1825-2015.
LA HISTORIA PARA CONTAR
AO DE LA DIVERSIFICACIN PRODUCTIVA Y DEL FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACIN
JURISPRUDENCIA
Ao XXIV / N 992
PODER JUDICIAL
PROCESO DE CASACIN
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
SALA PENAL PERMANENTE
CASACIN N 74-2014
AMAZONAS
SENTENCIA CASATORIA
Lima, siete de julio de dos mil quince.-
VISTOS; en audiencia el recurso de casacin para
desarrollo de doctrina jurisprudencial, en razn del recurso
de casacin interpuesto por la Fiscala Superior Penal de
Amazonas contra la resolucin del veintisis de diciembre de
dos mil trece -obrante a fojas dos, del cuaderno de casacin-.
Interviene como ponente el seor Juez Supremo Pariona
Pastrana.
I. Antecedentes:
A. Hechos fcticos relevantes.
Primero: El 17 de octubre de 2011, la ingeniera Marina
Gaslac Galoc, el abogado Loris Eduardo Arias Carbajal
-personal del rea natural protegida Bosque de Proteccin Alto
Mayo-, en conjunto con Vilma Aurora Chumbe Torres -Fiscal
Adjunta Provincial de la Fiscala Provincial Penal Corporativa
de Rioja-, con la participacin de la Polica Nacional y siete
guardabosques se dirigieron al sector Yumbite Distrito de Vista
Alegre/ Rodrguez de Mendoza/ Amazonas- para supervisar
la realizacin de la trocha carrozable que se realizaba en la
zona. Dicha diligencia fue obstruida por pobladores de la zona.
Asimismo, se encontraba en la zona Wilmer Trauco Galoc
Alcalde del distrito de Vista Alegre-, Segundo Manuel Vigo
Saldaa residente de la obra Proyecto Construccin de
la carretera Naciente del ro negro-, Consuelo Vista Alegre
Rodrguez de Mendoza-y Nilser Vargas Lpiz -Gerente General
de la empresa NIVAT Construcciones Contratistas Generales-,
los cuales afirmaron que contaban con la documentacin que
amparaba la obra y contaban con el aval de la poblacin. En
la inspeccin se verific la presencia de maquinaria pesada
(tractor Caterpillar) que realizaba la apertura de la trocha
mencionada, alterando con ello el ambiente natural y a la vez el
paisaje dentro del rea natural protegida de Alto Mayo.
Segundo: Resulta necesario precisar que la obra Proyecto
de Construccin de la carretera Naciente del Ro Negro
Consuelo, Vista Alegre, Distrito de Vista Alegre, se encuentra
dentro de la zona de amortiguamiento del rea Natural
Protegida Alto Mayo, ubicada dentro del distrito de Vista
Alegre, Provincia de Rodrguez de Mendoza, perteneciente al
Gobierno Regional de Amazonas.
II. Itinerario del proceso de 1 instancia
Tercero: Citando los hechos antes mencionados se
formul requerimiento acusatorio fojas dos del Tomo III de
autos- imputando a Wilmer Trauco Galoc y Nilser Vargas Lpiz
la comisin del delito de alteracin del ambiente natural y
paisajstico artculo 313 del Cdigo Penal-.
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Cuarto: Absolviendo el traslado de la acusacin, la
defensa tcnica de los imputados Trauco Galoc y Vargas Lpiz
dedujeron una excepcin de improcedencia de accin fojas
veintinueve del tomo III de autos-, sustentando que: Los hechos
imputados a sus patrocinados no configuraban delito artculo
313 del Cdigo Penal, conforme la acusacin fiscal-, pues no se
cumplan los elementos tpicos que la figura penal de Alteracin
al medio ambiente natural y paisajstico, pues ste exige que
la alteracin ambiental se d producto de una contravencin
a las disposiciones de la autoridad competente, sin embargo
en la acusacin no se precisa cul sera esta disposicin
contravenida, ni cul es la autoridad competente que la designa,
pudiendo afirmarse que no hay disposicin de autoridad
competente que indique de manera taxativa una obligacin o
prohibicin que haya podido ser incumplida, convirtindose as
en un imposible jurdico la contravencin de una disposicin
inexistente, ergo el delito imputado no se configura.
Quinto: En consideracin al requerimiento acusatorio,
y la solicitud de sobreseimiento presentada por la defensa,
el Juzgado de Investigacin Preparatoria de Rodrguez de
Mendoza emiti la resolucin N 8 del veintisiete de setiembre
de dos mil trece fojas ochenta y tres del tomo III-, declarando
Infundada la excepcin de improcedencia de accin presentada
por la defensa de los imputados Trauco Galoc y Vargas Lpiz,
sosteniendo que s existen disposiciones dadas por la autoridad
competente que fueron contravenidas.
stas son la Ley N 26834 Ley de reas Naturales
Protegidas- artculo 1, concordante con el artculo 57 de su
Reglamento, Ley que se encuentra dentro del marco del
artculo 68 de la Constitucin. Dichas normas buscan promover
la conservacin de reas naturales, las mismas que deben
ser respetadas para la realizacin de actividades de impacto
ambiental como la construccin de una trocha carrozable.
Asimismo, considera que se contravinieron los D.S. N
004-2010-MINAM y D.S. N 003-2011-MINAM emitidos por el
Ministerio del Ambiente, en los cuales se prev que para la
construccin o habilitacin de infraestructura dentro de reas
Naturales Protegidas se requiere solicitar la opinin tcnica al
SERNANP.
A su entender, la citada normatividad fue aparentemente
vulnerada por los procesados. Por lo tanto, la resolucin seala
en su fundamento jurdico 4.6, que la conducta imputada a los
procesados se subsume a priori en la hiptesis normativa del
artculo 313 del Cdigo Penal, mereciendo un pronunciamiento
de fondo en la etapa de juicio oral, mediante la actuacin,
contradiccin y valoracin de medios probatorios en su
conjunto, que determinarn la responsabilidad penal o no de
los imputados.
III. Itinerario del proceso de 2 instancia
Sexto: Ante la denegatoria de la excepcin de
improcedencia de accin -Resolucin N 8 del 27 de setiembre
de 2013, fojas ochenta y tres del tomo III-, la defensa tcnica
de los procesados present recurso de apelacin fojas
noventa, tomo III- sosteniendo que el rea de ejecucin del
proyecto Construccin de la Carretera Naciente del Ro Negro
Consuelo- Vista Alegre, distrito de Vista Alegre, provincia de
Rodrguez de Mendoza III Etapa, est bajo la jurisdiccin
de dicho distrito, perteneciente a la regin del departamento
de Amazonas.

7300 JURISPRUDENCIA
Stimo: Considerando que la Resolucin Suprema N
0293-87-AG/DGFF del 23 de julio de 1987, declar como
bosque de proteccin a la superficie de 182, 000 has., con
la denominacin de Alto Mayo, ubicado en los distritos de
Yorongos, Rioja, Elas Sopln Vargas, Nuevo Cajamarca y Pardo
Miguel de la provincia de Rioja, y el distrito de Moyobamba, de
la Provincia de Moyobamba del Departamento de San Martn
vase fojas trecientos ochenta a trescientos ochenta y dos del
tomo II-. Advirti que el rea de ejecucin de la obra realizada
por los procesados, no forma parte del rea Natural protegida
denominada Alto Mayo.
