toda entidad, material o inmaterial, que
es tomada en consideracin por la ley, en cuanto constituye o puede
constituir objeto de relaciones jurdicas.

Diremos ms, los bienes se distinguen de las cosas en una relacin de

gnero a especie. Las cosas en trminos jurdicos son los objetos materiales
de valor econmico que son susceptibles de ser apropiados, transferidos en
el mercado y utilizados por las personas con la finalidad de satisfacer
necesidades. Como se advierte el concepto de bien es ms amplio,
comprende no slo las cosas (bienes materiales) sino tambin a los
derechos (bienes inmateriales)

Pues bien, el patrimonio de una persona est compuesto por bienes (en su
aspecto material), derechos y deudas (obligaciones). De este modo diremos
que as como las cosas se transmiten, los derechos tambin son materia de
transferencia y lo sern por lo general, a travs de la denominada cesin de
derechos.

La cesin de derechos consistir entonces en la transmisin, gratuita u

onerosa, que se hace de un crdito, accin o derechos a favor de otras
personas. En forma ms precisa diremos que la cesin es un acto de
disposicin en virtud del cual el cedente transmite al cesionario el derecho a
exigir la prestacin a cargo de su deudor.

Sujetos intervinientes:

El cedente.- es el titular del derecho que sale de la relacin obligatoria

cediendo o transmitiendo al cesionario
El cesionario es quien ingresa a la relacin obligatoria en lugar del cedente,
asumiendo los derechos que a ste le corresponden.

El cedido es el deudor de la relacin obligatoria en relacin a la cual se

celebra el acto de cesin.

Caractersticas.
- La cesin es un acto de disposicin por el cual se transfiere a favor
del cesionario el crdito cuya titularidad corresponde al acreedor cedente
- Es un acto jurdico bilateral, pues requiere la intervencin de 2 partes,
el cedente, que al transmitir el crdito sale de la relacin obligatoria y deja
de ser acreedor; y el cesionario que, al adquir el derecho de crdito, se
convierte en nuevo acreedor
- El deudor no es parte de la cesin y por ello la misma puede hacerse
incluso sin su asentimiento, no obstante para que surta efectos es necesario
que sea comunicada fehacientemente al deudor o que sea aceptada por
ste
- La cesin puede efectuarse a ttulo gratuito u oneroso, segn el
cesionario asuma o no la ejecucin de una prestacin a cambio del derecho
que se le cede
- Es un acto solemne, pues necesariamente debe ser celebrado por
escrito, bajo sancin de nulidad (formalidad ad solemnitatem). Ello significa
que su existencia no puede demostrarse mediante pruebas supletorias
- Pueden cederse derechos que sean materia de controversia judicial,
arbitral o administrativa. Obviamente ello importa que el cedente
comunique la cesionario de la cuestin litigiosa. En este caso es importante
sealar que la cesin puede ser conmutativa o aleatoria, en el primer caso
la partes (especialmente el cesionario) conocen al celebrar el acto el
provecho o prdida que el acto les ha de deparar; en el segundo caso existe
un alea, de modo que el cesionario asume el riesgo en cuanto al crdito que
se le cede.
- Se puede ceder el derecho a participar en un patrimonio hereditario
ya causado, debiendo garantizar el cedente su calidad de heredero. Este
supuesto importa que el causante ya haya fallecido, que la apertura de la
sucesin ya se produjo conforme al art. 660 del CC. No cabe pues la cesin
sobre la herencia futura.
- La cesin puede ser legal, supuesto en el cual el cedente no responde
de su realidad ni de la solvencia del deudor

Extensin de la cesin
La cesin de derechos comprende no slo la obligacin principal sino
tambin los privilegios, garantas personales y reales, as como los
accesorios del derecho transmitido, salvo pacto en contrario
El cedente por su parte est obligado a garantizar la existencia y
exigibilidad del derecho cedido, salvo pacto contrario.

Garanta de la solvencia del deudor.-

El cedente no est obligado a garantizar la solvencia del deudor, pero si lo
hace responde de cuanto haya recibido del cesionario, en el pago de los
intereses, reembolso de los gastos de la cesin y dems que el cesionario
haya realizado para ejecutar al deudor. Se permite a las partes pactar en
contrario.

Ineficacia de la Cesin
La cesin no puede efectuarse cuando se opone a la ley, a la naturaleza de
la obligacin o al pacto con el deudor.El pacto por el que se prohbe o
restringe la cesin es oponible al cesionario de buena fe, si consta del
instrumento por el que se constituy la obligacin o se prueba que el
cesionario lo conoca al momento de la cesin.

Diferencia con la cesin de posicin contractual.-

En la cesin de derechos lo que se busca es la transmisin del lado activo
de la obligacin. En la cesin de posicin contractual en cambio, lo que se
busca es la transmisin de toda la relacin obligacional, esto es, tanto el
lado activo como el pasivo.
Otra diferencia es que en la cesin de derechos el consentimiento es
bilateral, slo se requiere la voluntad del cedente (acreedor original) y del
cesionario, mientras que en la cesin de posicin contractual es trilateral.

Diferencia con el pago con subrogacin.-

El pago con subrogacin puede ser legal o convencional, pero nunca es
gratuito como si puede serlo la cesin de derechos
La cesin de derechos puede producirse antes del vencimiento del crdito,
en tanto la subrogacin solamente puede efectuarse

Concurrencia de cesionarios.-
En Casio el mismo derecho fuese cedido a varias personas prevalece la
cesin que primero fue comunicada al deudor o aquella que este hubiera
aceptado, prevaleciendo la que fue comunicada o que haya sido aceptada
por acto de fecha cierta

SECCION SEGUNDA

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

TITULO I

Disposiciones Generales

Artculo 1218.- Trasmisibilidad de la obligacin

La obligacin se transmite a los herederos, salvo cuando es inherente a la
persona, lo prohbe la ley o se ha pactado en contrario.

La norma bajo comento guarda relacin con otras existentes en el Cdigo

que recogen la regla res inter alios segn la cual la obligacin surte efecto
slo entre las partes y no respecto a terceros. As por ejemplo tenemos el
art. 1363 del CC que en relacin a los contratos seala que estos slo
producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos, salvo en
cuanto a stos si se trata de derechos y obligaciones no trasmisibles.

La regla indicada rigi en su plenitud en roma y vinculaba nicamente a las

partes involucradas en la relacin obligatoria y no a sus herederos, como
sucede ahora, situacin que se justificaba primordialmente porque la
responsabilidad en un principio era una personal (y no una patrimonial como
lo es actualmente), de modo que el deudor poda terminar respondiendo con
su vida o con su libertad, lo que eliminaba cualquier posibilidad de
transmisin de la obligacin. Ello sin embargo evolucion en el propio
derecho romano aceptndose la responsabilidad personal junto a la
patrimonial para finalmente pasar a la responsabilidad patrimonial,
concibindose al patrimonio como una entidad jurdica capaz de
transmitirse a los herederos y con l los crditos y deudas.

El artculo 660 del CC nos dice que desde el momento de la muerte de

una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la
herencia se trasmiten a sus sucesores. Por supuesto, la obligacin se
transmite mortis causa a los sucesores, activa y pasivamente, pero siempre
respetndose el lmite que nadie puede heredar ms deudas que crditos.

En igual lnea vamos a encontrar otros articulados en el CC, como es el caso

del art. 1487 relativo al saneamiento, segn el cual tanto la obligacin como
el derecho de saneamiento se transmites a los herederos.

Excepciones a la transmisibilidad a los herederos:

a) Cuando la obligacin es inherente a la persona. Hablamos de aquellas

obligaciones conocidas como intuito personae, es decir aquellas en que el
obligado fue elegido en base a sus cualidades personales.

b) Prohibicin por Ley.- La ley impide que la obligacin se traslade a los

herederos. Ejemplo de esto es el art. 1733 del CC Las obligaciones y
derechos que resulten del comodato no se trasmiten a los herederos del
comodatario, salvo que el bien haya sido dado en comodato para una
finalidad que no pueda suspenderse.

c) Pacto de intransmisibilidad. Las partes pueden pactar que las

obligaciones no sean transmisibles. El pacto debe ser expreso o estar
manifestado en forma indubitable.

Artculo 1219.- Derechos y acciones del acreedor como efecto de las

obligaciones
Es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor para lo siguiente:

1.- Emplear las medidas legales a fin de que el deudor le procure aquello a
que est obligado.-

Lo natural es que el deudor cumpla con su obligacin ejecutando la

prestacin debida en pro de satisfacer el inters del acreedor y poner fin a
la relacin obligatoria. No obstante, ello no es siempre as y, ante tal
eventualidad, el ordenamiento jurdico, que respalda la existencia y
generacin de obligaciones que faciliten la cooperacin entre los distintos
sujetos de derecho, busca establecer los mecanismos para otorgar tutela al
acreedor que permitan que su inters se vea satisfecho.
Pues bien recordemos, como mencionbamos en el comentario al artculo
precedente que es principio que campea en nuestro ordenamiento, el de la
responsabilidad patrimonial, lo que supone que todo el patrimonio del
deudor se encuentra vinculado como una especie de garanta al
cumplimiento de la obligacin. Siendo as, ante el incumplimiento del
deudor, el acreedor puede, como primera medida recogida en nuestro
ordenamiento, exigir que el deudor le procure aquello a que est obligado.

Aunque suene redundante, lo que se busca es que el acreedor pueda

obtener, an sea forzadamente, se verifique la prestacin debida. Ello
importa sin embargo la posibilidad de realizacin de aquella. Si el
comportamiento no proviene del deudor ser preciso acudir al rgano
jurisdiccional a fin de exigir la ejecucin forzosa.

Como hemos ya dicho en anterior oportunidad, con la ejecucin forzada el

acreedor obtiene la prestacin debida venciendo la resistencia del deudor y
con ello se cierra el ciclo de la obligacin quedando el acreedor satisfecho y
el deudor liberado. Ello no obstante es distinto a que no exista un deber de
reparar los daos que el incumplimiento pueda haber generado.

2.- Procurarse la prestacin o hacrsela procurar por otro, a costa del

deudor.

No obstante no siempre puede verificarse la ejecucin forzada, ni a veces

resulta el camino idneo, y en estas situaciones, en que no se puede
obtener el cumplimiento directo, la ley faculta al acreedor a poder
procurarse, en forma indirecta, la satisfaccin de su inters. Como es obvio
ello excluir definitivamente aquellos casos en que la obligaciones una
intuito personae. En relacin a esto ya hemos explicado, la posibilidad de
procurarse la satisfaccin por un tercero y sealamos que ser necesario
acudir como regla a la autoridad judicial, salvo, como lo admite la doctrina,
en casos que la premura requiera de otra cosa. Obviamente en estos casos
los gastos que irrogue la contratacin del 3ero debern ser asumidos
primero por el acreedor y luego exigidos al deudor incumpliente, quien debe
reembolsarlos.

3.- Obtener del deudor la indemnizacin correspondiente.

Sin perjuicio de la posibilidades expresadas anteriormente, ante el
incumplimiento del deudor, o ante el cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso, cuando se genere dao, el acreedor tiene derecho a exigir la
correspondiente indemnizacin por parte del deudor.
Reparacin in natura.- El resarcimiento in natura busca la reconstitucin de
la situacin material anterior a la produccin del dao. Digmoslo as, ante
la generacin de un dao por el incumplimiento, lo que se busca es que se
repare satisfaciendo el inters del acreedor con la conducta o bien que el
deudor se haba obligado a realizar a su favor.

