Curso Delitos Contra La Familia - Unidades 3 y 4

DIPLOMADO EN TEMAS DE FAMILIA
Mdulo DELITOS CONTRA LA FAMILIA

Material Auto-Instructivo
Elaborado por
Dr. Christian Hernndez Alarcn
Segunda Parte
Academia de la Magistratura 1
1
1
ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
La Academia de la Magistratura es la institucin oficial del Estado Peruano, que

tiene como finalidad la formacin de aspirantes a la magistratura y el desarrollo de
un sistema integral y continuo de capacitacin, actualizacin, certificacin y
acreditacin de los magistrados del Per.
CONSEJO DIRECTIVO DE LA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
Dr. Carlos Ramos Heredia

Presidente del Consejo Directivo
Dr. Duberli Apolinar Rodrguez Tineo Consejero

Vice- Presidente del Consejo Directivo
Dr. Ramiro Eduardo de Valdivia Cano Consejero
Dr. Jacinto Julio Rodrguez Mendoza. Consejero
Dr. Pedro Gonzalo Chavarry Vallejo Consejero
Ing. Luis Katsumi Maezono Yamashita Consejero
Dr. Jos Alejandro Surez Zanabria Consejero
Dra. TERESA VALVERDE NAVARRO - Director General
Dr. OSCAR QUINTANILLA PONCE DE LEON Director Acadmico (e)
El presente Mdulo DELITOS CONTRA LA FAMILIA, ha sido elaborado por el Dr.

Christian Hernndez Alarcn para la Academia de la Magistratura, en noviembre del
2013.
PROHIBIDA SU REPRODUCCION TOTAL O PARCIAL SIN AUTORIZACION

LIMA PER
2
Academia de la Magistratura
INDICE
INTRODUCCIN (UNIDADES 3 Y 4)...................................................................... 4
UNIDAD 03: ASPECTOS CONCEPTUALES DE LA VIOLENCIA ........................ 6

PRESENTACIN DE LA UNIDAD 03 ..................................................................... 7
PREGUNTAS GUA PARA EL ESTUDIO DE LA UNIDAD 03 ............................... 7
Tema 1 La violencia familiar: un problema visto de diferentes ngulos.
LECTURAS DE LA UNIDAD 03 ............................................................................ 64

CASOS DE LA UNIDAD 03 .................................................................................. 65
UNIDAD 04: LA PROTECCIN JUDICIAL DE LA VIOLENCIA FAMILIAR ........ 83

PRESENTACIN DE LA UNIDAD 04 ................................................................... 84
PREGUNTAS GUA PARA EL ESTUDIO DE LA UNIDAD 04 ............................. 85
Tema 1 La proteccin judicial frente a la violencia familiar.
LECTURA DE LA UNIDAD 04 ............................................................................ 121

CASOS DE LA UNIDAD 04 ................................................................................ 122
3
3
INTRODUCCIN
(UNIDADES 3 Y 4)
"No me ha ofendido un enemigo,
lo cual podra soportar;
ni se ha alzado contra m el que me odia,
de quien yo podra esconderme.
Has sido t, mi propio compaero,
mi ms ntimo amigo,
con quien comparta mis secretos,
con quin caminaba entre la multitud!"
(Sal 55, 12-14)
Todos los estudios han logrado determinar que, existe violencia familiar en todos los pases
del mundo, desarrollados y subdesarrollados, en todas las razas, culturas y grupos
socioeconmicos. Hoy en da, las implicancias prcticas de la violencia familiar en el
ejercicio del derecho han conseguido relevarla a la calidad de problema especfico dentro del
mbito familiar e incluso a la creacin de juzgados especializados en violencia familiar.
Quienes enfrentan en el diario trabajo casos de divorcio, separacin, custodia de nios,

alimentos y dems temas vinculados al derecho de familia, conocen de cerca que muchas
veces estos casos estn vinculados a la violencia familiar, por lo que no en pocas
situaciones son en realidad un proceso judicial ms dentro de una serie de procesos
judiciales que envuelven a la familia que atendemos, o en otros casos son el sntoma tras el
cual se esconde la violencia que se calla, y que no se quiere ventilar judicialmente.
A pesar de todos los aos transcurridos, la respuesta que se ha dado al problema de la

violencia es percibida por la sociedad e incluso por los mismos operadores como
insuficiente. Se ha sealado siempre que el diseo normativo es parte del problema. Sin
embargo, este curso, a pesar de que en muchos casos revisa la ley existente, no va por ese
camino, pues partimos de la idea de que desde nuestra posicin de operadores nos toca
buscar alternativas creativas para que esta ley en medio de todas sus imperfecciones
funcione, por ello comenzaremos en la primera unidad analizando desde una perspectiva
amplia lo problemtica de la violencia, pues estamos convencidos que la solucin de
muchos problemas prcticos tienen mucha relacin con la conceptualizacin y con las ideas
que tenemos sobre el tema, para luego ingresar en la segunda unidad al abordaje de
algunos problemas especficos del mbito de la tutela judicial de la violencia, tanto en la
adopcin de las medidas de proteccin como en la ejecucin de las decisiones.
4
En nuestro esfuerzo partimos de ciertos supuestos:
La Violencia Familiar est rodeada de una serie de mitos que la distorsionan. Por
eso la presentamos desde todos los enfoques:
Las relaciones violentas al interior de la familia, tienen en el machismo a la
dimensin sociocultural que las sostiene, estructuralmente, pero; tambin tienen
una dimensin individual que tiene que asumir responsabilidad frente al hecho.
Pensamos que esta interdependencia tiene como escenario especial, la familia,
por lo tanto, disminuyendo la violencia familiar estamos contribuyendo con la
disminucin de la violencia social.
No podemos abordar el problema en forma integral si nos encerramos en el
derecho, debemos examinarlo desde la interdisciplina, pero no descuidando que
es un problema de Derechos Humanos.
Aunque la Violencia Familiar, no es un problema moderno han sido perspectivas
relativamente nuevas como por ejemplo la perspectiva de gnero que ha
contribuido considerablemente con su cabal comprensin, y con el mejoramiento
de su abordaje. Los jueces y fiscales, no debemos tener miedo de asumirla y
usarla en la solucin de los casos que tenemos.
Finalmente, solo insistir, que si con esta ley tenemos que trabajar para proteger a las
vctimas no nos queda de otra que hacerlo, a pesar de sus imperfecciones y dificultades. Es
algo as como, si estuvisemos en un campo de maz, y solo tuvisemos un arado, para
trabajar, el cual a pesar de sus imperfecciones es el nico con el contamos para hacer el
surco.
5
5
UNIDAD N 3
ASPECTOS CONCEPTUALES DE LA VIOLENCIA
Y DE GNERO
6
UNIDAD 03 ASPECTOS CONCEPTUALES DE LA VIOLENCIA Y

DE GNERO
PRESENTACIN DE LA UNIDAD 3.
En esta unidad se analizan desde una perspectiva crtica y valorativa los diversos
aspectos conceptuales sobre la violencia familiar
As, abordaremos tanto los aspectos etiolgicos de la violencia familiar, como las
situaciones cotidianas y las formas en las que sta se produce. Para luego abordar sus
consecuencias.
Del mismo, modo conoceremos el modo en el que la perspectiva de gnero se ha
insertado para enriquecer la comprensin del problema.
COMPETENCIAS:
Al final de la unidad, el participante estar en condiciones de:

Identificar los elementos centrales de la violencia familiar en su aspecto etiolgico,
el modo en el que se produce la violencia y las consecuencias de la violencia.
Reconocer el aporte de la perspectiva de gnero en la comprensin del problema y
su utilidad prctica.
Preguntas gua para el estudio de la

Unidad III
1. Cules son los niveles de anlisis en los que se puede encuadrar el

origen etiolgico de la Violencia?
2. Cul de los niveles de anlisis es el ms importante en la
conceptualizacin de la Violencia?
3. Cul es el aporte de la perspectiva de gnero en la cabal
comprensin del problema?
4. La violencia familiar es una manifestacin de la violencia de gnero?
7
7
TEMA 01 La Violencia Familiar: Un Problema visto desde

diferentes ngulos
Todas y todos, en nombre de los sentimientos y del compromiso establecido

estaramos dispuestos a perdonar y dar una nueva oportunidad para salvar la
relacin asentada sobre el efecto y proyectos comunes-pasados, presentes y
futuros- sobre la realidad, pero tambin sobre la ilusin. Es decir, en cierto
modo para salvarnos un poco a nosotros mismos. Pero cuando la interpretacin
de ese suceso es deformada, primero por pensar que existe esa potestad del
hombre para llevarlo a cabo, y despus porque los argumentos, en lugar de
basarse en el reconocimiento del error o de lo anormal del hecho, van
destinados a justificarlo y a responsabilizar a la propia vctima, las conclusiones
que se obtienen no son coincidentes. El agresor cree que ha actuado de forma
legtima, puesto que le est permitido ante determinadas actitudes de la mujer
para mantener el orden familiar (y social) Y la mujer termina pensando que
efectivamente, han sido unas circunstancias especiales las que han llevado a
la precipitacin de la agresin. La crtica se convierte en aceptacin, y sta
permite que se vuelva a repetir una y otra vez bajo los mismos argumentos
(Miguel Lorente Acosta, Mi marido me pega lo normal, p 33)
1. La Violencia Familiar: Un Problema visto desde diferentes ngulos.
La violencia que sucede dentro de la Familia, pese a ser un problema viejo, ha sido
confinada por mucho tiempo al silencio. El creciente cambio en las relaciones de poder
dentro de la familia y en la sociedad, han permitido que progresivamente vaya saliendo del
silencio y de la invisibilidad. Por lo que, hoy en da, existe ya un importante nmero de
investigaciones que la han estudiado desde diferentes ngulos.
La complejidad del problema que nos ocupa y la necesidad de tener una visin integral,
hace que sea necesario analizarla desde su origen, antes de delimitarla o conceptualizarla,
ya que creemos que cualquier definicin previa al anlisis de todas las visiones que sobre
ella se han construido, sera vaca, repetitiva y carente de todo contenido vivencial.
Es por ello que, hemos visto por conveniente, comenzar, analizando su origen, desde un
amplio espectro de puntos de vista existentes. El mismo que fue de mucha importancia en la
construccin de nuestro modo particular de ver el problema.
8
Cules son los niveles de anlisis en los que se puede encuadrar

el origen etiolgico de la Violencia? Cul de los niveles de anlisis
es el ms importante en la conceptualizacin de la Violencia?
Cul es el aporte de la perspectiva de gnero en la cabal
comprensin del problema?
1.1. Diferentes perspectivas sobre las Causas de la Violencia Familiar
Revisar el origen de la violencia familiar es introducirnos en un

aspecto particularmente espinoso: La etiologa1 de la violencia
familiar. Para encontrar las causas que originan la violencia dentro
de la familia, se han realizado muchas investigaciones etiolgicas.
Las mismas que lamentablemente, no han logrado arribar a
resultados contundentes, por los mltiples aspectos que hacen de la
violencia familiar, un problema difcil de estudiar, con muchas aristas y elementos
correlacionados.
De acuerdo a su particular manera de enfocar la violencia familiar, podemos, establecer

tres niveles de anlisis en los que podemos agrupar a las diferentes corrientes etiolgicas
y a las posibles causas que stas han hallado.
1.- El Nivel individual

2.- El nivel familiar
3.- El nivel Social
Hemos realizado la clasificacin precedente teniendo en cuenta el factor escogido como

ms relevante en el anlisis etiolgico, de modo que al hablar de nivel individual, familiar o
social nos estamos refiriendo a todas las corrientes etiolgicas que han optado como nivel
de anlisis preponderante al individuo, a la familia o a la sociedad.
En esto coincidimos con Grosman, Cecilia; Westerman, Silvia y Adamo Mara, quienes
clasifican las corrientes etiolgicas dentro de tres grandes grupos, a los que han
convenido en llamar:
1.- Modelo intrapersonal o psiquitrico

2.- Modelo psico-social
3.- Modelo socio-cultural2
La etiologa, se preocupa por encontrar las causas de las cosas. SAPIENS: "Enciclopedia Ilustrada de la Lengua
Castellana", Editorial Sopena, Buenos Aires, 1963, p.170
GROSMAN, Cecilia; MESTERMAN, Silvia y ADAMO Mara: "Violencia en la Familia. La Relacin de Pareja.
9
9
Sin embargo, nosotros hemos preferido hablar de niveles en lugar de modelos, por
considerar que no es posible hablar de modelos cuando, como veremos, hay serias
contradicciones al interior de cada grupo de corrientes; las mismas que favorecen la
existencia de la nica coincidencia posible; su ubicacin dentro de un mismo nivel de
anlisis: individual, familiar o social.
En estos niveles vamos a tratar de englobar todas las investigaciones etiolgicas

realizadas en el mbito de la violencia familiar, incluyendo dentro de los mismos sus
diferentes perspectivas.
Aunque, somos conscientes de la caducidad de las corrientes de un solo nivel, queremos

dejar constancia que hemos optado por esta modalidad solamente para efectos
metodolgicos.
1.1.1. Nivel Individual
Los estudios agrupados dentro de este nivel entienden que las causas de la violencia
familiar estn dentro del mismo individuo, sin que sea necesario la existencia de ninguna
influencia externa que acte de modo decisivo para la produccin del hecho violento. La
violencia estara motivada exclusivamente por las alteraciones psicolgicas, de esta
manera, al enfrentarnos a un sujeto agresor, estaramos ante un individuo con una
conducta patolgica, es decir, ante un enfermo mental con ciertas caractersticas
psicopatolgicas.
La razn por la que se ha preponderado factores biolgicos en los primeros estudios

etiolgicos de la violencia familiar dejando de lado los sociales, se explica, en que los
primeros estudios sobre el tema fueron realizados por mdicos psiquiatras y psiclogos,
quienes centraron sus investigaciones en los agresores, sin considerar otras situaciones
externas,3 llegando a popularizarse estas corrientes con el apelativo de psiquitricas.
Por otro lado, ha sido comn en estas teoras relacionar alcoholismo y drogadiccin con la
violencia, estableciendo que la ingesta de alcohol es causa determinante para el
desencadenamiento de la violencia en el hogar. Sin embargo, esta posible relacin de
Aspectos sociales, psicolgicos y jurdicos", Editorial Universidad, Buenos Aires, 1989, p. 31.
GELLES, Richard: Child abuse as Psycopathology. A social critique and Reformation, en "American Journal of
Orthopsychiatry", U.S.A., 1973, p. 611.
10
causalidad entre alcohol y violencia, no es tal; segn datos de la Delegacin de Mujeres

de Lima el promedio de agresores ebrios o drogados no supera el 26%. Esto significa
que, por lo menos dos de cada tres agresores, lo hace en estado sobrio.4
De esta manera, en base a las teoras fundamentadas exclusivamente en el estudio

clnico de los agresores, se han inferido dos falacias, que por largo tiempo han dificultado
la comprensin integral del problema, por un lado: se ha minimizado las reales
dimensiones a las que ha llegado la violencia familiar, reducindola a las acciones
malsanas de unos cuantos "enfermos mentales", que ejercen violencia, en sus hogares. 5
Por otro lado al relacionarlas con el alcohol y la drogadiccin, como causas de la
violencia, se ha eximido de responsabilidad a los agresores, en la idea que, "el borracho
no sabe lo que hace", "me pega, cuando se emborracha". La idea de que se perpetran los
hechos con ingesta alcohlica ha hecho pensar que se producen por su causa. La
sociedad civil ha pensado siempre que casi nada se puede hacer frente al alcoholismo y a
la drogadiccin,6 cuando por estudios tenemos comprobado que el alcohol no puede ser
considerado una causa de las acciones violentas de un individuo; sino a lo ms, un
catalizador desencadenante que ayuda a liberar los impulsos violentos preexistentes en la
sobriedad y que lo excusan ante el mismo y ante la sociedad7.
Se ha formado una paradoja dentro de la mayora de teoras centradas en el individuo

como nivel de anlisis en la etiologa de la violencia familiar, por un lado se ha puesto
nfasis en el individuo, como nico productor de violencia y al mismo tiempo se le ha
eximido de toda responsabilidad frente a sus actos, ya sea por perturbaciones mentales,
alcoholismo o drogadiccin.
LOLI, Silvia: "Informe Nacional de Per, examen y evaluacin de la violencia contra la mujer, La violencia familiar en
el Per", Lima, Abril 1994, p. 3.
LAU, Susanne; BOSS, Sieghild, y STENDER, Ursula: Agressions opfer Frau Koperliche und seelische misshahdlung
in der she, Ed. Rowohlt, Hamburgo, 1979, p. 107
GROSMAN, C., y otros: "Violencia en la Familia. La Relacin de Pareja...", ob. cit. (2), p. 32.
GELLES y GULLOTA Citados por GROSMAN, C., y MESTERMAN, S.: "Maltrato al menor, el lado oculto de la
escena familiar", op. cit., p. 34.
11
11
1.1.2. Nivel Familiar
En este nivel las teoras le dan nfasis al aprendizaje del comportamiento violento,
afirmando por ejemplo, que la raz de la violencia est en el "aprendizaje nacido de la
propia experiencia o por la observacin de su entorno ms cercano" 8, en este sentido, la
violencia se aprende: en la familia, con los amigos, en el centro educativo o mediante la
influencia de los medios de comunicacin sobre la conducta cotidiana de los individuos.
Se seala que la familia es el transmisor ms efectivo de conductas violentas, debido al

slido "sistema de interaccin sobre el que descansa".9 Nosotros creemos que la familia
por ser un grupo humano unido por vnculos de sangre basado en la convivencia y en la
interaccin primaria, tiene como funcin bsica, ser el agente socializador por excelencia
y el transmisor de todas las pautas de conducta sean estas violentas o pacficas. Es en la
familia donde aprendemos muchas habilidades sociales, aprendemos a pelear, a
negociar, a reconciliarnos, a perdonar, a guardar rencor, etc.
De manera que, en el cumplimiento de su funcin socializadora es -de acuerdo a los

valores que la sustentan- ms o menos permeable a la reproduccin de estructuras
autoritarias de poder, a la divisin social y sexual del trabajo y a todas las dems
conductas necesarias para que la sociedad inocule en ella su ideologa su juego de reglas
y relaciones.
Esta funcin ha venido siendo cumplida en todos los contextos sociales e histricos, por
las diferentes formas de organizacin familiar que existieron: poligmica, monogmica,
matriarcal, patriarcal, consangunea y sus mltiples combinaciones; hasta llegar a la
llamada familia nuclear nacida mediante el matrimonio, que tradicionalmente ha sido la
"familia jurdicamente protegida" y que a pesar de las diferencias culturales tan visibles e
irrefutables ha devenido en impuesta sobre toda la sociedad, como si hubiera un solo tipo
de familia y una sociedad homognea, demostrando esto, la situacin de marginalidad o
excepcionalidad en la que se encuentran las otras formas de organizacin familiar 10, las
GROSMAN, Cecilia y MESTERMAN, Silvia: "Maltrato al menor, el lado oculto de la escena familiar", Editorial
Universidad, Buenos aires, 1992, p. 36
ROMERO-PEA, GONZALES - ANLEO: "Sociologa para educadores", Editorial CINCEZ, Madrid 1974, en:
"Introduccin a la Sociologa, (Seleccin de textos)", Universidad Marcelino Champagnat, Lima, 1994, p. 29.
10
VASQUEZ SOTELO, Roxana, "Familia y Violencia contra la Mujer: un enfoque de la legalidad" en "Mujer y Polticas",
Ministerio de Justicia, Comisin Especial de Derechos de la Mujer, Lima, 1988, p. 243.
12
cuales recin en los ltimos tiempos se han venido reafirmando y protegiendo. Parece
como si estuvisemos recin viendo la monoparentalidad o la reconstitucin familiar, es
decir, realidades que existan desde hace mucho pero no veamos. Sin embargo existe
una relacin entre la familia nuclear y la violencia familiar que slo una mirada a la historia
nos puede hacer comprender.
Durante la etapa precapitalista, la familia absorba las funciones econmicas,

polticas y de perpetuacin de la especie. Dentro de la funcin econmica destac
la produccin de valores de uso para el consumo directo, mediante el trabajo
domstico. La familia era amplia, un ayllu, una tribu; produca para comer y
sobrevivir, el trabajo de todos sus miembros era igual de importante.
Con el advenimiento del capitalismo, el padre tuvo que salir a trabajar,

separndose el trabajo remunerado del padre, del trabajo domstico gratuito
dentro del cual quedaron relegados los dems miembros de la familia. Se dio al
mismo tiempo una tendencia a restringir progresiva y lentamente el ncleo
familiar al mbito de dos generaciones por la escasez de vivienda, sobre todo en
las ciudades. Pero muchas veces por la conviccin de que "varias generaciones
juntas son un obstculo para la intimidad y hacen demasiado difcil la vida" 11. El
resultado: la privatizacin de las relaciones familiares y la restriccin de sus
actividades y posibilidades de vinculacin con la sociedad, con el mbito pblico.
La consecuencia ms relevante de este proceso en relacin a la violencia familiar

fue la colocacin de la violencia dentro esa esfera privada inexpugnable, es decir,
la colocacin de un velo de invisibilidad frente a ella por considerarla normal, de
poca relevancia social y hasta necesaria como un elemento central del proceso
de educacin y socializacin de los hijos, entendindose que si los hijos no son
castigados fsicamente no pueden adquirir una formacin personal adecuada y
completa.12
Por otro lado, es oportuno aclarar que, pese a esta evolucin restrictiva de la familia, que
hemos explicado, no todas sus funciones fueron perdidas, ella, ha mantenido la
perpetuacin de la especie y el cuidado de los seres queridos mediante el trabajo
domstico y en los casos en los que se constituyeron en micro-empresas familiares; sigue
siendo an la unidad econmica central, adems, la familia nuclear, especialmente en
11
JUAN PABLO II, "Carta a las Familias", Editorial Salesiana, Lima 1994, p. 28.
12
PIMENTEL, Carmen; Citada en el Informe Ampliatorio presentado por la Delegacin Peruana ante el Comit sobre
los Derechos del Nio, sobre la Aplicacin de la Convencin, 23 y 24 de Setiembre de 1994, p.20
13
13
Latinoamrica, no excluye la relacin con una red familiar ms amplia, facilitada

ltimamente por el desarrollo tan acelerado de las comunicaciones y por la pervivencia de
ciertos usos tradicionales que hacen mantener en ella, muchos rasgos de las familias
extensas. Sin embargo, de modo ms claro en la ciudad, podemos notar que la unin
emocional se ha visto reducida por la burocratizacin de la vida moderna y por la
creciente importancia que damos a las relaciones extrafamiliares, sobre las familiares con
quienes se mantiene la relacin, pero no el grado de unin emocional.
Podemos afirmar que pese a todos estos cambios que como institucin flexible la familia
ha afrontado, ella sigue manteniendo su vigencia e importancia.
Casi nadie es capaz de sentirse feliz en la vida si carece de algn tipo de conexin
familiar y es desde ella de donde sale toda persona para realizar, a su vez, la propia
vocacin de vida en un nuevo ncleo familiar.
Dentro de la familia, es un hecho que se aprende comportamientos violentos,

pero no exclusivamente en ella. El aprendizaje de la agresin se da en otros
lugares donde se produce tambin algn tipo de interaccin, como en el centro
educativo, principalmente en los que an tienen la idea institucional "que la letra,
con sangre entra". Las conductas violentas del profesor seran fcilmente
toleradas, justificadas y aprendidas por sus alumnos en el hecho de constituir
para ellos un "otro significativo"13, un modelo digno de imitar. Los grupos de
amigos, llamados "Peer groups" en la versin anglosajona14 o grupos que
considerados de iguales (aunque, puede haber diferencia entre los miembros por
la distribucin del poder), proporcionan a los miembros pautas de evasin frente a
la autoridad paterna y al centro educativo, aunque usan los mismos mecanismos
coercitivos para imponer conductas a sus miembros.
En relacin al aprendizaje de la violencia, no podemos dejar de referirnos a los medios de

comunicacin -aunque no pertenece directamente a la instancia analizada-, debido al
impacto que tienen, en especial la televisin15, en la vida cotidiana, llegando su influencia
13
ROMERO-PEA y otro: ob. cit., p. 30.
14
ROMERO-PEA y otro, ob. cit., p. 31.
15
La tv. cuenta con una "audiencia cautiva" a una programacin en la que predomina la violencia. (VILLEGAS
BOTERO, Fabio: "La familia latinoamericana del nuevo milenio", Editorial San Pablo, Bogot, 1994, p. 53.
14
a ser muchas veces decisiva en la interaccin familiar, en la educacin escolar y en los

grupos de amigos, ya que proporciona "los marcos de experiencia" 16 y las pautas de
comportamiento social, frente a situaciones diversas, las mismas que son ensayadas y
reforzadas en la interaccin familiar, educativa o de grupo.
Por ello, la familia en la transmisin de la violencia, es fundamental, pero; como lo hemos

visto, no est sola. Tiene la ayuda del centro educativo, de los grupos primarios y de los
medios de comunicacin. Por medio de todos ellos y especialmente de la familia se da un
aprendizaje psico-social, de la violencia. Dicho aprendizaje se realiza desde dos
posiciones, como vctima o como testigo, generalmente durante la infancia y es luego
desarrollado en la vida adulta.
Hay quienes, por ello, han llegado a sistematizar, el llamado "Sndrome del Nio
Maltratado"17. El mismo que ha sido estudiado por muchos investigadores, entre los
cuales, destaca R. H. KEMPE, quien fue uno de los primeros que lo sistematiz como
"sndrome del nio golpeado", el cual pas a llamarse "sndrome del nio maltratado" al
incluir: el abandono, la negligencia y el abuso sexual.
Dentro de estas investigaciones, J. W. GRAEF18 ha establecido algunos factores

vinculados con el "sndrome del nio maltratado" que a su juicio, contribuyen a la
reproduccin generacional de la violencia. Creemos que algunos merecen mencionarse:
1. Historia de malos tratos del agresor en su propia infancia;