Octavo: Conforme lo sealado la defensa tcnica sostiene
que no se est contraviniendo ninguna disposicin dictada
por autoridad competente, toda vez que la Ley N 26834 Ley
de reas Naturales Protegidas- supuestamente vulnerada
sostiene taxativamente que se denomina rea protegida a
aqulla que haya sido expresamente reconocida y declarada
como tal, siendo que dicha ley seala cules reas deben ser
objeto de proteccin por parte del Estado; sin embargo, no
precisa cules son dichas reas. Por lo tanto, en concordancia
con la Resolucin Suprema N 0293-87-AG/DGFF, se puede
afirmar que el rea afectada por la obra en cuestin no forma
parte del rea protegida como rea natural. Por lo tanto, no se
estara quebrantando ninguna norma, y no se configurara el
delito de alteracin del ambiente natural y paisajstico -artculo
313 del Cdigo Penal-.
Noveno: En virtud a la apelacin presentada por los
procesados, se emiti la resolucin N 15 del veintisis de
diciembre de dos mil trece fojas ciento treinta y dos del Tomo
III- que declar fundado el recurso de apelacin presentado,
revocaron la resolucin N 8 del veintisiete de setiembre de dos
mil trece, y reformndola declararon fundada la excepcin de
improcedencia de accin deducida y declararon sobresedo
definitivamente el proceso.
Decimo: Los argumentos que utiliz la Sala Penal de
Apelaciones para sustentar su fallo son que no se configura
el delito de alteracin del medio natural y paisajstico
artculo 313 del Cdigo Penal-, pues no se establece cul
es la disposicin dada por autoridad competente que ha sido
contravenida. As, a lo larg de la fundamentacin jurdica
esgrimida considera que las disposiciones invocadas por el
A quo Ley N 26834 Ley de reas Naturales Protegidas-
artculo 1, concordante con el artculo 57 de su Reglamento,
artculo 68 de la Constitucin, D.S. N 004-2010-MINAM y el
D.S. N 003-2011-MINAM-, no son mecanismos de remisin
tcnica que sirvan de referencia para sustentar el grado de
alteracin del ambiente natural o el paisaje rural, o el grado
de modificacin de la flora o fauna. Asimismo, considera que
contienen definiciones genricas que no permiten establecer
un listado o determinar en especfico un espacio como rea
natural o paisajstica protegida vase especficamente
fundamento jurdico 19, fojas ciento cuarenta y siete Tomo
III-.
Dcimo Primero: Aunado a ello, seala que en este
tipo de delitos se debe acreditar mediante informe tcnico la
afectacin del ambiente, es decir, el informe debe contener
una descripcin detallada de la forma, modo y circunstancias
en que se habra alterado o modificado los elementos del
ambiente, paisaje rural, flora o fauna silvestre, efectundose
una comparacin ex ante y ex post. En el caso concreto,
se advierte que si bien se cuenta con un informe tcnico
fojas dos del Tomo I, y fojas cuatrocientas cuarenta y ocho
y cuatrocientos sesenta del Tomo II- ste no es explcito
y detallado, respecto a la alteracin o modificacin del
ambiente natural en la zona donde se ejecuta el proyecto.
Agrega que tampoco se precisa que dicha rea geogrfica
sea considerada rea natural protegida. Todo lo contrario
se cuenta con el D.S. N 0293-87AG/DGFF, que precisa
la extensin del rea protegida denominada Alto Mayo,
no comprendiendo dentro de ella al espacio geogrfico
correspondiente a la ejecucin de la obra en cuestin. Por
lo tanto, no se estara configurando el elemento tpico: ()
contraviniendo una disposicin de la autoridad competente,
que exige el tipo penal del artculo 313 del Cdigo Penal.
IV. Del mbito de la casacin:
Dcimo Segundo: No encontrndose conforme con la
resolucin N 15 del veintisis de diciembre de dos mil trece
fojas ciento treinta y dos, Tomo III- el Fiscal Superior Penal
de Amazonas, interpuso recurso de casacin excepcional
(inciso 4 del artculo 427 del Cdigo Procesal Penal) fojas
ciento cincuenta y seis-, invocando la causal 3 del artculo
429 del Cdigo Adjetivo, sosteniendo que la resolucin
cuestionada importa una errnea interpretacin del artculo
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313 del Cdigo Penal, por lo que resulta necesario para
desarrollo de doctrina jurisprudencial la interpretacin del
elemento normativo: contraviniendo las disposiciones de
la autoridad competente. A efectos de determinar: a) si
se protege penalmente solamente a las reas naturales
protegidas, o tambin son objeto de proteccin las zonas
asociadas a ellas como las zonas de amortiguamiento; b) si
las disposiciones legales a las que se refiere la norma slo
son aquellas que declaran la proteccin de determinada
superficie o rea natural, o abarca a cualquier otra disposicin
legal incluso reglamentaria- cuyos enunciados normativos
sean los vulnerados por la accin delictiva.
Dcimo Tercero: Es as que conforme se estableci
por Ejecutoria Suprema del veintisiete de octubre de dos mil
catorce -fojas treinta y nueve del cuaderno de casacin-, este
Supremo Tribunal encuentra que el tema presentado resulta
de mucha importancia pues independientemente del caso
concreto- pues no existe a la fecha una interpretacin de
este Supremo Tribunal que sirva para determinar cules son
las disposiciones de la autoridad competente en el tipo penal
invocado. Con la sola interpretacin correcta que delimite la
esfera de proteccin penal del delito de Alteracin del Ambiente
o Paisaje, podr contribuirse a que conductas lesivas al medio
ambiente no queden impunes, y evitarse que conductas que no
se encuentran dentro de los contornos de la norma penal sean
materia de persecucin penal.
Dcimo Cuarto: Por lo sealado, esta Suprema Corte
al encontrar inters casacional en el tema planteado por el
recurrente, conforme al inciso cuarto del artculo cuatrocientos
veintisiete del Cdigo Procesal Penal, declar Bien Concedido
el recurso de casacin para el desarrollo de doctrina
jurisprudencial, para realizar una correcta interpretacin del
elemento normativo contraviniendo las disposiciones de
la autoridad competente., del tipo penal de Alteracin del
ambiente o paisaje artculo 313 del Cdigo Penal.
V. Considerandos Previos:
A. El Medio Ambiente y Las reas Naturales Protegidas
Dcimo Quinto: El medio ambiente es definido por la
Real Academia de la Lengua Espaola como: 2. m. Biol.
medio (II conjunto de circunstancias exteriores a un ser vivo).,
concepcin asumida y aceptada por el mximo interprete de
nuestra Constitucin, el Tribunal Constitucional Peruano, quien
seala:
27. La Real Academia de la Lengua define naturaleza
como aquella realidad objetiva que existe independientemente
de la conciencia y que est en incesante movimiento y cambio;
por ende, sujeta a evolucin continua. La parte de la naturaleza
que rodea o circunda los hbitats de la pluralidad de especies
vivas se denomina ambiente o medio ambiente.
El medio ambiente es el mundo exterior que rodea a todos
los seres vivientes y que determina y condiciona su existencia.
Es el mbito en que se desarrolla la vida y en cuya creacin no
ha intervenido la accin humana. En puridad, medio ambiente
alude al compendio de elementos naturales vivientes e
inanimados sociales y culturales existentes en un lugar
y tiempo determinados, que influyen o condicionan la vida
humana y la de los dems seres vivientes (plantas, animales y
microorganismos).1
Asimismo, es definido en la doctrina como:
(...) el conjunto de elementos sociales, culturales, biticos
y abiticos que interacta en un espacio y tiempo determinado;
lo cual podra graficarse como la sumatoria de la naturaleza y
las manifestaciones humanas en un lugar y tiempo concretos2.