Reparacin por equivalente.- En esta, habindose generado daos, se

estima que el resarcimiento debe ser por equivalente, producindose as
una especie de transformacin de la prestacin original en una dineraria a
efectos que se reparen al acreedor los daos sufridos a consecuencia de la
lesin a su inters (indemnizacin).

La indemnizacin comprender el dao emergente (prdida sufrida en el

patrimonio del acreedor), el lucro cesante (ganancia dejada de obtener) y el
dao moral siempre que sean consecuencia inmediata y directa de la
inejecucin (por dolo o negligencia) de la obligacin o de su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso. En caso de culpa leve la indemnizacin se
limitar al dao que poda preverse al tiempo en que fue contrada)

4.- Ejercer los derechos del deudor, sea en va de accin o para asumir su
defensa, con excepcin de los que sean inherentes a la persona o cuando lo
prohiba la ley. El acreedor para el ejercicio de los derechos mencionados en
este inciso, no necesita recabar previamente autorizacin judicial, pero
deber hacer citar a su deudor en el juicio que promueva.

Es posible ejercitar simultneamente los derechos previstos en este artculo,

salvo los casos de los incisos 1 y 2.

El artculo 4 establece la posibilidad de ejercer la denominada accin

subrogatoria u oblicua, es decir aquella accin mediante la cual el acreedor
puede ejercitar una reclamacin a nombre de su deudor para que el
patrimonio de ste se enriquezca.

En este caso el acreedor no obra en nombre propio (como lo hace en el caso

de la accin pauliana) sino que obra a nombre del deudor, y por ello resulta
necesario el emplazamiento de ste. Consecuencia de lo dicho es que el
enriquecimiento a favor del deudor no slo favorece al acreedor accionante,
sino a todos los acreedores y el ejercicio de la accin no le otorga
preferencia alguna
TITULO II

Pago

CAPITULO PRIMERO

Disposiciones Generales

Ya hemos hablado del pago, y lo hemos hecho refrindonos a l como

sinnimo de cumplimiento, y efectivamente es as, pago y cumplimiento
pueden usarse indistintamente. Paga quien cumple con lo directamente con
lo debido, ya sea entregando la cosa (obligacin de dar), ejecutando el
hecho (o. de hacer) o dejando de efectuar un acto (obligacin de no hacer).

No obstante no habr cumplimiento ni pago si en la ejecucin de la

prestacin debida no concurren los principios de identidad, integridad e
indivisibilidad del pago.

Identidad.- El deudor slo queda liberado si cumple exactamente con la

prestacin debida

Integridad.- Obliga al pago de la totalidad de la deuda.

Indivisibilidad.- El pago debe ser efectuado en un solo momento y no

dividirse

En virtud de los principios mencionados el pago debe efectuarse de manera

exacta y puntual, de modo que cumpla su triple funcin:
a) Extincin de la relacin obligatoria
b) Liberacin del deudor;
c) Satisfaccin del inters del acreedor

Repasemos, el pago tiene como fin satisfacer el inters del acreedor, pero
dado que la realizacin de la conducta debida debe satisfacer ciertos
requisitos de idoneidad, debemos entender que el pago no es la realizacin
de cualquier comportamiento, sino el de una conducta alineada con los
trminos que se pactaron. Podemos decir as que el pago es el hecho de
cumplir la obligacin, esto es, de realizar la prestacin que dicha obligacin
impone al deudor.

En doctrina se discute sobre si el pago es un contrato, un hecho jurdico o

un acto jurdico, sea bilateral (contrato) o unilateral.

Actualmente (segn nuestro ordenamiento) se considera que el pago es un

acto jurdico, y ello por cuanto se afirma que es voluntario, lcito y se realiza
para extinguir una obligacin, con lo cual modifica o extingue derechos
nacidos de la relacin jurdica entre acreedor y deudor, sin embargo se
mantiene la discrepancia en cuanto a que sea un acto unilateral o bilateral,
siendo aquella la de mayor prevalencia pues la conformidad o
disconformidad del acreedor es indiferente si el deudor paga aquello que se
oblig pagar.

Requisitos para la validez del pago.-

1.- Una obligacin preexistente.- Como se ha dicho el pago no es sino

cumplir con la prestacin debida, prestacin que surge de una obligacin y
que constituye su objeto, de modo que sin obligacin no puede hablarse de
pago

2.- El animus solvendi.- Es decir, la intencin de extinguir la obligacin.

Debe existir el propsito de extinguir la obligacin

3.- Debe pagarse la prestacin debida (art. 1132 del CC)

4.- El solvens, que cumple con la prestacin

5.- El accipiens, que recibe la prestacin

Artculo 1220.- Nocin de pago

Se entiende efectuado el pago slo cuando se ha ejecutado ntegramente la
prestacin.

Artculo 1221.- Indivisibilidad del pago

No puede compelerse al acreedor a recibir parcialmente la prestacin objeto
de la obligacin, a menos que la ley o el contrato lo autoricen.
Sin embargo, cuando la deuda tiene una parte lquida y otra ilquida, puede
exigir el acreedor el pago de la primera, sin esperar que se liquide la
segunda.

El art. 1220 establece el principio de integridad para expresar que el pago

slo ha de verificarse cuando la prestacin se ha ejecutado en su integridad.
La integridad hace mencin al cumplimiento total de la prestacin. As si se
deban entregar 10 sacos de arroz, la intencin de entrega de 8 sacos no
significar pago sino incumplimiento. Pero como puede verse tal principio
guarda estrecha correlacin con otros principios ya mencionados como el de
identidad del art. 1132 del CC segn el cual El acreedor de bien cierto no
puede ser obligado a recibir otro, aunque ste sea de mayor valor, as
como con el de indivisibilidad del art. 1221, segn el cual no puede
compelerse al acreedor a recibir parcialmente la prestacin objeto de la
obligacin. En el caso anotado por los principios de indivisibilidad e
integridad no puede obligarse al acreedor a recibir la prestacin, empero de
permitirlo as el acreedor, por ser su inters, la obligacin podr efectuarse
en partes, pero para que se cumpla con el principio de integridad
necesariamente deber ejecutarse el ntegro de la prestacin.

Algunos autores consideran que la indivisibilidad es el desarrollo del

principio de integridad.

La indivisibilidad supone la unidad en el cumplimiento de la prestacin. El

acreedor tendr derecho a que la prestacin no pueda fraccionarse en el
tiempo ni en partes, sin que importe que el objeto con el que se ha de
cumplir sea o no susceptible de divisin.

De acuerdo a la norma en mencin, si la ley no seala o el contrato no

autoriza la divisin debemos entender que estamos ante un supuesto de
incumplimiento, pues el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago
por partes.

Pero no slo el pago extingue la obligacin. El pago es la forma ms usual

para extinguir la obligacin, pero no la nica. Otras formas de extincin de
la obligacin son la novacin, la compensacin, la condonacin y la
consolidacin

Pero adems no slo el deudor puede pagar, el pago puede ser efectuado
por terceros y as lo seala el art. 1222.
Artculo 1222.- Pago realizado por tercero
Puede hacer el pago cualquier persona, tenga o no inters en el
cumplimiento de la obligacin, sea con el asentimiento del deudor o sin l,
salvo que el pacto o su naturaleza lo impidan.
Quien paga sin asentimiento del deudor, slo puede exigir la restitucin de
aquello en que le hubiese sido til el pago.

Como anotamos uno de los requisitos de validez del pago es la presencia del
solvens, esto es, de la persona que paga. Pero Quin debe pagar?. En
principio el llamado a pagar es el deudor. Es el deudor quien tiene la
obligacin de pagar y debe ejecutar la prestacin debida. En ese marco
podr pagar el deudor ya sea en forma convencional, ya lo sea a travs de
representante.

No obstante, la ley permite que cualquier persona (distinta al deudor) pueda

efectuar el pago, an cuando no tenga inters en el cumplimiento de la
obligacin y sin el asentimiento del deudor (salvo que el pacto o la
naturaleza de la prestacin lo impidan). Lo que se pretende es facilitar la
satisfaccin del inters del acreedor y se beneficia al deudor permitiendo
que otra persona pueda cumplir por l.

Terceros interesados.- Son aquellos que mantienen un inters en que no se

pase a una etapa judicial de exigencia del pago y/o que buscan subrogarse
al acreedor para poder cobrar al deudor. El ejemplo tpico es el del fiador.
Ejemplo Si A es deudor de B que le ha otorgado en garanta una hipoteca, y
a su vez C es fiador solidario. Si se cobra el ntegro a C este tiene derecho
no slo a repetir (reintegro de lo pagado) sino tambin a subrogarse (ocupar
el lugar del acreedor, con todos sus derechos, acciones y garantas) y bajo
tal derecho podr incluso ejecutar la hipoteca. Otros ejemplos de terceros
interesados son aquellos que se presentan en caso de pluralidad de
deudores.

Terceros no interesados.-
Hemos sealado ya que los terceros pueden realizar el pago vlidamente.
En casos de terceros no interesados pueden presentarse los siguientes
casos:

a) Pago con el consentimiento del deudor.- El acreedor no puede

negarse a aceptar el pago y el tercero se subroga en todos los derechos del
acreedor (ver art. 1261 inc. 2 del CC). El consentimiento puede ser expreso
o tcito.

b) Pago por tercero no interesado con ignorancia del deudor.- El tercero

acta como un gestor de negocios y la Ley no le concede subrogacin (slo
podr repetir en lo que le fue til al deudor)

c) Pago contra la voluntad del deudor.- Al igual que en el caso anterior el

tercero no tendr derecho a subrogarse y slo podr exigir al deudor aquello
en que le fue til el pago

Artculo 1223.- Aptitud legal para efectuar el pago

Es vlido el pago de quien se encuentra en aptitud legal de efectuarlo.
Sin embargo, quien de buena fe recibi en pago bienes que se consumen
por el uso o dinero de quien no poda pagar, slo est obligado a devolver lo
que no hubiese consumido o gastado.

El 1er prrafo de la norma establece exigencias de orden subjetivo que el

solvens debe efectuar para alcanzar un pago vlido. Los requisitos son al
solvens y sin ellos el pago que realice no tiene el significado jurdico de un
cumplimiento y no provoca la extincin de la relacin obligatoria ni la
liberacin del deudor.

La norma nos dice que es vlido el pago efectuado por quien se encuentra
en aptitud legal para efectuarlo.

Pero Qu se entiende por aptitud legal y que se requiere para tenerla?.

La norma no seala las exigencias por las que se satisface la aptitud legal ni
la define, sin embargo nuestra doctrina, siguiendo los sealado en la
exposicin de motivos del artculo en comentario, considera que la aptitud
legal significara la titularidad del derecho de propiedad o del derecho que
se transfiere, o titularidad del derecho o la legitimacin que autoriza a
constituir el derecho real o el derecho de que se trate y capacidad para
enajenar o constituir ese derecho, de donde se tiene que la aptitud legal
requerir:

a) La legitimacin del deudor para entregar el bien con el cual se paga

(esta exigencia es slo para obligaciones de dar), esto es que quien paga
sea dueo del bien si se transfiere, o que se est autorizado como
corresponde si se entrega en pago la posesin de un bien a otro ttulo (p.e.
en el subarrendamiento)

b) La capacidad del solvens

Ntese sin embargo que, a fin de guardar coherencia, debe interpretarse

que la norma no pretende regular el conflicto de intereses entre el acreedor
que recibe en propiedad un bien que no es del deudor y el tercero
propietario (Art. 948 del CC segn el cual quien de buena fe y como
propietario recibe de otro la posesin de una cosa mueble adquiere el
dominio, aunque el enajenante de la posesin carezca de facultad para
hacerlo) sino que ms bien busca regular el conflicto de intereses entre
el deudor que paga con bien ajeno y el acreedor que recibe dicho bien.