2. Escaso control de sus impulsos o actitud abiertamente hostil hacia el nio,
demostrando incapacidad de llevar una disciplina coherente recurriendo a la amenaza y al
castigo si el nio no se conduce de la forma adecuada, todo esto en opinin de GELLES19
sera "un modo de adaptacin al stress".
16
ROMERO-PEA y otro, ob. cit., p. 87.
17
KEMPE, Ruth y KEMPE, Henry, Nios maltratados, Edic. Morata, Madrid, citado en GROSMAN, C., y otros:
"Violencia en la Familia. La Relacin de Pareja...", op. cit. (2), p. 35.
18
GRAEF, John W.: "Manual de teraputica peditrica", Cuarta edicin espaola, Salvat Editores, Barcelona, 1990, p.
85.
19
GELLES, Richard, ob. cit., p. 59 y sgtes.
15
15
4. Escasos conocimientos acerca del desarrollo normal de los nios e incapacidad de

asimilar la informacin que se les puede ofrecer al respecto.
Los tres primeros factores, mencionados por GRAEF, pueden ser encuadrados, dentro del
nivel de aprendizaje familiar, menos el ltimo, que podra catalogarse ms como un factor
socio-cultural. Esto nos da una idea de que los investigadores han superado el mito de la
explicacin unvoca, y que an dentro de un construccin terica especfica, no han
dejado de lado otros supuestos, en el afn de darle mayor alcance a sus explicaciones.
Dado que generalmente se golpea o maltrata porque se cree que se est corrigiendo, se
parte de una visin tradicional del nio, como un objeto de proteccin que necesita "ser
encaminado" y no como un sujeto de derechos, la violencia se convierte en un elemento
perturbador de su proceso de desarrollo integral20.
Dentro del nivel familiar, hay algunas teoras, que no compartimos, sin embargo es
oportuno presentarlas, para analizar las dificultades tericas, que a nuestro entender
presentan. Tal es el caso de la mentada "teora de la provocacin", segn la cual se
produce el maltrato porque el nio o la mujer21, han provocado el mismo. Desde sta
perspectiva habra un masoquismo de parte de las vctimas, "ms me pegas, ms te
quiero", reza el dicho; el mismo que podemos complementar con otro relato popular muy
comentado entre algunos pueblos del departamento de Apurmac, que merece ser
contado aqu, por su vinculacin con la teora de la provocacin: "Una mujer a quin su
marido est golpeando, es auxiliada por una persona que observa el hecho. La mujer;
segn este relato, en vez de agradecer por la proteccin recibida, reacciona protestando
por la intromisin de su supuesto defensor".
Obviamente, relatos como el que acabamos de reproducir, tienen la finalidad de transmitir

mediante una ancdota de corte popular aparente, toda una justificacin implcita del
maltrato: "Frente a un caso de maltrato o de violencia familiar, no te metas para que la
pareja arregle sus problemas a su modo"; estableciendo razones a partir de las siguientes
variables que en el relato se encuentran implcitas:
1. La vctima acepta que se le pegue: porque le gusta o porque est en falta.
20
BAZAN, Juan Enrique: "Visin de la Aplicacin de la Convencin sobre los derechos del nio en la regin de
Amrica Latina 1990 - 1994", Radda Barnen, p. 52.
21
Estamos mencionando al nio y a la mujer, porque las estadsticas los colocan como vctimas frecuentes del
maltrato.
16
2. El hombre pega porque, est en su derecho.

3. Los problemas de la familia se arreglan dentro y no tienen por qu salir fuera.
Los vecinos, los amigos y hasta los parientes que conocen que el ama de casa o los nios
reciben maltratos y que han asimilado stos supuestos, no hacen nada, contribuyendo a
la "invisibilidad" de la violencia22. Lo peor de todo esto es que muchas veces estas
concepciones las tienen los operadores: policas, fiscales y hasta jueces que trabajan en
temas de violencia.
Teora de la Frustracin
Dentro de este nivel de anlisis de aprendizaje familiar tambin se coloca a la teora de la

frustracin, segn la cual existe una "causalidad constante y necesaria entre frustracin y
agresin"23, el individuo ante una frustracin de su vida (a nivel laboral, econmico, etc.)
reacciona con violencia, sino lo hace con el que le caus la frustracin por "inhibicin
social"24, lo har dentro de su familia con su mujer o hijos25. As, la frustracin
desencadena en violencia "cuando los seres humanos se ven influidos de tal manera que
sus realizaciones efectivas, somticas, y mentales, estn por debajo de sus realizaciones
potenciales"26 La violencia ejercida ser, una manera de descargar la frustracin y
tambin un mecanismo de defensa, en el que se afirma la propia personalidad. Viendo a
la violencia, desde la frustracin, se explicita en ella, una nocin de minusvala, de
incapacidad, independientemente de los mecanismos que se utilizan para hacerla
22
Queremos dejar en claro que a pesar que stas consideraciones explicitan elementos culturales, hemos visto
pertinente vertirlas aqu, por las implicancias directas con la teora de la provocacin que es objeto de nuestro anlisis.
23
GROSMAN, C., y MESTERMAN, S.: "Maltrato al menor, el lado oculto de la escena familiar", op. cit. (7), p. 36.
24
Ibidem, p. 36.
25
Siguiendo a sta teora UNICEF en sus campaas contra el maltrato infantil ha venido usando unos afiches
mostrando el rostro de un nio golpeado con una frase: "Si te va mal en el trabajo, no es culpa suya".
26
GALTUNG, J.: "Sobre la paz", Ed. Fontanella, Barcelona, 1985, citado en: CASTRO MORALES, Jorge: "Violencia y
familia", Revista de Neuro-Psiaquiatra, N 55, 1992, p. 266.
17
17
efectiva27, porque la persona que la ejerce demuestra al ejercerla su incapacidad "para

poder hacerse cargo de sus propias frustraciones y de manejar sus impulsos agresivos" 28.
Todas las teoras que partieron del anlisis del aprendizaje, preponderando el nivel
familiar en el desarrollo de sus investigaciones, coinciden que el aprendizaje del
comportamiento violento, se produce, imitando la conducta de "alguien", con quien la
vctima o el testigo se identifica de algn modo29, sobre todo porque se da cuenta que la
persona a la que imita gana, se impone mediante la violencia30, o simplemente cuando se
observa que sta supera el problema (su frustracin) recurriendo a ella.
De acuerdo a lo anterior, podramos concluir que frente a la violencia familiar tenemos dos
modelos bsicos, el de victimario o el de vctima, siendo el primero ms factible de ser
imitado, por las razones expuestas, explicando el por qu muchas personas tienden a
perpetuar las actitudes violentas de sus padres an despus de haberlas sufrido.
1.1.3. El nivel Social
Todas las investigaciones realizadas dentro de este nivel han llegado a concluir que, la
violencia es la consecuencia de la estructura de la sociedad global 31. En este sentido, la
violencia familiar, no sera otra cosa que la manifestacin fctica de una violencia
sistmica generalizada, en la que ya no se puede identificar al agresor, las estructuras
27
CASTRO MORALES, Jorge: op. cit., p. 266.
28
"Manual para la Atencin Psicolgica a los Nios que sufren Maltrato", Breve dinmica del Maltrato, Unicef, p. 16.
29
Pueden haber otros factores que contribuyen a la imitacin: "prestigio social del modelo, el afecto que despierta y la
poca independencia y seguridad del observador" (GROSMAN, C. y otros: "Violencia en la Familia. La Relacin de
Pareja...", ob. cit., p. 36.
30
LAU, S y otros: ob. cit., p 93.
31
GROSMAN, C., y otros: "Violencia en la Familia. La Relacin de Pareja...", op. cit. (2), p. 37.
18
sociales y econmicas se basan en la violencia y generan violencia y se legitimiza el uso

de sta como medio de interaccin social.32
Para poder analizar lo que esto significa, debemos analizar el concepto de violencia
estructural y sus implicancias con la violencia familiar. Para esto, reproducimos lo que nos
dice al respecto, la Comisin Especial del Senado Sobre las causas de la violencia y
alternativas de pacificacin33:
"El Per sufre una violencia social de caractersticas estructurales, que es fruto de
acumulacin histrica, la cual se constituy en una constante de la forma social
peruana, al punto de conformar al estado y a la sociedad en base a relaciones
verticales y asimtricas de todo tipo jurdicamente reconocidas y protegidas"34
El concepto de violencia estructural, para las teoras basadas en el estudio de la sociedad

y la cultura, sirve de base para explicar la violencia individual, porque la familia como
estructura organizada reproduce las formas de violencia de la macro-estructura social35,
de sta manera la mujer y los hijos son doblemente vctimas de violencia, dentro de casa
(violencia directa) y fuera de ella (violencia estructural); ambas se correlacionan y se
explican mutuamente.36
32
La violencia, como lo dijimos, pasado ha ser indirecta o estructural, ya no se puede identificar al agresor como en la
violencia directa.
33
En 1988 se estableci una comisin especial del Senado para estudiar las causas de la violencia en el Per y para
proponer alternativas de pacificacin. Entre sus primeras acciones la comisin convoc a un debate amplio sobre el
tema con la participacin de todos los sectores sociales, un ao despus dieron un diagnstico de la violencia
estructural que vive el pas.
34
SENADO, Comisin especial del: "Sobre las causas de la Violencia y Alternativas de Pacificacin". Violencia y
Pacificacin, Editores DESCO, Comisin Andina de Juristas, 1989, p. 31.
35
BOULDING, Elise: "La mujer y la violencia social" en Revista Internacional de las ciencias sociales, UNESCO, v. 30,
N 4, 1978, p. 869.
36
Un aspecto particularmente importante podra ser medir el impacto de los aos de violencia subversiva-estatal en la
violencia de casa. Ya que solamente se ha analizado los problemas de los desplazados, pero no se ha incidido en la
relacin existente entre la violencia estructural y la violencia de casa, as como a la poblacin que no fue desplazada,
Nos ha hecho ms violentos en la casa vivir en medio de una guerra o solamente nos hemos vuelto, como algunos
dicen insensibles a la violencia?. Existe un estudio en Estados Unidos que afirma que durante los siete aos de la
guerra de Vietnam, junto a los 39 000 soldados muertos en combate, 17500 mujeres y nios fueron asesinados por
miembros de sus familias. JAFFE, Peter en Children of Battered Women 19 (1990), citado en KLEIN, Catherine y otra,
Op. Cit. p. 809.
19
19
Dentro de ste nivel, como en los anteriores podemos distinguir varias tendencias,
algunas hasta contradictorias. Presentaremos las ms destacadas.
GROSMAN37, por ejemplo, al explicar la teora funcional, afirma que, para esta teora, la
violencia puede servir para mantener la adaptabilidad de la familia a los cambios,
asegurndole su perpetuidad en el tiempo. La familia, dentro de sta perspectiva de la
teora funcional, sera concebida temporalmente, como una comunidad de vida que se
perpeta ms all de s misma, adaptndose a las circunstancias de los tiempos; la
violencia contribuira a sta adaptabilidad. Vista as, la violencia tendra hasta un lado
positivo. Esta teora ha sido duramente cuestionada desde dentro, por ejemplo,
CASTRO38, dentro de la misma teora, pero de diferente perspectiva afirma que la
violencia se constituye en un factor de perturbacin severo para el funcionamiento sano
de la familia, llega a esta conclusin luego de examinar la funcin de articulacin que
cumple la familia entre la sociedad y los individuos que la conforman, para la construccin
de una adecuada convivencia social.
Por otro lado, la teora cultural afirma la existencia de sub-culturas violentas que tienen
reglas propias que legitiman el uso de la violencia y la necesitan, (barras bravas, etc).
Estaramos hablando entonces de una cultura39, en la que coexisten otras subculturas40.
El problema est, en aceptar la diversidad cultural o respetar las diferencias cuando esto
37
GROSMAN, C., y MESTERMAN, S.: "Maltrato al menor, el lado oculto de la escena familiar", op. cit. (7), p. 37.,
citando a COSER, L.: "Las fuciones del conflicto social, copia mecanografiada del captulo respectivo.
38
CASTRO MORALES, Jorge: "Violencia y familia", Trabajo de psiquiatra social, en Revista de Neuro-Psiaquiatra, N
55, 1992, p. 265 y ss.
39
Estamos entendiendo a la cultura como la herencia social (conjunto de creaciones materiales y espirituales) que se
aprende y se comparte de una generacin a otra. MENDOZA, Manuel y NAPOLI, Vince: "Introduccin a las Ciencias
Sociales", Mc. Grow-Hill, Mxico, 1993, en: "Introduccin a la Sociologa, (Seleccin de textos)", Universidad Marcelino
Champagnat, Lima, 1994, p. 95.
40
La subcultura es una cultura distinta que comparte un grupo especial dentro de la sociedad. Sus miembros participan
tanto de la vida de la sociedad como de su subgrupo. Tenemos que diferenciarla de la contracultura, en cuanto sta es
una subcultura que van directamente en oposicin a la cultura principal.(MENDOZA, Manuel y NAPOLI, Vince:
"Introduccin a las Ciencias Sociales", Mc. Grow-Hill, Mxico, 1993, en: "Introduccin a la Sociologa, (Seleccin de
textos)", Universidad Marcelino Champagnat, Lima, 1994, p. 103).
20
significa, aceptar de modo implcito la violencia. Alda Facio41, cita al respecto, la octava
decisin adoptada por el VIII congreso de las Naciones Unidas, sobre Prevencin del
Delito y Tratamiento del Delincuente, en relacin a la violencia familiar, realizado en Cuba,
en septiembre de 1990, cuyo contenido no merece mayores explicaciones:
"...el complejo problema de la violencia en el hogar se entiende de diversas formas

en las distintas culturas de los diversos pases y, por tanto, al tratarlo a nivel
internacional debe prestarse especial atencin al contexto cultural de cada uno de
los pases...".
Creemos que, esta concepcin ya no est de acuerdo con el reciente marco jurdico
internacional adoptado por muchos pases, quienes, reconocen en la violencia domstica
un problema de derechos humanos, al margen de cualquier diversidad cultural42.
Perspectiva de Gnero
Por su parte, la perspectiva de gnero, que hemos colocado dentro de este nivel de
anlisis, afirma que la violencia familiar es una forma de violencia contra la mujer, "una
manifestacin de las relaciones de poder histricamente desiguales entre hombres y
mujeres"43.
La perspectiva de gnero est incrementando rpidamente su aceptacin. Detrs de esta

creciente aceptacin, est el esfuerzo permanente de las organizaciones feministas,
quienes, como Juan Pablo II lo dice, se han atrevido a trazar "un camino difcil y
complicado y. alguna vez, no exento de errores, aunque sustancialmente positivo", que
lamentablemente est an incompleto "por tantos obstculos que, en varias partes del
mundo, se interponen a que la mujer sea reconocida, respetada y valorada en su peculiar
dignidad"44.
41
FACIO MONTEJO, Alda: Maltrato hacia la Mujer en la Pareja, en "Violencia contra la mujer: Reflexiones desde el
derecho" Movimiento Manuela Ramos, Lima, 1996, p. 17.
42
Nos referiremos a este punto cuando veamos el marco de proteccin internacional, frente a la violencia domstica.
43
En: "Plataforma de las mujeres, IV Conferencia Mundial Sobre la Mujer 4 esfera de especial preocupacin",
Manuela Ramos, Lima, 1996, p. 25.
44
JUAN PABLO II,: "Carta del Papa Juan Pablo II a las Mujeres", redactada el 29 de junio de 1995, con motivo de la IV
Conferencia Mundial sobre la Mujer de septiembre de ese ao. Ediciones Paulinas, Lima, 1996, p. 10.
21
21
Es en ste camino, en el que la perspectiva de gnero nos ha ofrecido una aproximacin

privilegiada a la comprensin del problema de la violencia familiar, la misma que a
continuacin abordaremos en sus elementos centrales.
Para este cometido debemos tener en cuenta que, dentro del feminismo, existe pluralidad
y diversidad de concepciones. Se hace necesario, entonces, que hagamos una breve
exposicin del pensamiento feminista sustancial, el cual, siguiendo la opinin de Alda
Facio45, trasciende las diferencias internas existentes. Para esto, vamos a recoger el
concepto de gnero que permiti un mayor consenso dentro del feminismo, concepto
vertido en la conferencia CEPAL, cuya ltima reunin de la Mesa Directiva Ampliada que
tuvo lugar en Santiago de Chile en julio de 1995, el cual reconoce que, "sobre la base de
las diferencias biolgicas y sexuales entre hombres y mujeres, existe una ubicacin social
que a ambos les ha sido histricamente asignada y que esta trama -social, familiar,
histrica, econmica, psicolgica, etc.- puede ser sujeta a transformacin y cambio."46
De este modo, mientras el sexo es fisiolgico, el gnero es una construccin social, que
tiene relacin directa con los roles que son socialmente impuestos al varn y a la mujer, a
lo largo de todas sus vidas, con el objeto de hacer aparecer a las personas de uno y otro
sexo como seres diametralmente opuestos47, cuando en realidad no lo son, por lo que no
habra nada natural en la diferenciacin de los roles que se quiere que asuman el hombre
y la mujer, dentro de la sociedad.
Expuesta as, la perspectiva de gnero plantea la posibilidad de cambiar estos roles

antinaturales y socialmente impuestos al hombre y a la mujer, porque: "Todas las
personas valemos como seres humanos igualmente plenos, y por ende somos igualmente
45
FACIO MONTEJO, Alda, op. cit., p. 15.
46
Debemos recordar que en la Conferencia Preparatoria a la IV Conferencia de la Mujer se cuestion el trmino

gnero (gender en ingls), la palabra gnero apareca en el borrador de la Plataforma de Accin elaborado por la
Secretara de la Conferencia de la Mujer, ms de 200 veces. En las negociaciones algunas delegaciones pidieron que
se colocara la palabra entre corchetes, para indicar que an no haba consenso sobre su uso; el resultado de esta
conferencia fue un documento con el 40% de su contenido entre corchetes, en estas circunstancias se lleg a la
conferencia de CEPAL, all, se defini la propuesta original dndose un giro al fracaso que haba significado la
Conferencia Previa y tambin se decidi incluir el trmino "gnero", incluyendo dentro del mismo el concepto que hemos
reproducido.
47
22
diferentes e igualmente semejantes entre nosotros"48. Queda de este modo explicitado el

punto de partida de la perspectiva de gnero; la concepcin de la igualdad de gnero.
Dentro de la perspectiva de gnero, como la violencia del hombre hacia a la mujer, es

caracterstica de su posicin dentro del patriarcado49, la lucha contra la violencia es
tambin una lucha por la igualdad. Sin embargo la lucha por la igualdad, no es
simplemente luchar por los derechos de las mujeres, sino a "cuestionar todas las
estructuras autoritarias, incluyendo, pero no reducindose a las de gnero".50 En este
sentido, trata de incluir a los nios y a los ancianos, pero siempre desde una lectura que
los incluya dentro del sometimiento a la autoridad del varn adulto de la familia.
Se afirma, que la violencia familiar como producto del sistema patriarcal es una
manifestacin individual de la violencia que este genera51. Adems, de ser el requisito
indispensable de su perpetuidad, toda vez que es su mecanismo de sometimiento. Sin
ella las nias(os), las mujeres y las ancianas(os), no permitiran la subordinacin.52 Es
decir, sin violencia no hay patriarcado.
Con respecto a la transmisin de la violencia por medio de los roles de gnero, podemos
referirnos a lo que sobre el particular seala MORA53En general, las mujeres provenientes
de hogares con violencia hacia la madre presentan un 57% de probabilidad de ser
agredidas de alguna manera por su pareja, mientras las que aseguran que su hogar
materno era pacfico alcanzan una propensin de 40%, esto nos hace pensar que la
aceptacin de la violencia es una actitud aprendida desde la niez, por lo que desde
48
49
El patriarcado es la ideologa y estructuras institucionales que mantienen la opresin de las mujeres.
50
51
Es un trmino que sirve para definir la ideologa y la estructura institucional que mantiene la opresin de las mujeres,
de manera que, el grupo de mujeres siempre est subordinado al grupo compuesto por hombres. Tiene su origen en la
familia tradicionalmente dominada por el padre.
52
FACIO, Alda, op. cit., p. 20.
53
MORA RUIZ Csar, Madres e hijas maltratadas:La transmisin intergeneracional de la violencia
domstica en el Per, Grupo de Anlisis para el Desarrollo, GRADE, Lima Febrero del 2013, p 34.
23
23
temprano se toma como natural que el padre castigue a la madre; por lo tanto el hombre
aprende desde nio que parte de su hombra es mostrar su superioridad, ante la mujer,
demostrando su fuerza fsica, sus rdenes o mandatos, a los cuales la mujer debe
someterse de acuerdo al modelo de vctima proporcionado por su madre. Esta puede ser
una manera de enlazar el aprendizaje de la violencia en el nivel familiar, con los roles de
gnero impuestos y reforzados por la cultura y la sociedad.54
Hay otras investigaciones que, sin dejar de lado la perspectiva de gnero, la han
conectado con otras variables etiolgicas de la violencia familiar. Tal es el caso de
Reinoso55, quien afirma que la violencia en nuestro pas se ahonda por las relaciones que
tiene con el problema de formacin de una identidad nacional, en el que destaca la
existencia de factores concomitantes para desencadenarla:
1) Una profunda crisis de valores y el uso histrico de la fuerza como medio para
mantener y perpetuar el poder en la que el centralismo ahonda el autoritarismo.
2) Las relaciones asimtricas entre los miembros de la sociedad, dichas relaciones,
explican la violencia familiar y la justifican los mitos sobre la violencia, se justifica y
la mujer aparece como provocadora, se da en la familia por el carcter privado que
tiene las relaciones familiares.
3) El machismo56.
Dentro de un anlisis histrico, hay quienes como la Dra. Violeta Sara Lafosse 57,
escudriaron el origen de la violencia familiar en las diferentes etapas de nuestra historia,
situando por ejemplo, que la violencia contra la mujer es una "aportacin" de la cultura
54
MOLTEDO C, Cecilia,"Estudio Sobre Violencia Domstica en Mujeres Pobladoras Chilenas", Santiago de Chile,
1989, p 26.
55
REINOSO BECERRA, Carmen Hortensia: "El maltrato, una mirada a partir del sistema jurdico nacional" Tesis Abog.
Pontificia Universidad Catlica, Lima, 1992, Cap. I.
56
El machismo es la creencia de superioridad basada en el sexo. Su origen est en el androcentrismo o la visin del
mundo desde lo masculino que toma al varn como parmetro o modelo de lo humano. El androcentrismo puede
degenerar a su vez en misoginia, el odio a lo femenino, o en ginopa: la imposibilidad de aceptar la existencia autnoma
de personas del sexo femenino. FACIO MONTEJO, Alda, op. cit., p. 14.
57
SARA LAFOSSE: "Socializacin diferencia de Gnero y Violencia", en el Seminario Internacional sobre Violencia
Familiar, Una Aproximacin Multidisciplinaria, organizado por el Ministerio Pblico, realizado del 26 al 29 de Mayo de
1997, en Lima.
24
occidental a la nuestra trada en la conquista, apoya su afirmacin en la constatacin de

que las comunidades campesinas que crecieron endogmicamente no manifiestan
machismo, sino un profundo sentido de paternidad. Desvirtuando la estereotipizacin del
campesino como golpeador y abusivo retratado en la frase archiconocida "ms me pegas,
ms te quiero", como parte de la visin colonizadora hacia el poblador andino, enmarcada
dentro de la marginacin y la lectura etnocntrica de sus costumbres; donde el respeto
que se tiene al varn como padre lleva a la mujer "asumir como una cuestin de honor
llevrselo de la fiesta patronal, cuando est borracho y nunca dejarlo tirado, por ser el
padre de sus hijos", as como el enamoramiento a base de jalones de cabello o
empujones, son interpretados como rsticos (chuscos); no entendiendo que en estos
casos, stos no llegan a la agresin y estn ms bien enmarcados dentro de los niveles
de permisibilidad previa y contextualmente aceptados, y que fuera de ese contexto no
seran de ninguna manera tolerados, por lo que no puede entenderse que la violencia es
parte de su cultura, as como tampoco lo es el machismo. Por el contrario, de acuerdo a
esta autora, "Cuando la persona se vuelve mestiza entra al mundo occidental, al
machismo".58
Partiendo, tambin de la historia, pero desde una perspectiva socio-jurdica,