Dcimo Sexto: En ese sentido, ha de entenderse al medio
ambiente como la interrelacin entre factores biticos (flora,
fauna, entre otros) y factores abiticos o naturales (Agua, tierra,
entre otros), los cuales se encuentran interrelacionados entre
s, coexistiendo en un rea geogrfica determinada.
La existencia de presencia humana no es un requisito para
la determinacin de la presencia de un medio ambiente, ni para
su proteccin. Sin embargo, en aquellos casos donde la misma
exista, es necesario considerarla como uno de los factores
del ecosistema concreto al ser humano. Al respecto, nuestra
interpretacin se condice con la opcin legislativa plasmada
en la Constitucin Poltica del Estado, la cual establece en su
art. 2, numeral 22, el derecho de toda persona de gozar de un
ambiente equilibrado.
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Dcimo Sptimo: En la naturaleza existen elementos que
pueden tener utilidad para el ser humano, en sus diversas
actividades, los cuales son susceptibles de valoracin
econmica. Nos referimos a los recursos naturales.
Normativamente, el concepto de recurso natural ha sido
definido en la Ley Orgnica para el aprovechamiento de los
recursos naturales (Ley N 26821), cuyo artculo 3 seala lo
siguiente:
Se consideran recursos naturales a todo componente de la
naturaleza susceptible de ser aprovechado por el ser humano
para la satisfaccin de sus necesidades y que tenga un valor
actual o potencial en el mercado ().
Los recursos naturales son todos los bienes materiales
generados por la naturaleza, sin la intervencin del ser
humano, y como sealamos generan utilidades y ayudan
a proporcionar servicios a una sociedad. As, encontramos
tres grandes grupos de recursos naturales, 1) No
renovables: aquellos que una vez consumidos no pueden
regenerarse, no de forma natural o proporcional a su
consumo; 2) Recursos renovables: su misma denominacin
sugiere su regeneracin inmediata una vez consumido.
Es preciso recalcar que se habla de un consumo medido,
sostenible, pues de lo contrario se hablara de una sobre
explotacin de los recursos, que traera como consecuencia
su extincin, encontrndose ah la razn de su proteccin
jurdica en los distintos mbitos administrativo-, e inclusive
penal. (Este punto ser profundizado posteriormente); y,
por ltimo, encontramos 3) recursos continuos, que son
aquellos que no llegan a ser afectados con la actividad
humana, ergo son inagotables (ej. El sol y la gravedad).
Dcimo Octavo: La explotacin de los recursos naturales
es permitida, siempre y cuando el titular tenga un ttulo
habilitante otorgado por la autoridad estatal competente
o cuando expresamente la Ley prescinda de dicho ttulo
habilitante.
El aprovechamiento sostenido de los recursos naturales
tiene su razn de ser en dos factores. La titularidad, pues el
titular de los mismos no es la persona, sino el Estado. Por
tanto, en razn del dominio eminencial que este goza sobre
los recursos naturales, tiene el poder de regular la forma
de su aprovechamiento. La otra es el peligro latente que
significa la sobreexplotacin de los recursos naturales, la
cual conllevara a que los mismos sean agotados. Con ello,
consecuentemente, podra afectarse de forma grave al medio
ambiente y, en diversas proporciones, al ser humano.
Por ello, el Estado ha dictado normas para su proteccin
y/o adecuado uso y consumo. Conforme a lo sealado
encontramos, en nuestra Constitucin el Captulo II: Del
ambiente y los recursos naturales el cual mediante cuatro
artculos artculos 66, 67, 68 y 69- seala los lineamientos
generales de promocin y proteccin que brinda el Estado
Peruano al medio ambiente.
Dcimo Noveno: En el marco de la obligacin constitucional
del Estado de proteger al medio ambiente, se han promulgado
leyes especiales para conseguir este objetivo.
De todas las normas de proteccin medio ambiental, un
sector resulta de mayor importancia que otros. Nos referimos
al de las reas Naturales Protegidas, las cuales por su vital
importancia han sido objeto de una regulacin sumamente
detallada. Para muestra puede consultarse a la fecha la diversa
normativa relativa al tema.
Vigsimo: Las reas Naturales Protegidas vienen a ser
espacios continentales y/o marinos del territorio nacional
reconocidos, establecidos y protegidos legalmente por el Estado
como tales, debido a su importancia para la conservacin de
la diversidad biolgica y dems valores asociados de inters
cultural, paisajstico y cientfico, as como por su contribucin al
desarrollo sostenible del pas.
Asimismo lo encontramos definido en el artculo 1 de la
Ley N 26834, Ley creada exclusivamente para su regulacin,
en concordancia con su Reglamento aprobado mediante el
Decreto Supremo N 038-2001-AG.
La importancia de las reas Naturales Protegidas justifica
que la afectacin a las mismas se encuentre criminalizada
como agravante en ciertos delitos contra el medio ambiente,
como es el caso del delito de minera ilegal3.
Dcimo Primero: Las reas Naturales Protegidas
cuentan con un Organismo Pblico Tcnico Especializado
que se encarga de la administracin de las mismas. Nos
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referimos al SERNANP (Servicio Nacional de reas Naturales
Protegidas), organismo que est adscrito al Ministerio del
Ambiente a travs del Decreto Legislativo 1013 del 14 de
mayo de 2008.
El SERNANP se encarga de dirigir y establecer los criterios
tcnicos y administrativos para la conservacin de las reas
Naturales Protegidas ANP-, y de cautelar el mantenimiento
de la diversidad biolgica. El SERNANP es el ente rector del
Sistema Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado
SINANPE, y en su calidad de autoridad tcnico-normativa
realiza su trabajo en coordinacin con gobiernos regionales,
locales y propietarios de predios reconocidos como reas de
conservacin privada.
B. El delito de alteracin del ambiente o paisaje, en el
contexto de los delitos contra el medio ambiente
Vigsimo Segundo: La proteccin del medio ambiente es
de suma importancia para la humanidad y para el desarrollo
sostenible de una sociedad. ste no slo es un deber moral,
sino es un deber jurdico, conforme lo establece nuestro
Tribunal Constitucional:
11. De otro lado, en tanto derecho, nuestra Constitucin ha
elevado al nivel de fundamental dicho derecho; siendo ello as,
el Estado tiene el deber de efectivizar su plena vigencia, as
como de prever los mecanismos de su garanta y defensa en
caso de transgresin.
12. En ese sentido, en reiterada jurisprudencia el Tribunal
Constitucional ha establecido que el contenido del derecho
fundamental a un medio ambiente equilibrado y adecuado
para el desarrollo de la persona est determinado por los
siguientes elementos; a saber: 1) el derecho a gozar de ese
medio ambiente; y, 2) el derecho a que ese medio ambiente
se preserve.
13. En su primera manifestacin, esto es, el derecho
a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado,
comporta la facultad de las personas de poder disfrutar de
un medio ambiente en el que sus elementos se desarrollan
e interrelacionan de manera natural y armnica; y, en el
caso de que el hombre intervenga, no debe suponer una
alteracin sustantiva de la interrelacin que existe entre
los elementos del medio ambiente. Esto supone, por tanto,
el disfrute no de cualquier entorno, sino nicamente del
adecuado para el desarrollo de la persona y de su dignidad
(artculo 1 de la Constitucin). De lo contrario, su goce
se vera frustrado y el derecho quedara, as, carente de
contenido.
14. Con relacin a la segunda manifestacin, el derecho
en anlisis se concretiza en el derecho a que el medio
ambiente se preserve. El derecho a la preservacin de un
medio ambiente sano y equilibrado entraa obligaciones
ineludibles, para los poderes pblicos, de mantener los bienes
ambientales en las condiciones adecuadas para su disfrute.