Lo que la norma atiende es que el deudor que pago con bien ajeno pueda
recuperarlo para evitar responsabilidad.

No puede dejar de advertirse el conflicto entre la norma presente y el art.

948, pues ni siquiera el propietario puede recuperar el bien segn esta
norma (la solucin en Italia es el otorgamiento de tal posibilidad al deudor
siempre que ofrezca en sustitucin bienes de los que s puede disponer. En
nuestro ordenamiento puede obtenerse un efecto anlogo bajo el derecho
de retencin)

Artculo 1224.- Aptitud legal para recibir el pago

Slo es vlido el pago que se efecte al acreedor o al designado por el juez,
por la ley o por el propio acreedor, salvo que, hecho a persona no
autorizada, el acreedor lo ratifique o se aproveche de l.

A diferencia de la anterior, esta norma (al igual que las subsiguientes) se

encuentra destinada al accipiens y no al solvens, esto es se regula a la
persona legitimada para recibir la prestacin.

De acuerdo a la norma a quienes se pueden pagar son:

a) Al acreedor.- El pago es generalmente al acreedor originario, salvo

que hubiese cedido el crdito y se haya notificado con la cesin al deudor.
En los supuestos especiales de pluralidad de personas que componen la
parte acreedora se seguirn las reglas respectivas (p.e. tratndose de
acreedores solidarios se pagar a cualquiera de ellos)
b) Al designado por la ley o por el juez
c) A persona no designada por el acreedor, si ste lo ratifica o le
aprovecha el pago

Excepcionalmente puede pagarse al incapaz, pero la regla es que se

pague al acreedor capaz (ver art. 1227)

Artculo 1225.- Pago a persona con derecho a cobrar

Extingue la obligacin el pago hecho a persona que est en posesin del
derecho de cobrar, aunque despus se le quite la posesin o se declare que
no la tuvo.
Esta norma regula el pago al acreedor aparente. La problemtica se
relaciona con la apariencia, y con la consecuente confianza generada en
aquella situacin. Lo que debe juzgarse es si la apariencia generada
justificaba el comportamiento debitorio para considerar extinguida la
obligacin. En estos casos el pago verificado por el solvens (al acreedor
aparente, esto es al que es tenido por todos como propietario del crdito) se
considera vlido (error comunnis). En cambio el verdadero titular tiene
accin contra el accipiens para que se le restituya lo que ste recibi
indebidamente
Ejemplos: Caso de herederos aparentes. Caso de cesin de derechos
declarada nula.

Artculo 1226.- Presuncin de autorizacin para cobrar

El portador de un recibo se reputa autorizado para recibir el pago, a menos
que las circunstancias se opongan a admitir esta presuncin.

Esta norma presume un mandato tcito (presuncin iuris tantum). Se

presume que el portador del recibo es mandatario tcito o cesionario del
acreedor para recibir el pago.

En estos casos el deudor har un pago eficaz si paga al portador del recibo
sin mala fe (esto por su puesto no rige tratndose de recibos fraguados)

Artculo 1227.- Pago a Incapaces

El pago hecho a incapaces sin asentimiento de sus representantes legales,
no extingue la obligacin. Si se prueba que el pago fue til para el incapaz,
se extingue la obligacin en la parte pagada.

La disposicin busca proteger el inters del incapaz que no puede

aprovechar aquello que se le da en pago. Bajo igual razn, si el pago le fue
til, ser considerado vlido

Articulo 1228.-
El pago efectuado por el deudor despus de notificado judicialmente para
que no lo verifique no extingue la obligacin

Es de considerarse vlido todo pago hecho en cumplimiento de la prestacin

debida; cumpliendo con los principios de ley a fin de satisfacer el inters del
deudor.
Mas, si el pago no se realiza dentro de los plazos establecidos, lo que
supone la constitucin en mora del deudor, el acreedor se encontrar
facultado a tomar las medidas necesarias para proteger su crdito, entre
ellas, acudir al poder judicial a demandar que el resarcimiento de los daos
producidos por el incumplimiento, de modo que una vez que el deudor haya
tomado conocimiento de lo accionado en mrito a la notificacin, no podr
ya realizarse el pago como uno normal, pues en tal circunstancia la
obligacin se habr transformado en un equivalente: indemnizacin de
daos y perjuicios. Dicho de otro modo, el pago realizado una vez iniciado
un proceso judicial, ya no lograr satisfacer el inters del acreedor, pues lo
que busca no es ahora que se realice el pago, sino ms bien su equivalente
(la indemnizacin).

Articulo 1229.- Prueba del pago

La prueba del pago incumbe a quien pretende hacerlo efectuado

Una de las reglas del proceso judicial (art. 196 del CPC) es que, quien alega
un hecho tiene la carga de demostrarlo; con respeto al artculo sealado, la
prueba de la obligacin, recae sobre el acreedor, pero la prueba del pago
recae sobre el deudor.
Si se demuestra la existencia de la obligacin, lo que tiene que hacer el
deudor que afirma haber cumplido con la obligacin es demostrar que
realiz el pago. La prueba mas usada es el recibo, ya que este documento
constituye la declaracin escrita del acreedor como comprobante de que el
acreedor acepta satisfactoriamente el pago, sin embargo lo importante es
que, con uno u otro medio de prueba se pueda acreditar la ejecucin de la
prestacin debida.

Articulo 1230.- Retencin del pago

El deudor puede retener el pago mientras no le sea entregado el recibo
correspondiente. Tratndose de deudas cuyo recibo se la devolucin del
titulo, perdido ste, quien se encuentre en aptitud de verificar el pago
puede retenerlo y exigir al acreedor la declaracin judicial que inutilice el
titulo extraviado.

Como ya se dijo, el recibo constituye la declaracin del acreedor que

acredita la satisfaccin del crdito, de modo que, si el deudor no extiende el
recibo correspondiente a favor del deudor, ste puede retener el pago a
efectos que le sea extendido el correspondiente recibo que acredite el
cumplimiento de su obligacin, esto para evitar posteriores percances;.

Articulo 1231.- Presuncin de pago en cuotas peridicas.-

Cuando el pago deba efectuarse en cuotas peridicas, el recibo de alguna o
de la ultima, en su caso, hace presumir el pago de las anteriores, salvo
prueba en contrario.

Segn Jorge Beltrn Pacheco en su comentario al Cdigo Civil:

En el presente artculo hay dos normas:

Primera: si existe una obligacin con prestaciones peridicas y se ha

entregado un recibo por el pago de una prestacin o cuota posterior,
entonces se presume el pago de las anteriores, salvo pacto en contrario.

Segunda: si existe una obligacin con prestaciones peridicas y se ha

entregado el ltimo recibo, entonces se presume el pago de las anteriores,
salvo pacto en contrario.

En ambos supuestos establecidos por el autor, existe la presuncin iuris

tantum la que deber ser aportada por el acreedor.
Articulo 1232.- Presuncin del pago de intereses
El recibo de pago de capital otorgado sin reserva de intereses, hace
presumir el pago de stos, salvo prueba en contrario.

Para entender mejor sta norma, debemos remitirnos al artculo 1257

cuando el deudor debe capital, intereses y gastos, al efectuarse el pago
debe entenderse que se pagan primero los intereses, luego los gastos y
finalmente el capital, salvo que se estipule lo contrario. La razn de ello
estriba en que el capital siempre va a poder generar frutos (intereses), en
cambio stos no pueden ser generados por los mismos frutos (anatocismo),
y en ese sentido, si primero se paga el capital ya no existir la posibilidad de
pago de intereses an cuando el cumplimiento de la obligacin se siga
prorrogando, lo que generara una situacin desventajosa para el acreedor.
Bajo esa lgica la norma presume que si el acreedor entrega un recibo por
el capital, ello supone o que ya se pagaron los intereses o que no hay
intereses que pagar.

Articulo 1233.- El pago con ttulos valores

La entrega de ttulos valores que constituyen rdenes o promesas de pago,
slo extinguir la obligacin primitiva cuando hubiesen sido pagados o
cuando por culpa del acreedor se hubiesen perjudicado, salvo pacto en
contrario.
Entre tanto la accin derivada de la obligacin primitiva quedara en
suspenso

Para comprender mejor el articulo en mencin debemos tener conocimiento

acerca de lo que es un titulo valor.

El titulo valor es un documento que establece una relacin jurdica

autnoma (relacin cambiaria) a la relacin causal que dio origen a su
emisin, de modo tal que al ttulo por se incorpora un derecho exigible por
el mismo.

En tal marco la entrega de ttulos valores slo ha de producir efecto de pago

(extinguiendo la obligacin causal) cuando stos hayan sido cancelados, ya
que la entrega de ttulos valores constituye un pago pro solvendo esto es
el pago prometido; por ejemplo, si se paga con un cheque y ste no puede
hacerse efectivo en el banco, entonces la deuda seguir vigente.
Cuando el Cdigo Civil habla de ttulos valores, se refiere expresamente a
aquellos que representen un crdito ya se trate de rdenes o promesas de
pago, tales como: la letra de cambio, al pagar, al cheque, certificado
bancario en moneda nacional, etc. Tambin tenemos los ttulos de tradicin:
el warrant, certificados de depsito, vales de prenda, etc.

Respecto del segundo prrafo del artculo, debe indicarse que hablamos de
perjuicio del titulo valor cuando se omite tres puntos en concreto:
a) omitir el protesto dentro del plazo de la ley.
b) No realizar el protesto de manera adecuada.
c) No ejercitar dentro del plazo de ley las acciones por derecho de
cambio.

Entonces el acreedor ver extinguida la obligacin primitiva. Con todos sus

accesorios y nicamente podr ejercitar las acciones que deriven de los
documentos perjudicados.

Conviene aclarar que el texto legal se aplica a los documentos a cargo de

tercero, es decir a aquellos aceptados, girados o suscritos por terceras
personas y transferidos por el deudor al acreedor mediante entrega o por
endoso.

El ultimo prrafo que seala que hasta que no se produzca el pago de

ttulos, la accin derivada de la obligacin primitiva quedar en suspenso.
Esto, con el fin de impedirse que se produzca un doble pago a favor del
acreedor: uno por el obligado cambiario y otro por el deudor que entreg
los ttulos como valores de pago.

Articulo 1234.- Principio nominalista

El pago de una deuda contrada en moneda nacional no podr exigirse en
moneda distinta, ni en cantidad diferente al monto nominal originalmente
pactado.

En esta norma se aplica el llamado Principio Nominalista, que es la base

del sistema econmico y establece que en las obligaciones de dinero, el
deudor cumple entregando la misma moneda en su valor nominalmente
pactado por las partes.
El nominalismo no toma en cuenta que el valor del dinero cambia en el
tiempo, ya sea que sufre una reduccin como consecuencia de la inflacin y
aumenta como consecuencia de la deflacin.