ESTREMADOYRO59, indaga sobre las causas de la violencia y comprueba que sta
existi desde el origen de la familia, como un rasgo cotidiano en todos los tiempos;
analiza el rol del derecho a travs de la historia como legalizador de la misma.
Consideramos que si bien es cierto la dimensin del problema nos puede llevar a verla
como una cualidad presente en todas las relaciones interpersonales y repetida
histricamente60, dicha apreciacin nos puede conducir al equvoco, si pensamos que no
se pueden dar relaciones interpersonales exentas de violencia.
Por ello, reconocemos la importancia de la perspectiva de gnero, y su contribucin a la

comprensin de un problema que tiene como acento estructural, su direccionalidad hacia
la mujer, y su generalizacin en todas partes del mundo, sin distincin de clases sociales,
cultura y religin, de modo que reconocemos que la perspectiva de Genero es un
58
Ibidem
59
ESTREMADOYRO, Julieta: "La Regulacin Jurdica de la Violencia en las Relaciones de Pareja, Aportes para un
anlisis del rol del derecho en la constitucin de las relaciones de gnero en el Per", Pontificia Universidad Catlica del
Per, Lima, 1995.
60
ESTREMADOYRO, Julieta, Op. Cit.
25
25
instrumento necesario para el cambio de la concepcin tradicional de la mujer en la

sociedad, de modo que la asumimos como instrumento de anlisis conceptual y
sociocultural, donde la violencia familiar es una manifestacin de la violencia de gnero,
fruto de la cultura y no del sexo61.
De modo que los operadores, debemos tener en cuenta esta realidad, al momento de
interpretar la ley vinculada a la proteccin de la violencia, de modo que al interpretarla y
aplicarla, partiendo de esta perspectiva al comprender que la violencia familiar es una
manifestacin de la violencia de gnero, debemos preguntar al momento de aplicar una
norma, cualquiera que sea esta como impacta en la mujer, y analizar luego los
estereotipos de gnero envueltos en los hechos del caso, para por ultimo motivar su
decisin conforme a estos presupuestos, haciendo efectivo el derecho a la igualdad,
aplicando en forma oportuna, aquella decisin de proteccin que requiera, y que de modo
efectivo conjure la violencia haciendo realidad su derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva.
En los ltimos tiempos, se ha venido reconociendo la utilidad instrumental de la

perspectiva de gnero, habiendo pasado de ser una importante herramienta de anlisis de
la cultura, y del derecho como producto cultural, a una herramienta prctica,
imprescindible ya no slo en la interpretacin; sino tambin en la aplicacin de las
normas, es decir en la toma de decisiones en los casos que nos toca conocer como
operadores jurdicos: As por ejemplo, nuestra Corte Suprema en el Acuerdo Plenario 1-
2011/CJ-116, fundamento 9 ha sealado:
9. Las perspectivas de gnero -per se- si bien no constituyen un nico criterio

de intervencin y regulacin del Derecho Penal y Procesal Penal, en los delitos
sexuales adquieren una particular relevancia, en atencin a la preocupacin y
conmocin que el fenmeno de la violencia sexual que incide mayormente en
mujeres, adolescentes y nios- presenta como incontenible medio trasgresor de
bienes jurdicos relevantes, de amplia presencia en los casos judiciales que, por
lo dems, registra una elevada cifra negra-, y que requiere evitar su impunidad y
las perturbaciones que se originan en la configuracin de protocolos, manuales,
criterios de investigacin, servicios periciales y de imparticin de justicia. Al
respecto, es vital asumir lo expuesto por la sentencia Gonzales (Campo
Algodonero) de la Corte Interamericana de Derechos Humanos del 16 de
noviembre de 2009 (pr. 502).
61
MONTALBAN HUERTAS, Inmaculada, Perspectiva de Gnero: Criterio de interpretacin
internacional y constitucional Centro de Documentacin Judicial, Consejo General del Poder Judicial,
Madrid, 2003 p 27.
26
La Comisin Interamericana en su Informe Acceso a la Justicia para mujeres

vctimas de violencia en las Amricas seala: (l)a influencia de patrones
socioculturales discriminatorios puede dar como resultado una descalificacin de
la credibilidad de la vctima durante el proceso penal en casos de violencia y una
asuncin tcita de responsabilidad de ella por los hechos, ya sea por su forma
de vestir, su ocupacin laboral, conducta sexual, relacin o parentesco con el
agresor, lo cual se traduce en inaccin por parte de los fiscales, policas y jueces
ante denuncias de hechos violentos. Esta influencia tambin puede afectar en
forma negativa la investigacin de los casos y la valoracin de la prueba
subsiguiente, que puede verse marcada por nociones estereotipadas sobre cul
debe ser el comportamiento de las mujeres en sus relaciones interpersonales.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA VII PLENO
JURISDICCIONAL PENAL.
10. Ahora bien, como apunta SUSANA GAMBA, la perspectiva de gnero,

desde un marco terico, con especial incidencia en la investigacin, implica:
A. Reconocer las relaciones de poder que se dan entre los gneros, en general
favorables a los varones [adultos] como grupo social, y discriminatorias para las
mujeres [es de incluir nios y nias].
B. Que dichas relaciones han sido constituidas social e histricamente y son
constitutivas de las personas.
C. Que las mismas atraviesan todo el entramado social y se articulan con otras
relaciones sociales, como las de clase, etnia, edad, preferencia sexual, etctera
[GAMBA, Susana: Qu es la perspectiva de gnero y los estudios de gnero?
Artculo publicado en el Diccionario de estudios de Gnero y Feminismo.
Editorial Biblos 2008. http://www.nodo50.org/mujeresred/spip.php?article1395.
Consultado el 6 de noviembre de 2011].
La violencia de gnero, enraizada en pautas culturales, en razn a un patrn

androcntrico, comn a las diferentes culturas y sociedades, abarca como
postula Naciones Unidas: a) la violencia (fsica, sexual y psicolgica) producida
en la familia, incluyndose aqu no slo los malos tratos sino tambin la violencia
relacionada con la dota, la mutilacin genital femenina o la violencia relacionada
con la explotacin; b) la violencia (fsica, sexual y psicolgica) perpetrada dentro
de la comunidad en general, incluyndose aqu las agresiones sexuales, el acoso
o la intimidacin sexual en el mbito laboral, la trata de mujeres y la prostitucin
forzada: y, c) la violencia (fsica, sexual o psicolgica) tolerada por el Estado la
ms grave y la ms difcil de solucionar- [OLGA FUENTES SORIANO: El
ordenamiento jurdico espaol ante la violencia de gnero.
http://rua.ua.es/dspace/bitstream/10045/5651/1/ALT_10_09.pdf.Consultado el 6
de noviembre de 2011].
27
27
Mediante esta sentencia, que es un hito en nuestro pas por primera vez se hizo alusin a
la perspectiva de gnero, utilizndola el momento de efectuar reglas jurisprudenciales
para la apreciacin de la prueba en los delitos sexuales. Por qu no usarla en los casos
de Violencia Familiar? Comenzando por preguntarnos sobre las normas de proteccin
vinculndolas con su condicin de mujeres, y analizando los hechos, teniendo en cuenta
los estereotipos, aplicando las normas jurdicas de proteccin, con su impacto
diferenciado, y haciendo efectivo el principio de igualdad, pueda removerse cualquier
obstculo y superarse cualquier laguna axiolgica, que impida el acceso a la justicia y a
una proteccin efectiva.
En el plano latinoamericano la Corte Suprema Mexicana, ha publicado un Protocolo para

juzgar con perspectiva de Gnero62 el cual parte de la necesidad de cuestionar la
supuesta neutralidad de las normas, y buscar la solucin que haga efectiva el derecho de
igualdad, revisando la legitimidad de un trato diferenciado, por lo que, el uso de la
perspectiva de gnero, en el abordaje de un caso de violencia, si bien siempre fue
importante, hoy est pasando a ser reconocido por los rganos jurisdiccionales como
necesario y urgente.
1.2. Una visin etiolgica integral: El hombre, la Familia, la sociedad, y la utilidad

prctica de la perspectiva de gnero
Necesitamos tener una visin integral frente al problema. Asimismo

dentro de esta visin integral reconocer la utilidad prctica y el carcter
instrumental de la perspectiva de gnero. Para este efecto,
comenzaremos articulando los tres niveles de anlisis que hemos
mencionado anteriormente: el hombre, la familia y la sociedad, para
luego, incluir en ellos, los presupuestos ideolgicos subyacentes en la
violencia, y que solo las gafas de la perspectiva de gnero nos
permiten ver, y slo desde ellas se puede construir respuestas legales e institucionales
adecuada y justas.
Comencemos por el nivel individual: As de la misma manera que el hombre en su

necesidad de los otros hombres demuestra que es un ser sociable por naturaleza, tambin
puede desarrollar conductas que lo alejen de los dems y que vayan en contra de su misma
62
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACION Protocolo para Juzgar con perspectiva de
gnero Haciendo realidad el derecho a la igualdad Mxico, 2013, p 106 108.
28
existencia. Es aqu donde podemos ubicar a la violencia dentro del nivel individual. "El
hombre es un lobo para el hombre"63.
Como lo recogimos anteriormente, las investigaciones etiolgicas que analizaron el nivel

individual, cayeron en serias contradicciones al considerar a la violencia como el fruto de las
alteraciones mentales del individuo, relevndolo de toda responsabilidad. No obstante ello,
creemos que el nivel individual es necesario para conseguir justamente lo contrario; la
importancia de la responsabilidad individual frente a las conductas violentas,
responsabilidad basada en la libertad y en el conocimiento del bien y el mal.
La libertad es el poder, que tiene todo hombre, basado en la razn y en la voluntad de obrar
o de no obrar, de hacer esto o aquello, de ejecutar por s mismo acciones deliberadas. La
libertad hace al hombre responsable, por lo tanto, todo acto directamente querido es
imputable a su autor.
La imputabilidad y la responsabilidad de una accin tienen directa relacin con el

conocimiento del bien y el mal que puede tener la persona.
Creemos que la conciencia sobre el bien y el mal no es aprendida o inculcada en el nio por
los padres. Creemos como KAGAN64, que todos los hombres, con tal que tengan un sistema
nervioso, conocen antes de los tres aos, que daar, lesionar, (hurting) a otro es malo.
"Podemos esperar una conciencia en todo nio: No tenemos que edificarla o inculcarla. Lo
nico que debemos procurar es un medio ambiente tal que no se la haga perder".
En base a lo afirmado, el hombre desde su libertad y el conocimiento del bien y el mal, no

est marcado indefectiblemente por la violencia sin ningn remedio; as como es
responsable de la violencia que ejerce, puede superarla si lo desea. Por ello en los ltimos
tiempos se destaca la labor de grupos de hombres que trabajando desde distintas
perspectivas abordan el problema de la violencia machista. Por ejemplo en el Per tenemos
al programa dirigido por Miguel Ramos, denominado Hombres que luchas contra su
violencia, segn el cual dentro se ha comprobado que luego de un proceso de dos aos, en
el que el hombre se inserta en forma voluntaria, se puede reducir sustancialmente la
violencia a partir del reconocimiento del machismo y modificacin de pautas de
comportamiento.
63
Citado por DUQUE, Hernando Y BEDOYA, William: "Cicatrices de la Vida Familiar". Tomo I, Ediciones San Pablo,
Bogot, 1994, p.9.
64
KAGAN, Jernimo: "Time", Octubre 22, 1984, p. 46.
29
29
En el nivel familiar.- Sabemos que la familia debe proveer un ambiente que permita el
reforzamiento de ese conocimiento implcito del bien y el mal que tiene el hombre, as como
favorecer el ejercicio de su libertad. De manera que, lo que es malo aparezca como tal ante
sus ojos y no se acostumbre a la violencia como parte normal de su vida, ya que muchas
veces, por la tolerancia de su madre ante el maltrato o por el abuso de los medios de
correccin por parte de sus padres termina aceptndola como un ingrediente ms de la vida
cotidiana65.
Por ello, es importante comprender la dinmica familiar para tener un acercamiento

privilegiado a la explicacin de las conductas individuales de las personas, porque; siendo el
ser humano al mismo tiempo individual y social66, la comprensin de su persona est
relacionada con su familia, como lo est, la afirmacin de s misma mediante el encuentro de
sus necesidades individuales con las propuestas sociales.
De esta manera, la persona que es un sujeto, forma en la familia un nico sujeto

comunitario. Ms sujeto que todas las dems instituciones sociales, ms que el estado o que
la nacin. Estas gozan de subjetividad propia en la medida que la recibe de las personas y
de sus familias67.
En tal sentido, no podemos dejar de lado en nuestro anlisis totalizador a la circularidad,

pues ella nos permite ver el problema de la violencia familiar, dentro de un sistema de
retroalimentacin, en el que no habiendo comienzo ni fin, sus consecuencias "retornan al
punto de partida como causas, iniciando un nuevo crculo"68.
65
RENO, Janet; Attorney General; citado en "The Impact of Domestic Violence on Children", A report to the President of
the American Bar Asociation, August 1994, Second Revised, Printing in October 1994, p. 1.
66
MATURANA, Humberto en "Biologa del fenmeno social" (indito) afirmaba: "El ser humano social es individual y el
ser humano social es individual". Citado en GROSMAN, C., y otros: "Violencia en la Familia. La Relacin de Pareja...",
op. cit., p. 49.
67
JUAN PABLO II: "Carta a las Familias", Editorial Salesiana, Ediciones Paulinas, Lima 1994, p. 54.
68
GROSMAN, C., y otros: "Violencia en la Familia. La Relacin de Pareja...", op. cit., p. 47.
30
De manera que, la familia no es el reproductor mecnico de pautas sociales y culturales,

sino que al mismo tiempo que su identidad se va delineando sobre la base de la identidad de
la nacin a la que pertenece; aporta cambios y transformaciones importantes al conjunto
social por medio de sus miembros.
Es as que nuestra realidad individual y social es definida por el permanente circuito, en el

que las unidades familiares son al mismo tiempo el punto de origen y llegada.69
Creemos que como los diferentes niveles de anlisis interactan constituyendo una totalidad,
la violencia familiar es el resultado de diferentes causas generadas a nivel individual, desde
la sociedad y en el seno de la vida familiar misma. No podemos por lo tanto, hablar de
causas nicas directamente vinculadas al fenmeno violento.
Lo que si podemos hacer es depurar aquellas presuntas causas que ya fueron desechadas
por las investigaciones empricas. A nuestro entender no se puede seguir sosteniendo que la
violencia familiar es en general el resultado:
1. De una patologa individual o un desorden psquico
2. De factores derivados exclusivamente de la estructura socioeconmica, del medio
externo, o cultural porque las agresiones se presentan en todos los estratos sociales y en
todas las culturas, siendo la pobreza o la ignorancia solamente un factor ms, que podra ser
relacionado con una mayor frecuencia de maltrato o modalidad ms sofisticada.70
Tampoco se puede admitir, que el alcoholismo, el hacinamiento, las dificultades econmicas,

la droga, puedan ser consideradas causas directas, sino factores desencadenantes o
asociados que complican el problema.71 No obstante lo anterior, creemos que depende
exclusivamente del individuo y de su decisin canalizar su frustracin hacia la violencia o
eximirse de ella.
69
GROSMAN, C., y otros: "Violencia en la Familia. La Relacin de Pareja...", op. cit., p. 49.
70
Una encuesta del Centro Mujer y Familia y el Instituto de Investigaciones Psicolgicas de la Universidad de Costa
Rica, arroj un dato importante al respecto: La Violencia Fsica dividida en tres niveles, afect a un tercio de los hogares
de clase media, en igual proporcin a los de clase alta y a una proporcin del 40% a los de clase baja o pobres. Lo que
demostr que puede encontrarse la violencia fsica en los tres niveles socioeconmicos y especialmente en el alto.
Tomado de PARRA, Rafael Angel: "De eso no se habla: Violencia Familiar en Costa Rica", Suplemento La Familia, del
Semanario Tiempos del Mundo, Con Cobertura Latinoamericana, News World Editores, Argentina, 24 de Julio de 1997,
p. 3.
71
RICO, Nieves: "Violencia de Gnero: Un problema de Derechos Humanos", Naciones Unidas, Serie Mujer y
Desarrollo, Santiago de Chile, Julio de 1996, p. 20.
31
31
El resultado de nuestra depuracin sera el establecimiento de un marco de anlisis

etiolgico vlido. As, la violencia familiar queda colocada dentro de un contexto amplio en el
que se mantiene la unidad en la visin del hombre, la familia y la sociedad, interactuando
entre s como un todo imposible de segmentar.
De manera que, es en la confluencia de diversos factores donde podemos ubicar el origen

de la violencia familiar, por lo tanto debe ser analizada integralmente, no solo teniendo en
cuenta las reacciones individuales, sino tambin la asimetra entre los roles que desarrollan
los individuos en la sociedad, entre ellos los varones y las mujeres, roles de gnero que al fin
y al cabo se convierten en una causa de trascendental importancia de causa del trastorno de
los niveles de cohesin y de adaptabilidad en el funcionamiento familiar, y tambin esta
distorsin en los procesos de individuacin-socializacin y la transmisin de tradiciones y
valores culturales distorsionados dentro de la familia, donde justamente se refuerzan los
roles y estereotipos sociales.
Por esto consideramos que la violencia familiar, es un problema de raz amplia, el cual debe
ser analizado en todos sus niveles permite la confluencia de los diferentes niveles
analizados. La misma que por constituir una red tan amplia que se genera en la interaccin
social y la convergencia de factores polticos, econmicos, institucionales, legales, morales,
familiares, humanos colectivos, psicolgicos e individuales, hace que no siempre seamos
vctimas, sino que con frecuencia nos convirtamos en agresores.72 Sin embargo, la
caracterizacin de la violencia como problema multidimensional y multicausal no debe
hacernos perder de vista, como ya hemos advertido, que la violencia familiar, en nuestro
pas es fundamentalmente violencia hacia la mujer, de parte del varn, por lo que en este
sentido es no slo vlida, sino necesaria, la lectura de la perspectiva de gnero, que la sita
su origen en la estructura sociocultural androcntrica y que asigna roles distintos a las
mujeres y a los hombres, y las pone en una situacin de subordinacin73. Explicacin que
sin duda concuerda plenamente con nuestra afirmacin de que la violencia familiar, es una
manifestacin de la violencia de gnero o en especfico de la violencia hacia la mujer.
En este sentido, ni la creciente independencia econmica de la mujer dentro de la familia, ni

la modificacin de sus roles dentro de la sociedad, en la que va asumiendo puestos de
autntico poder, han logrado consolidar condiciones de igualdad dentro del hogar, lo que se
evidencia tanto en el reparto desigual del trabajo domstico, como en la violencia familiar, la
que tiene sin dudas cara de mujer.
72
MINAYO MC: "A Violencia Social Sob a Perspectiva da Sade Pblica", Centro Latinoamericano de Estudios de la
Violencia y Salud, Brasil, Cad Saude Publica, Suplemento 10, 1994, p 7-19.
73
LORENTE ACOSTA, Miguel Mi marido me pega lo normal Agresin a la mujer realidades y mitos,
Planeta, 2009 p 50
32
En este contexto la violencia hacia la mujer, dentro de la familia, funciona como el

instrumento que es usado con una finalidad especfica, el poder y el control de la mujer, por
lo tanto tiene una finalidad aleccionadora, por tanto en funcin de ello, es administrada en
la dosis necesaria, para lograr su objetivo. Agresin verbal o fsica, cuando sta no es
suficiente.
Por ello el machismo, minimiza la violencia, y la justifica en la propia conducta de la vctima,

y en los roles que por su gnero debe cumplir la mujer, como esposa, como madre, lo que
demuestra el carcter aleccionador que hemos sealado que tiene la violencia, y cuando
no puede justificarla en el comportamiento de la mujer, ella tiene la culpa. Lo peor de esto
es que muchos operadores, tambin comparten esa misma creencia, matizada en la idea
que En todo caso ella sufre la violencia porque lo quiere, Por qu no lo deja, etc, lo que
slo demuestra desconocimiento, estereotipo y prejudicios.
Cuando las justificaciones no pueden ser alegadas desde la conducta de la mujer, se busca
justificacin en la propia masculinidad, en el carcter de hombre que en determinadas
circunstancias no puede controlarse. As se consolida la etiqueta hombre bruto, etiqueta
que curiosamente no termina desacreditando sus afirmaciones como s lo hace la etiqueta
de loca en el caso de la mujer, que se usan para negar o minimizar la violencia ejercida.
1.3. El Circuito de la Violencia
El ciclo o circuito de la violencia no es precisamente una explicacin etiolgica detallada de

la violencia dentro de la familia. No obstante, no podemos prescindir del mismo por su valor
descriptivo, tan importante para la comprensin de la violencia.
De esta manera si bien el ciclo de la violencia no nos explica el por qu, nos da un
acercamiento privilegiado a la manera como sta se produce.
Todos los estudios sobre el ciclo de la violencia, distinguen en el mismo tres etapas o
momentos:
a) Fase 1: Acumulacin de la Tensin o Tensin creciente.- Caracterizada por la

frustracin y la impotencia frente a las expectativas o requerimientos planteados, se
comienzan a trastocar las identidades y los roles, la incapacidad para dialogar se justifica en
una provocacin, de este modo, se toma lo que la vctima hace o no hace, dice o no dice,
como algo personal que "ofende la autoridad o el poder del victimario", descargando l o
ella, su impulsividad y su descontrol hacia su propia vida.
Se da comienzo al circuito mediante silencio y distancia, para pasar a las agresiones

menores leves y aisladas al principio que se van incrementando progresivamente. Hay
33
33
discusiones, peleas y culpas, acciones y reacciones que devienen en el aumento de la

tensin hasta llegar al punto de inevitabilidad.
b) Fase 2: Agudizacin o descarga de la tensin.- Es el clmax o punto mximo