A juicio de este Tribunal, tal obligacin alcanza tambin a los
particulares, y con mayor razn a aquellos cuyas actividades
econmicas inciden, directa o indirectamente, en el medio
ambiente.4
Vigsimo tercero: El mandato constitucional de proteger al
medio ambiente se encuentra concretado en diversas normas
sectoriales, bsicamente de carcter administrativo. Estas
normas son las que fijan el riesgo permitido de una determinada
actividad. En caso de que no existan dichas normas, entonces
la conducta imputada ser atpica.
El sistema penal no es ajeno a la concrecin de este
mandato. Podemos contemplar que el legislador ha plasmado
en l, atendiendo a la importancia de los objetos de proteccin
para el medio ambiente y al nivel de lesividad de la conducta,
diversas normas penales que criminalizan el comportamiento
de los ciudadanos. Muestra de ello es el Ttulo XIII de nuestro
Cdigo Penal, en el cual se regulan los delitos ambientales,
criminalizando la afectacin al medio ambiente y recursos
naturales en sus diferentes aspectos.
Vigsimo Cuarto: En el captulo II de del Ttulo XIII del
Cdigo Penal se regulan especficamente los delitos contra
los recursos naturales, encontrando entre ellos el delito de
alteracin del ambiente o paisaje artculo 313 del citado
Cdigo-.
El delito de alteracin del ambiente o paisaje, regulado en
nuestro Cdigo Penal textualmente seala:
Artculo 313.- El que, contraviniendo las disposiciones
de la autoridad competente, altera el ambiente natural o el

7302 JURISPRUDENCIA
paisaje urbano o rural, o modifica la flora y fauna, mediante
la construccin de obras o tala de arboles, ser reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos y con
sesenta a noventa das de multa.
Vigsimo Quinto: El tipo penal antes mencionado presenta
los siguientes elementos, tanto objetivos como subjetivos. En
primer lugar, no requiere una cualidad especial en el sujeto
activo, por lo que cualquier persona puede cometer el presente
delito.
En segundo lugar, la accin tpica se compone de tres
elementos objetivos. A. Tiene que darse una actividad
capaz de impactar en el medio ambiente. El tipo penal ha
circunscrito dicha actividad a la construccin de obras o
tala de rboles. Por ende, si existiera otra actividad que
tambin pudiera afectar al ambiente, sta no ser punible
en este tipo penal, por la limitacin puntual realizada por
el legislador. B. La contravencin a las disposiciones de
la autoridad administrativa, que implica que existe una
autoridad competente para emitir un pronunciamiento
sobre la obra a edificar o sobre los rboles a talar. Al igual
que en el anterior elemento normativo, es necesario que
el ordenamiento jurdico haya otorgado competencia a un
funcionario pblico para emitir un pronunciamiento sobre
la accin antes mencionada, caso contrario la conducta
ser atpica. Cabe resaltar que la disposicin emitida por la
autoridad debe referirse a la materia ambiental, pudiendo
por ejemplo- vincularse al impacto o la compatibilidad de
la actividad con el medio ambiente. Por ende, el funcionario
pblico deber ser una autoridad que goce de competencias
en materia ambiental. C. El resultado de la construccin
de obra o tala no autorizada es la alteracin del medio
ambiente no exigindose que se trate un rea natural
protegida-, por ello, el tipo penal precisa que se trata de la
alteracin del ambiente natural o el paisaje urbano o rural,
o se modifica la flora y fauna del lugar.
Finalmente, es necesario advertir que se trata de un delito
doloso, quedando descartada toda posibilidad de interpretar la
existencia de una modalidad culposa.
Vigsimo Sexto: El tipo penal antes mencionado no
establece una limitacin del lugar donde se puede dar la
afectacin al medio ambiente. Por tanto, el tipo penal abarca
todos aquellos espacios donde exista un ambiente natural,
en buena cuenta, carente de presencia humana (bosques
primarios) o que tenindola, no sea tan significativa. Asimismo,
tambin se concreta en los paisajes urbanos o rurales, y en la
modificacin de flora y fauna.
El tipo penal no precisa el origen de la competencia de
la autoridad que ha de emitir el pronunciamiento. Por lo
tanto, a efectos de la configuracin del tipo penal, interesa la
competencia de la autoridad, mas no la fuente de la misma.
De ah que sta puede provenir de las distintas disposiciones
normativas en sus diferentes grados; es decir, normas de
rango constitucional, de Ley, Decretos Supremos, entre
otros. Lo importante es que se trate de una disposicin que,
vlidamente, dote de competencia a la autoridad para emitir el
pronunciamiento en la materia.
VI. Anlisis del caso en concreto
Vigsimo Stimo: Teniendo en consideracin lo
sealado precedentemente, pasaremos a analizar si en el
caso concreto los hechos imputados por el Ministerio Pblico
a los seores Wilmer Trauco Galoc y Nilser Vargas Lpiz
podran o no configurar el delito de alteracin del ambiente
o paisaje artculo 313 del Cdigo Penal-, analizando
puntualmente si en el caso concreto se configura el elemento
tpico: contraviniendo las disposiciones de la autoridad
competente.
Vigsimo Octavo: La resolucin cuestionada del veintisis
de diciembre de dos mil trece fojas ciento treinta y dos, Tomo
III-, niega la configuracin del delito citado, pues considera que
no existe disposicin dictada por autoridad competente que
se haya contravenido. Por ello, la accin realizada resultara
atpica, al no configurarse el elemento tpico contraviniendo las
disposiciones de la autoridad competente.
Lo afirmado por los recurrentes y dado como cierto por
la Sala Penal de Apelaciones se sustent en la Resolucin
Suprema N 0293.-87-AG/DGFF del 23 de julio de 1987,
mediante la cual se crea el Bosque de Proteccin Alto
Mayo, ubicado en la provincia de Rioja y Moyobamba del
departamento de San Martn (Conforme el artculo 22 de la
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ley N 26834, Los Bosque de proteccin son reas Naturales
Protegidas, donde se permite el uso y el desarrollo de
aquellas actividades que no pongan en riesgo la cobertura
vegetal rea). En ella se detalla la extensin del Bosque de
Alto Mayo, aprecindose que solo se encuentra dentro del
rea geogrfica del departamento de San Martn. Por lo tanto,
concluyen que el distrito de Vista Alegre Amazonas, donde
se vena construyendo la carretera en cuestin, no forma
parte de un rea Natural Protegida, no siendo necesario
para la construccin de la infraestructura vial, autorizaciones
o requisitos especiales exigidos por la Ley N 26834 Ley de
reas Naturales Protegidas.
Vigsimo Noveno : Sin embargo, este Supremo Tribunal
advierte que conforme a la Ley N 26834, la cual regula
las reas Naturales Protegidas, en su artculo 25, se hace
mencin a la llamada Zona de Amortiguamiento, la cual se
define como:
Artculo 25.- Son zonas de amortiguamiento aquellas
zonas adyacentes a las reas Naturales Protegidas del
sistema, que por su naturaleza y ubicacin requieren un
tratamiento especial para garantizar la conservacin del rea
protegida. El Plan Maestro de cada rea definir la extensin
que corresponda a su Zona de Amortiguamiento. Las
actividades que se realicen en la zona de amortiguamiento
no deben poner en riesgo el cumplimiento de los fines del
rea Natural Protegida.