Para la teora nominalista una devaluacin es una calamidad que todos

debemos soportarla.

Por ultimo podemos notar que este principio o tesis para algunos autores,
resulta beneficioso para el deudor, quien ante una eventual depreciacin,
resultara pagando un monto menor al adquirido inicialmente.

Articulo 1235.- Principio valorista.-

No obstante lo establecido en el artculo 1234, las parte pueden acordar que
el monto de una deuda contrada en moneda nacional sea referido a ndices
de reajuste automtico que fije el Banco Central de Reserva del Per, a
otras monedas o mercancas, a fin de mantener dicho monto en valor
constante.
El pago de las deudas a que se refiere el prrafo anterior se efectuar en
moneda nacional, en monto equivalente al valor de referencia, al da del
vencimiento de la obligacin.
Si el deudor retardara el pago, el acreedor puede exigir, a su eleccin, que
la deuda sea pagada al valor de referencia al da del vencimiento de la
obligacin o al da en que se efecte el pago.

A contrario del nominalismo surge el valorismo, que sostiene que la

extensin de las obligaciones dinerarias no est determinada por una suma
nominal de unidades monetarias, sino por el valor de stas.

Se considera que la teora nominalista es injusta a diferencia de la valorista

a la que se refiere el artculo en mencin, el cual permite a las partes
insertar clusulas de estabilizacin o de reajuste en el acto constitutivo de
la obligacin. As las partes pueden acordar, que el monto de la deuda
pueda ser tasado en base al reajuste automtico que establezca el Banco
Central de Reserva; esto con el fin de que el monto de la deuda mantenga
su valor constante.

Para que el principio valorista sea adoptado por las partes deben establecer
de comn acuerdo valores de referencia, los cuales pueden ser:
a) Clusulas de mercanca: se utilizan diversos productos del mercado,
como el oro, la plata el bronce, etc. Donde ste sirve como trmino de
referencia y medida de valor para determinar la suma de dinero con que ha
de ejecutarse la prestacin, es decir el valor de la deuda depender del
valor que tenga el objeto. Ejemplo: acuerdo una clusula oro, debo pagar S/.
100.00 dentro de 30 das, hoy con esa cantidad de dinero compro 50 onzas
de oro; dentro de los 30 das la onza vale S/. 3.00 entonces deber pagar S/.
150.00, que es la suma que me permite comprar 50 onzas de oro.
b) Clusulas valor moneda extranjera: se aplica de la misma manera que
el anterior solo que en este caso ya no se utilizarn diversos productos para
utilizarlos de referencia, sino que en este caso ser una moneda extranjera,
por ejemplo el Dlar.
c) ndices de reajuste automtico: tambin se denominan clusulas de
escala mvil o clusulas ndices, estas miden las variaciones en el poder
adquisitivo de la moneda del mercado interno a diferencia de las clusulas
anteriores que dependen del mercado internacional.

La aplicacin del nominalismo o valorismo suponen riesgos, tanto para el

acreedor como para el deudor.

a) si se aplica el nominalismo y se produce la depreciacin, el riesgo es

del acreedor, pues recibe el mismo valor nominal, pero con un menor valor
adquisitivo.
b) si se aplica el nominalismo y se produce un aumento de valor, el
riesgo es del deudor pues debe pagar el mismo valor nominal, pero con un
mayor valor adquisitivo.
c) Si se aplica el principio valorista y se produce una depreciacin, el
riesgo es del deudor, pues tendr que pagar un mayor valor nominal.
d) Si se aplica el principio valorista y se produce un aumento de valor, el
riesgo es del acreedor pues recibir un menor valor nominal.

Artculo 1236.- Clculo del valor de pago.-

Cuando deba restituirse el valor de una prestacin, aqul se calcula al que
tenga al da del pago, salvo disposicin legal diferente o pacto en contrario.

Esta disposicin legal, comprende a las deudas de valor, es decir aquellas

que se satisfacen mediante la entrega de dinero, pero que la cantidad se
determina recin al momento del pago, no comprende a los supuestos en
que por mandato de la ley o resolucin judicial, debe determinarse el valor
de una prestacin, solo se refiere a los casos en que debe restituirse el valor
de una prestacin, como por ejemplo en el caso del Art. 1270 que
establece en su primer prrafo, que quien acepta un pago indebido de
mala fe, enajena el bien a un tercero que tambin acta de mala fe, quien
efectu el pago puede exigir la restitucin el calculo del valor de la
restitucin se har al momento del pago.

Artculo 1237.- Pago en moneda extranjera.-

Pueden concertarse obligaciones en moneda extranjera no prohibidas por
leyes especiales. Salvo pacto en contrario, el pago de una deuda en moneda
extranjera puede hacerse en moneda nacional al tipo de cambio de venta
del da y lugar del vencimiento de la obligacin.
En el caso a que se refiere el prrafo anterior, si no hubiera mediado pacto
en contrario en lo referido a la moneda de pago y el deudor retardara el
pago, el acreedor puede exigir, a su eleccin, que el pago en moneda
nacional se haga al tipo de cambio de venta en la fecha de vencimiento de
la obligacin, o el que rija el da de pago.

Con respecto a este articulo, existen 2 posiciones una, que dice que se trata
de una obligacin facultativa, por cuanto el deudor, puede liberarse
realizando el pago en la moneda extranjera pactada o con moneda nacional
al tipo de cambio de venta del da. Pero a diferencia de las obligaciones
facultativas, en sta obligacin, no existe una obligacin principal y una
accesoria, ya que cada obligacin es independiente una de la otra, ya que
en caso en que se extinga la moneda extranjera, el acreedor puede exigir el
cumplimiento de la obligacin pactada, pero todava subsiste la obligacin,
que puede ser cancelada en moneda nacional. La otra posicin dice que se
trata de obligaciones alternativas, pero esto no es verdad, ya que el
acreedor podr exigir igualmente el cumplimiento de la obligacin en
moneda extranjera, aunque el deudor pueda liberarse pagando en moneda
nacional.

En conclusin podemos decir que se trata de una obligacin sui generis, que
aunque comparte caractersticas de las ya mencionadas, no comprende a
todas.

En el tercer prrafo de la misma si el deudor retarda el pago de una

obligacin pactada en moneda extranjera, el acreedor puede escoger que la
deuda sea pagada en moneda nacional segn el tipo de cambio de venta de
la fecha de vencimiento de la obligacin, o el que rija el da del pago. Esta
es una concesin al acreedor ya que cuando la moneda nacional se
encuentre ms slida con relacin a la moneda extranjera puede optar por
sta, o que cuando la moneda nacional est ms slida, elija que el pago se
realice en moneda nacional.

Artculo 1238.- Lugar de pago

El pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo estipulacin en
contrario, o que ello resulte de la ley, de la naturaleza de la obligacin o de
las circunstancias del caso.
Designados varios lugares para el pago, el acreedor puede elegir cualquiera
de ellos. Esta regla se aplica respecto al deudor, cuando el pago deba
efectuarse en el domicilio del acreedor.

El lugar en que debe realizarse el pago es sumamente importante para la

determinacin de la competencia judicial y para efectos procesales, e
igualmente para la determinacin de la legislacin aplicable en el derecho
internacional privado.

Se establece como regla que el pago debe efectuarse en el domicilio del

deudor, salvo pacto en contrario o que ello resulte de la ley, de la naturaleza
de la obligacin o de las circunstancias del caso.

La norma permite que se designen varios lugares para la realizacin del

pago, en tal caso el acreedor podr a su criterio elegir cualquiera de ellos
para exigir el pago. Esta misma regla tambin es aplicable respecto al
deudor cuando el pago debe efectuarse en el domicilio del acreedor.

Articulo 1239.- Variacin del domicilio.-

Si el deudor cambia de domicilio, habindolo designado ste como lugar
para el pago, el acreedor puede exigirlo en el primer domicilio o en el
nuevo.
Igual regla es de aplicacin, respecto al deudor, cuando deba verificarse en
el domicilio del acreedor.

Puede suceder que entre el momento de constituirse la obligacin hasta la

fecha del pago, el deudor haya cambiado de domicilio, en tal supuesto el
acreedor puede demandar el pago en ambos domicilios; en el primero o en
el nuevo. De la misma manera ocurre en el caso de que se haya fijado como
lugar de pago al domicilio del acreedor.

Respecto de las obligaciones cuyo objeto fuese la transmisin de derechos

sobre edificios o parcelas de terreno, el pago se realizara en el lugar en que
se hallen situados.
Respeto de las obligaciones dinerarias, se realizarn en el domicilio del
acreedor en el momento de contraerse; mas si el acreedor en el momento
de cumplirse la obligacin hubiese cambiado de domicilio, advirtindolo a
tiempo al deudor, el ultimo ha de llevar a cabo el pago en el nuevo domicilio
del acreedor, corriendo a su cargo todos los gastos relacionados con el
cambio de domicilio.

Respecto de todas las dems obligaciones en el domicilio del deudor, en el

momento de contraerse la obligaciones.

Articulo 1240.- Plazo para el pago

Si no hubiese plazo designado, el acreedor puede exigir el pago
inmediatamente despus de contrada la obligacin.

Es necesario en toda obligacin, fijar cual es el momento en el que se tiene

que cumplir la obligacin. Ya que el pago debe ser efectuado el da del
vencimiento de la obligacin, lo cual depende del plazo que se haya
pactado, de lo contrario el cumplimiento sera de inmediato.

El plazo tambin puede estar establecido supletoriamente en la ley.

Asimismo a falta de pacto, lo determinar el juez, tal y como lo establece el

Art. 182 del C.C. si el acto no seala plazo, pero de su naturaleza y
circunstancias se dedujere que ha querido concederse al deudor, el juez fija
su duracin. Tambin fija la duracin del plazo cuya determinacin hay
quedado a voluntad de las partes y stos no lo sealaran

El Art. 1656 expresa que en el contrato de mutuo, si no se fija el plazo para

la devolucin de lo mutuado se entiende que de 30 das desde la entrega.
En el caso que se haya estipulado un plazo, el Art. 179 seala que, se
presume que el plazo esta a favor del deudor, a no se que, resultase
haberse puesto a favor del acreedor o de ambos.

Si el plazo est establecido a favor de deudor el acreedor no puede exigir el

cumplimiento de la prestacin antes del vencimiento del plazo, y el deudor
puede pagar antes del vencimiento.

Si el plazo est establecido a favor del acreedor, ste puede exigir el

cumplimiento de la prestacin antes del vencimiento del mismo, pero el
deudor no puede pagar antes del vencimiento.
Si est establecido a favor de ambos, antes del vencimiento del plazo ni el
deudor puede cumplir, ni el acreedor puede exigir el cumplimiento.

Pero adems puede ocurrir la perdida del beneficio del plazo, establecido
por regla general a favor del deudor, que como ya vimos el acreedor no
puede exigirle el cumplimiento de la obligacin; a no ser que concurran
algunas de las siguientes circunstancias:

1.- Cuando el deudor resulta insolvente despus de contrada la obligacin,

salvo que garantice la deuda;
2.- Cuando no otorgue al acreedor las garantas que se hubiese
comprometido;
3.- Cuando las garantas disminuyeren por acto propio del deudor; o
desapareciesen por causales no imputables a ste, a menos que sena
inmediatamente sustituidas por otras equivalentes, a satisfaccin del
acreedor.