alcanzado por la tensin, est caracterizado por el descontrol, la utilizacin de la violencia y
la fuerza destructiva en los ataques, el agresor "quiere darle una leccin", someter mediante
su fuerza. El otro se convierte en enemigo o malo, que hay que destruir y no se toma en
cuenta que lo malo est dentro del mismo comportamiento violento y dentro de quien lo
ejerce.
Pasado el ataque o descarga, sigue una fase de inicial de shock (desconcierto), para luego
disminuir la tensin.
c) Fase 3: Calma, amabilidad

afecto y renovacin de
expectativas.- Esta fase es
conocida como la luna de miel,
en ella se da un perodo de
reconciliacin, de calma
completndose la victimizacin,
de acuerdo a quien haya sido la
vctima nios, pareja, etc.; se
justifica el hecho, en distintas
razones sin razn: he bebido,
tena problemas, fue porque
eres as, me provocaste Se pide
disculpas o simplemente se
cambia de actitud y se trata de
olvidar el asunto. Al final no ha
sido l quien ha golpeado, lo ha
hecho las circunstancias.
Tampoco ha golpeado a la mujer, sino a su conducta74
Paralelamente se vuelven a renovar las expectativas entre los miembros de la familia. El

cree que no suceder luego otra agresin, pues la leccin fue aprendida. Ella piensa que
fueron las circunstancias las que en realidad ocasionaron la conducta. La reconciliacin
mezcla ofendidos y ofensores, repartiendo la culpa por igual. Los roles vuelven a ser
ocupados, las identidades y las expectativas se renuevan.
74
LORENTE ACOSTA MIGUEL Op ct, p72
34
La autoridad se volvi a erigir sobre la base de la "capacidad de dilogo" que se recuper

porque se super la "provocacin". Esta paz perdurar mientras se vuelven a recargar las
expectativas y se reinicia el ciclo de la violencia.
Este nivel interaccional familiar tiene pleno contacto con lo que ocurre en la sociedad, pero
no est determinado por sta. El individuo dentro de su libertad decide y puede no completar
el crculo. De la misma manera que un mejor nivel de interaccin familiar puede aminorar y
corregir cualquier brote de violencia.
2. Conceptualizacin de la Violencia Familiar
Violencia contra la familia o contra uno de los miembros de la familia
Una de las tareas importantes para poder unificar criterios frente al problema es ponerse de
acuerdo en una definicin reuniendo como requisitos bsicos amplitud y precisin, amplitud
en la que converjan la mayor parte de visiones sobre el problema y precisin que garantice
la especificidad evitando la superficialidad y generalidad. La importancia de lo anterior, est
en su relacin con la definicin tanto de una estrategia legislativa frente al problema, como
de la mejora de los mecanismos de proteccin frente a la violencia, donde la falta de unidad
de criterios de solucin de casos, es justamente una muestra latente de esa ausencia de
una visin compartida.
En lo que entendemos como Violencia Familiar, pretender construir una definicin es muy
complicado en este tema porque tenemos que pasar por resolver definitivamente al menos
dentro de nuestro anlisis, un grave conflicto que se presenta dentro de la literatura
especializada. La proteccin de los derechos individuales frente a la proteccin de la familia,
es decir los derechos de los sujetos vctimas, frente a los derechos de la familia, como sujeto
social.
Desde la perspectiva de gnero, por ejemplo se ha tratado, sin resultado, de separar la

violencia a la mujer en el hogar de la violencia familiar bajo el argumento de que al
considerar como violencia familiar se asume que es un hecho que afecta a toda la familia, y
como tal se corre el riesgo de superponer la defensa abstracta de la nocin de familia a la
proteccin de los individuos concretos.75. Desde esta perspectiva es un error analizar los
problemas de las mujeres y los nios dentro del contexto familiar, por el peligro de desvirtuar
las caractersticas que le dan especificidad a cada problema en concreto.76
75
TAMAYO, Giulia; BERMUDEZ, Violeta; "Violencia Familiar, Informe Preliminar al Foro Permanente",
Documento de Trabajo, Lima, 1991, p. 2.
76
LOLI ESPINOZA, Silvia, "Consideraciones para la formulacin de una estrategia legislativa sobre la
violencia contra la mujer, Documento de trabajo: Comisin de ley sobre la Violencia Domstica", Centro de la
Mujer Peruana "Flora Tristn", Programa de Derechos de la Mujer, Lima, 1991, p. 2.
35
35
A pesar de reconocer, la vala de las razones anteriormente expuestas, en tanto la opcin

legislativa asumida ha sido la de Violencia Familiar, consideramos que es necesario por un
lado comprender que la familia es un sujeto social tiene tambin derechos especficos, los
mismos que son ms que la simple suma de los derechos de sus miembros, 77 y por otro
que los derechos de la familia estn ntimamente relacionados con los derechos de las
personas que la componen, por lo que la autorealizacin de toda la familia como sujeto
social depende del respeto y de la justa aplicacin de los derechos de la sujetos que la
componen.78
De manera que abordado el problema como violencia familiar, esto no significa que
tengamos que perder especificidad. Pues, no debemos partir como premisa que existe
contradiccin o superposicin de las especificidades propias; sino entender que cualquier
acto de violencia contra algn miembro de la familia, es tambin un atentado contra todo el
ncleo familiar definido por el tipo de relacin existente entre el agresor y la vctima, as
como por el impacto de la violencia en todos los miembros de la familia.
No negamos por ello las caractersticas particulares que tiene cada agresin como la
agresin a las mujeres cuyo factor ms identificable de ser vctima est en ser mujer, ni de la
que acontece frente a los nios y adolescentes por la persistencia de la idea de minoridad
dentro de una concepcin tradicional de los nios que fomenta y justifica el abuso en los
medios de correccin; tampoco lo hacemos con la agresin a los ancianos que choca con
una perspectiva de inservibilidad en el hogar, etc. Se trata, por el contrario de entender que
a pesar de ser tratado el problema de modo conjunto, existe esa especificidad y que sta no
es contradictoria con los intereses de la familia, los cuales trascienden incluso circunstancias
como la separacin o la recomposicin familiar.
En este sentido no negamos la especificidad de la violencia contra la mujer que puede ser
de diferentes clases de acuerdo al tipo de relacin en la que se enmarca: violacin sexual e
incesto, asedio sexual en el trabajo y en las instituciones de educacin, violencia sexual
contra las mujeres detenidas o presas, actos de violencia contra las mujeres desarraigadas o
desplazadas, trfico de mujeres y violencia domstica; pero estimamos que sin perder su
articulacin como violencia de gnero, la violencia contra las mujer dentro del hogar o
estando de por medio relaciones familiares, el acto de violencia, pasa a ser un acto de
violencia tambin contra la familia como sujeto social y no simplemente un factor agravante
del hecho violento.
Come se ve, no se trata de igualar el carcter de subordinacin en el que se encuentran las
mujeres con la subordinacin de carcter fsico (nios, vejez, o enfermedad mental),
77
JUAN PABLO II, "Carta a las Familias", Editorial Salesiana, Lima, 1994, p 66.
78
JUAN PABLO II, "Carta a las Familias", Editorial Salesiana, Lima, 1994, p. 65.
36
tampoco de priorizar los intereses familiares sobre los de sus integrantes, sino; de ubicarnos
dentro de una concepcin en la que frente a un acto de violencia perfectamente
individualizable hay un atentado contra toda la familia.
De esta manera la proteccin de uno de los miembros es la proteccin de la familia. En este
contexto, la aparente contradiccin entre los derechos de la familia y los de sus miembros es
totalmente artificial y solamente entendida cuando se considera que la familia es un
obstculo para la libertad y la autorealizacin de sus miembros.
Debemos recordar en este aspecto, que el Tribunal Constitucional en la Sentencia que

declar inconstitucional la apreciacin de la educacin, cultura y costumbres, sosteniendo
que no es "legtima la preservacin de un matrimonio cuando para lograrla, uno de los
cnyuges deba sufrir la violacin de los derechos fundamentales, derechos que le son
inherentes a su condicin de ser humano"79.
Por ello, no se debe tratar de ver cuales derechos son ms protegidos, si los de la familia o
los de sus miembros, sino de ver que dentro de las relaciones familiares o el hogar, por los
aspectos concurrentes se afronta un problema especfico pero con los mismos contornos de
arbitrariedad, de modo que nunca se puede buscar la pervivencia en aras de la llamada
unidad familiar cuando se ha afectado la integridad fsica o psicolgica de alguno de sus
miembros, pues la familia seguir siendo familia, an cuando tenga que ser separado el
agresor que la afecta, ser monoparental, reconstituida, etc. pero igual familia.
Violencia familiar o Violencia Domstica: un contenido ms que palabras
En las legislaciones que ha optado por utilizar la conceptualizacin de violencia familiar, han
buscado que esta tenga una cobertura tan amplia como para incluir las extendidas
relaciones familiares que se caracterizan por incluir abuelos, tos, primos cuados y hasta
ahijados. Es decir se ha utilizado la concepcin de familias extendidas, compuestas80, y
reconstituidas o ensambladas. Otras legislaciones han optado regular la violencia domstica
vinculando el trmino domstico con la nocin de hogar.
El trmino de mayor manejo a nivel internacional es sin duda el de violencia domstica.

Aceptamos que puede haber mayor maleabilidad en este trmino para poder circunscribir la
mayor cantidad de supuestos de hecho, que los que puede absorber la violencia familiar,
especialmente porque como an no se ha usado dentro de nuestra legislacin, sera ms
79
Sentencia del Tribunal Constitucional del 13/05/97, frente a la Demanda presentada por la
Defensora del Pueblo el 29/04/97. Exp. N 018-96-I/TC. En Normas Legales, Tomo 252, Mayo 1997, p. 94.
80
Se entiende como familia extendida a aquellas familias nucleares con uno o ms parientes y a las familias
compuestas como aquellas en las que a la familia nuclear o extendida se aade una o ms personas sin parentesco.
CORNEJO CHAVEZ, Hctor: "Derecho Familiar Peruano", Tomo I, Editorial Studium, Lima, 1985, p. 22.
37
37
fcil que su contenido pueda ser entendido en un contexto de amplitud de relaciones dentro
del mbito privado, lo que es ms difcil al aplicar el trmino de violencia familiar por la
vinculacin directa que la doctrina le ha dado a la palabra "familia" entendindola como
familia nuclear en desmedro de las dems formas familiares. No obstante ello, tenemos que
reconocer que el trmino de violencia domstica, si bien rompe el esquema tradicional de la
familia limitado por el parentesco, encierra su mbito de regulacin a lo que sucede en la
casa, sin tomar en cuenta las interrelaciones tan fluidas entre parientes aunque no viven en
la casa o los casos de divorciados o separados que no viviendo juntos tienen hechos de
violencia.
En ese sentido, consideramos que en la construccin de la definicin que regula la violencia

familiar, existe una interseccin entre el concepto de mbito domstico, entendido ste como
"hogar" y las relaciones familiares entendidas dentro del contexto de amplitud propio de
nuestra sociedad. De modo que nuestra legislacin de violencia familiar, considera la amplia
gama de relaciones que se dan dentro de nuestra realidad ms all incluso de las paredes
de la casa; considerndose, al mismo tiempo el mbito domstico para aquellas situaciones
en las que no siendo una familia se vive como si lo fueran.
En este sentido, teniendo en cuenta que el concepto es en realidad una decisin legislativa,
no importa tanto el trmino, como el contenido que encierra. Por lo tanto, para nosotros no
es tan relevante la utilizacin del trmino de violencia familiar o de violencia domstica o de
ambos a la vez,81 como la necesidad de reconocer que dicho trmino legislativo acoge los
supuestos contenidos en ambos trminos para reflejar de mejor manera la realidad social,
dadas las limitaciones que tienen uno u otro considerados individualmente.
Evolucin conceptual de la violencia domstica y de la Violencia Familiar

Sin embargo, para entender esto debemos analizar ambos conceptos dentro de su
evolucin hasta la acepcin de acercamiento legislativo y de complementariedad que tienen
en la actualidad.
En el sentido estricto de la palabra, violencia domstica es la que ocurre dentro de la casa o

dentro del hogar. Es por ello que la violencia domstica comenz definiendo el abuso o
maltrato matrimonial.
81
Nos hemos percatado revisando las legislaciones especficas, que se ha usado indistintamente el trmino de
violencia familiar o de violencia domstica, sin embargo sabemos que uno u otro trmino han terminado absorbiendo
supuestos contenidos en ambos trminos. Un caso especial es el Anteproyecto de ley Boliviana que mantiene ambos
trminos. Ver el Documento de Trabajo del Anteproyecto elaborado en 1995 por el Ministerio de Desarrollo Humano y la
Secretara Nacional de Asuntos tnicos, de Gnero y Generacionales. En Violencia Contra la Mujer: Reflexiones desde
el Derecho, Op. Cit. p. 117-143.
38
El aumento creciente de parejas que nunca se casan o de las que estando casadas llegan a
divorciarse, tuvo que ampliar su extensin en la doctrina especializada, para contener los
hechos de violencia en todo tipo de relacin de pareja incluso las que se han roto mediante
la separacin o el divorcio por considerarse particularmente peligroso para la vctima y para
todo aquel que la ayuda o acoge el perodo posterior a la separacin.
Dentro de la violencia domstica se incluye al abuso de los nios y adolescentes por parte
de sus progenitores, as como de los padres, tutores o personas que los tienen bajo su
responsabilidad, as como el que sucede entre hermanos, primos u otros nios que viven
dentro de la misma casa, cuando se agreden y aterrorizan unos a otros aprovechando su
edad, tamao o fuerza.82 Sin embargo, existe tambin violencia de parte de los jvenes a los
mayores, hacia sus padres la cual fue advertido hace mucho tiempo por las Defensoras del
Nio y del Adolescente y en las Defensoras de Iglesia de la Conferencia Episcopal, ya que a
las esferas judiciales este tipo de violencia ha llegado solamente en niveles extremos83.
Consideramos que en estos casos, de acuerdo a nuestra legislacin los adolescentes deben
ser procesados judicialmente siempre que existan faltas o infraccin a la ley penal, pues
conforme seala el Artculo 24 de la Ley de Violencia Familiar, el juez penal puede dictar
todas las medidas de proteccin propias de la legislacin civil.
La violencia domstica tambin considera a "Elder Abuse",84 que es el ejercicio de la

violencia a las personas ancianas de la casa. En este campo han existido muchas
investigaciones geritricas, sin embargo la preocupacin legislativa peruana es muy reciente
y el anlisis de las profundas relaciones entre el maltrato y desamparo de los ancianos con
un contexto social de maltrato generalizado es an incipiente85.
Pero sin duda la consideracin ms amplia dentro de su mbito de aplicacin es la referida a

las personas que sin importar su edad, parentesco o relacin especial con la familia viven
dentro de un mismo hogar.86 En este contexto en la doctrina norteamericana considera
82
La doctrina americana separa el abuso de los padres "Child abuse", del producido entre nios o
adolescentes dentro de la misma casa conocido como "slibing abuse". A Report to the President of the
American Bar Asociation, Op. Cit. p 1.
83
Nos estamos refiriendo al parricidio. En el Per no existe estudios sobre su incidencia. En Estados
Unidos, se sabe que dos de tres jvenes entre los 11 ao de edad y los 20 fueron arrestados por presunto
homicidio contra sus padres maltratadores. En Tucson/ Pima County Violence System Design, Op. Cit. p. 8
84
Ibidem.
85
Este tipo de problemas como, el de violencia ejercida de hijos hacia los padres no es muy frecuente
que se atienda a nivel jurisdiccional, sin embargo nosotros hemos podido comprobar su magnitud e incidencia
en las Defensoras Parroquiales creadas por la Conferencia Episcopal Peruana as como en el Ministerio
Pblico del Cono Norte, lo que usualmente sucede es que se llegan a ser tramitadas bajo la forma de delito de
exposicin a peligro por el art. 125 del C.P., sin poder ser coberturadas como violencia familiar.
86
Las modificatorias del 25 de marzo de 1997 a la ley 26260, contemplan este supuesto: "quienes
habitan en el mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o laborales". La intencin fue la de
proteger a los ahijados (as) que viven en el hogar y excluir a los trabajadores del servicio domstico, el
39
39
violencia domstica a la violencia dentro de las parejas de homosexuales o lesbianas al

proveerles proteccin a los homosexuales que viven juntos o han tenido una relacin de
pareja.
Esta tendencia se aplica en 34 estados incluyendo a Puerto Rico; en los dems estados
tambin se ofrece proteccin mediante la interpretacin judicial. Resulta especialmente
relevante el caso de Bryant vs. Bryant en el que la Suprema Corte de New Jersey expres la
aplicabilidad de los estatutos protectores para las relaciones homosexuales que se tornan
violentas. A un resultado distinto arrib el caso del Estado vs. Hadinger ocurrido en Ohio en
el que mientras en un primer momento se incluy el hecho dentro del trmino de violencia
domstica por considerarlo aplicable a sucesos ocurridos entre personas que viven juntas, el
resultado de la apelacin fue distinto considerndose la aplicabilidad del trmino de modo
restrictivo al afirmarse que para estar protegido se necesitaba que no hayan impedimentos
para contraer matrimonio87 (a pesar de solamente reconocer el matrimonio heterosexual).
Creemos que, no obstante la posicin que podemos tener acerca de la homosexualidad y el

lesbianismo, sobre cuya legitimizacin como familias podemos estar o no de acuerdo. No
podemos negar el hecho humano del incremento de homosexuales, sea por "tendencia
instintiva en la que no se elige la condicin homosexual"88 o sea esta por eleccin que dadas
las condiciones que les impiden llegar a las relaciones heterosexuales se ven obligados a
convivir entre s. Qu ayuda se les puede dar para que consigan el pleno desarrollo de su
personalidad diferente y no sean considerados seres marginales con relaciones tildadas de
asquerosas" por la doble moral dominante.
Pensamos que no podemos negar el hecho, ni negar como impo o ilegal todo deseo de
desarrollar su afectividad. Adems, considerar los hechos de violencia ocurridos entre ellos
como problemas de violencia domstica no es ms que aceptar las consecuencias de un
hecho real y tangible, la convivencia entre personas del mismo sexo, lo que no significa
necesariamente ni el reconocimiento legal de ste tipo de convivencia, sino la proteccin
jurdica de sus derechos.
Por ello creemos que el trmino de violencia domstica debe ser aplicable para todo tipo de
relacin de pareja convivencial incluyendo las parejas homosexuales o lesbianas pues el
derecho debe de reelaborarse constantemente para evitar un divorcio entre norma y realidad
y regular adecuadamente todas las formas de convivencia humana y resolver los conflictos
problema surge a la hora de reconocer cuando hay vnculo laboral, puesto que muchos ahijados no obstante su
vnculo afectivo reciben una propina por "ayudar en la casa" que puede ser aducida por los agresores como
sueldo para argumentar su exclusin de los alcances de la ley.
87
KLEIN, Katherine y otra, Op. Cit. p. 833.
88
Catecismo de la Iglesia Catlica 2358. Asociacin de Editores del Catecismo, Madrid, 1993, p. 516.
40
que genera la dinmica social. Sobre el particular es conveniente analizar si el inciso h) de la

ley actual el cual cuando seala que hay violencia familiar entre quienes habitan en el mismo
hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o laborales, incluye tambin a las
parejas de homo sexuales o lesbianas..
Por otro lado, el uso del trmino "violencia familiar", para referirse al problema que nos
ocupa ha corrido la misma tendencia que el de "violencia domstica", ha tenido que
ampliarse y adaptarse a las exigencias de los tiempos.
La violencia familiar tiene su fundamento y sus lmites en la concepcin de familia y las

relaciones de parentesco, de modo que en un primer momento circunscriba su aplicacin a
los actos de violencia ocurridos entre miembros de la misma familia nuclear. Sin embargo ha
tenido que ampliarse para cubrir los casos ocurridos dentro de las familias compuestas y
extensas para de este modo ir ms all de las paredes del hogar y regular los actos de
violencia entre ascendientes, descendientes y parientes consanguneos y hasta por afinidad,
que pese a no vivir bajo el mismo techo, afectan el normal desarrollo y desembolvimiento de
toda la familia.89
Por ello entendiendo conceptualmente insuficientes ambos trminos optamos por la

absorcin de los mismos en un concepto integral, no importando el trmino legislativo
escogido.
El concepto de violencia familiar
Conceptualizar a la violencia familiar pasa necesariamente por un anlisis de la fusin de los

significados y valores asignados a las palabras violencia y familia. El resultado de dicha
fusin, como hemos visto no exento de la movilidad social hace que el concepto que
vertimos tenga una validez mediatizada y descriptiva, sin por ello dejar de ser importante en
la explicitacin de nuestra forma particular de ver el problema y en la delimitacin de nuestro
objeto de anlisis.
Entendemos a la violencia familiar como la accin90 u omisin que produzca como resultado
la muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual, psicolgico, la limitacin o la negacin de
cualquiera de sus derechos establecidos; desde una posicin de superioridad frente a
alguien a quien no se reconoce como igual dentro de las relaciones familiares o el mbito
domstico.
89
La familia hoy en da pugna en ser reconocida ms all de los lmites del parentesco, "como un
conjunto de relaciones mediadas por lazos consanguneos, con formas mltiples y cambiantes".FRANCO
AGUDELO: "Violencia y Salud en Colombia", Op. Cit. p. 97
.
90
nos referimos a la utilizacin de la fuerza fsica o a las amenazas, la coaccin psicolgica, econmica,
moral o de cualquier ndole.
41
41
Por otro lado, la violencia familiar es tambin un atentado contra la libertad de las personas
que pretende lograr de ellas algo que no quieren consentir libremente, es pues un atentado
muy serio que menoscaba el desarrollo de la personalidad de la vctima91 y de toda la familia
como "sujeto social".
De manera que la violencia familiar no es simplemente la descripcin de la agresin entre

miembros de familia o del mismo hogar. Es indispensable el contexto en el que las
conductas consideradas como violencia familiar ocurren para poder definirla. Debimos
entender por ello antes de definirla el clima psicolgico, familiar y social que favorece o
permite su ocurrencia la explica y determina.
En la violencia familiar no existe un solo acto que descrito pueda servirnos para definirla, ni
sujetos activos o pasivos con caractersticas definidas. En consecuencia la violencia familiar
podra ser definida como la combinacin de factores y conductas por medio de las cuales un
integrante o integrantes del hogar o de la familia obliga(n) a otro(os) a vivir "con una
sensacin de peligro constante y de violencia"92, por ejemplo, cuando un padre de familia
golpea a su mujer y a sus hijos, todos los das o cada vez que lo necesita hacer, est
cometiendo violencia familiar, de la misma manera que cuando amenaza con daarlos de
alguna u otra forma y crea una situacin en la que su familia teme que lleve a cabo sus
amenazas, est cometiendo violencia familiar.
De acuerdo a lo anterior, podemos decir que la violencia familiar existe en un contexto en el

que dentro del mbito domstico o familiar, uno de los integrantes del mismo usa las
amenazas, la manipulacin, la agresin verbal, o cualquier otra conducta coercitiva93
mediante la cual limite o no reconozca los derechos de sus vctimas y los mantenga bajo su
poder y control. As como en todo acto que est vehiculizado a daar o hacer sufrir a otro
miembro de la unidad domstica o de la familia, en el que no necesariamente exista una
intencin de ofender, pues la finalidad puede ser incluso la correccin (tratndose de nios).
El que ejerce Violencia Familiar, trata en sntesis de imponer su voluntad mediante la fuerza,
en condiciones de asimetra y con un propsito definido, con la consecuente negacin o
limitacin de los derechos de sus vctimas o el menoscabo de su integridad.
La violencia familiar no es por ello, como suele creerse, el producto de una determinacin
gentica, del azar o de la carencia lgica y de todos los pretextos colocados para justificarla,
91
Consejo de Europa: Rec N R (85) 4, 26, 5, 1985. en GROSMAN, Cecilia y otros, Op. Cit. p. 68.
92
JEFFREY, L. Edleson et al., "Men who batter women", Family issues 229, 231 (1985), citado en
VALENTE, Roberta, "Addressing Domestic Violence: The Role of the Family Law Practitioner", Family Law
Quaterly, Vol 29, Number 2, Summer 1995, p. 188.
93
El silencio, la inactividad. Todo comportamiento comunica y puede cumplir este objetivo, no
necesariamente las acciones.
42
los cuales ya hemos analizado en detalle. Se trata de una actividad humana, consciente e
inteligente, originada en la misma interaccin humana, que tiene por finalidad el
mantenimiento del poder y el sometimiento de los otros.
Tampoco podemos decir que la violencia familiar empieza y termina con el acto violento que
la concretiza, ella requiere y supone un contexto permisivo de valoraciones sociales
diferenciadas y de leyes que las subsuman. Y como quiera que ningn contexto social es
eterno, por el contrario es cambiante e histrico, no termina con los actos concretos, sino,
con frecuencia genera respuestas, alteraciones y consecuencias inmediatas y mediatas.94
Por ello, es creciente la reflexin y la importancia que est generando en la comunidad