Las Zonas de Amortiguamiento, directamente, no
forman parte del rea Natural Protegida, pero s son
importantes para que la misma pueda subsistir. De ah
que el ordenamiento jurdico establezca disposiciones
especiales para regularla, y para que se puedan realizar
actividades econmicas en ella, sin que ello pueda afectar
al medio ambiente en general y al rea Natural Protegida
en particular.
Conforme lo sealado afirmamos que la Zona de
Amortiguamiento tiene condiciones especiales, que se
deben respetar pues son fundamentales para el cuidado y
sostenibilidad del rea Natural Protegida. Es por ello que su
regulacin se da mediante la Ley N 26834, artculo 8, literal
i, y ms especficamente por el Reglamento de la Ley de
reas Naturales Protegidas, emitida por el Decreto Supremo
N 038-2001-AG (Subcaptulo II, artculos 61, 62, 63, y 64).
Finalmente, debemos de agregar que el rea de
la Zona de Amortiguamiento no puede ser indefinida
(pues su regulacin resultara ilegal); por ello, el lmite
debe ser especificado en el Plan Maestro de cada rea
Natural Protegida (artculo 60 del reglamento de la Ley
de las reas Naturales Protegidas). Con ello queda claro
que si bien la Zona de Amortiguamiento, no forma parte
del rea delimitada del rea Natural Protegida, s tiene
proteccin y una regulacin especfica, en la cual para
el aprovechamiento de sus recursos o habilitacin de
infraestructura se necesita de la Compatibilidad y Opinin
tcnica pertinente, vase artculo 116 del Reglamento de la
Ley de reas Naturales Protegidas.
Trigsimo: En razn a lo establecido precedentemente
se advierte que el ANP- Bosque protegido de Alto Mayo
cuenta con su Plan Maestro emitido mediante la Resolucin
Jefatural N 1-2008-INRENA, en el cual en su captulo 2, en
el punto 2.1 se seala textualmente que:
La zona de amortiguamiento del bosque de proteccin,
() comprende los distritos de Yorongos en Rioja por el
sur, Vista Alegre, Granada, Olleros, Chisquilla, Corosha,
y Yambasbrama en el departamento de Amazonas por el
oeste, y por el norte el distrito de Barranca en Loreto. (El
resaltado es nuestro)
Conforme lo citado se afirma que en el caso concreto
la infraestructura vial estaba siendo construida dentro de
la Zona de Amortiguamiento del rea Natural Protegida del
bosque de proteccin Alto Mayo. Por lo tanto, de acuerdo
con lo sealado en los fundamentos jurdicos anteriores,
en el presente caso, s se estara vulnerando normas de
especial cumplimento: la Ley N 26834 y su Reglamento,
pues ambas regulan el tratamiento especial de las reas
Naturales Protegidas y sus Zonas de Amortiguamiento.
Especficamente en el caso se est contraviniendo la
disposicin normativa del artculo 116 del Reglamento de
reas Naturales protegidas el cual seala textualmente
que:
El presente artculo regula la emisin de la
compatibilidad y de la Opinin Tcnica Previa Favorable
El Peruano
lunes 26 de octubre de 2015 JURISPRUDENCIA 7303
por parte del Servicio de reas Naturales Protegidas numeral tres del artculo cuatrocientos treinta y tres del
por el Estado SERNANP, solicitada por la entidad Cdigo Procesal Penal. Hgase saber.
competente, de forma previa al otorgamiento de derecho
orientados al aprovechamiento de recursos naturales y/o SS.
a la habilitacin de infraestructura en la reas Naturales
Protegidas de administracin nacional y/o en sus Zonas de VILLA STEIN
Amortiguamiento, y en las reas de conservacin regional.
(Resaltado nuestro) RODRIGUEZ TINEO

Esta disposicin deja claro que, previa a la realizacin PARIONA PASTRANA

de proyectos de infraestructura, como es el caso de la
construccin de carreteras, es necesaria la opinin previa NEYRA FLORES
tcnica favorable del SERNANP. Esta opinin tcnica
favorable (artculo 116.2 del Reglamento de ANP) es: LOLI BONILLA
aquella opinin tcnica previa vinculante que consiste en
una evaluacin del contenido del instrumento de gestin
ambiental correspondiente a una actividad, obra o proyecto 1
STC, Exp N 0048-2004-PI/TC, F.J. 27
especfico a realizarse al interior de un rea Natural 2
Andaluz Westreicher, Carlos, Derecho Ambiental, Grfica Bellido, Lima
Protegida de administracin nacional y/o de su Zona de
2004, p. 107.
Amortiguamiento, o de un rea de Conservacin Regional, 3
Cfr. Huamn Castellares, Daniel Osarim, Aspectos sustantivos y propues-
a fin de pronunciarse sobre su viabilidad ambiental, en
tas en torno al delito de minera ilegal y delitos conexos, en Gaceta Penal,
virtud a los aspectos tcnicos y legales correspondientes a
N 62, Gaceta jurdica, Lima, 2015, pp. 174 176.
la gestin del rea Natural Protegida. 4
STC. EXP. N. 00470-2013-PA/TC, Caso Gloria Reategui, FF.JJ. 11-14.
Trigsimo Segundo: A mrito de lo expuesto,
concluimos que en el presente caso s se configura el
elemento tpico de: contraviniendo las disposiciones de la W-1303075-1
autoridad competente, del delito de alteracin al ambiente
natural o paisaje, regulado en el artculo 313 del Cdigo
Penal, pues como se argument en el caso concreto el PROCESO DE CASACIN
rea donde se vena construyendo la carretera, forma parte
de la Zona de Amortiguamiento del bosque de proteccin CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
de Alto Mayo, debiendo para la construccin de dicha
obra contar con una Opinin Tcnica Favorable por parte SALA PENAL PERMANENTE
de SERNANP, exigencia que se encuentra taxativamente
sealada en el artculo 116 del Reglamento de la Ley de
CASACION N 579-2013
las reas Naturales Protegidas, por lo que se contravino
una disposicin normativa de la autoridad competente
SERNANP-. ICA
Trigsimo Tercero: Establecida la configuracin
del elemento tpico: contraviniendo disposiciones de la
autoridad competente, corresponde en el presente caso SENTENCIA DE CASACION DOCTRINA
JURISPRUDENCIAL
que se contine con la audiencia de control de acusacin a
fin de realizar el control de legalidad de la acusacin fiscal,
En el presente caso, resulta necesario reconducir la
y verificar la concurrencia de los presupuestos legales
tipificacin de la conducta imputada al encausado del
que autoriza la citada acusacin y consecuentemente la
delito de violacin sexual de menor de edad, prevista en el
procedencia a juicio oral.
inciso 3, del artculo 173 del Cdigo Penal (al no haberse
afectado la indemnidad sexual sino la libertad sexual de
IV. Decisin:
una adolescente), al regulado en el segundo prrafo, inciso
2, parte in fine, del artculo 170 del Cdigo acotado, al
Por estos fundamentos declararon:
configurarse la agravante: Si para la ejecucin del delito se
haya prevalido de () una relacin laboral o si la vctima le
I. FUNDADO el recurso de casacin para desarrollo de
presta servicios como trabajador del hogar. Y, en cuanto a
doctrina jurisprudencial; en consecuencia:
la determinacin de la pena, habindose ubicado dentro del
II. CASARON la Resolucin N8 del 27 de setiembre de
tercio inferior, corresponde imponerse la de trece aos de
2013 -fojas ochenta y tres del tomo III- que declar Fundado
privacin de la libertad, lo cual resulta legal y proporcional a
el recurso de apelacin interpuesto por la defensa tcnica
la gravedad del hecho imputado.