Artculo 1241 del cdigo Civil: Los gastos que ocasione el pago son de
cuenta del deudor

Los gastos del pago corren por cuenta del deudor, ya que al acreedor le
corresponde recibir el integro de la prestacin, correspondiendo al deudor
los gastos que implican la entrega de la cosa debida, como por ejemplo:
flete, embalaje, transporte, etc., salvo pacto en contrario.

Hay gastos que se imponen al acreedor tales como el I.G.V. en las facturas;
hay gasto que se imponen tanto al deudor como al acreedor, as tenemos
por ejemplo: los contratos bilaterales, donde en un determinado momento,
cada uno ocupara el lugar de deudor como el de acreedor.

Tambin podemos referirnos al Art 1530 del Cdigo Civil donde se imponen
los gastos de transporte al comprador, esto es al acreedor, al tratar de la
compra venta.

CAPITULO V
PAGO DE INTERESES

Artculo 1242 del Cdigo Civil: Inters compensatorio y mopratorio

El inters es compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el
uso del dinero o de cualquier otro bien.
Es moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago.

Para comprender a la norma en mencin es necesario referirnos al concepto

de inters.

Los intereses constituyen los frutos civiles que puede producir cualquier
bien o prestacin, sea no una suma de dinero, por lo que se aplican a toda
clase de deudas. De otra manera se considera que el inters es la justa
compensacin por el uso del capital.

Econmicamente el inters es la renta del bien o del capital dinero y se fija

mediante una tasa de tanto por ciento anual.

Dentro de nuestro Cdigo Civil encontramos que se nos hace referencia a

dos tipos de inters, uno moratorio y otro compensatorio:

Inters Moratorio: es aquel debido por el retraso doloso o culposo en el

cumplimiento de la obligacin por parte del deudor, su funcin es de
indemnizacin por la mora en el pago. La mora es el retardo en la ejecucin
de la obligacin, si es por culpa de deudor se denomina solvendi, si es por
culpa del acreedor se llama accipiendi. De alguna u otra manera el pago
hecho con retraso constituye un incumplimiento, ya que no se cumple con la
obligacin en el tiempo fijado, y aunque haya sido cumplido, el retraso
supone un perjuicio para el acreedor.

Inters Compensatorio: es compensatorio cuando constituya la

contraprestacin por el uso de dinero o de cualquier otro bien. Tiene como
nico propsito restablecer el equilibrio patrimonial impidiendo que se
produzca un enriquecimiento indebido a favor de una parte e imponiendo, a
quien aprovecha del dinero o de cualquier otro bien ajeno, una retribucin
adecuada por su uso.

Articulo 1243.- Tasa mxima de inters convencional.-

La tasa mxima del inters convencional compensatorio, es fijada por el
Banco Central de Reserva del Per.
Cualquier Exceso sobre la tasa mxima da lugar a la devolucin o la
imputacin al capital, a voluntad del deudor.

Los intereses convencionales, son los que libremente estipulan las partes de
acuerdo con la autonoma contractual y no tienen ms limitacin de orden
pblico que la ley. Estos intereses no se devengan, sino que se pactan; pero
si se pagan aun sin estar pactados no podr reclamarse su devolucin.

Para evitar casos de usura como consecuencia de una desproporcionada

tasa de inters, es que el legislador estableci que la tasa mxima de
inters convencional, ya sea moratorio o compensatorio, fuera fijada por el
Banco Central de Reserva del Per.

En el caso que la tasa convencional sobrepasara la tasa mxima, el

acreedor deber devolver el exceso o su imputacin al capital, segn escoja
el deudor, esto quiere decir que no ocasiona la nulidad del contrato, si no
que le corresponde al deudor decidir el destino del exceso.

Artculo 1244.- Tasa de inters legal

La tasa de inters legal es fijada por el Banco Central de Reserva del Per.

El inters legal viene a ser aquel que opera cuando su porcentaje es

establecido por la propia ley, en defecto de convenio o pacto expreso de
intereses o porque la ley lo fija. Actualmente lo fija la SBS.

Artculo 1245.- Pago de inters legal

Cuando deba pagarse, sin haberse fijado tasa, el deudor deber abonar el
inters legal.

La norma establece que en el supuesto de que las partes hayan acordado el

pago de un inters y ste no haya sido fijado, el deudor deber abonar el
inters legal; en tal caso se aplicar la tasa establecida legalmente.

Cabe mencionar que existe diferencia entre los conceptos de inters

convencional de tasa legal y el inters legal.
Se entiende por inters convencional de tasa legal cuando las partes
contratantes hayan acordado previamente el pago de intereses; sin
embargo por omisin no se consigna el monto de los mismos, en cambio es
inters legal cuando es la ley la que determina el deber del deudor de pagar
intereses.

Articulo 1246.- Inters por mora

Si no se ha convenido el inters moratorio, el deudor solo est obligado a
pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en su defecto,
el inters legal.

En este artculo, se establece que en supuesto que las partes contratantes

no hayan pactado previamente el inters moratorio, el deudor solo est
obligado a pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en
el caso que tampoco se haya pactado este ltimo, se aplicar el inters
legal.

El artculo 1326 guarda relacin con el Art. 1324, referido especficamente

al inters que devengan las obligaciones de dar sumas de dinero en caso de
mora del deudor:
Las obligaciones de dar sumas de dinero devengan el inters legal que fija
el Banco Central de Reserva del Per, desde el da en que el deudor incurra
en mora, sin necesidad de que el acreedor pruebe haber sufrido dao
alguno. Si antes de la mora se deban intereses mayores, ellos continuaran
devengndose despus del da de la mora, con la calidad de intereses
moratorios.
Si se hubiese estipulado la indemnizacin del dao ulterior, corresponde al
acreedor que demuestre haberlo sufrido el respectivo resarcimiento.

Artculo 1247.- Intereses en obligaciones no pecuniarias

En la obligacin no pecuniaria, el inters se fija de cuerdo al valor que
tengan los bienes materia de la obligacin en la plaza donde deba pagarse
al da siguiente del vencimiento, o con el que determinen los peritos si el
bien ha perecido al momento de hacerse la evaluacin.

Este artculo se refiere si se pueden generar intereses en una obligacin no

pecuniaria, caso en el cual los intereses debern fijarse de acuerdo al valor
que tengan los bienes que constituyen la obligacin; los cuales se concretan
en el pago de una suma de dinero.
Se puede admitir que la norma en mencin pueda ser aplicable a las
obligaciones de dar, mas no en las de hacer y no hacer ya que su finalidad
principal es cumplir y no cumplir, por lo que resulta imposible que puedan
general intereses.

Artculo 1248.-
Cuando la obligacin consiste en ttulos valores, el inters es igual a la renta
que devenguen o, a falta de ella, al inters legal. En este ultimo caso, se
determina el valor de los ttulos de acuerdo con su cotizacin en la bolsa o,
en su defecto, por el que tengan en la plaza el da siguiente al del
vencimiento.

Osterling Parodi y Castillo Freyre: Los intereses a los que se refiere el

presente artculo no se devengan de los ttulos valores, sino de la obligacin
civil en ellos contenida, cuando exista mora en el pago. Se refiere
nicamente al caso de mora contenida o representada en un titulo valor (y
no en la entrega del titulo valor), porque de existir otro supuesto posible de
estar contenido en la hiptesis de dicha norma, se tratara evidentemente
del pago de un inters lucrativo o compensatorio.

Si la obligacin consiste en ttulos valores, los cuales tienen su propia Ley de

la materia, el inters viene a ser igual a la renta que devenguen, y a falta de
sta, se pagar el inters legal.

Articulo 1249.- Limitacin al inters

No se puede pactar capitalizacin de intereses al momento de contraerse la
obligacin, salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares.

Este artculo consagra el principio de prohibicin de pactar capitalizacin

de intereses al momento de contraerse la obligacin, admitiendo la
excepcin en el caso de las cuentas mercantiles, bancarias o similares.

En la doctrina la capitalizacin de intereses es denominada anatocismo,

entendindose por tal el hecho de que los intereses vencidos y no pagados
se agreguen al capital con la finalidad de que generen a su vez nuevos
intereses.
La expresin anatocismo deriva del latn anatocismus que significa
renovacin o reduplicacin de la usura, inters de inters.

Etimolgicamente significa aumento o repeticin de producto.

En sntesis, anatocismo es la capitalizacin de intereses devengados, es

decir, cuando los intereses ya vencidos o devengados son agregados al
capital produciendo a su vez nuevos intereses.

Capitalizacin de Intereses despus de contraerse la obligacin.

Articulo 1250 del Cdigo Civil: Es vlido el convenio sobre capitalizacin de
intereses celebrado por escrito despus de contrada la obligacin, siempre
que medie no menos de un ao de atraso en el pago de los intereses.

Nuestro Cdigo permite el convenio sobre capitalizacin de intereses

siempre y cuando:
Haya sido celebrado por escrito.
Despus de contrada la obligacin y,
Que medie no menos de un ao de atraso en el pago de intereses.

Se requiere acuerdo posterior al vencimiento de los intereses y que la

capitalizacin proceda nicamente sobre intereses ya vencidos y de ninguna
manera por devengarse.

Nuestro cdigo consagra el principio de la prohibicin de pactar la

capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin, pero la
admite por excepcin en el caso de las cuentas mercantiles, bancarias o
similares; por cuanto forman parte de su estructura; Max Arias Schereiber,
puntualiza: se justifica por la individualidad de la cuenta corriente; ya que
toda suma ingresada a ella pierde su individualidad y se encuentra sometida
a un rgimen nico, que es la produccin de intereses de pleno derecho.

FORMAS QUE ASUME EL PAGO

El cumplimiento de la obligacin por el deudor puede asumir las siguientes

formas:
1.- El pago efectivo.
2.- El pago por consignacin
3.- El pago con subrogacin
4.- La dacin en pago.

La primera forma es aquella regular a la que ya nos hemos referido.

Todas esas formas estn reguladas en el Ttulo II de la Seccin 2da del Libro
VI del CC.

EL PAGO POR CONSIGNACION

Art. 1251.- "El deudor queda libre de su obligacin si consigna la prestacin

debida y concurren los siguientes requisitos:
1.- Que el deudor haya ofrecido al acreedor el pago de la prestacin debida,
o lo hubiere puesto a su disposicin de la manera pactada en el ttulo de la
obligacin.
2.- Que, respecto del acreedor, concurran los supuestos del Artculo 1338 o
injustificadamente se haya negado a recibir el pago. Se entiende que hay
negativa tcita en los casos de respuestas evasivas, de inconcurrencia al
lugar pactado en el da y hora sealados para el cumplimiento, cuando se
rehuse a entregar recibo o conductas anlogas."

El pago por consignacin viene a ser aquella forma de pago que permite al
deudor liberarse en aquellas situaciones en que el acreedor por diversas
razones, injustificadas, se rehsa a recibir el pago debidamente ofrecido por
el deudor (esto concuerda con la denominada mora del acreedor que
regula el art. 1338 del CC, en la cual el acreedor, sin tener motivo legtimo
rehsa la prestacin que le es regularmente ofrecida). Tambin puede
recurrir el deudor a ella ante un supuesto de ausencia o de incapacidad que
permita efectuar el pago al acreedor, o cuando no est determinado el
momento en que el pago debe verificarse.