internacional, donde est dejando de ser considerada como un simple ataque que trasgrede
la legislacin, para empezar a considerarla como un crimen nuevo que requiere una accin
especial de parte del Estado, sino tengamos en cuenta que nuestro pas ha reconocida ya la
figura del feminicidio, la cual adems es la muestra ms evidente que la violencia familiar es
un problema de gnero, pues los hombres no son los que mueren. Veamos:
94
FRANCO AGUDELO, Sal: "Violencia y Salud en Colombia", En Revista Panamericana de la Salud,
Pan American Public Health 1(2), 1997, p. 94.
43
43
La cifra obtenida, nos dice que aparentemente el hombre muere mas por homicidio que la
mujer, y es verdad pero tambin es verdad que no muere a manos de su pareja sino a
manos de un desconocido. En cambio la mujer, si muere a manos de su pareja. Veamos
este cuadro del Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico.
De acuerdo a cifras del Ministerio de la Mujer, recogidas en El Comercio, con

fecha 13 de noviembre de este ao, Los asesinatos de mujeres por parte de sus
parejas, ex parejas e incluso desconocidos. Las cifras de 2013 ya sobrepasaron
las registradas el 2012, que registr 83 vctimas.
Lo mismo ocurre con el registro de tentativas de feminicidio, con secuelas de

daos graves hasta discapacidad permanente, registrndose 122 casos este ao
frente a los 99 casos del ao pasado.
El escenario de estos crmenes es generalmente la casa de la vctima (57%), un
48% de ellas son mujeres entre los 18 y los 35 aos, mientras que el 53% de los
autores tienen entre 26 a 45 aos, y son generalmente los esposos, compaeros
(54%) o ex parejas (26%).
Estos datos, son tiles para tomar en cuenta que en primer lugar la violencia familiar es la
manifestacin de la violencia de gnero, en segundo lugar para adoptar medidas de
44
proteccin efectivas, las cuales slo pueden ser las que logran el alejamiento del agresor,
pues ntese que el homicidio se produce en el propio hogar. Cunto nos cuesta a los
operadores, jueces y fiscales disponer una medida de salida del agresor o de alejamiento
si tenemos en cuenta que los agresores las matan a puetes, con arma blanca, es decir
previamente acercndose a ellas?
Por otro lado, debemos tener en cuenta que respecto al momento en el que se produce la
muerte, los estudios realizados sobre el tema sealan que este se produce cuando la
vctima decide alejarse o separarse, por lo que este es un elemento de riesgo que puede
incrementar la agresin, el cual debe ser tomado en cuenta por los operadores, como
tambin que estos crmenes se producen ms en los fines de semana, y en los feriados. 95
Elemento que tendra que tomarse en cuenta al momento de proveer servicios de
proteccin policial o coordinar con la polica la proteccin de las victimas con alto riesgo.
Otro aspecto importante del registro de feminicidio es la posibilidad de hacer auditorias a

los casos, lo que no significa necesariamente delimitar responsabilidades funcionales;
sino ms bien detectar fallas reales del sistema.
2.2. Formas de Violencia Familiar
La violencia familiar puede asumir diferentes formas de perpetracin, las mismas que aluden
a un complejo espectro de conductas sobre las cuales se pueden realizar las ms diversas
combinaciones. Sin embargo no siempre es necesario que sean ellas acciones, puesto que
se puede ejercer violencia tambin mediante omisiones, es suficiente la conducta de
indiferencia, de apata, el abandono, cuando esta afecta a los otros para darnos cuenta que
est siendo ejercida. La comunicacin es su poderoso medio de trasmisin y para poder
canalizar su efecto daoso a los otros solo hace falta usarla, ahora bien que no se puede
vivir sin comunicar, se puede ejercer violencia con la accin, la palabra y los gestos. De
modo que siempre corremos el riesgo de estar ejercindola.
2.2.1.- Violencia por Accin u Omisin
La violencia, de acuerdo al tipo de conducta asumida al ejercerla puede ser activa u omisiva,
de acuerdo a si est sustentada en una accin o una omisin, en un hacer o en un dejar
de hacer.
Es violencia por accin cuando nuestro comportamiento est vehiculizado a daar o

erosionar al otro y es violencia por omisin, cuando dejamos de hacer lo que debemos de
hacer en perjuicio de otros miembros de la familia o la unidad domstica.
95
LORENTE ACOSTA Miguel Mi marido me pega lo normal Op cit p 173, 177.
45
45
Las acciones son fciles de percibir, en cambio las omisiones son muy sutiles y difciles de
probar, como por ejemplo, la falta de estmulos en la educacin, la indiferencia frente a sus
actividades cotidianas, la privacin afectiva, no dirigirle la palabra o la indiferencia absoluta,
el no dar el diario para la comida, el abandono a la familia, todas estas acciones e incluso la
omisin alimentaria, negarse a contribuir al sostenimiento del hogar, an antes de haber
configurado el delito de omisin de asistencia familiar. Pero en todos estos casos, debemos
recordar que la proteccin por violencia familiar slo alcanza a aquellos que no tienen una
tutela especfica, por ejemplo si bien desde un punto de vista conceptual, es violencia
negarse a prestar alimentos, esta conducta tiene un mecanismo de proteccin especfico por
lo que no corresponde acudir por ella a la va de proteccin familiar, lo cual no exime que
pueda acumularse la pretensin de alimentos en un proceso de violencia familiar.
Una forma de violencia omisiva bsica, es pues el abandono en todas sus manifestaciones.
Una de ellas, el abandono de familia cierra con su perpetracin totalmente el crculo de
violencia. Obviamente no podramos entender lo anterior sino nos ubicamos en un contexto
de paternidad y maternidad desvalorizada, entendiendo ambas no solamente como el
vnculo biolgico entre padre, madre e hijos sino como la relacin individual entre ellos. El
resultado de esta forma de violencia es el incremento impresionante de hogares
monoparentales, cuyo origen est en la familias despticas en las cuales el padre que es el
que mantiene y manda permanece en el hogar hasta que otra mujer llame su atencin; hoy
en da en algunos casos esta situacin frecuente se ve disminuida por la economa (no
saliendo a cuenta dejar a la mujer, es mejor tener otra sin tener que mantenerla). Esta forma
de violencia no tiene regulacin jurdica, porque no se puede regular la "libertad" del
individuo para formar o destruir un hogar, para casarse o divorciarse, as como no es
posible, dar tipicidad a todas las formas de maltrato, sin embargo, es muy importante que se
tenga en cuenta de manera integral, el modo como la violencia familiar ocurre, para poder
luchar contra ella. Es por ello que la mencionamos en sentido amplio, ya que es comn entre
nosotros circunscribirla a la omisin de asistencia familiar regulado en el Captulo IV del
Cdigo Penal como Omisin de Asistencia Familiar, en los arts. 149 y 150.
2.2.2. Violencia Directa e Indirecta
Del mismo modo, con fines metodolgicos y descriptivos, la violencia de acuerdo a la forma
de perpetracin puede ser directa o indirecta.
Estamos ante la violencia familiar directa cuando las acciones u omisiones constitutivas de la
violencia son ejercidas sobre la vctima. En cambio, estamos frente a la violencia familiar
indirecta cuando las acciones u omisiones, aunque estn dirigidas a la vctima, no son
ejercidas de modo inmediato sobre ella. Como por ejemplo cuando el agresor destruye
objetos de uso personal o de propiedad de su vctima, no le hace nada, ni le dice nada,
simplemente quiere que sepa, que la puede perjudicar en cualquier momento.
46
Algunos la conocen como violencia sensorial, es decir, lo que se usa para transmitir el
mensaje de violencia son los sentidos (vista, odo, etc.) de la vctima, el objetivo es
intimidarla. Para que ste propsito se cumpla bastar que la vctima mire como el agresor,
destroza los objetos, como golpea a los animales domsticos o a los nios96, las armas que
tiene o como las porta o rastrilla. Inclusive en su afn de mantener su poder sobre su
vctima, puede hacerle sentir culpable por lo que los problemas que suceden en la casa,
pero no se lo dice directamente sino, que utiliza a una persona de confianza e influencia
para con la vctima para decrselo: "Ella tiene la culpa de lo que la pasa a tu mam, a los
nios, etc.", cuando se usa a un integrante de la familia para mantener el control (a los nios,
a la mam, etc.). Podemos tambin poner como ejemplo a la destruccin de las fotografas
de sus seres queridos (madre, etc.), golpea puertas, rompe lunas u otros objetos para tratar
de intimidarla, controla sus gastos, mueve su dinero del banco, le pone trabas a sus deseos
de trabajar o estudiar, le impide tener contactos sociales y controla sus actividades y
amistades. Todo esto, en un contexto de limitacin de la libertad y de su posibilidad de tomar
decisiones con sus propios criterios.
2.2.3. Violencia Fsica, Psicolgica y Sexual
La violencia fsica es toda accin u omisin, directa o indirecta que cause la muerte, dao o
sufrimiento fsico.
La violencia fsica es manifestada por medio de golpes aplicados mediante el uso de la

fuerza. Hay lesiones fsicas que pueden causar la muerte y que en muchos casos requieren
de atencin mdica, como los casos de asfixia, pualadas o hemorragias internas por
ruptura de diferentes rganos.
Se considera violencia fsica: empujar, sacudir, detener por la fuerza, sujetar, cachetear,
golpear, tirar del cabello, agredir con armas, tratar de ahorcar, patear, quemar con cigarrillos
u objetos y lquidos de cualquier ndole, romper huesos, torcer dedos, lanzar objetos al otro,
agraviar con armas, privar de comida o atencin mdica, de techo, de vestido, arrojar,
perseguir, hostilizar y atropellar a la vctima, dar puetes, botar de la casa, etc.
Pese a que, la violencia Fsica, siempre implica violencia psicolgica, es posible diferenciar
la violencia psicolgica de la fsica, aunque no podemos hacer lo contrario.
La violencia psicolgica, tambin llamado maltrato emocional, est constituido por

comportamientos sutiles mediante los cuales las vctimas se ven aterrorizadas, y
rechazados, por lo tanto se configura cuando una persona ejerce sobre otra una conducta
constante que supone la imposicin de determinadas acciones u omisiones que
96
Golpear a los nios es violencia directa para ellos e indirecta para la madre, del mismo modo que lo es
al revs cuando golpea a la madre delante de sus hijos. Sin embargo las consecuencias son muy diferentes en
cada caso.
47
47
menoscaban su salud mental, las mismas que pueden ser ejercidas de forma directa o
indirecta.
El bien jurdico protegido en la violencia psicolgica es la integridad psquica, pese a ello es

la que menos se demanda, especialmente por lo difcil que resulta acreditarla.
La violencia psicolgica se manifiesta por los ms diversos actos que "pueden ser
equiparados a una lenta tortura emocional", la violencia psicolgica puede ser de la forma
ms variada, adems su ejercicio acompaa a todas las formas de violencia, aunque puede
ser usada exclusivamente.
Dentro de la violencia familiar y especialmente bajo la forma de violencia psicolgica existen

modalidades demasiado sutiles de violencia emocional, sin embargo, igual de daosas, a
ellas nos referiremos aunque sea de modo tangencial, ya que la violencia familiar "extrema"
es harto conocida.
Podemos colocar mltiples ejemplos, sin que la enumeracin sea limitativa:

1. Insultos, con palabras soeces que pueden estar relacionados con su aspecto fsico, con
su capacidad fsica o laboral, o dirigidas a mellar su honor; negar que se exprese, negacin
de afecto; cosificarla, considerarla como un "trapo", "una marioneta", "eres un(a) intil", "no
vales para nada, es decir burlarse de l o ella, hacerle sentirse inferior.
2. Persecucin, vigilancia y acoso constante.
3. No permitir el descanso nocturno.
4. La limitacin de la autoridad dentro de la casa, as como de la administracin de los
bienes propios.
5. Expulsar de la casa.
6. La privacin afectiva, que puede tener diversas manifestaciones: La indiferencia frente a
sus actividades diarias, una actitud de rechazo, la falta de estmulos o la utilizacin de los
nios para encubrir problemas de pareja.97
As como cuando no se tiene un mnimo sentido de maternidad y paternidad expresado en

una actitud excesivamente hostil (intransigente) o una actitud excesivamente
condescendiente (permisiva). Ambas son igualmente perjudiciales, porque es malo ponerse
terco por tonteras, pero; es peor ceder ante los caprichos fcilmente, ya que se impide que
los hijos puedan distinguir lo correcto de lo incorrecto, lo bueno de lo malo. Tambin es una
97
Existe una amplia gama de formas de rechazo o abandono y de privacin afectiva las cuales pueden
tener diversa ndole y todas ellas comunican y constituyen abandono. Ver LERNER, Roberto:
"Hijo de mis Padres y Padre de mis Hijos", Radda Barnen, 1995, p. 185-188.
48
forma de privar del afecto, cuando no se le da a cada miembro de la familia un ambiente

propicio para su formacin y desarrollo integral.98
Esta privacin afectiva puede ser expresada por diferentes actos, como por ejemplo, cuando
los padres solamente ven las acciones negativas de sus hijos y nunca la positivas, as como
las personas que ante cualquier accin de cualquiera de los miembros de la familia siempre
tienen una frase humillante lista "Qu tonto que eres", sacar en cara la comida, el vestido y
todo lo que se hace por ellos en cada momento, etc.
La Violencia Sexual, es cualquier accin sexual del agresor, sin el consentimiento de su

pareja o con uso de la fuerza.
En los nios tiene ribetes especiales, ya que, la implicacin de nios y adolescentes

dependientes e inmaduros en cuanto a su desarrollo que adems de no poder dar un
consentimiento informado, producto de una comprensin plena de las circunstancias y de los
hechos, violan los papeles familiares,99 puede incluir la paidofilia, la violacin, el incesto, etc.
Puede, considerarse como abuso sexual; la prctica sexual por la fuerza, los comentarios
obscenos, obligarla a hacer actos que no desea dentro de la relacin de pareja, obligarla a
ver pornografa, a tener relaciones sexuales con otros hombres, negarle o forzarle el uso de
mtodos anticonceptivos, etc.
En nuestra investigacin, no tocaremos la violencia sexual o abuso sexual, por considerar

que tiene un campo especfico que merece un estudio ms extenso y especializado, por lo
que nos hemos limitado a situarla como una forma de violencia familiar que ms all de las
consecuencia penales a las que puede conducir, representa un elemento ms del sistema
de poder y control cuando ocurre dentro de la familia o de la unidad domstica.
Al clasificar a la violencia familiar, no pretendemos segmentalizar un contexto nico e

indivisible de conductas coercitivas (acciones u omisiones) orientadas a mantener bajo su
poder a los miembros de la familia o del hogar. Adems, no podemos crear fronteras entre
una clase de violencia y otra, porque en la realidad es comn su combinacin y
superposicin, por lo que la presente clasificacin no pretende ms que servir como
descripcin metodolgica, toda vez que, el diseo de estrategias de asistencia y de
programas preventivos que luchen por combatirla debe considerar su unicidad y no
favorecer su fragmentacin.
98
"El abandono de los hijos o el descuido de su educacin es un crimen grave contra inocentes y
contribuye poderosamente a la destruccin de la sociedad". Mensaje de los Obispos del Per, "Per, Escoge la
Vida", Abril de 1989, en Boletn del Arzobispado de Lima, Mayo-Junio, N 130-131, 1989, p. 39.
99
EMPE R. Y H. Ob. Cit. p. 89 y ss
49
49
Hemos clasificado a la violencia familiar en activa u omisiva; violencia directa e indirecta;

fsica psicolgica y abuso sexual,100 con la finalidad de englobar todas las formas de
violencia familiar, las cuales sin embargo al perpetrarse estn tan unidas entre s por el
modo como actan contra la dignidad y los derechos de las personas, por su invisibilidad y
por la doble victimizacin a las que la injusta justicia muchas veces somete a las vctimas.
La amenaza o coaccin graves y/o reiteradas

Esta norma habla de amenazas las cuales pueden ser graves y/o reiteradas. Un ejemplo de
amenaza graves sera por ejemplo la amenaza de muerte y de reiterada la amenaza
constante de quitarles sus hijos.
Por otro lado, en el caso de la coaccin, debe tenerse en cuenta que el Artculo 151 del
Cdigo Penal seala que ejerce coaccin el que mediante amenaza o violencia, obliga a otro
a hacer lo que la ley no manda o le impide hacer lo que ella no prohbe, esta conducta
vinculada a la violencia familiar comprende prohibiciones y limitaciones en el arreglo
personal, en el trabajo, en el estudio, en la utilizacin o no utilizacin de algn mtodo de
control de la natalidad, de tener o no tener amistades, no permitirle hacer vida social, la
prohibicin de pertenecer a alguna organizacin religiosa, barrial, etc, es decir cualquier
limitacin al ejercicio de su libertad, incluyendo al control financiero. En estos casos,
asumiendo la libertad con una doble acepcin, desde el aspecto subjetivo como la
posibilidad de decidir un acto y desde el aspecto fenomnico, en cuanto al ejercicio de la
misma manifestada a travs del libre desembolvimiento de su personalidad las
manifestaciones de violencia son limitativas de derechos o restrictivas de la libertad y por
tanto se distinguen de la violencia psicolgica.
Tenemos por ltimo que considerar que los hechos de violencia no son acciones puras o
aisladas, sino que se entrelazan entre s, provocando daos fsicos, psicolgicos o
emocionales y morales en sus vctimas.
2.3. Consecuencias de la Violencia Familiar
Por el principio de circularidad las consecuencias del problema no podemos verlas

estticamente, sino, las tenemos que ver en perspectiva.
Por lo tanto en cuanto nos sea posible trataremos de enfocar las consecuencias de acuerdo
a los niveles en los que hemos separado a las teoras etiolgicas de la violencia familiar, no
obstante ser las consecuencias vinculantes entre s y servirse de causas unas de otras,
100
Nosotros nos referimos a los supuestos dispuestos por la ley 26260 y sus modificatorias, excluyendo a
aquellas formas no contempladas por dicha ley, sin embargo hacemos referencia a ellas por constituir
manifestaciones de violencia familiar.
50
hemos querido relevar cada nivel y los efectos nocivos, ms importantes que en el podemos
encontrar.
2.3.1. Consecuencias en el Individuo, la Familia y la Sociedad
Consecuencias de la Violencia en la persona: El dao por violencia Familiar
Lo que tenemos que comenzar distinguiendo es el acto violento de las consecuencias que,
ste trae.
Las consecuencias de la violencia se manifiestan a travs del dao producido, ahora bien,
no toda accin violenta, trae como consecuencias un dao o efecto, aunque en la mayora
de casos sea imperceptible.
Probablemente el error ms frecuente entre las personas involucradas en casos de violencia

familiar es identificar el acto violento con la consecuencia, de este modo se llega a pensar,
que ante la violencia fsica debe de haber una lesin fsica, sin embargo muchas veces la
violencia fsica aunque reiterada, no ha dejado ninguna huella fsica palpable (dao fsico),
solamente algunas cicatrices psicolgicas cuya constatacin ni siquiera han sido solicitadas
en el reconocimiento mdico correspondiente.101
Tenemos que comenzar por ello diferenciando las formas de maltrato de los daos o las
consecuencias individuales que el ejercicio de cada una de ellas, llega a causar; para ello
distinguiremos de acuerdo a la doctrina, las clases de daos que se pueden ocasionar, a
nivel individual, es decir a nivel subjetivo, estableciendo una diferencia previa con los daos
a nivel objetivo o daos en las cosas, por ser diferente su naturaleza ontolgica. Podemos
establecer por ello que la violencia familiar ocasiona un dao subjetivo, porque "agravia o
afecta al propio ser humano"102, distinguido claramente de los daos en su propiedad,
porque es diferente, el dao a una cosa del dao al "creador, eje y centro del derecho"103.
No obstante ello, los daos a la persona pueden tener consecuencias tanto patrimoniales
como extrapatrimoniales, del mismo modo que los daos objetivos. As por ejemplo, cuando
una mujer es golpeada, existe un dao a la persona, el cual puede tener consecuencias
medibles en dinero (patrimoniales) o no medibles en dinero (no patrimoniales), lo patrimonial
emergente sern los gastos de hospital y el tratamiento mdico, los honorarios de los
mdicos; el lucro cesante estar determinado por el perjuicio econmico derivado de los das
101
Pudimos constatar que ante la violencia fsica ya se a nivel policial o de fiscala, nicamente se
solicitaba el reconocimiento fsico, ms no el reconocimientos psicolgico, sin considerar la reiterancia ni el
dao a la salud integral del individuo en toda su esfera psicosomtica. Creemos que frente a la violencia fsica
debe solicitarse el reconocimiento fsico y el psicolgico.
102
FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos: "Hacia una Nueva sistematizacin del dao a la persona", I
Congreso Nacional de Derecho Civil y Comercial, del 24, 25 y 26 de Noviembre de 1993, por la celebracin del
Dcimo Aniversario del Cdigo Civil, Facultad de Derecho de la UNMSM, 1994, p. 32.
103
bidem, p. 33.
51
51
que no estuvo en capacidad de trabajar. Lo no patrimonial estar determinado por el dao

moral (sufrimiento) o el dao en su proyecto de vida, el cual no obstante no ser factible de
ser medido en dinero, no debe quedar sin reparacin104.
Como hemos visto, es fundamental saber determinar la consecuencia individual producida
por la violencia familiar, es decir el dao producido en la persona o en la vctima para que el
juez en estrecha colaboracin con los mdicos forenses y con una sensible y equitativa
apreciacin pueda determinar su reparacin de acuerdo a sus efectos patrimoniales o
extrapatrimoniales de manera independiente.
Podemos para ello establecer que el dao a nivel individual (persona=unidad inescindible)
como consecuencia de la violencia familiar puede manifestarse de acuerdo a SESSAREGO
como dao psicosomtico o como dao a la libertad.
El dao psicosomtico es aquel que recae sobre la esfera psicosomtica, el cual, puede
para fines didcticos y de una indemnizacin justa dividirse en el dao biolgico y en dao a
la salud.
El dao biolgico sera medido por la constatacin de la lesin fsica o psicolgica inferida en
el sujeto, la misma que como consecuencia ocasiona un dao en su salud, es decir, en su
"estado de bienestar psquico mental y social". De modo que el dao psicosomtico afecta
no slo el "soma" o la "sique", del individuo sino toda su salud o eficiencia psicosomtica
manifestada en el normal desarrollo de sus actividades cotidianas, en su modo de ser.
Dentro del dao biolgico, las consecuencias fsicas, son con frecuencia valoradas de
acuerdo a las diferentes tablas internacionales, aplicadas sobre las lesiones generalmente
evidenciables y visibles. Sin embargo normalmente no se le correlaciona con el dao a nivel
psicolgico y en la mayora de los casos se le sigue valorando independientemente, lo que
nos parece equivocado porque consideramos que la lesin fsica trae generalmente
consecuencias o lesiones psicolgicas, aunque stas ltimas pueden tambin presentarse
desvinculadas de las primeras.
El dao psicolgico es aquel que afecta por lo menos uno de los nueve procesos mentales
en los cuales se le suele descomponer tericamente: la voluntad, los instintos, la conciencia,
la atencin, la percepcin, el pensamiento, la inteligencia, la memoria o el afecto
(sentimientos). Sin embargo debemos puntualizar que dichos procesos estn ntimamente
relacionados, y sostenidos unos sobre el funcionamiento de los otros, por lo que la afeccin
de alguno entraa riesgo sobre toda la esfera mental. Cuestin, controvertida es su
evaluacin o peritaje, la cual ha cado en un error muy grande porque la ha identificado con
104
Se usa el trmino "reparacin", para los daos no patrimoniales a diferencia del "resarcimiento",
aplicable al lucro cesante o al dao emergente. En FERNANDEZ SESSAREGO, Op. Cit, p. 33.
52
el maltrato psicolgico, no entendiendo la diferencia entre la accin de maltratar y la