de los imputados Wilmer Trauco Galc y Nilcer Vargas
Lpiz, Revocaron la resolucin N8 del 27 de setiembre de
SENTENCIA CASATORIA
2013, que declar infundada la excepcin de improcedencia
de accin deducida, y Reformndola declararon fundada
Lima, diecisiete de junio de dos mil quince.-VISTOS; en
la excepcin de improcedencia de accin deducida por
audiencia privada; el recurso de casacin por la causal de
la defensa tcnica de los imputados; en consecuencia
apartamiento de la doctrina jurisprudencial, interpuesta por el
declararon sobresedo el proceso.
procesado Percy Alejandro Luque Flores, contra la sentencia
III: Sin renvo actuando en sede de instancia:
de vista de fojas doscientos setenta y cuatro, del siete de
CONFIRMARON la resolucin de primera instancia del
agosto de dos mil trece, que confirm la de primera instancia
veintisiete de setiembre de dos mil trece fojas ochenta
de folios ciento treinta y nueve, del veintisiete de junio de dos
y tres del tomo III- que declaro Infundada la excepcin
mil doce, que lo conden como autor del delito contra la libertad
de naturaleza de accin, deducida por la defensa de los
sexual, en la modalidad de violacin sexual de menor de edad,
acusados Wilmer Trauco Galoc y Nilcer Vargas Lpiz, por
en agravio de la menor de iniciales N.D.P.S.V., a veinticinco
el delito de Alteracin del Ambiente Natural y Paisajistico,
aos de pena privativa de libertad. Interviene como ponente el
previsto y sancionado en el artculo 313 del Cdigo Penal,
seor Juez Supremo Villa Stein.
en agravio del Estado, representado por el Ministerio de
Ambiente, y ORDENARON la continuacin de la audiencia ANTECEDENTES:
de control de acusacin.
IV. ESTABLECIERON como doctrina jurisprudencial, los I. DEL ITINERARIO DEL PROCESO EN PRIMERA
fundamentos Vigsimo Quinto, Vigsimo Sexto y Vigsimo INSTANCIA:
Noveno de la presente ejecutoria, los cuales refieren la
configuracin normativa del tipo penal del artculo 313 1.1. Que, el encausado Percy Alejandro Luque Flores fue
del Cdigo Penal Delito de alteracin del ambiente o investigado y procesado penalmente con arreglo al nuevo
paisaje-; asimismo se seala la regulacin de la llamada Cdigo Procesal Penal, emitiendo el Juzgado Penal Colegiado
Zona de Amortiguamiento como parte esencial de las reas de Pisco de la Corte Superior de Justicia de Ica, la sentencia
Naturales Protegidas. de fecha veintisiete de junio de dos mil doce, obrante a fojas
V. ORDENARON se d lectura de la presente sentencia ciento treinta y nueve, que lo conden como autor del delito
casatoria en audiencia pblica y se publique en el diario contra la libertad sexual, en la modalidad de violacin sexual de
oficial El Peruano, de conformidad con lo previsto en el menor de edad, conducta prevista y sancionada en el artculo

7304 JURISPRUDENCIA
ciento setenta y tres, inciso tres, del Cdigo Penal, en agravio
de la menor de identidad reservada de iniciales N.D.P.S.V., a
veinticinco aos de pena privativa de libertad con el carcter
de efectiva.
1.2. Contra dicha sentencia la defensa tcnica del
encausado Percy Alejandro Luque Flores interpuso recurso de
apelacin a folios ciento sesenta y nueve, habindole concedido
el mismo mediante auto de fojas ciento setenta y ocho, del diez
de setiembre de dos mil doce.
II. DEL TRMITE RECURSAL EN SEGUNDA INSTANCIA:
2.1. El Superior Tribunal, culminada la fase de traslado
de la impugnacin, ofrecida la prueba instrumental por el
recurrente, declarados inadmisibles mediante auto de fojas
ciento noventa y siete, del once de diciembre de dos mil doce, y
realizada la audiencia de apelacin conforme aparece del acta
de fojas doscientos sesenta y cinco, del veintitrs de julio de
dos mil trece, cumpli con emitir y leer en audiencia privada la
sentencia de apelacin de fojas doscientos setenta y cuatro, del
siete de agosto de dos mil trece.
2.2. La Sala Superior Penal de Apelaciones de Pisco
Chincha y Penal Liquidadora de Chincha, mediante sentencia
de vista del siete de agosto de dos mil trece, de fojas doscientos
setenta y cuatro, confirm la sentencia apelada condenando a
Percy Alejandro Luque Flores, como autor del delito contra la
libertad sexual, en la modalidad de violacin sexual de menor
de edad, en agravio de la menor de edad de identidad reservada
de iniciales N.D.P.S.V., previsto en el artculo ciento setenta y
tres, inciso tres, del Cdigo Penal.
2.3. Estando a ello, la defensa tcnica del encausado
Percy Alejandro Luque Flores, interpuso recurso de casacin
mediante escrito de fojas doscientos noventa y cuatro,
contra la sentencia de vista antes citada, invocando como
causales la falta o manifiesta ilogicidad de la motivacin y
por apartamiento de la doctrina jurisprudencial establecida
por la Corte Suprema especficamente por inaplicacin del
acuerdo plenario nmero uno guin dos mil doce oblicua
CJ guin ciento diecisis, en virtud de lo establecido en los
incisos cuarto y quinto del artculo cuatrocientos veintinueve
del Cdigo Procesal Penal.
III. DEL TRMITE DEL RECURSO DE CASACIN
INTERPUESTO POR EL ENCAUSADO PERCY ALEJANDRO
LUQUE FLORES:
3.1. El Tribunal Superior por resolucin de fecha dos de
setiembre de dos mil trece, de fojas trescientos veintitrs,
concedi el recurso de casacin extraordinario, y dispuso
elevar los autos al Tribunal Supremo, elevndose la causa con
fecha trece de noviembre de dos mil trece.
3.2. Cumplido el trmite de traslado a las partes procesales,
este Tribunal Supremo mediante Ejecutoria de fecha once de
julio de dos mil catorce, de fojas treinta y ocho -del cuadernillo
de casacin-, en uso de sus facultades, declar bien concedido
el recurso de casacin -solo- por la causal prevista en el inciso
cinco del artculo cuatrocientos veintinueve del Cdigo Procesal
Penal.
3.3. Deliberada la causa en secreto y votada el da diecisiete
de junio de dos mil catorce, esta Suprema Sala cumpli con
pronunciar la presente sentencia de casacin, cuya lectura en
audiencia privada -con las partes que asisten- se realizar por
la Secretaria de la Sala el da primero de julio de dos mil quince,
a horas ocho y treinta de la maana.
VI. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
4.1. Del mbito de la casacin: En el presente caso,
conforme se ha sealado precedentemente, mediante Ejecutoria
Suprema de fecha once de julio de dos mil catorce -vase fojas
treinta y ocho del cuadernillo de casacin-, se admiti a trmite
en recurso de casacin la causal de apartamiento de la doctrina
jurisprudencial establecida por la Corte Suprema, contenida
en el inciso quinto del artculo cuatrocientos veintinueve del
Cdigo Procesal Penal; por lo tanto, como regla general este
Tribunal Supremo solo est facultado de pronunciarse respecto
a la causal o causales de casacin expresamente invocadas
por el recurrente, y por las que se declararon Bien Concedido.