Recurdese: El deudor no slo tiene el deber de pagar sino que tambin

tiene el derecho a hacerlo. El pago entre sus funciones tiene no slo las de
satisfacer el inters del acreedor y extinguir la obligacin, sino que tambin
libera al deudor.

Artculo 1252.- Consignacin judicial o extrajudicial

"El ofrecimiento puede ser judicial o extrajudicial.
Es judicial en los casos que as se hubiera pactado y adems: cuando no
estuviera establecida contractual o legalmente la forma de hacer el pago,
cuando por causa que no le sea imputable el deudor estuviere impedido de
cumplir la prestacin de la manera prevista, cuando el acreedor no realiza
los actos de colaboracin necesarios para que el deudor pueda cumplir la
que le compete, cuando el acreedor no sea conocido o fuese incierto,
cuando se ignore su domicilio, cuando se encuentre ausente o fuera incapaz
sin tener representante o curador designado, cuando el crdito fuera
litigioso o lo reclamaran varios acreedores y en situaciones anlogas que
impidan al deudor ofrecer o efectuar directamente un pago vlido.
El ofrecimiento extrajudicial debe efectuarse de la manera que estuviera
pactado la obligacin y, en su defecto, mediante carta notarial cursada al
acreedor con una anticipacin no menor de cinco das anteriores a la fecha
de cumplimiento debido, si estuviera determinado. Si no lo estuviera, la
anticipacin debe ser de diez das anteriores a la fecha de cumplimiento que
el deudor seale."

Requisitos:

1.- La existencia de una obligacin a cumplirse.

2.- Ofrecimiento de pago no aceptado por el deudor (la consignacin debe

ser precedida del ofrecimiento). El ofrecimiento puede ser judicial o
extrajudicial. (art. 1252 del CC)

3.- Negativa del acreedor a recibir el pago. Debe ser injustificada. La

negativa puede ser expresa o tcita (ser tcita en los casos de respuestas
evasivas, de inconcurrencia al lugar pactado en el da y hora sealados para
el cumplimiento, cuando se rehse a entregar recibo o conductas anlogas.
Art. 1251 ltimo prrafo). Tiene que haber Ofrecimiento real de pago.

Efectos de la consignacin.-
La consignacin produce efectos similares al pago:
- Cesan los intereses
- Las garantas se extinguen
- La obligacin se extingue.
- Los riesgos se transfieren al acreedor.

El pago ha de ser considerado vlido si es que el acreedor no formula

oposicin en el plazo de Ley o si la que formule es finalmente desestimada.
Sus efectos como pago vlido se han de retrotraer a la fecha en que se
produjo el ofrecimiento de pago.

Artculo 1254.- Validez y retroactividad del ofrecimiento de pago

"El pago se reputa vlido con efecto retroactivo a la fecha de ofrecimiento,
cuando:
1.- El acreedor no se opone al ofrecimiento judicial dentro de los cinco das
siguientes de su emplazamiento;
2.- La oposicin del acreedor al pago por cualquiera de las formas de
ofrecimiento, es desestimada por resolucin con autoridad de cosa juzgada.
El ofrecimiento judicial se entiende efectuado el da en que el acreedor es
vlidamente emplazado. El extrajudicial se entiende efectuado el da que es
puesto en conocimiento."

Artculo 1255.- Desistimiento del ofrecimiento de pago

"El deudor puede desistirse del pago ofrecido y, en su caso, retirar el
depsito efectuado, en los casos siguientes:
1.- Antes de la aceptacin por el acreedor.
2.- Cuando hay oposicin, mientras no sea desestimada por resolucin con
autoridad de cosa juzgada."

IMPUTACION AL PAGO

Artculo 1256.- Imputacin de pago por deudor

Quien tiene varias obligaciones de la misma naturaleza constituidas por
prestaciones fungibles y homogneas, en favor de un solo acreedor, puede
indicar al tiempo de hacer el pago, o, en todo caso, antes de aceptar el
recibo emitido por el acreedor, a cual de ellas se aplica ste. Sin el
asentimiento del acreedor, no se imputar el pago parcialmente o a una
deuda ilquida o no vencida.
Por la imputacin al pago, el deudor de varias deudas de la misma
naturaleza a un mismo acreedor, al hacer el pago, decide, o lo decide el
acreedor, o la ley en su caso, cual de ellas ha de quedar extinguida, o ms
precisamente, al cual de ellas se ha de aplicar. Tal posibilidad requiere por
supuesto que se respeten los principios de integridad e indivisibilidad del
pago, adems que la deuda sea lquida y resulte exigible. Cuando
cualesquiera de estas ltimas circunstancias no se presente ser necesario
el asentimiento del acreedor.

Deuda lquida ser aquella cuyo monto est exactamente

determinado. En oposicin a la deuda lquida se encuentra la deuda ilquida,
cuya determinacin no es posible de realizar por simple operacin
aritmtica. Aquellas deudas que si puedan determinarse mediante
operacin aritmtica (liquidables) han de ser consideradas como deudas
lquidas.

Requisitos:
1.- Un mismo deudor con obligaciones de la misma naturaleza, fungibles y
homogneas. (intercambiables entre s, que puedan sustituirse unos por
otros)
2.- Un solo acreedor por todas esas obligaciones.
3.- Un pago que no cubre todas las obligaciones .
4.- Obligaciones vencidas (exigibles).

Clases de imputacin.-

a.- Por el deudor.- Es la regla. En principio es el deudor quien va a sealar a

que obligacin se ha de imputar el pago.

b.- Por el acreedor.- Tiene carcter subsidiaria y se hace en el recibo de

pago con la anuencia del deudor manifestada en la aceptacin del recibo.
Despus de obligarse el recibo, la imputacin no puede modificarse, salvo
causa que invalide el acto.

c.- Imputacin legal.- Es la hecha por Ley ante la falta de las dos anteriores.
Se aplican las siguientes reglas:
ORDEN DE IMPUTACION LEGAL (1259 del CC)
- Se aplica a la obligacin menos garantizada.
- Entre varias iguales, a la mas onerosa para el deudor.
- Entre varias igualmente garantizadas y onerosas, a la ms antigua.
- Si no se pueden aplicar tales reglas: proporcionalmente.

Artculo 1257.- Orden de la imputacin convencional

Quien deba capital, gastos e intereses, no puede, sin el asentimiento del
acreedor, aplicar el pago al capital antes que a los gastos, ni a stos antes
que a los intereses.

PAGO CON SUBROGACION

Mediante esta forma de pago, la obligacin es ejecutada o satisfecha por

persona distinta a la directamente obligada (tercero) para quien nace el
derecho a exigir una prestacin igual a la satisfecha.

Ntese. El tercero efecta un verdadero pago que justifica su ingreso a la

relacin obligatoria en el lugar del acreedor pues la relacin no se extingue.
El acreedor ve satisfecho su inters con el pago efectuado por el tercero. El
deudor no obstante que ya se ha pagado al acreedor se mantiene obligado,
slo que ahora lo est en relacin al tercero que ha ingresado como
acreedor subrodado

Sujetos:
- Acreedor (acreedor subrogante)
- Deudor
- Tercero (acreedor subrogado)

Clases de subrogacin:

Subrogacin Convencional.-
En este caso, para que opere la subrogacin, debe haber convenio de las
partes. El convenio puede ser entre el tercero y el acreedor, o entre el
tercero y el deudor.
Si bien es cierto no se requiere de una forma especfica es conveniente que
conste en el mismo recibo que el tercero obtiene del primigenio acreedor.
Igualmente conviene que se haga constar en documento de fecha cierta.

Subrogacin Legal.-
Tiene lugar en los casos establecidos en el art. 1260 del CC. En este caso el
slo hecho del pago genera la subrogacin.
Supuestos:
1.- De quien paga la deuda a la cual estaba obligado solidario o
indivisiblemente.
2.- De quien por tener legtimo inters cumple la obligacin.
3.- Del acreedor que paga la deuda del deudor comn a otro acreedor que le
es preferente.

Caractersticas
- La subrogacin supone la idea de pago
- Se transmiten los derechos del antiguo al nuevo acreedor.
- El pago debe ser efectuado por Tercero ( nunca con fondos del deudor)

EFECTOS DE LA SUBROGACION
- La sustitucin del subrogado (tercero) en todos los derechos y garantas
del acreedor (slo hasta lo pagado) art. 1262 del CC.

DACION EN PAGO

Artculo 1265.- Nocin

El pago queda efectuado cuando el acreedor recibe como cancelacin total
o parcial una prestacin diferente a la que deba cumplirse.
Artculo 1266.- Normas aplicables a dacin en pago
Si se determina la cantidad por la cual el acreedor recibe el bien en pago,
sus relaciones con el deudor se regulan por las reglas de la compraventa.

Consiste en el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor

mediante la entrega al acreedor de un bien o cosa diferente al
originalmente pactado, o en lugar del servicio que se debera prestar.

Existe un cambio convencional de la prestacin original por otra diferente.

Requisitos:
1.- Obligacin preexistente
2.- Debe entregarse una cosa distinta a la debida
3.- Se requiere capacidad de acreedor y deudor, as como su consentimiento
(
4.- La nueva prestacin debe efectuarse con nimo solvendi ( en calidad de
pago).

EL PAGO INDEBIDO

Pago Indebido
Artculo 1267.- Pago indebido por error de hecho o de derecho
El que por error de hecho o de derecho entrega a otro algn bien o cantidad
en pago, puede exigir la restitucin de quien la recibi.

El pago indebido es aquel que se produce como consecuencia de un error.

Quien paga lo hace creyndose obligado sea por un error de hecho o por un
error de derecho.

Cuando se habla de pago en realidad debemos entender como presupuesto

necesario la existencia de una obligacin. Si sta no existe en realidad el
pago en su real dimensin no existir, pues pago es el cumplimiento de la
prestacin debida cuyas finalidades son la satisfaccin del inters del
acreedor, la liberacin del deudor (obligado) y la extincin de la obligacin,
pero si no existe obligacin alguna ni prestacin que cumplir cualquier acto
que se realice bajo la creencia de su existencia generar un pago indebido.
Consecuencia general de ello ser que aquel que recibi el pago deber
restituir la prestacin al supuesto deudor; esto es, quien realiz un pago que
no deba tendr derecho a repetir para que se le restituya lo pagado.

Dado que el pago indebido incrementa el patrimonio del accipiens se le

considera en realidad una forma de enriquecimiento indebido o
enriquecimiento sin causa.

No obstante, no siempre el accipiens tendr la obligacin de restituir el bien.

En efecto si el accipiens actuando de buena fe recibe el pago e inutiliza el
ttulo, cancela las garantas o deja prescribir la accin contra el verdadero
deudor quedar exento de la obligacin de restitucin, situacin que por
supuesto no deja sin proteccin a quien pago, pues la norma le otorga la
opcin de dirigirse contra el verdadero deudor (art. 1268 del CC).

En caso se obre de mala fe en cambio, no slo proceder la restitucin sino

que debern abonarse intereses legales cuando de sumas de dinero se trate
o los frutos percibidos o que ha debido percibir. El accipies de buena fe en
cambio slo deber restituir los intereses o frutos que hubiera percibido.