consecuencias psicolgicas de alguna forma de violencia; ahondndose los inconvenientes
que por s mismos dificultan su valoracin mensurable, ya que a diferencia del dao fsico,
que puede ser verificado, pues en la mayora de los casos deja una secuela con rasgos
evidenciables. El dao en la esfera psquica o mental, no obstante dejar una secuela
(ansiedad, depresin, neurosis, psicosis, trastornos de la personalidad, disfuncin sexual,
disociacin, desorden obsesivo-compulsivo, prdida de la autoestima, prdida del sistema
de defensa psicolgica, etc.), que tambin son secuelas o manifestaciones del sndrome
post-traumtico, presenta muchos problemas en su mensuracin, ya que no pueden ser
medidos de modo cuantitativo, como s se hace en el caso de los daos fsicos.
Adems, teniendo en cuenta que la violencia familiar y principalmente la violencia

psicolgica, pocas veces deja signos visibles de maltrato, sus consecuencias pueden
expresarse de diferente modo de acuerdo a la edad, situacin social, nivel de permisibilidad
y diferentes factores que pueden constituir la circunstancia ambiental de la vctima, no
siendo afectados todas las personas de la misma manera, por el mismo tipo e intensidad de
maltrato recibido.105
Por ello, los parmetros de evaluacin del dao a la salud mental no lo circunscriben
simplemente a la ausencia de enfermedad mental. Sino que implican a la autoestima, la
capacidad de llevar una vida productiva e integrada en el entorno social, la capacidad de
participar democrticamente en la toma de decisiones; la posibilidad de establecer
relaciones interpersonales duraderas, de trabajar y competir en trminos equitativos, de
conservar el sentido del humor; afrontando los cambios propios de la edad y de las
contingencias de la vida diaria sin sentirse abrumada(o) y poder proyectarse hacia el futuro.
Estos indicadores todava no han sido demasiado desarrollados y son ms cualitativos que
cuantitativos.106
Felizmente en la actualidad, se conocen ya algunos sistemas de valoracin cualitativa de los

daos psicolgicos, los cuales de modo indirecto (mediante la puntuacin del dao o
porcentualmente), pueden dar una aproximacin al dao causado, pudiendo determinar el
evento lesivo o stresor psicosocial, mensurando sus secuelas a travs del rendimiento
social, laboral o global de la persona evaluada o peritada
Lo anterior nos hace entender que no existe posibilidad de cuantificacin del dao
psicolgico, a lo ms podemos hacer una valoracin cualitativa porcentual. Es decir no
podemos decir exactamente cul fue el nivel cuantificado del dao producido, lo que s
podemos hacer es obtener un acercamiento porcentual al mismo. El cual ser de mayor
105
Podemos afirmar que la magnitud de la violencia psicolgica vara incluso de acuerdo a la conciencia
que tiene la vctima del hecho que lo daa. Se puede decir que A ms consciencia del hecho ms dao
106
GARCIA TROVATO, Mata "Salud Mental de la Mujer" 1993
53
53
calidad si dicha evaluacin se hace teniendo en cuenta la unidad escindible que es el ser
humano, es decir todos los aspectos que pueden manifestar alteraciones o dao en su
salud, as como teniendo en cuenta, que todo acto de violencia dentro del contexto familiar y
de la unidad domstica repercute en todos sus miembros, dicha mensuracin, no puede
hacerse ni siquiera cualitativamente, si no se toma en cuenta el contexto en el que se
desarrolla, ya que de la misma manera como los efectos nocivos del dao individual
cualitativamente mensurable se esparcen en todos los integrantes de la familia, la
evaluacin y constatacin de dichos efectos producidos por el mismo en todos los
integrantes de la familia favorece la mejor cualificacin del dao individual en cuestin.
Por otro lado SESSAREGO107, distingue el dao a la libertad del dao psicosomtico,
entendiendo a la libertad en su aspecto subjetivo, como la capacidad de decisin sobre su
proyecto de vida o realizacin, y en su aspecto fenomnico, como la efectiva realizacin de
dicho proyecto.
Nosotros si bien consideramos destacable la distincin hecha por el autor, con el objeto de
destacar un dao continuado, radical que afecta para siempre la salud del sujeto,
consideramos que a nivel pericial es innecesaria dicha distincin, pues el aspecto subjetivo
del dao a la libertad est ya absorbido dentro del dao psicosomtico, como afeccin a su
voluntad, del mismo modo como el dao moral que afecta la esfera sentimental del sujeto y
se manifiesta como sufrimiento o dolor. A su vez consideramos que el dao a la libertad en
su aspecto fenomnico, conocido como dao al proyecto de vida puede ser visto dentro del
aspecto dinmico del dao psicosomtico que compromete su realizacin efectiva. De este
modo, bajo el mismo concepto de (salud = bienestar integral), debemos, analizar entonces,
el dao psicosomtico, determinado el nivel en el que dicho dao compromete la realizacin
del individuo, sin quedarnos simplemente en el dao biolgico, considerando adems, que el
contexto familiar en el que se produce el dao es importante, para efectos de medir
porcentual y cualitativamente el dao inferido, por la violencia a nivel familiar. Creemos que
de este modo, evitamos la dificultad que incluso en la actualidad tiene la Corte
Interamericana en la consideracin del dao al proyecto de vida
Partiendo de los presupuestos anteriormente mencionados, el Instituto de Medicina Legal de

Lima ha elaborado Gua de valoracin del dao psquico en victimas adultas de violencia
familiar, sexual, tortura y otras formas de violencia intencional, aprobado por Resolucin de
Fiscala de la Nacin N 2543-2011 FN del 26 de diciembre del 2011, el cual tiene como
antecedente un instrumento de valoracin y escala de medicin porcentual de carcter
cualitativo, en el caso de la violencia familiar desarrollado por el Dr. Moiss Ponce Malaver
en el ao 1997. Esta gua conceptualiza el dao psquico como:
107
Op. Cit. p 38.
54
Definimos el dao psquico como la afectacin y/o alteracin de algunas de las

funciones mentales o capacidades de la persona, producida por un hecho o un
conjunto de situaciones de violencia, que determina un menoscabo temporal o
permanente, reversible o irreversible del funcionamiento integral previo (Comit de
Trabajo IML/CAPS/MMR/PUCP 2008).
Segn esta definicin, el dao psquico implica:

La afectacin y/o alteracin de algunas de las funciones mentales o
capacidades de la persona que puede presentarse de dos maneras: como un
cuadro psicopatolgico codificable internacionalmente (CIE-10) o como un
menoscabo del funcionamiento integral de la persona expresado en un
sndrome difuso.
Puede ser tanto una condicin nueva en el sujeto como incrementar una
discapacidad anterior.
Causa una limitacin o disminucin del funcionamiento biopsicosocial.
La existencia de un nexo causal con un evento violento que es
experimentado como
traumtico.
Puede ser reversible y temporal.
Menoscaba el funcionamiento integral previo al evento violento.
Puede darse una alteracin del proyecto de vida
De acuerdo a la constatacin de la presencia de algunos indicadores, con este instrumento

se puede concluir que la violencia es leve, moderada, grave o muy grave. No obstante la
utilidad de este instrumento, debemos reconocer que su uso no es extendido, an en el
propio Instituto de Medicina Legal, y por otro lado que con su emisin no se supera la
observacin efectuada por la Defensora del Pueblo, en el Informe Defensorial N 110,
Violencia familiar: un anlisis desde el derecho penal, sobre las serias dificultades para el
acceso de los casos de violencia familiar al sistema penal, en especial los casos de violencia
psicolgica, dada la dificultad de ser cuantificados en das de asistencia o descanso
mdico,108por lo que persiste el divorcio entre los resultados del peritaje y lo sealado en la
legislacin penal, pues la respuesta sobre si la violencia leve y moderada son faltas o delitos
slo puede hacerse desde la ley.
Por ello no nosotros, sin desmerecer el esfuerzo desplegado y el valor que peste tiene
consideramos ms valiosa la elaboracin de un protocolo de valoracin del riesgo, por parte
del Instituto de Medicina Legal, pues no est instrumento no se concentra nicamente en el
108
Esta misma observacin hicimos el ao 1997, all incluimos el protocolo elaborado por el Dr. Malaver
Confrontar HERNANDEZ ALARCON, Christian Violencia Familiar: Una aproximacin integral al problema
dentro de las Relaciones Familiares Tesis para optar el ttulo de abogado, UNMSM, 1997.p 65 y ss.
55
55
pasado, gravedad del hecho violento, sino que en base a lo ocurrido trata de establecer
una prognosis respecto del riesgo futuro, aspecto que apunta justamente a la adopcin de
medidas de proteccin ms efectivas. Valoracin del riesgo que adems es una exigencia
del Artculo 4 de la Directiva N 005-2009-MP-FN40, que establece la Intervencin de los
Fiscales de Familia, Penales y Mixtos frente a la violencia familiar y de gnero. El cual
seala que como contenido mnimo de la investigacin, para todos los casos, se encuentra
la evaluacin integral de la presunta vctima, que deber ser realizada por el Instituto de
Medicina Legal y Ciencias Forenses. Esta evaluacin incluye el diagnstico de las lesiones
traumticas, la evaluacin del dao psquico e identificacin de factores de riesgo con la
finalidad que el Fiscal adopte las medidas de proteccin ms adecuadas para evitar nuevas
agresiones.
Consecuencias de la violencia en la sociedad y en la familia
La socializacin en un contexto de crisis familiar, no deja de ser machista, por el contrario se

perfecciona mediante la imitacin de modelos callejeros, que reemplazan a la familia en su
funcin socializadora y en los modelos de paternidad o maternidad por el modelo de
macho.109
El machismo socializado de este modo se convierte en una expresin de violencia familiar o

domstica que destruye a la familia y se canaliza como subcultura hacia toda la sociedad
afectando a todas las instituciones, permitiendo y justificando el maltrato y la violencia.110
De este manera, el machismo del mismo modo como es considerado como una causa de la
violencia familiar, puede tambin ser visto como un efecto de la misma manifestado en el
abandono, la bigamia, el incesto, etc., que manifiesta la degradacin de la condicin
humana, y de la violencia social que envuelve a la sociedad entera, manifestndose
estructuralmente tambin a travs de los jueces y fiscales que proveen seguridad y
benignidad para el agresor, as como impunidad frente a la arbitrariedad y el abuso.
La estructura autoritaria de la sociedad, puede ser examinada como una consecuencia de la

socializacin autoritaria y violenta, la misma que trata de encubrirse bajo una prdica
democrtica. Manifestando una grave contradiccin entre el ser y el actuar social. Este doble
discurso social estructural, puede ser constatado, en la doble moral individual tanto en
109
Esta socializacin eminentemente callejera algunos autores ha llegado a catalogarla como "la
despaternalizacin de la sociedad", "crisis de paternidad" o "crisis de filiacin". Ver SARA LAFOSSE, Violeta
Ob. Cit. LERNER Roberto: "Violencia Intrafamiliar y su repercusin en la sociedad". Seminario Internacional
sobre Violencia Familiar, Una Aproximacin Multidisciplinaria, Ministerio Pblico, Lima, 26-29 de mayo de 1997
.
110
SARA LA FOSSE, Ibidem
.
56
varones como en mujeres, en la socializacin machista a nivel familiar y en las alabanzas a

la democracia y al estado de derecho, mientras en todos los niveles se practica el
autoritarismo. En este sentido, la peor consecuencia que puede traer a nivel social, la
violencia familiar es la certeza de que los valores e instituciones democrticas no echaran
races en la mente y en el corazn de los ciudadanos ya que, no podemos esperar una
sociedad democrtica si la democracia no comienza por la casa y la estructura social
refuerza el autoritarismo, y nos da sendos ejemplos de cmo ganar e imponerse sin importar
los otros o de cmo resolver conflictos mediante la violencia.
Consecuencias de la violencia familiar en los tres niveles y utilidad prctica de

conocerlas por parte de los operadores
Situando la reflexin anterior a la luz del concepto de circularidad podemos concluir que la
violencia familiar es un problema que manifiesta consecuencias en el individuo, en la
sociedad y en la familia.
Las consecuencias en el individuo nos hacen comprender las dimensiones del dao
producido en la vctima de violencia familiar, lo cual tiene caractersticas especficas de
acuerdo al rol que desarrolla la propia vctima: mujer, nio, anciano.
Las consecuencias en la familia nos hacen ver en ella, la instancia fundamental donde
absorbindose la cosificacin estructural de las relaciones humanas, se ejerce un trato de
objeto a la mujer; los hijos se convierten bajo este contexto en un obstculo para los padres
y la familia en un obstculo para la "libertad" de sus miembros.111 Por otro lado la
socializacin de la violencia a nivel familiar conduce a que se pueda aceptar como natural
cualquier tipo de violencia social incluso la del Gobierno reprimiendo, torturando y matando a
los que no estn de acuerdo y protestan por lo que hace.
Las consecuencias en la sociedad nos hacen inferir que la violencia familiar en sus
consecuencias ha traspasado las barreras de la privacidad para convertirse en un problema
que nos importa a todos los miembros de la sociedad. Ya que la desigualdad, el abuso, la
anomia colectiva112 y la injusticia social esparcidos en la estructura social no slo refuerzan
sino tienen en la violencia familiar un freno importante que impide la convivencia y la
realizacin de los valores democrticos en la sociedad a parte de causarle inmensas
111
Estos conflictos no solamente se manifiestan entre las personas de generaciones diferentes, sino a
travs de las alianzas que se dan en la casa. Los hijos contra los padres, los padres contra los hijos, algunos
hijos contra uno de los padres, contra la ahijada y otras diferentes combinaciones que grafican la forma como la
violencia deja de ser un acto aislado entre un individuo contra otro convirtindose en un modo de ser de toda la
familia.
112
La anomia es el desuso o la ausencia de las normas a nivel social, se da cuando se ha perdido totalmente los lmites
entre lo bueno y lo malo, la violencia es normal para todos y todos reaccionamos con indiferencia frente a ella porque no
nos importa.
57
57
prdidas econmicas en atencin mdica y administracin de justicia para los afectados por
la violencia familiar.
Tener por ello una perspectiva global que articulado los diferentes niveles que expresan un
macrocontexto violento entienda el problema y su real dimensin, tiene una particular
importancia a la hora de atender en como operadores del derecho un caso de violencia
familiar.
Es importante comprender que las vctimas tienen una razn buena para estar atemorizadas
frente al acoso de nuestras preguntas porque nuestra sociedad no ha demostrado todava
ofrecer soporte consistente a vctimas de violencia domstica. Quizs la dificultad ms
recurrente que podemos enfrentar al ver un caso de violencia familiar es la que las vctimas
no siempre estn dispuestas a aceptar la violencia en sus hogares, por lo que no denuncian
en forma inmediata o desisten de la denuncia efectuada o simplemente no concurren a las
diligencias que son citadas.. Lo cual puede molestarnos y hacernos pensar que puede ser
inefectiva cualquier ayuda que podemos brindarles.
Frente a estas situaciones, la irritabilidad e intolerancia demuestran nuestra impotencia

frente a un problema por el que no podemos hacer mucho en gran parte por el
desconocimiento de su verdadera naturaleza y de sus efectos.
Debemos tener en cuenta que las vctimas de violencia familiar afrontan diversas situaciones
que impiden que salgan del problema, es por ello que el problema individual que afrontamos
lo tenemos que analizar en relacin a los contextos sociales y personales en los que se
desenvuelve. All est muchas veces la causa y la explicacin ms clara sobre las razones
en las cuales la vctima soporta el maltrato antes de hacerlo pblico o de alejarse de su
victimario.
A nuestro juicio existen circunstancias bsicas que nos parecen fundamentales para
entender estas situaciones, una de ella es el simple hecho de que la situacin de violencia
va a cambiar porque cree en la palabra de su marido, por otro lado, tenemos que recordar
que la mayora de veces las parejas recin constituidas no tienen independencia (viven en
hogares multifamiliares), lo cual hace que los familiares de ella y los de l, intervengan en
aras de la unidad familiar para que no se vaya y por ltimo, no menos importante,
encontramos a la falta de dinero que hace pensar mil veces a la vctima la idea de cambiar
de domicilio.
Por otro lado, no podemos entender adecuadamente las dudas y titubeos de las vctimas de
la violencia familiar sin tomar en cuenta los daos que ella ha producido en su salud, los
cuales no solamente pueden significar como los sostuvimos, la prdida parcial o total de las
actividades cotidianas, estado de postracin, inestabilidad emocional y rasgos
58
autodestructivos.113 Si no, un conjunto de problemas psicolgicos que afrontan las vctimas,

los cuales se remontan a su misma infancia.
Tenemos que entender por ello cuando estamos frente a una vctima de violencia familiar
que lo ms probable es que en su crecimiento haya socializado la violencia, creciendo en un
ambiente en el que tena dos modelos bsicos: un maltratador una maltratada, si no creci
hasta llegar a ser maltratador, creci para llegar a ser vctima.
Asimismo tenemos que comprender que su probable aceptacin de la violencia como parte
de su vida cotidiana es una actitud aprendida desde la niez, donde ha asimilado como
natural que su padre castigue a su madre y hermanos.
Por otro lado, conocer los efectos que puede tener la violencia cuando los nios son las
vctimas o los testigos de la misma, no solamente nos puede ayudar a entender a la vctima
que tenemos enfrente por el contexto violento en el que se cri, sino porque nos permite
profundizar en el conocimiento de su realidad actual, ya que los nios que son testigos de su
violencia o tambin vctimas pueden aportar elementos que nos hagan dilucidar si estamos
ante una situacin de violencia extrema. Por ello debemos de saber que los nios que sufren
violencia familiar o la presencian, padecen carencias afectivas y problemas cognoscitivos,
indiferencia, depresin profunda y sentimientos de desamparo114 y aunque todava no se ha
determinado con precisin los efectos de nacer, crecer y vivir en medio de la violencia115,
podemos establecer en ellos algunas caractersticas especialmente distinguibles:
1. Viven desconfiados de los adultos y se muestra inquietos cuando los otros nios
lloran.
2. Su comportamiento llega a los extremos de agresividad, o reacciones de ausencia,
distraccin y temor a sus padres o a las personas que lo maltratan.
3. Manifiestan una gran ansiedad con ocasin de actividades normales como por
ejemplo el cambio de paales, ir al bao o en otras en las que teme ser agredido.
4. Presentan problemas de rendimiento escolar.
113
Se han reportado las mismas consecuencias en poblaciones desplazadas por la violencia terrorista.
En MINISTERIO DE JUSTICIA; "Informe Interno de la Comisin de Derechos Humanos", 1994, p. 7
114
Igualmente importante es lo anterior pues investigadores han hallado que hay aumento de situaciones
de abuso sexual del nio en familias experimentan violencia domstica y violacin matrimonial.VALENTE
Roberta: "Addressing Domestic Violence: The Role of the Family Law Practitioner", en Family Law Quarterly,
Vol 29, N 2, Summer 1995 p.190.
115
Algunos nios nacen daados por los maltratos que sufri la madre cuando estaba embarazada.
HERRERA RIVERA, Alicia: "Mujeres Maltratadas", Instituto de la Mujer, Jornadas Mujer y Servicios Sociales.
Madrid, Documentos N 5, 1985, p. 36; En EEUU una investigacin realizada en el Condado de Tucson
encontr que, una de cada tres mujeres maltratadas estaba embarazada. Ver. CLEGG, Associates: "Tucson,
Pima County, Domestic Violence, System Design", December 1995, p. 8.
59
59
5. Cuando tienen maltrato emocional, pueden tener la siguiente conducta, tics

nerviosos, trastornos de conducta (agresivo y violento) de tipo neurtico (trastornos de
sueo, alejamiento, etc.), obsesin, miedo, tristeza, conductas extremas,(pasivo, agresivo,
exigente), retardo del desarrollo.
Podemos tambin establecer en las vctimas adultas algunas caractersticas que

pueden ayudarnos de modo descriptivo a comprender los trastornos emocionales de su
conducta116:
1. Bajo concepto de s mismo. Poco deseo de vivir (autoestima)117