4.2. Los agravios que invoca son: Que, el encausado
Percy Flores Luque Alejandro, en su escrito de casacin de
fojas noventa y cuatro, fundament su recurso amparndose en
la causal establecida en el inciso cinco del artculo cuatrocientos
veintinueve del Cdigo Procesal Penal, sosteniendo
que, la sentencia recurrida se ha apartado de la doctrina
jurisprudencial establecida por la Corte Suprema de Justicia,
El Peruano
lunes 26 de octubre de 2015
al inaplicar el Acuerdo Plenario nmero uno guin dos mil doce
oblicua CJ guin ciento diecisis y la Sentencia de Casacin
nmero cuarenta y nueve guin dos mil once La Libertad,
sobre reconduccin del delito de abuso sexual no consentido
por adolescente mayor de catorce y menor de dieciocho
aos, tipificado en el artculo ciento setenta y tres, inciso tres
materia del presente proceso al artculo ciento setenta del
Cdigo Penal, ya que la menor agraviada al momento de los
hechos [esto es, al catorce de julio de dos mil diez], contaba con
catorce aos y once meses de edad, y la sentencia de segunda
instancia se dict luego de la publicacin del referido acuerdo
plenario, esto es, con fecha veintisis de julio de dos mil doce,
habiendo sido facultad del Colegiado Superior tal reconduccin.
DEL MOTIVO CASACIONAL: APARTAMIENTO DE LA
DOCTRINA JURISPRUDENCIAL ESTABLECIDA POR LA
CORTE SUPREMA:
4.3. Al respecto, cabe acotar que estando fuera
de discusin la culpabilidad y responsabilidad penal
del encausado en el hecho punible que es materia de
pronunciamiento, ocurrido el catorce de julio de dos mil
diez, por haber violado sexualmente a la menor de iniciales
N.D.P.S.V., conforme se colige del certificado mdico legal de
fojas cincuenta y ocho del expediente judicial que concluy:
1. signos de desfloracin antiguos, 2. contusin himeneal,
(), 4. no se describen lesiones extragenitales el mismo
que fuera ratificado a fojas noventa y cinco del expediente de
debate, protocolo de pericia psicolgica de fojas cincuenta
y nueve, y la sindicacin efectuada por la menor agraviada
a lo largo de todo el proceso vase referencial a nivel
preliminar de fojas treinta y cinco, ampliado a fojas cuarenta;
a nivel de instruccin a fojas cieno once y, plenario de fojas
setenta y dos y siguientes, as como con otros elementos
de prueba perifricos (que cumplen con las exigencias de
certeza que establece el Acuerdo Plenario nmero dos guin
dos mil cinco oblicua CJ guin ciento diecisis, del treinta de
setiembre de dos mil cinco); hecho ilcito que se consum
cuando la vctima tena ms de catorce aos de edad vase
su partida de nacimiento de fojas sesenta y cinco, con lo
que se acredita que naci el veinticinco de setiembre de mil
novecientos noventa y cinco, habindose encuadrado dicha
conducta, tanto en la acusacin fiscal vase fojas ciento
veintiuno y en las sentencias condenatorias vase folios
ciento treinta y nueve y doscientos setenta y cuatro, en el
inciso tres, primer prrafo, del artculo ciento setenta y tres
del Cdigo Penal.
4.4. Estando a lo expuesto, es de puntualizar que la
situacin de hecho, quaestio facti, est claramente definida
y, por lo dems, no corresponde a este Tribunal de Casacin
examinarla o, en su caso, valorarla, por expreso mandato del
artculo cuatrocientos treinta y dos, apartado dos del Cdigo
Procesal Penal, por tal, est fuera de discusin la culpabilidad
del sentenciado Percy Alejandro Luque Flores en el hecho
punible; sin embargo, el tema a dilucidar en la presente
sentencia casatoria radica conforme a lo sealado en el auto
de calificacin de casacin de fojas treinta y ocho, en analizar
si la sentencia recurrida se ha apartado de lo establecido en el
Acuerdo Plenario nmero uno guin dos mil doce oblicua CJ
guion ciento diecisis y de la Sentencia de Casacin nmero
cuarenta y nueve guin dos mil once guin La Libertad, a
efectos de establecer si la conducta ilcita de violacin sexual
de mayor de catorce aos y menor de dieciocho de aos de
edad, prevista en el inciso tres, del artculo ciento setenta y
tres del Cdigo Penal, debe ser reconducida al artculo ciento
setenta del Cdigo sustantivo (Ley Penal ms favorable al reo).
4.5. Acorde a ello, es de precisar que, el Tribunal
Constitucional emiti la sentencia del doce de diciembre del
dos mil doce, recada en el expediente nmero cero ocho
guin dos mil doce guin PI oblicua TC, que declar fundada
la demanda de inconstitucionalidad, por haberse acreditado la
vulneracin del derecho al libre desarrollo de la personalidad de
los menores de edad, entre catorce aos y menos de dieciocho;
y, en consecuencia, inconstitucional el artculo ciento setenta
y tres, inciso tres, del Cdigo Penal, modificado por la Ley
nmero veintiocho mil setecientos cuatro, lo cual no implica
la excarcelacin en los casos de violencia, agresin o abuso
sexual contra dichos menores (en lo que no se acredita su
consentimiento), pudiendo ser susceptibles de adecuacin del
tipo penal, dependiendo de los hechos concretos.
4.6. En ese sentido, en los delitos de agresin sexual, el
bien jurdico tutelado es la indemnidad sexual, cuando el sujeto
pasivo no est en condiciones de decidir sobre su actividad
sexual, siendo as nuestro ordenamiento jurdico -bajo el criterio
de interpretacin sistemtico- protege a las personas menores
El Peruano
lunes 26 de octubre de 2015 JURISPRUDENCIA
de catorce aos e incapaces; en ese caso, el ejercicio de la
sexualidad con dichas personas se prohbe en la medida en
que pueda afectar el desarrollo de su personalidad y producir
alteraciones importantes que incidan en su vida o equilibrio
psquico de cara al futuro, por lo tanto, cualquier consentimiento
del incapaz carece de validez, configurndose una presuncin
iuris et de iure de la ausencia del consentimiento vlido.
Mientras que, cuando la edad supera los catorce aos, el
asunto se concreta a la proteccin de la libertad sexual, esto
es, la capacidad legalmente reconocida que tiene una persona
para autodeterminarse en el mbito de su sexualidad, toda
vez que, es la expresin de su derecho al libre desarrollo de la
personalidad, vinculada de manera directa con el respeto de la
dignidad de la persona humana; conforme se desarroll en los
Acuerdos Plenarios nmero cuatro guin dos mil ocho oblicua
CJ guin ciento diecisis y uno guin dos mil doce oblicua CJ
guin ciento diecisis. En esta lnea argumentativa, se tiene
que en el presenta caso, se trata del ultraje sexual contra
adolescente que a la fecha de la comisin del evento criminoso,
ya haba cumplido catorce aos de edad [vase el considerando
5.4.9 de la sentencia de vista del 08 de agosto de 2013]; por
consiguiente, La Sala Penal Superior de Apelaciones se apart
de la doctrina jurisprudencial establecida en el Acuerdo Plenario
N 01-2012/CJ-116, respecto al tema de reconduccin del delito
de abuso sexual no consentido de mayor de catorce y menor de
dieciocho aos de edad, previsto en el artculo ciento setenta y
tres, inciso tres, del Cdigo Penal, a lo establecido en el artculo
ciento setenta del citado texto penal.