Adicional a ello el accipiens de mala fe deber asumir los riesgos por la

prdida de la cosa

Elementos del pago indebido.-

a) El error del solvens

b) La ausencia de causa

c) El enriquecimiento del accipiens

CARGA DE LA PRUEBA

El art. 1273 establece que corre a cargo de quien pretende haber efectuado
el pago probar el error con que lo hizo. Sin embargo ello no ser necesario
en caso que el demandado negara haber recibido el bien, supuesto en el
que bastar acreditar su entrega para que se presuma el error. No obstante
el demandado siempre podr probar que la prestacin le era debida.

Se presume igualmente que hubo error en el pago cuando se cumple con

una prestacin que nunca se debi o que ya estaba pagada.

CAUSAS EXTINTIVAS DE LA OBLIGACION DISTINTAS AL CUMPLIMIENTO

LA NOVACION

La novacin es un medio extintivo de las obligaciones que puede tener su

origen tanto en la voluntad como en la ley y cuyo objeto es extinguir una
obligacin, pero a la vez generar otra nueva.

No obstante, la idea de extincin de la obligacin no supone en modo

alguno que se tenga por cumplida la obligacin. No existe as un verdadero
animus solvendi en los trminos en que la obligacin que se extingue fue
contrada. Lo que existe es un animo de extinguir la obligacin, pero
novndola, es decir, cambindola por otra, de modo que el pago se
efectuar respecto de sta ltima y no de la primea.

Artculo 1277.- Definicin: requisitos

Por la novacin se sustituye una obligacin por otra.
Para que exista novacin es preciso que la voluntad de novar se manifieste
indubitablemente en la nueva obligacin, o que la existencia de la anterior
sea incompatible con la nueva.

Clases de novacin.-

La novacin puede ser: a) Objetiva; o b; Subjetiva

Artculo 1278.- Novacin objetiva

Hay novacin objetiva cuando el acreedor y el deudor sustituyen la
obligacin primitiva por otra, con prestacin distinta o a ttulo diferente.
La novacin objetiva se da cuando se cambia el objeto o causa de la
obligacin. En esta novacin las personas o sujetos de la obligacin no
experimentan ningn cambio, pues continan siendo los mismos en la
nueva obligacin.

La novacin objetiva lo ser por cambio de objeto cuando lo que se cambia

es la prestacin a ejecutar. P.E. cuando acreedor y deudor se ponen de
acuerdo para sustituir el pago de una suma de dinero por la entrega de
ciertas mercancas.

La novacin objetiva lo ser por cambio de causa, cuando lo que cambia es

el ttulo por el que se efecte el pago. As las partes pueden establecer que
el pago de una suma de dinero mensual se produce no a ttulo de
arrendamiento sino a ttulo de cuota por el precio de una venta.

Artculo 1280.- Novacin subjetiva activa

En la novacin por cambio de acreedor se requiere, adems del acuerdo
entre el acreedor que se sustituye y el sustituido, el asentimiento del
deudor.

Artculo 1281.- Novacin subjetiva por delegacin

La novacin por delegacin requiere, adems del acuerdo entre el deudor
que se sustituye y el sustituido, el asentimiento del acreedor.

Artculo 1282.- Novacin por expromisin

La novacin por expromisin puede efectuarse aun contra la voluntad del
deudor primitivo.

La novacin ser subjetiva cuando el derecho de crdito de transporta

activa o pasivamente de una a otra persona. La Nueva obligacin diferir de
la anterior en que existe un cambio, bien de acreedor, bien de deudor

La novacin en que cambia el acreedor se requiere, adems del acuerdo

entre acreedor y deudor, del asentimiento del deudor. La razn est en que
en que se trata de obligar nuevamente al deudor y la nueva obligacin no
puede ser impuesta contra su voluntad

Expromisin.- Es un acto jurdico bilateral celebrado entre el acreedor

y un tercero, sobre la base del cual el tercero, sin delegacin del deudor,
asume la deuda frente al acreedor
Requisitos de la novacin.-

1.- Que haya una obligacin destinada a extinguirse en razn de una nueva
obligacin (si la obligacin primitiva fuera nula, no existir novacin)
2.- Que nazca una obligacin que venga a reemplazar a la anterior. (si esta
deviene en nula la anterior obligacin revive menos las garantas)
3.- Que entre la antigua y la nueva obligacin existan diferencias
fundamentales
4.- Capacidad de novar en las partes
5.- El animus novandi (intencin de novar)

Efectos generales de la Novacin

1.- Si el deudor hubiere estado incurso en mora con la novacin cesan sus
efectos, pues la obligacin primitiva se ha extinguido
2.- El deudor deja de soportar los riegos de la cosa cuando la obligacin es
de dar muebles
3.- Los intereses tambipen se extinguen por la novacin
La prescripcin que huibiere corido concluye y empieza a correr nuevo plazo
para la nueva obligacin

LA COMPENSACIN

La compensacin es un modo de extincin de la obligacin que se califica

como satisfactorio, y en ese sentido se encuentra en el plano del
cumplimiento.

En virtud de la compensacin se vienen a extinguir las obligaciones

recprocas existentes entre dos sujetos hasta la concurrencia de la de menor
valor. Cada una de las personas paga con lo que la otra le debe. Ello implica
un pago recproco y tiene la ventaja que simplifica la situacin de las dos
partes, evitando un doble pago.

La compensacin supone la existencia de ms de una relacin obligatoria,

no operando en casos de contratos con prestaciones recprocas pues ello
ira contra la propia funcin de este contrato.
Artculo 1288.- Extincin de la obligaciones por compensacin
Por la compensacin se extinguen las obligaciones recprocas, lquidas,
exigibles y de prestaciones fungibles y homogneas, hasta donde
respectivamente alcancen, desde que hayan sido opuestas la una a la otra.
La compensacin no opera cuando el acreedor y el deudor la excluyen de
comn acuerdo.

Como puede leerse el primer tema para que se produzca la compensacin

es que se extingan obligaciones recprocas. Pero A qu refiere ello? Refiere
a que acreedor y deudor deben ser en contrapartida deudor y acreedor en
una relacin obligatoria distinta.

Se exige tambin que la obligacin sea liquida, esto es que su monto sea
conocido o pueda liquidarse mediante simple operacin aritmtica. No
podrn compensarse obligaciones ilquidas, esto es aquellas cuya cuanta es
indeterminada pero determinable.

La obligacin debe ser adems exigible, esto es, el acreedor se encontrar

facultado a exigir su cumplimiento. No deber existir entonces plazo o
condicin.

Las prestaciones adems deben ser fungibles, esto es, intercambiables unas
por otras, y homogneas, es decir, pertenecientes a un mismo gnero.

No obstante tales exigencias las partes pueden acordar la compensacin

an cuando no concurran las exigencias del art. 1288, para lo cual deber
existir acuerdo

LA CONDONACION

La condonacin (llamada tambin remisin) es un acto jurdico de

liberalidad consistente en el perdn del crdito por parte del acreedor,
renunciando al cobro total o parcial de su crdito. Nuestro Cdigo civil exige
la aceptacin del condonado para que se produzca la extincin de la
obligacin

Artculo 1295.- Extincin de obligacin por condonacin

De cualquier modo que se pruebe la condonacin de la deuda efectuada de
comn acuerdo entre el acreedor y el deudor, se extingue la obligacin, sin
perjuicio del derecho de tercero.

CONSOLIDACIN

La consolidacin o confusin es aquel modo extintivo de las obligaciones

que se produce cuando las dos calidades opuestas de acreedor y deudor
vienen a reunirse en una misma persona, extinguindose la relacin
obligatoria porque tales calidades se excluyen.

Lo que sucede en realidad es que existe imposibilidad en ejecutar la

prestacin y en esa situacin la obligacin no puede sobrevivir.

No obstante hay que considerar que si la consolidacin cesa se restablece

las calidades de acreedor y deudor

TRANSACCIN

Artculo 1302.- Nocin

Por la transaccin las partes, hacindose concesiones recprocas, deciden
sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que podra
promoverse o finalizando el que est iniciado.
Con las concesiones recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar
o extinguir relaciones diversas de aquellas que han constituido objeto de
controversia entre las partes.
La transaccin tiene valor de cosa juzgada.

Artculo 1303.- Contenido de la transaccin

La transaccin debe contener la renuncia de las partes a cualquier accin
que tenga una contra otra sobre el objeto de dicha transaccin.

Artculo 1304.- Formalidad de la transaccin

La transaccin debe hacerse por escrito, bajo sancin de nulidad, o por
peticin al juez que conoce el litigio.
Artculo 1305.- Derechos transigibles
Slo los derechos patrimoniales pueden ser objeto de transaccin.

Artculo 1306.- Transaccin de responsabilidad civil

Se puede transigir sobre la responsabilidad civil que provenga de delito.

Artculo 1307.- Transaccin del ausente o incapaz

Los representantes de ausentes o incapaces pueden transigir con
aprobacin del juez, quien para este efecto oir al Ministerio Pblico y al
consejo de familia cuando lo haya y lo estime conveniente.(*)

(*) Rectificado por Fe de Erratas, publicada el 24-07-84.

Artculo 1308.- Transaccin de obligacin nula o anulable

Si la obligacin dudosa o litigiosa fuera nula, la transaccin adolecer de
nulidad. Si fuera anulable y las partes, conociendo el vicio, la celebran, tiene
validez la transaccin.

Artculo 1309.- Transaccin sobre nulidad o anulabilidad de obligacin

sujeta a litigio
Si la cuestin dudosa o litigiosa versara sobre la nulidad o anulabilidad de la
obligacin, y las partes as lo manifestaran expresamente, la transaccin
ser vlida.

Artculo 1310.- Indivisibilidad de la transaccin

La transaccin es indivisible y si alguna de sus estipulaciones fuese nula o
se anulase, queda sin efecto, salvo pacto en contrario.

En tal caso, se restablecen las garantas otorgadas por las partes pero no las
prestadas por terceros.

Artculo 1311.- La suerte como medio de transaccin

Cuando las partes se sirven de la suerte para dirimir cuestiones, ello
produce los efectos de la transaccin y le son aplicables las reglas de este
ttulo.(*)

(*) Rectificado por Fe de Erratas, publicada el 24-07-84.

Artculo 1312.- Ejecucin de la transaccin judicial

La transaccin judicial se ejecuta de la misma manera que la sentencia y la
extrajudicial, en la va ejecutiva.

TITULO VIII

Mutuo Disenso

Artculo 1313.- Efectos del mutuo disenso

Por el mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurdico acuerdan
dejarlo sin efecto. Si perjudica el derecho de tercero se tiene por no
efectuado.
TITULO IX

Inejecucin de Obligaciones
CAPITULO PRIMERO

Disposiciones Generales

Artculo 1314.- Inimputabilidad por diligencia ordinaria

Quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es imputable por la
inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso.

Artculo 1315.- Caso fortuito o fuerza mayor

Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable, consistente en un
evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de
la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.

Hemos dicho que la obligacin obligatoria es un cauce para que las

personas puedan realizar entre ellas actividades de cooperacin social
mediante el intercambio de bienes y servicios. Dado tal bsqueda de
cooperacin, lo natural ha de ser que las personas se liberen de su
obligacin cumpliendo con ella. Con ello necesariamente tendremos por
ejecutada la prestacin, ser satisfecho el inters del acreedor y
obtendremos la liberacin del deudor.