2. Se muestran dependientes y tienen miedo a la prdida de apoyo.
3. Presentan una personalidad pasiva.
4. Tienen pocos amigos.
5. Presentan un acentuado sentido de inferioridad.
6. Tienen miedo a quedarse solas(os).
7. Son incapaces de resistir a los malos tratos,(la resistencia es ajena a su personalidad
pasiva).
8. Creen todos los mitos118 sobre feminidad, masculinidad y violencia familiar o
domstica.
9. Aceptan su responsabilidad por las acciones del agresor, disocian sus emociones
(niegan).
10. Experimentan sentimientos de culpa, aunque niegan el terror y la ira sentidos.
Muchas veces originados por que el que la maltrata se lo increpa todo el tiempo.
11. Presentan una faz pasiva al mundo (vctimas); aceptndola con tal de evitar su
intensificacin, incluyendo las relaciones sexuales. Piensan que as es la vida y que
deben de resignarse a ella.
116
WALNER HOOPER: "Violencia Domstica" 1981. MANUELA RAMOS. Documento de Trabajo. 1996.
117
Que en su grado mximo puede llegar incluso al asesinato o a la autoagresin. La total destruccin del
ser interior puede llevar a la auto-destruccin del ser humano(suicidio) o a la destruccin del otro(homicidio).
Este ltimo caso se comprob en los Estado Unidos, donde una investigacin encontr que 2 de 3 chicos,
cuyas edades fluctuaban entre los 11 y los 20 aos, arrestados por matar a su madre, haban sido vctimas de
maltrato. Ver. CLEGG, Associates: "Tucson, Pima County, Domestic Violence, System Design", December
1995, p. 8
.
118
Los mitos son explicaciones o interpretaciones de la realidad que convierten la realidad social en algo
natural y aceptable. Como que la mujer sea ms dbil que el hombre, que si no se casa vivir frustrada, que la
capacitacin profesional es algo accesorio a ser esposa y madre. En cambio en el hombre los mitos ms
comunes estn ligados a su virilidad y van desde su supuestas mayores necesidades sexuales, hasta su
condicin de dominante y activo por naturaleza lo cual se tiene que demostrar por la rudeza y brusquedad. La
delicadeza es amaneramiento. Esta situacin refuerza sus roles estereotipados hacindoles ver que desde
nios es parte de su hombra mostrar su superioridad a la mujer, reproducindose este comportamiento de
generacin en generacin.
60
12. Creen profundamente en la unidad familiar y se sienten responsables de la solidez de

su hogar o simplemente quiere que los hijos crezcan junto a su padre.
13. Tienen fuertes reacciones de estrs, con trastornos psicosomticos.
14. Creen que nadie, salvo ellas mismas puede ayudarlas a resolver su situacin.
15. Teme por su vida porque su pareja la amenaza con golpearla o matarla si ella trata
de abandonarla.
Es por todo lo anterior, que la comprensin global e integral del problema es fundamental
para que nuestra intervencin sea eficaz al asistir a las vctimas de violencia familiar,
cuestin fundamental sino queremos en vez de evitar el crecimiento de la epidemia, alentar
su perpetuacin en la prxima generacin.
Cmo enfrentar la situacin? Esta pregunta nos la hemos hecho muchas veces Sin
embargo, aunque parezca increble y poco serio, lo nico que pudimos extraer ms que de
los libros, del contacto cotidiano con las vctimas, es la conclusin de que la actitud ms
atinada y ms importante que podemos brindarle a una vctima de violencia domstica es
primero escucharla y creer en ella, reconociendo las verdaderas dimensiones de la situacin
particular y los problemas que subyacen detrs de su historia.
Un camino equivocado sera comenzar con el prejuicio de todos los mitos que existen sobre
la violencia familiar, si creemos en estos conceptos errneos, hallaremos serias dificultades
al enfrentar un problema de violencia familiar y aunque, siendo administradores de justicia,
probablemente resolvamos el caso no resolveremos el problema.
Muchos operadores del derecho por ejemplo, piensan que una vctima y en especial una
mujer maltratada expresa amor hacia su marido por medio del silencio, sin comprender que
ese mismo silencio es una seal de los problemas psicolgicos que afronta a consecuencia
de la violencia o tal vez uno de los mecanismos de sobrevivencia que ha tenido que sumir
frente a la violencia y la inactividad de la justicia.
Uno de las ideas que circula comnmente entre los mismos abogados, es que las mujeres
no dejan a sus maridos que las golpean porque simplemente no quieren, sin embargo, no
debemos desconocer que muchas mujeres119 se convierten en vctimas luego de haber
desarrollado una relacin aparentemente slida durante aos.
Debemos de suponer por ello que, en el principio de la relacin al menos todos elegimos a la
persona que supuestamente amamos para vivir con ella. Por lo tanto, nadie escoge vivir
como vctima de violencia familiar. Esto explica, que una vez comenzada esta se soporte la
conducta, al principio porque nadie se casa o comienza a convivir pensando fracasar en su
relacin, debemos entender de buena fe la credibilidad que le dan las vctimas a sus
victimarios, ya que en niveles ms agudos de violencia esta misma situacin nos puede
119
Me estoy refiriendo a las mujeres porque son las que en su mayora son vctimas de la violencia
familiar y de los mitos que circulan sobre ella
61
61
manifestar simplemente una estrategia de supervivencia desarrollada por la vctima, para

evitar la intensidad y el recrudecimiento de la misma.
Es tambin un mito que debemos desterrar, la idea de que estamos frente a un problema
muy privado en el que no podemos intervenir demasiado, esta concepcin niega la categora
de problema social que tiene la violencia familiar y manifiesta una inaceptable permisibilidad
y tolerancia frente a la misma.
Es pues, en el entendimiento de la dinmica psicolgica real que envuelve a la violencia

familiar y rechazando los mitos que el machismo hace circular entre nosotros que como
operadores del derecho podremos respetar la perplejidad de la vctima y proceder de una
manera tal que aminorando el trauma emocional, reforcemos su seguridad.
Por ello seamos fiscales o jueces el primer paso que tenemos que dar frente a una vctima
de violencia familiar es empezar creyndole, ya que tenemos que entender que ha estado
sujeta a prolongado y serio abuso fsico y psicolgico. Su caso podr parecernos fantstico,
sin embargo, es probable que sea cierto enteramente.120
Por otro lado, los fiscales en cualquier caso relacionado a ella debemos confiar en sus
propias apreciaciones, en la bsqueda de evidencias, en la valoracin del riesgo de su
situacin de violencia, ya que no obstante haber permitido la violencia de su marido,
estamos frente a una experta en lo concerniente a su patrn de conducta.121 La credibilidad
que podamos ofrecerles, es muy importante en los programas de intervencin frente a la
violencia familiar, esto es respaldado en estudios clnicos y de campo que demuestran que
las vctimas en la mayora de los casos, no obstante minimizar, o negar completamente las
dimensiones de su propia situacin, pueden darnos con un poco de confianza excelentes
detalles acerca de hombres violentos as como observaciones exactas acerca de los
episodios violentos.122
En este sentido, la credibilidad prestada a las mujeres vctimas de la violencia les da

confianza como personas cuyos problemas de violencia van a ser considerados y
aceptados, hacindoles vencer su propia estrategia de supervivencia expresada en la
negacin o minimizacin del maltrato.
Lo cual puede ayudarlas a persistir en su denuncia, ya que en muchos casos no continan la

denuncia porque se han dado cuenta que nadie puede detener la violencia, lo cual pone en
120
VALENTE, Roberta: Op. Cit. p. 191.
121
Ibidem
122
Ibidem p. 192
62
duda sus propias decisiones y percepciones de realidad123 que puede conducir a una
prdida de su autoestima.
Debemos tener en cuenta, adems que las vctimas que experimentan abuso severo a
menudo llegan creer en las propias apreciaciones que sobre ella hace su pareja, por lo que,
quieren revalidar estas percepciones con personas ajenas a la relacin124. El operador que
no brinda su credibilidad y confianza no se enterar jams de las verdaderas dimensiones
de la violencia porque jams se le abrir su intimidad.125 Su desconfianza de los motivos y
su falta de conocimiento de la real situacin no sirven de nada a la causa ni a la vctima.
Podemos establecer como conclusin de las reflexiones anteriores, que el operador del
derecho frente a un caso de violencia familiar debe tener una comprensin exacta de las
dinmicas psicolgicas y culturales que circunscriben el problema. De su anlisis realista y
profundo y de su accin inmediata depender que la violencia sea erradicada o que se
perpetu y refuerce.
APLIQUEMOS LO APRENDIDO
Llena el siguiente cuadro, sealando algunos aspectos abordados y su utilidad prctica

como operadores
Aspecto abordado Utilidad prctica
No hay violencia fsica

sin violencia psicolgica
123
BERGEN, Raquel: "Surviving Wife Rape", How Women define and Cope with the violence, Violence
Against Women 117, 129-30 (1995), citado por MILLS, T.: "The Assault on the Self: Stages in Coping With
Battering Husbands, 8, Qualitative Soc.. 1985, p. 103-123.
124
BERGEN, Raquel. Op. Cit. p. 129
.
125
Creemos que tanto la confianza y la credibilidad manifestadas por el operador del derecho,
constituyen por s mismas un verdadera terapia de apoyo ineludiblemente necesaria en estos casos.
63
63
LECTURAS OBLIGATORIAS
LECTURA DE LA UNIDAD 3
LECTURA Estndares jurdicos vinculados a la igualdad de gnero y a los derechos de

las mujeres en el sistema interamericano de derechos Humanos: Desarrollo y aplicacin
Pginas 1-76
Objetivo: Conectar las practicas judiciales con los estndares internacionales.
Preguntas de Integracin
1. Existe vnculo entre el problema de la discriminacin y la violencia contra las

mujeres?
2. Cules considera son los principales obstculos que las mujeres enfrentan
cuando intentan acceder a la tutela jurisdiccional efectiva?
3. En qu consiste la obligacin del Estado de actuar con la debida diligencia en
los casos de violencia contra las mujeres?
4. Considera que existe vnculo entre el acceso a la justicia, la debida diligencia y
el deber de prevencin del Estado, en los casos de violencia contra las mujeres?
64
CASOS DE LA UNIDAD 03
CASO 01
La proteccin de la Familia o la proteccin de la victima?
Objetivo: Analizar si existe incompatibilidad entre la proteccin de la

familia y la proteccin de la Victima.
S-331
..., el derecho personal a la integridad fsica, squica y moral, el derecho al honor, a
la dignidad personal y a la buena reputacin, el derecho a una vida tranquila y en
paz y el derecho a la igualdad entre los seres humanos, son valores ms altos,
constitucionalmente, que la finalidad legtima de preservar el vnculo matrimonial.
Exp. N 018-96-I/TC
Lima
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 29 das del mes de abril de mil novecientos noventa y siete, reunido el
Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los seores
Magistrados:
Nugent, Presidente,
Acosta Snchez, Vicepresidente,
Aguirre Roca,
Daz Valverde,
Rey Terry,
Revoredo Marsano,
Garca Marcelo;
Actuando como Secretario Relator (e), el doctor Jos Luis Echaz Espinoza, pronuncia la
siguiente sentencia; con el voto discordante del Magistrado Jos Garca Marcelo.
ASUNTO:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el Defensor del Pueblo, don Jorge
Vicente Santisteban de Noriega, contra el artculo 337 del Cdigo Civil, promulgado
mediante el Decreto Legislativo N 295.
ANTECEDENTES:
Admitida a trmite con fecha 03 de enero de 1997; se orden el traslado legal
correspondiente al Congreso de la Repblica, que en Sesin de Mesa Directiva, de fecha
30 de enero de 1997 nombr como apoderado del Congreso al seor Congresista, don
Jorge Muiz Zichez, ante este Tribunal.
65
65
1. LA DEMANDA
La demanda de inconstitucionalidad se interpone contra el artculo 337, del Cdigo Civil,
que dispone: "La sevicia, la injuria grave y la conducta deshonrosa son apreciadas por el
Juez teniendo en cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges".
Respecto al texto transcrito el accionante expresa, principalmente, lo siguiente:
a) El artculo 337 del Cdigo Civil de 1984, viola el derecho fundamental a la igualdad
ante la ley.
Este derecho est reconocido en el artculo 2, inciso 2), de la Constitucin de 1993, as
como tambin est previsto en el artculo 26 del Pacto Internacional de los Derechos
Civiles y Polticos y en el artculo 24 de la Convencin de Derechos Humanos.
Aplicando el test de razonabilidad al artculo 337, se concluye que ste es
discriminatorio, por las siguientes razones: a) El citado artculo coloca a las personas de
escasa educacin o de pocos recursos econmicos en una situacin de desventaja en
relacin con aquellas personas que s poseen estudios o una buena posicin econmica;
b) Si bien la finalidad de preservar el vnculo matrimonial es legtima, la regulacin
restrictiva del divorcio en el Cdigo Civil vigente es una muestra de que existen otros
medios que pueden conducir al fin, sin sacrificar el principio constitucional de igualdad; c)
El derecho a la vida, a la integridad fsica, psquica y moral as como el derecho al honor y
a la buena reputacin son ms importantes que la preservacin del vnculo matrimonial; d)
No se explica por qu la conducta de ambos cnyuges debe apreciarse slo en las tres
causales aludidas en el artculo 337 y no en las otras, a no ser que se pretenda mantener
diferenciaciones histricamente muy arraigadas, y que han situado a vastos sectores de la
poblacin en una posicin desventajosa y abiertamente contraria al principio de igualdad.
b) El artculo 337 del Cdigo Civil de 1984, viola el derecho fundamental a la vida, a la
integridad moral, psquica y fsica.
La violencia contra la mujer, en cualquiera de sus formas, constituye una violacin de los
derechos humanos, especialmente del derecho a la vida y a la integridad fsica, psquica y
moral, recogido en el artculo 2, inciso 1) de la Constitucin Poltica del Per.
El derecho a la vida se encuentra reconocido tambin en el artculo 6 del Pacto
Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, y en el artculo 4 de la Convencin
Americana de los Derechos Humanos, norma que reconoce tambin, en su artculo 5, el
derecho a la integridad personal.
La norma impugnada que seala que la violencia fsica y psicolgica se valora teniendo
en cuenta la educacin, costumbres y conducta de los cnyuges, determina que la
proteccin de los derechos humanos depende del grado de instruccin y del estrato social
al que pertenezca su titular.
c) El artculo 337 del Cdigo Civil de 1984, viola el derecho fundamental al honor y a la
buena reputacin.
La jurisprudencia ha definido la injuria grave como toda ofensa inexcusable e inmotivada
al honor y a la dignidad de un cnyuge, producida en forma intencional y reiterada por el
cnyuge ofensor, haciendo insoportable la vida en comn.
66
La doctrina ha definido el honor como el sentimiento de autoestima, la apreciacin positiva

que la persona tiene de s misma y de su actuacin. La reputacin es la cara opuesta,
porque es la buena idea que los dems se hacen de una persona. El honor y reputacin
son derechos complementarios de la persona y esenciales para que pueda convivir en
sociedad.
No se entiende por qu la valoracin de la injuria grave dependa de la condicin social de
los cnyuges. Ante idnticos insultos una persona de escasa educacin puede sentirse
tan ultrajada como un profesional adinerado. El derecho constitucional al honor y a la
buena reputacin debe protegerse al margen de la instruccin de la persona y del estrato
social al que pertenezca.
La Constitucin de 1993 reconoce el derecho fundamental al honor y la buena reputacin
en su artculo 2, inciso 7). Este derecho se encuentra tambin reconocido en el artculo
17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en el artculo 11 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
d) El artculo 337 del Cdigo Civil de 1984, viola los derechos fundamentales a la paz, a
la tranquilidad y a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
La aplicacin del artculo 337 del Cdigo Civil trae como consecuencia que aquellas
personas cuyas demandas de separacin de cuerpos o de divorcio sean desestimadas en
atencin a su educacin y costumbre, continen soportando hechos de violencia, agravios
y deshonor, que vulneran el derecho reconocido en el artculo 2, inciso 22, de la
Constitucin Poltica del Per.
2. CONTESTACION DE LA DEMANDA
Absolviendo el trmite de contestacin de la demanda, el Congreso, a travs de su
apoderado, el seor Congresista Jorge Muiz Sichez, la niega y contradice en todas sus
partes, principalmente, por los siguientes fundamentos:
a) El artculo 337 del Cdigo Civil no viola el derecho a la igualdad ante la ley.
El primer deber de proteccin que tiene el Estado recae en la familia, por eso es que en el
artculo 337 del Cdigo Civil le otorga facultad al juez para poder analizar las situaciones
en las que se han producido la sevicia, injuria grave o conducta deshonrosa a fin de
determinar si constituyen causal de separacin de cuerpos, siempre teniendo en cuenta la
conservacin de la familia.
El reconocimiento del matrimonio y la familia como institutos naturales de la sociedad los
coloca como precedentes en un orden de prioridad. Estas instituciones existen antes de la
ley. La ley slo las reconoce, lo que equivale a decir que la sociedad tiene base en ellos
por lo que estn investidos de proteccin y conservacin.
El artculo 337 del Cdigo Civil no viola el derecho a la igualdad ante la ley. Basa su
fundamento en lo sealado por el constitucionalista Jos Coloma Marquina, el cual
manifiesta que el Tribunal constitucional espaol ha dividido en dos reas la proteccin al
principio de igualdad, desigualdad en la ley y desigualdad en la aplicacin de la ley.
Contina diciendo que, "El Tribunal Constitucional analiza la supuesta desigualdad
cuando sta nace de la Ley, determinando primero, si existe una causa objetiva y
razonable que fundamenta la no igualdad; y segundo, si dicha desigualdad est
67
67
desprovista de una justificacin tambin objetiva y razonable, debiendo haber una relacin
de proporcionalidad entre medios y fin...".
Es distinto el caso de la desigualdad en la aplicacin de la ley: citando al constitucionalista
Jos Coloma, el demandante sostiene que se viola el principio en la aplicacin de la ley,
cuando un mismo precepto se aplica a casos iguales con notoria desigualdad por motivos
arbitrarios, desigualdad que es sinnima para el Tribunal Constitucional espaol, de
conducta arbitraria. A diferencia del test que se aplica en casos de desigualdad en la ley,
donde la razonabilidad se mide en funcin de la propia norma, en la desigualdad por
aplicacin de la ley, sta se mide respecto a la aplicacin de la norma al caso concreto;
as sern razonables las subnormas deducidas de la norma aplicable de acuerdo a cmo
fueron utilizadas. En el control de igualdad en este caso, lo fundamental para el rgano de
proteccin de la igualdad, sino plasman una adecuada tutela judicial.
b) El artculo 337 del Cdigo Civil no viola el derecho a la vida y a la integridad moral,
psquica y fsica.
Segn los demandados, que citan a Jos Rubn Taramona, la sevicia puede definirse
como el trato cruel que da uno de los cnyuges al otro, actos vejatorios realizados a fin de
producir un sufrimiento que logre exceder el respeto entre marido y mujer. La sevicia "Se
expresa por maltratos fsicos, siendo apreciada por los daos materiales que produce. Lo
que busca el cnyuge agresor es el sufrimiento del otro cnyuge logrando exceder el
mutuo respeto entre marido y mujer".
Considera la parte demandada que el artculo 337 no contribuye a la violacin de estos
derechos, pues el juez debe calificar la voluntad del infractor y la calidad del receptor
debido a que el grado del agravio depende sustancialmente de la forma en que sean
apreciados y percibidos los hechos por la vctima en ese momento.
Lo que puede ser sevicia para unos, calificada como una causal de separacin de
cuerpos puede ser tolerable para otros, por lo que no dara lugar al fundamento de la
demanda.
Est condicionado al arbitrio judicial, a la interpretacin del juez teniendo en cuenta las
condiciones socio econmicas y culturales del cnyuge que invoca la accin, evaluando si
las causas del maltrato fueron graves o no, si se trata de un hecho aislado o de un
verdadero hbito; si los hechos ocurrieron en pblico o en privado, o si el uso de la fuerza
ocurri en defensa de un derecho o arbitrariamente.
c) El artculo 337 del Cdigo Civil no viola el derecho al honor y la buena reputacin.
Cada persona tiene un conjunto de caractersticas propias que constituyen su identidad,
por lo tanto, si para unas personas las causales previstas en el artculo 337 del Cdigo
Civil pueden ser una grave ofensa, para otros no puede serlo en razn de su
comportamiento habitual, costumbres o educacin, u otros factores.
Por otra parte, los demandados sealan que "la injuria grave est relacionada a las
ofensas que se realizan al honor y dignidad del cnyuge, producidas en forma reiterada e
intencional por el agresor haciendo insoportable la vida en comn. Esta puede darse en
forma escrita, verbal, actitudes que denotan un ultraje y que representen un vejamen
68
hacia la personalidad y dignidad". Como atenuacin parcial, sostienen, que hay que tener
en cuenta que los Tribunales aceptan como principio jurdico el aforismo clsico "Scienti et
consentienti non fit injuria" (Al que conoce y consciente, no se le causa injuria o perjuicio).
d) Respecto a la violacin al derecho a la paz, a la tranquilidad y a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
La conducta deshonrosa consiste en la realizacin de hechos carentes de honestidad que
atentan contra la estimacin y respeto que deben existir entre los cnyuges a fin de lograr
la armona conyugal. La parte demandada no expone mayores argumentos de
contestacin, respecto a este punto.
Finalmente, considera que la norma contenida en el artculo 337 del Cdigo Civil, no es
inconstitucional en tanto que ella slo faculta al juez "a tener en cuenta" ciertos criterios
en funcin de la naturaleza de las causales invocadas, pues stas se constituyen luego en
juicio valorativo.
Habiendo examinado los argumentos expuestos en la demanda y en la contestacin de la
misma, as como los manifestados a la vista de la causa, y los propios de los seores
magistrados; encontrndose los miembros del Tribunal en aptitud de emitir su voto, y
habindose efectuado la votacin en el Pleno convocado, para tal efecto por el Presidente
del Tribunal;
FUNDAMENTOS:
Considerando:
1. Que se ha planteado la presente accin con el objeto de que el Tribunal Constitucional
declare la inconstitucionalidad del artculo 337 del Cdigo Civil, que establece que "La
sevicia, la injuria grave y la conducta deshonrosa son apreciadas por el juez teniendo en
cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges"; que la mencionada
disposicin se relaciona sistemticamente con las causales de separacin de cuerpos
previstas en los incisos 2, 4 y 6 del artculo 333 del mismo cuerpo legal y con las
causales de divorcio vincular, conforme al artculo 349 del Cdigo Civil.
2. Que, en consecuencia, este Tribunal debe decidir si la apreciacin por el juez, en cada
caso concreto, de la educacin, costumbre y conducta de los cnyuges es o no
discriminatoria, como alega el demandante y para ello debe analizar si la desigualdad de
educacin, costumbre y conducta entre las parejas casadas, es circunstancia justificatoria
del trato desigual que debe hacer el juez, en la aplicacin del artculo 337 del Cdigo
Civil, como alega el demandado; que el principio de igualdad que la Constitucin consagra
en su artculo 2 inciso 2) exige, en primer lugar, que la diferenciacin en el tratamiento
jurdico persiga una finalidad legtima; que es legtima la finalidad del artculo 337 del
Cdigo Civil pues consiste en la conservacin del vnculo matrimonial, y que es deber del
Estado, plasmado en el artculo 4 de la Constitucin, proteger a la familia, promover el
matrimonio y reconocer a ambos como institutos fundamentales de la sociedad; que, sin
embargo, tambin es legtima y constitucional la finalidad, dentro y fuera del matrimonio,
de la defensa y del respeto a la dignidad de la persona humana, como lo establece el
artculo 1 de la Constitucin vigente, as como la proteccin del Estado a la vida,
integridad moral, fsica y psquica de la persona humana y de su libre desarrollo y
bienestar, como lo dispone el artculo 2 inciso 1) de la Constitucin; que tambin es
69
69
legtimo y constitucional el derecho de toda persona al honor y a la buena reputacin,

como se desprende del artculo 2 inciso 7) de la Constitucin; que el derecho a la paz, a
la tranquilidad, a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida,
tambin constituye una finalidad legtima y constitucional plasmada en el artculo 2 inciso
22) de la Constitucin y, por ello, resulta legtimo y constitucional el precepto del artculo
2 inciso 24), h de la Constitucin cuando ordena que nadie debe ser vctima de violencia
moral, psquica o fsica, ni sometido a tratos inhumanos o humillantes.
Que, en consecuencia, nos encontramos ante dos valores reconocidos como
constitucionales y legtimos: la defensa y conservacin del vnculo matrimonial, finalidad
del artculo 337 del Cdigo Civil, y la defensa de algunos de los derechos fundamentales
de la persona individual, est o no casada.
Que, el principio de igualdad plasmado en la Constitucin no slo exige, para el
tratamiento desigual en la aplicacin de la ley a las personas, que la finalidad legislativa
sea legtima, sino que los que reciban el trato desigual sean en verdad desiguales; que los
derechos personales a la dignidad, a la integridad fsica, psquica y moral, al libre
desarrollo y bienestar, al honor y buena reputacin, a la vida en paz, al goce de un
ambiente adecuado, al desarrollo de la vida y a no ser vctima de violencia ni sometido a
tratos humillantes, son derechos constitucionales aplicables a todo ser humano, sin que
interese su grado de educacin, sus costumbres, su conducta o su identidad cultural. En
lo que respecta a estos derechos fundamentales, todas las personas son iguales, y no
debe admitirse, en algunas personas y en otras no, la violacin de estos derechos.
Que si bien la finalidad de la conservacin del matrimonio que contiene el artculo 337 del
Cdigo Civil es legtima, no debe preferirse ni sacrificarse a la consecucin de sta, otras
finalidades tambin legtimas y constitucionales, referidas a la defensa y desarrollo de la
persona humana como tal, pues, a juicio de este Tribunal, los derechos humanos citados
tienen mayor contenido valorativo y constituyen finalidades ms altas y primordiales que
la conservacin del matrimonio.
El Tribunal no considera legtima la preservacin de un matrimonio cuando para lograrla,
uno de los cnyuges deba sufrir la violacin de sus derechos fundamentales, derechos
que son inherentes a su calidad de ser humano.
Que, el trmino "sevicia" utilizado en el artculo 337 del Cdigo Civil y tambin por los
demandados en la contestacin a la demanda, debe entenderse sustituido por el de
"violencia fsica y psicolgica" y no slo referido, como parece entender la parte
demandada, a los actos de crueldad fsica; que la violencia fsica y psicolgica a la que se
refiere el artculo impugnado del Cdigo Civil, es una violencia alegada como fundamento
por la presunta vctima para solicitar la separacin de cuerpos o el divorcio, por lo que no
cabe presumir que ha consentido con ella, o que la ha perdonado, sino ms bien, que no
est dispuesto a tolerarla ni por costumbre, ni por miedo a la separacin o al divorcio, ni
por su grado de educacin o cultura; que la existencia de violencia debe ser comprobada
por el juez respecto a su debida existencia de modo objetivo; que, planteada la demanda
de separacin de cuerpos o de divorcio por el cnyuge agredido, y comprobada la
70
existencia de violencia por acto o por conducta del otro cnyuge queda configurada y
tipificada la circunstancia a que se refieren los artculos 333 y 349 del Cdigo Civil como
causal de separacin de cuerpos y de divorcio vincular, pues la violencia no deja de ser
tal por el hecho de que quien la realiza o el que la sufre, o ambos, tengan determinado
nivel de educacin o cultura, o vivan en un ambiente donde se acostumbre aceptarla,
pues en todos los casos vulnera la integridad fsica y psquica de la vctima, as como su
dignidad y derecho a vivir en paz; que, en consecuencia, siempre que hayan indicios de
violencia fsica o psicolgica por uno de los cnyuges debe bastar la exigencia de la
presunta vctima a la separacin de cuerpos o al divorcio para que sea admitida como
presunta causal y pueda iniciarse el proceso; que, dentro del proceso, una vez
comprobada fcticamente la violencia, queda probada tambin la vulneracin a los
principios constitucionales precitados, y no cabe, por ende, supeditar su carcter de
causal, a la educacin o conductas de los cnyuges.
Que, en cuanto a la costumbre, si bien es cierto que en algunos lugares del territorio
peruano, o entre algunas parejas, socialmente se acepta la violencia del marido sobre la
mujer, ello no justifica que el Estado recoja esa costumbre por el simple hecho de ser tal,
y la plasme legislativamente, porque es deber del Estado y de este Tribunal orientar a la
sociedad peruana hacia un status cada vez ms civilizado y justo. Costumbres que
vulneran derechos fundamentales como el de la integridad fsica y psicolgica, el de la
igualdad de los seres humanos, el de la dignidad personal y el derecho a gozar de una
vida en paz, deben ser erradicadas de la sociedad por el Estado. La violencia entre
marido y mujer, sin importar dnde ocurra, o qu arraigada est, es siempre violatoria de
tales derechos constitucionales que protegen a los seres humanos, todos ellos con
dignidad, tengan o no cultura, tengan o no educacin, tengan o no el peso de una
costumbre primitiva y degradante.
Que, respecto a la injuria grave, como causal de separacin de cuerpos y de divorcio, la
"gravedad" es condicin para que la injuria constituya causal; que la gravedad de la injuria
depende del sentimiento subjetivo, particular e interno que ocasiona en la vctima, y que la
intensidad de ese sentimiento depende a su vez, del sentido de honor que ella tenga de s
misma.
Que el honor interno de cada persona, es decir la apreciacin que de sus propios valores
y virtudes tiene, debe diferenciarse del honor externo, que es la percepcin que tienen los
dems respecto a los valores y virtudes de esa persona. La injuria, a diferencia de la
calumnia y la difamacin, incide slo sobre el honor interno, que es muy subjetivo, pues
depende de la escala de valores particular del individuo y de la comparacin que sobre su
propia conducta y su escala de valores, el mismo individuo realiza, sin que interese, a
estos efectos, la apreciacin externa de terceros.
Que, con estas premisas el Tribunal opina que la gravedad de la injuria para convertir a
sta en causal de separacin de cuerpos o de divorcio, s debe ser apreciada por el juez
en cada caso concreto pues, a diferencia de la violencia o sevicia, todo hecho
supuestamente injurioso puede no serlo, o serlo con distintos grados de intensidad, segn
la educacin, costumbres o conductas de la persona y de la pareja. El juez deber
investigar si el hecho presuntamente injurioso hiri gravemente el honor interno del
71
71
demandante y que, en consecuencia, no estaba acostumbrado a tal hecho o si, al