4.7. Que, bajo los argumentos esgrimidos, la proteccin
penal de la libertad sexual se da a partir del momento en que la
persona cuenta con una edad superior a los catorce aos, por
tanto, en el presente caso, el bien jurdico tutelado de la menor
agraviada ser el de la libertad sexual, presentndose de esa
manera una colisin aparente de normas y un apartamiento
de la doctrina jurisprudencial invocada por el encausado; sin
embargo, estando a lo dispuesto en el inciso once del artculo
ciento treinta y nueve de la Constitucin Poltica del Per, resulta
necesario reconducir la tipificacin de la conducta imputada
al encausado -que no afect la indemnidad sexual sino la
libertad sexual de una adolescente-, prevista en el inciso tres,
del artculo ciento setenta y tres del Cdigo Penal [modificado
por el artculo uno, de la Ley nmero veintiocho mil setecientos
cuatro, publicada el cinco de abril de dos mil seis], al regulado en
el segundo prrafo, inciso dos, parte in fine, del artculo ciento
setenta, del Cdigo Penal [modificado por el artculo nico de
la Ley veintiocho mil novecientos sesenta y tres, publicada el
veinticuatro de enero de dos mil siete -vigente al momento de
los hechos-], al configurarse la agravante: Si para la ejecucin
del delito se haya prevalido de () una relacin laboral o si la
vctima le presta servicios como trabajador del hogar; lo cual
no afecta el derecho de defensa del encausado ni sus derechos
fundamentales, puesto que se mantiene la homogeneidad del
bien jurdico protegido, la inmutabilidad de los hechos y las
pruebas, coherencia entre los elementos fcticos y normativos
para realizar la correcta adecuacin del tipo y esencialmente
no se produce agravio al encausado, tal como lo puntualiza
la sentencia del seis de febrero del dos mil nueve, expediente
nmero doscientos ochenta y seis guin dos mil ocho guin
PHC oblicua TC, Ayacucho.
4.8. Como segundo nivel de anlisis, compete a este
Supremo Tribunal referirse a la determinacin judicial de la
pena, el cual es el procedimiento tcnico valorativo que debe
seguir todo rgano jurisdiccional al momento de imponer
una sancin; siendo menester precisar que la determinacin
judicial de la pena, constituye un deber constitucional que tiene
todo Juez, quien debe justificar, motivadamente con absoluta
claridad y rigor jurdico, el quantum punitivo a imponer con
estricta observancia de los principios rectores previstos en
el Ttulo Preliminar: Legalidad, Proporcionalidad, Lesividad
y Culpabilidad (segn Resolucin Administrativa nmero
trescientos once guin dos mil once guin P guin PJ, publicada
en el Diario El Peruano, el dos de septiembre de dos mil once);
por lo que, al haberse recalificado la conducta al tipo penal de
violacin sexual contra el encausado Percy Alejandro Luque
Flores, ilcito previsto y sancionado en el segundo prrafo,
inciso dos, parte in fine, del artculo ciento setenta, del Cdigo
Penal [modificado por el artculo nico de la Ley veintiocho mil
novecientos sesenta y tres, publicada el veinticuatro de enero
de dos mil siete], los mrgenes punitivos han variado, puesto
que la sancin legalmente correspondiente es de no menor de
doce ni mayor de dieciocho aos de pena privativa de libertad;
en ese sentido, teniendo en cuenta la forma en que sucedieron
los hechos violencia y amenaza y al no existir circunstancia
de atenuacin, debe imponerse la sancin correspondiente al
nivel de afectacin del bien jurdico sealado, esto es, de trece
7305
aos de privacin de libertad, lo cual resulta legal y proporcional,
acorde a la gravedad del hecho imputado.
DE LOS PRONUNCIAMIENTOS EMITIDOS POR ESTA
SUPREMA SALA PENAL RESPECTO A LA RECONDUCCIN
DEL TIPO PENAL DE VIOLACIN SEXUAL:
4.9. Finalmente, cabe resaltar que ste Supremo
Colegiado, ha emitido diversos pronunciamientos respecto
de la reconduccin del tipo penal previsto en el inciso tres,
del artculo ciento setenta y tres del Cdigo Penal, al artculo
ciento setenta del Cdigo Sustantivo (subsuncin tcnica
jurdicamente correcta), en atencin a la doctrina jurisprudencial
establecida en los Acuerdos Plenarios nmeros cuatro guin
dos mil ocho oblicua CJ guin ciento diecisis y uno guin
dos mil doce oblicua CJ guin ciento diecisis, as como las
Ejecutorias Supremas recadas en los Recursos de Nulidad
nmeros novecientos ochenta y ocho guin dos mil once
Hunuco, del doce de abril de dos mil doce, mil setecientos
setenta guin dos mil once Cusco, del veintiuno de junio de dos
mil doce, ochocientos cincuenta y cuatro guin Ancash, del tres
de abril de dos mil once y mil trescientos veintinueve guin dos
mil diez Arequipa, del nueve de noviembre de dos mil diez; y,
Sentencias de Casacin nmeros ciento cuarenta y ocho guin
dos mil diez Moquegua, del tres de julio de dos mil doce,
cuarenta y nueve guin dos mil once La Libertad, del diez
de julio de dos mil doce y, cuarenta y uno guion dos mil doce
Moquegua, del seis de junio de dos mil trece.
DECISIN:
Por estos fundamentos; declararon:
I. FUNDADA LA CASACIN por la causal de apartamiento
de la doctrina jurisprudencial establecida por la Corte Suprema;
en consecuencia: CASARON el extremo de la sentencia de
vista de fojas doscientos setenta y cuatro, del siete de agosto
de dos mil trece, que confirm la condena de primera instancia
de fojas ciento treinta y nueve, del veintisiete de junio de dos mil
doce, que conden a Percy Alejandro Luque Flores, por el delito
contra la libertad sexual, en la modalidad de violacin sexual de
menor de edad, en agravio de la menor de iniciales N.D.P.S.V.
de catorce aos once meses de edad, a veinticinco aos de
pena privativa de libertad, ilcito penal previsto y sancionado en
el artculo ciento setenta y tres, inciso tres, del Cdigo Penal;
II. Actuando en sede de instancia, REVOCARON la
sentencia apelada de fojas ciento treinta y nueve, del veintisiete
de junio de dos mil doce, en el extremo que conden a Percy
Alejandro Luque Flores, por el delito contra la libertad sexual,
en la modalidad de violacin sexual de menor de edad, en
agravio de la menor de iniciales N.D.P.S.V. de catorce aos
once meses de edad, a veinticinco aos de pena privativa de
libertad, ilcito penal previsto y sancionado en el artculo ciento
setenta y tres, inciso tres, del Cdigo Penal; y,
III. Reformndola: CONDENARON al encausado Percy
Alejandro Luque Flores, como autor del delito contra la libertad
sexual, en la modalidad de violacin sexual, ilcito previsto y
sancionado en el segundo prrafo, inciso dos, parte in fine, del
artculo ciento setenta del aludido Cdigo Penal, en agravio
de la menor de iniciales N.D.P.S.V. de catorce aos once
meses de edad, a trece aos de pena privativa de libertad, la
misma que se computar a partir del da en que se produzca su
detencin e internamiento en el Establecimiento Penitenciario
que establezca el Instituto Nacional Penitenciario.
IV. DISPUSIERON se d lectura de la presente sentencia
casatoria en audiencia privada; y se publique en el diario oficial
El Peruano.
V. MANDARON que cumplidos estos trmites se devuelva
el proceso al rgano jurisdiccional de origen, y se archive el
cuaderno de casacin en esta Corte Suprema; Hgase saber.-
S.S.
VILLA STEIN
RODRIGUEZ TINEO
PARIONA PASTRANA
NEYRA FLORES
LOLI BONILLA
J-1303074-1
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7306 JURISPRUDENCIA lunes 26 de octubre de 2015