Pero no siempre la obligacin es cumplida. Pueden darse casos en los cuales

existe un total incumplimiento (inejecucin absoluta de la prestacin).
Tambin pueden darse supuestos de cumplimiento parcial (slo se ha
ejecutado una parte de la prestacin o cumplido parte de la obligacin),
tardo (se cumple ntegra pero tardamente la obligacin) o defectuoso (de
modo imperfecta).

Visto en trminos amplios, el incumplimiento es todo aquel supuesto en el

cual no se ejecuta la prestacin. Desde una perspectiva ms restringida el
incumplimiento consiste en la no ejecucin del deudor por causa no extraa
de la cual es culpable.

Ahora bien, el artculo 1314 del CC nos dice que quien acta con la
diligencia ordinaria requerida no es imputable por la inejecucin de la
obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
La idea que nos da la norma de golpe es, por tanto, que basta que haya
obrado con diligencia debida para liberarnos, esto es, basta con que
despleguemos la conducta tendiente a cumplir la prestacin para que no
debemos responder. En esa idea la sola ausencia de culpa nos libera de
responder. Sin embargo, considerando que la obligacin no slo genera el
deber de prestacin, an cuando aquel sea el principal, sino tambin un
deber que se exige al deudor emplear su esfuerzo para superar los
obstculos al cumplimiento, debemos comprender que la regla del art. 1314
establece una diligencia de cumplimiento, por la cual se mide el deber de
colaboracin del deudor, encarnado en los deberes de proteccin, para
procurar una utilidad al acreedor. El lmite de la diligencia del deudor se
extiende entonces hasta el punto de realizar todo lo necesario a fin de evitar
que causas ajenas l no le impidan cumplir. De ah el lmite de la
responsabilidad del deudor debe encontrarse en la imposibilidad
sobrevenida por causa no imputable.

Esa causa no imputable es aquella a que refiere el art. 1315 del CC. El caso
fortuito o la fuerza mayor que impidan ejecutar la prestacin, o que
determinen su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso sern las causas
que determinen que no debemos responder. Se deja de responder porque se
aporta la prueba positiva del caso fortuito y no la negativa de ausencia de
culpa, aunque a esta lectura sea una a la que parece llevarnos la redaccin
del cdigo.

Por caso fortuito o fuerza mayor entenderemos la causa no imputable (al

deudor) consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible
que impide la ejecucin de la prestacin o determina alguno de las
imperfecciones antes reseadas. Tal evento, naturalmente, no puede haber
sido provocado por el deudor, pues de ser as no se ver liberado de
responsabilidad. No obstante, no slo el caso fortuito o la fuerza mayor han
de eximirnos de responsabilidad, tambin lo harn el hecho determinante
de tercero y el hecho de la propia vctima, que tambin constituyen causas
no imputables.

Actualmente no se hacen mayores diferencias entre el caso fortuito o la

fuerza mayor, esencialmente porque sus efectos son los mismos.
Tradicionalmente se ha sealado que el caso fortuito son aquellos actos de
la naturaleza o los actos de dios extraordinarios e imprevisibles, en tanto
que la fuerza mayor son aquellos del hombre o actos del principe,
irresistibles.

Segn la tesis subjetiva el caso fortuito fue definido negativamente como la

ausencia de culpa. La tesis objetiva en cambio seala que el caso fortuito se
equipara a un impedimento extrao a la persona del deudor y a su esfera
econmica, en este caso se hacen de cargo del deudor aquellos riesgos que
no siendo imputables a su culpa, no sean tan extraos a su esfera
econmica de modo que pueda controlarlos.

Extraordinario.- Es aquello que no es ordinario o comn. Lo

extraordinario debe juzgarse segn las circunstancias de tiempo y espacio.
Imprevisible.- Debe tomar en cuenta la rareza del caso, Los
contratantes no deben tener motivos atendibles para presumir que vaya a
suceder.
Irresistible.- Es aquel evento que determina la imposibilidad de suerte
tal que contra l no se puede hacer nada.

Artculo 1316.- Extincin de la obligacin por causas no imputables al

deudor
La obligacin se extingue si la prestacin no se ejecuta por causa no
imputable al deudor.
Si dicha causa es temporal, el deudor no es responsable por el retardo
mientras ella perdure. Sin embargo, la obligacin se extingue si la causa que
determina la inejecucin persiste hasta que al deudor, de acuerdo al ttulo
de la obligacin o a la naturaleza de la prestacin, ya no se le pueda
considerar obligado a ejecutarla; o hasta que el acreedor justificadamente
pierda inters en su cumplimiento o ya no le sea til.
Tambin se extingue la obligacin que slo es susceptible de ejecutarse
parcialmente, si ella no fuese til para el acreedor o si ste no tuviese
justificado inters en su ejecucin parcial. En caso contrario, el deudor
queda obligado a ejecutarla con reduccin de la contraprestacin, si la
hubiere.

Artculo 1317.- Daos y perjuicios por inejecucin no imputable

El deudor no responde de los daos y perjuicios resultantes de la
inejecucin de la obligacin, o de su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso, por causas no imputables, salvo que lo contrario est previsto
expresamente por la ley o por el ttulo de la obligacin.

Ahora en base a qu criterios se va a responder. El cdigo nos da respuesta

a ello en los art. 1318 a 1320. De ellos se lee que vamos a responder por
culpa o por dolo.
El art. 1318 nos manifiesta al respecto que procede con dolo quien
deliberadamente no ejecuta la obligacin. Recordemos que el dolo en
derecho tiene diversas acepciones. En sentido lato vamos a entenderlo
como mala fe, fraude o engao. Tambin se presenta como un vicio de la
voluntad que determina que un acto jurdico pueda ser declarado nulo
(anulabilidad) por haberse inducido a alguien a consentir en su realizacin
mediante engao pues de haberse conocido de la realidad el acto no se
hubiera realizado o lo hubiere sido en condiciones diferentes. En lo que
refiere a actos ilcitos el dolo designa la intencin del agente de provocar un
dao. Finalmente, en lo que al incumplimiento de la obligacin importa, el
dolo va a consistir en la intencin del deudor por no cumplir la obligacin a
su cargo, esto es, para inejecutar la prestacin a la cual se ha
comprometido; en este caso se tiene la conciencia de la infraccin de un
deber.

En tanto, de la culpa se ocupan los art. 1319 y 1320. El primero regula la

denominada culpa inexcusable, incurriendo en ella quien por negligencia
grave no ejecuta la obligacin a su cargo. Incurre en culpa leve en cambio
quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la
obligacin y que corresponda a las circunstancias de las personas, del
tiempo y del lugar.

Resumiendo:

Dolo.- Debe considerarse como la intencin deliberada de no cumplir.

No necesariamente de causar dao.

Negligencia.- Es no entender lo que todos entienden. Es la omisin de

las precauciones que estn al alcance de las personas menos cautas. Quien
ha tenido una conducta tal no ha hecho todo lo que los hombres hacen
comnmente.

Culpa leve.- No hay intencin de incumplir, sino tan slo la falta de la

diligencia ordinaria. Es el no uso de la diligencia propia de las personas de
capacidad media.

Artculo 1321.- Indemnizacin por dolo, culpa leve e inexcusable

Queda sujeto a la indemnizacin de daos y perjuicios quien no ejecuta sus
obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve.
El resarcimiento por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso, comprende tanto el dao emergente como el
lucro cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal
inejecucin.
Si la inejecucin o el cumplimiento parcial, tardo o defectuoso de la
obligacin, obedecieran a culpa leve, el resarcimiento se limita al dao que
poda preverse al tiempo en que ella fue contrada.

Artculo 1322.- Indemnizacin por dao moral

El dao moral, cuando l se hubiera irrogado, tambin es susceptible de
resarcimiento.

Dao emergente.- Viene a ser la prdida o disminucin de valores

econmicos ya existentes, esto es, el empobrecimiento del factor
econmico actual del patrimonio de un sujeto. Se dice por ello en doctrina
que el mismo se constituye por el perjuicio efectivamente sufrido.

Lucro cesante.- Es la frustracin de las ventajas econmicas esperadas, esto

es, la prdida de enriquecimiento patrimonial previsto.

Dao moral.- Es el dao no patrimonial, aquel que es inferido en derechos

de la personalidad o en valores que pertenecen ms al campo de la
afectividad que al de la realidad econmica.

Teoras causales.-

a) Equivalencia de las condiciones (conditio sine qua non). Para esta

teora es causa toda condicin, positiva o negativa, a falta de la cual el
evento no se habra realizado.
b) Teora de la causa prxima.- Segn esta se llama causa solamente a
aquella, de las diversas condiciones necesarias de un resultado que se halla
temporalmente ms prxima a ste;
c) Teora de la causalidad adecuada.- Para esta teora no es causa, cada
condicin del evento, sino slo aquella que sea adecuada, idnea para
determinarlo.

Artculo 1323.- Incumplimiento de pago de cuota

Cuando el pago deba efectuarse en cuotas peridicas, el incumplimiento de
tres cuotas, sucesivas o no, concede al acreedor el derecho de exigir al
deudor el inmediato pago del saldo, dndose por vencidas las cuotas que
estuviesen pendientes, salvo pacto en contrario.
Artculo 1324.- Inejecucin de obligaciones dinerarias
Las obligaciones de dar sumas de dinero devengan el inters legal que fija
el Banco Central de Reserva del Per, desde el da en que el deudor incurra
en mora, sin necesidad de que el acreedor pruebe haber sufrido dao
alguno. Si antes de la mora se deban intereses mayores, ellos continuarn
devengndose despus del da de la mora, con la calidad de intereses
moratorios.
Si se hubiese estipulado la indemnizacin del dao ulterior, corresponde al
acreedor que demuestre haberlo sufrido el respectivo resarcimiento.

Artculo 1325.- Responsabilidad en obligaciones ejecutadas por tercero

El deudor que para ejecutar la obligacin se vale de terceros, responde de
los hechos dolosos o culposos de stos, salvo pacto en contrario.

Artculo 1326.- Reduccin del resarcimiento por actos del acreedor

Si el hecho doloso o culposo del acreedor hubiese concurrido a ocasionar el
dao, el resarcimiento se reducir segn su gravedad y la importancia de
las consecuencias que de l deriven.

Artculo 1327.- Liberacin del resarcimiento

El resarcimiento no se debe por los daos que el acreedor habra podido
evitar usando la diligencia ordinaria, salvo pacto en contrario.

Artculo 1328.- Nulidad de pacto de exoneracin y limitacin de

responsabilidad
Es nula toda estipulacin que excluya o limite la responsabilidad por dolo o
culpa inexcusable del deudor o de los terceros de quien ste se valga.

Tambin es nulo cualquier pacto de exoneracin o de limitacin de

responsabilidad para los casos en que el deudor o dichos terceros violen
obligaciones derivadas de normas de orden pblico.

Artculo 1329.- Presuncin de culpa leve

Se presume que la inejecucin de la obligacin, o su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, obedece a culpa leve del deudor.

Artculo 1330.- Prueba de dolo y culpa inexcusable

La prueba del dolo o de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por
la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso.

Artculo 1331.- Prueba de daos y perjuicios

La prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin corresponde al
perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento
parcial, tardo o defectuoso.

Artculo 1332.- Valorizacin equitativa del resarcimiento

Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso,
deber fijarlo el juez con valoracin equitativa.