contrario, estaba acostumbrado a perdonarlo, o a consentirlo, de manera que no
constituye, para ese individuo en particular, una injuria grave, capaz de ocasionar la
separacin de cuerpos o el divorcio. No quiere esto decir que el juzgador deba clasificar a
la sociedad por estratos de mayor o menor cultura, costumbres o educacin, pues en un
mismo estrato econmico, social y cultural es posible encontrar parejas y dentro de stas,
personas, con distinta apreciacin y sentimiento de lo que constituye una injuria grave: la
indagacin del juez debe referirse al honor interno de la vctima y a la relacin con su
pareja, sin que sea gravitante el estrato social o cultural al que pertenezca.
Que la conducta deshonrosa como causal de separacin de cuerpos y de divorcio exigida
por el artculo 337, debe necesariamente concordarse con el inciso 6 del artculo 333 y
con el artculo 349 del Cdigo Civil, es decir que no constituye causal cualquier conducta
deshonrosa, sino nicamente la que "haga insoportable la vida en comn". En esta causal
debe apreciarse por el juzgador no slo el honor interno sino el honor externo de la
vctima, es decir, la opinin que tengan los terceros sobre su anterior, o presente, o futura
aceptacin de la conducta deshonrosa de su cnyuge; que el requisito adicional de que
"haga insoportable la vida en comn" para constituir causal, la hace incidir sobre valores y
derechos fundamentales de la persona, reconocidos en la Constitucin, cuya defensa no
debe quedar al arbitrio del juez. Una vez probados los dos extremos del inciso 6 del
artculo 333 del Cdigo Civil, es decir que existe conducta deshonrosa por parte de uno
de los cnyuges y que dicha conducta hace razonablemente insoportable la vida en
comn, queda configurada la violacin objetiva al derecho constitucional que toda persona
tiene al honor, a la buena reputacin y a la vida en paz, derechos que deben ser
reconocidos, independientemente del grado de instruccin de la persona o del estrato
social o cultural al que pertenezca.
Que, en lo que concierne a la costumbre, si bien el trmino "conducta" sugiere una "serie"
de hechos que pueden suponer una costumbre entre los cnyuges, y por ende, una
situacin aceptada tcitamente por el agraviado, tal presunta aceptacin no
"constitucionaliza" la violacin a la dignidad y al honor de la vctima. El requisito adicional
a la conducta deshonrosa, de "hacer insoportable la vida en comn" supone de modo
razonablemente objetivo que, llegado determinado momento, la vctima en la relacin
conyugal ya no est dispuesta ni puede soportar ms la conducta deshonrosa de su
cnyuge, a costa de s mismo y de sus derechos personales bsicos: la interposicin de la
demanda debe considerarse, entonces, como presuncin de derecho, de que ese
momento ha llegado y la conducta deshonrosa una vez comprobada fcticamente en el
proceso, pasa a constituir causal de separacin de cuerpos o de divorcio.
Que, en base al artculo 2 inciso 2 de la Constitucin Poltica, que prohbe distinguir entre
las personas por motivos de origen, condicin econmica o de cualquiera otra ndole; a la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Contra la
Mujer, ratificada por el Per el 22 de Marzo de 1996, en especial a su artculo 6 que
proclama "el derecho de la mujer a ser valorada y educada libre de patrones
72
estereotipados de comportamiento y prcticas sociales y culturales basadas en conceptos

de inferioridad o subordinacin", derecho que este Tribunal tambin reconoce a todo
varn; al artculo 2 inciso 7) de la Constitucin Poltica que reconoce el derecho
fundamental al honor y a la buena reputacin, que concuerda con el artculo 11 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos y al artculo 20 inciso 22 de la misma
Constitucin Poltica, que consagra el derecho a la paz, a la tranquilidad y a gozar de un
ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida y, vistas las sugerencias del
Comit de Derechos Humanos de las Naciones Unidas dentro del marco del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, este Tribunal considera que los medios
escogidos por el legislador, es decir, la apreciacin por el juez en base a la educacin,
costumbre y conducta de los cnyuges, respecto a la violencia fsica y psicolgica y a la
conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn, no son adecuados, ni
necesarios, ni proporcionales, para la consecucin de la finalidad de preservar el vnculo
matrimonial, pues vulneran principios y finalidades constitucionales ms importantes.
Dicho de otro modo, el derecho personal a la integridad fsica, squica y moral, el derecho
al honor, a la dignidad personal y a la buena reputacin, el derecho a una vida tranquila y
en paz y el derecho a la igualdad entre los seres humanos, son valores ms altos,
constitucionalmente, que la finalidad legtima de preservar el vnculo matrimonial.
Por estas consideraciones el Tribunal Constitucional
FALLA:
Declarando fundada en parte la demanda de inconstitucionalidad interpuesta por el
Defensor del Pueblo, don Jorge Vicente Santisteban de Noriega, contra el artculo 337
del Cdigo Civil, en la medida que la sevicia y la conducta deshonrosa que hace
insoportable la vida en comn, sean apreciadas por el juez teniendo en cuenta la
educacin, costumbre y conducta de ambos cnyuges, disposicin que queda derogada;
e infundada la demanda en lo referente a la injuria grave, disposicin que queda vigente.
El artculo 337 del Cdigo Civil, en consecuencia, se entender referido en adelante
exclusivamente a la causal de injuria grave.
Regstrese y publquese en el diario oficial, en el plazo de ley.
NUGENT
ACOSTA SANCHEZ
AGUIRRE ROCA
DIAZ VALVERDE
REY TERRY
REVOREDO MARSANO
GARCIA MARCELO
73
73
VOTO DEL SEOR GARCIA MARCELO CONCORDANTE CON LOS FUNDAMENTOS

DE LA SENTENCIA Y DISCORDANTE, PARCIALMENTE, CON LA PARTE
RESOLUTIVA DE SU FALLO
El Magistrado que suscribe no obstante concordar con la mayora de los fundamentos
contenidos en la sentencia y disentir solo parcialmente, de la parte resolutiva contenida en
su fallo, estima que debe declararse Fundada en todos sus extremos la Demanda de
Inconstitucionalidad interpuesta por el Defensor del Pueblo contra el artculo 337 del
Cdigo Civil y en consecuencia Inconstitucional el referido precepto.
FUNDAMENTOS:
Que si bien es cierto que la "injuria grave" como causal de divorcio se encuentra
directamente relacionada con la hiptesis de transgresin al derecho al honor,
principalmente en su dimensin o esfera interna antes que en su dimensin o esfera
externa, ello no supone en modo alguno que los hechos reputados como gravemente
injuriosos incidan exclusiva y excluyentemente respecto del sentimiento subjetivo de la
persona afectada pues todo insulto calificado, resulta tan reprochable como nocivo para la
relacin conyugal o de pareja, que no es por principio un asunto slo individual sino
tambin social, tal y como se desprende del artculo 1 de la Constitucin que reconoce
como el fin supremo de la sociedad y el Estado la defensa de la persona humana y el
respeto de su dignidad, y ms an, el artculo 4 de la misma Norma Fundamental que
seala como deber de la comunidad y el Estado, promover al matrimonio, que no supone
por supuesto y como es evidente, una relacin sustentada en el maltrato moral de las
personas.
Que en concordancia con lo manifestado, resulta inaceptable la invocacin de la
ponderacin judicial tomando en cuenta circunstancias de educacin, costumbre y
conducta de los cnyuges, cuando se trata de merituar la causal de "injuria grave", pues
ello equivaldra a decir que menos dignidad u honor, le corresponden a una persona de
inferior educacin o posicin socio-econmica que a una persona venturosamente nacida
en el seno de un hogar con mejores condiciones, cuando el insulto agravado no deja de
ser en cualquier circunstancia una ofensa indiscutible por donde se le mire.
Que por otra parte y correlativamente a la transgresin del derecho constitucional al honor
y dignidad personales, la exigibilidad de la antes citada ponderacin judicial afecta con la
misma intensidad tanto el derecho a la integridad moral de las personas como el derecho
a la igualdad ante la ley, reconocidos ambos en los incisos 1 y 2 del artculo 2 de la
Constitucin del Estado, circunstancia al parecer no merituada debidamente en los
fundamentos de la sentencia.
Que por ltimo, no existen a mi juicio elementos notoria o razonablemente distintivos entre
las causales de sevicia y conducta deshonrosa por un lado y la de injuria grave, por otro,
siendo por el contrario las situaciones prcticamente iguales, lo que hace aplicable el
principio segn el cual "donde existe la misma razn, existe el mismo derecho", siendo en
consecuencia igual de inconstitucionales, las tres hiptesis recogidas por el impugnado
artculo 337 del Cdigo Civil.
74
GARCIA MARCELO
Preguntas:
1. Existe incompatibilidad entre la proteccin de la familia y la proteccin de la
persona?
2. Hay relacin entre la injuria y la violencia?
3. Qu opinas del voto en discordia?
75
75
CASO 02
Se debe proteger cuando hay dao o cuando hay violencia?
Objetivo: Analizar la importancia de la comprensin de que la violencia

es de diversas formas y como tal la proteccin debe centrarse en aspecto diversos a solo
el dao.
CASACIN N 3427-2001 CALLAO (publicada en El Peruano, 03/02/2003)
Lima, veinticinco de Setiembre del dos mil dos. La SALA CIVIL PERMANENTE DE LA
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, vista la causa el da de la fecha y producida la votacin
correspondiente de acuerdo a ley, expide la presente sentencia, con el acompaado: 1.
MATERIA DEL RECURSO: Es materia del presente recurso de casacin la sentencia de
vista de fojas ciento veintiocho, su fecha veinticuatro de agosto del dos mil uno, expedida
por la Sala Civil de la Corte Superior del Callao que, revocando la sentencia de primera
instancia de fojas cien, su fecha nueve de julio del dos mil uno, declara infundada la
demanda incoada por doa Ruth Noem Yangali Gamarra, sobre violencia familiar. 2.
FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL
RECURSO. Mediante resolucin de fojas diecisis, del cuadernillo de casacin, su fecha
veinte de marzo del ao en curso, se ha declarado procedente el recurso de casacin
interpuesto por doa Ruth Noem Yangali Gamarra por la causal prevista por el inciso 2
del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, relativa a la inaplicacin del numeral 2 de la Ley
N 26260, Ley de Proteccin Frente a la Violencia Familiar. 3. CONSIDERANDOS:
Primero.- En base a la denuncia formulada por la recurrente, como se ha anotado
precedentemente, se ha declarado procedente el recurso de casacin por la causal de
inaplicacin del numeral 2 de la Ley N 26260, Ley de Proteccin Frente a la Violencia
Familiar. En efecto, la impugnante en su escrito de fojas ciento treinta y nueve,
fundamentando su recurso, sostiene que la Sala Superior ha declarado infundada la
demanda incoada por no haberse presentado el examen mdico legal respecto de los
maltratos fsicos ocasionados por el demandado a su persona, sin tener en cuenta los
maltratos psicolgicos de los que ha sido objeto, los cuales no pueden ser probados como
s ocurre con las lesiones fsicas. Segundo.- Para determinar si en la sentencia de vista se
ha infringido el derecho por inaplicacin la norma anotada, necesariamente tiene que
examinarse las pruebas actuadas en el presente proceso y los hechos aportados al
mismo. Para tal efecto debe sealarse que el punto central de la controversia es si la
accionante es vctima de violencia familiar por parte del demandado y si por tal razn se le
deben conceder las medidas de proteccin previstas en la ley con el objeto de garantizar
su integridad fsica, psquica y moral. Tercero.- La sentencia de vista, para revocar la
sentencia de primera instancia, que declara fundada la demanda de violencia familiar, se
76
apoya fundamentalmente en que la violencia fsica ocasionada a la demandante no ha

sido probada en autos; sealndose, asimismo, que en todo caso la accionante, debi
acudir al mdico legista para que certificara la violencia fsica causada en su agravio y
alegada en la aludida demanda. Cuarto.- Empero, los actos que entraan violencia
familiar no solo deben entenderse como aquellos daos fsicos inferidos a la vctima, sino
tambin comprende cualquier accin u omisin que cause dao fsico o psicolgico,
maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o coaccin, graves, producidos entre cnyuges,
convivientes, ascendientes, descendientes, parientes colaterales y quienes habitan en un
mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o laborales, tal como lo
seala el artculo 2 de la Ley N 26260, modificado por el Artculo nico de la Ley N
26763. Quinto.- En el presente caso se encuentra acreditado el vnculo matrimonial
existente entre las partes, tal como aparece de lo expresado por la accionante en el
escrito de demanda, as como de lo manifestado por el emplazado en el escrito de
contestacin a la presente accin. De otro lado, el citado demandado al prestar su
declaracin indagatoria ante la Fiscala a fojas treinta y uno acept haber ocasionado
dao fsico a su cnyuge, y aun cuando dichos daos en atencin a su magnitud no le
causaran lesin evidente a la accionante, ello no es razn suficiente para desestimar la
demanda, pues en estricta aplicacin de la norma acotada resulta innecesario la exigencia
de prueba escrita que corrobore el dao fsico inferido a la vctima. Es ms, con el informe
psicolgico de fojas treinta se verifica el estado psquico de la actora, motivado por el
episodio de violencia que atraviesa y que hace menester la adopcin de las medidas de
proteccin que el caso amerita, mxime si el emplazado en la secuela del proceso no ha
aportado ningn elemento de juicio que enerve la pretensin demandada. Sexto.- Por
consiguiente, en la sentencia de vista se ha dejado de aplicar la norma sustantiva
mencionada, la misma que subsume los hechos en controversia, por lo que debe
declararse fundado el recurso por la causal prevista por el inciso 2 del artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil y, actuando en sede de instancia, debe confirmarse la sentencia
apelada, amparndose la demanda. 4. DECISIN: a) Declararon FUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por doa Ruth Noem Yangali Gamarra y, en consecuencia,
CASARON la sentencia de vista de fojas ciento veintiocho, su fecha veinticuatro de
agosto del dos mil uno, la que queda nula y sin efecto. b) Actuando como organismo de
mrito: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas cien, su fecha nueve de julio del
dos mil uno, que declara fundada la demanda de violencia familiar interpuesta por doa
Ruth Noem Yangali Gamarra y, en consecuencia, DISPUSIERON como medida de
proteccin a favor de la demandante la suspensin temporal de la cohabitacin con su
agresor Edwin Joselito Alva Daz por el trmino de tres meses, as como la prohibicin
temporal de toda clase de visitas a su vctima por dicho perodo y la abstencin por parte
del demandado de cualquier otra forma de acoso a su vctima que ponga en riesgo su
integridad fsica, psquica y moral; con lo dems que contiene, c) DISPUSIERON su
publicacin en el diario oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. VSQUEZ VEJARANO; TORRES CARRASCO; CARRILLO HERNNDEZ; SANTOS

PEA; QUINTANILLA QUISPE.
77
77
Preguntas:
1. Puede sancionarse si no hay dao en la violencia fsica y en la violencia

psicolgica?
2. Qu problemas presenta la acreditacin de la violencia sin dao?
3. Cmo deben abordarse estos casos?
78
CASO 03
Actuar frente a la violencia, con urgencia
Objetivo: Destacar la importancia de intervenir frente a la violencia como un caso de tutela

urgente.
Cas. N 691-2000-Lima (Publicada el 30.01.2001)

La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica en la causa vista en
audiencia pblica el catorce de diciembre del ao en curso emite la siguiente sentencia.
Con el acompaado. 1. MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin
interpuesto por doa Elizabeth Alvarado Jourde contra la sentencia de vista de fojas
trescientos catorce, su fecha diecisiete de enero del dos mil, que revocando la sentencia
apelada de fojas doscientos setenta y cuatro, su fecha treinta de setiembre de mil
novecientos noventa y nueve, declara improcedente la demanda. 2. FUNDAMENTOS DEL
RECURSO: La Corte mediante ejecutoria de fecha cinco de mayo del dos mil ha estimado
procedente el recurso por la causal relativa a: a) la inaplicacin del inciso d) del artculo
dos de la Ley veintisis mil doscientos sesenta, Ley de Proteccin Frente a la Violencia
Familiar, referida a la definicin de violencia familiar que establece que constituyen actos
de violencia familiar cualquier accin u omisin que cause dao fsico o psicolgico,
maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o coaccin grave, que se produzca entre padres
e hijos (descendientes), sin que el hecho de que convivan juntos en el mismo hogar, sea
requisito indispensable para su procedencia; en tal sentido, la Sala de Revisin inaplica la
norma citada cuando declara improcedente la demanda por el hecho de que las partes se
encontraban separados y no convivan juntos, pues el hecho de la convivencia para
amparar una demanda de violencia familiar es exigida nicamente cuando se trata de la
causal establecida por el inciso f) del artculo dos de la citada Ley veintisis mil doscientos
sesenta, la cual establece que existe violencia familiar entre las personas que habitan el
mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o laborales, es decir, es
aplicable nicamente para establecer la violencia familiar ejercida por el demandado
contra el recurrente, quienes son ex convivientes, pero no para resolver si el demandado
ha ejercido violencia familiar contra sus hijos Rodrigo y Andrea Horna Alvarado; es ms,
de la revisin del artculo cuatro del Decreto Supremo cero cero dos guin noventa y ocho
guin JUS, Reglamento de la indicada Ley, se puede apreciar que para los efectos del
inciso f) del artculo dos de la Ley, se entiende como habitantes del hogar familiar, entre
otros, a los ex cnyuges o ex convivientes que habitan temporalmente el predio donde
reside la vctima de los actos de violencia familiar; en el presente caso al encontrarse
acreditados los actos de violencia familiar ejercidos por el demandado contra sus menores
hijos, la Sala inferior para resolver el grado, tambin debi aplicar la norma materia de la
denuncia y confirmar la apelada en el extremo que declara fundada la demanda por
violencia ejercida en agravio de los citados menores; y b) la contravencin de normas que
garantizan el derecho a un debido proceso o la infraccin de las formas esenciales para la
79
79
eficacia y validez de los actos procesales, ya que la recurrida no se ha pronunciado sobre

uno de los puntos controvertidos y que fue materia del grado consistente en establecer si
el demandado ejerce violencia familiar sobre sus hijos Rodrigo y Andrea Horna Alvarado,
debiendo tenerse en cuenta adems que dicho extremo es parte del petitorio contenido en
la demanda lo que implica que la sentencia es citra petita por ende adolece de nulidad,
infringiendo el artculo ciento veintids inciso cuatro del Cdigo Procesal Civil. 3.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Primero.- Que, segn el artculo segundo del Texto
nico Ordenado de la ley veintisis mil doscientos sesenta, Ley de Proteccin Frente a la
Violencia Familiar, se entender por violencia familiar cualquier accin u omisin que
cause dao fsico o psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive amenaza o coaccin graves,
que se produzca entre: a) cnyuges, b) convivientes, c) ascendientes, d) descendientes; y
e) parientes colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad; o
f) quienes habitan en el mismo hogar, siempre que no medien relaciones contractuales o
laborales. Segundo.- Que, la Sala de Revisin concluye que no existe violencia familiar
por cuanto la accionante y el demandado ya no habitan en el mismo hogar, como ha sido
manifestado en la demanda que desde el mes de abril de mil novecientos novent a y siete
dicha actora no convive con el demandado por haber hecho ste abandono del inmueble
donde habitaban con sus hijos, por lo que la accin interpuesta deviene en improcedente,
pues se encuentra acreditado que a la fecha de interposicin de la demanda las partes se
encontraban separadas y no convivan juntos. Tercero.- Que para tal efecto, la Sala aplica
el inciso f) del artculo segundo de la Ley en mencin que prev la figura de la violencia
familiar que se produzca entre quienes habitan en el mismo hogar, entendindose como
habitantes del hogar familiar segn el reglamento de la anotada Ley, Decreto Supremo
nmero cero cero dos guin noventa y ocho guin JUS, entre otros, a los ex cnyuges o
ex convivientes que habitan temporalmente en el predio donde reside la vctima de los
actos de violencia familiar, durante el momento en que se produjeron los hechos. Cuarto.-
Que, cabe indicar que esta decisin no ha sido cuestionada en el recurso de casacin, por
lo que no cabe ejercer control casatorio sobre tal aspecto toda vez que se trata de una
cuestin consentida; sin embargo s es en cambio necesario que se emita
pronunciamiento sobre la aplicacin de la norma invocada contenida en el artculo
segundo inciso d) de las tantas veces citada Ley. Quinto.- Que de acuerdo a esta norma,
hay violencia familiar cuando es ejercida por los padres en agravio de los descendientes,
que tambin puede ser cometida por cualquiera de las personas a los que alude el
artculo segundo en sus literales a), b), c), e) y f), pero stas no son hiptesis materia de
esta causa; por consiguiente, la accin u omisin que causa un dao fsico o psicolgico,
maltrato sin lesin, inclusive la amenaza o coaccin graves, que se produzcan en lesin
de los ascendientes constituye violencia familiar. Sexto.- Que, la causal de inaplicacin es
una forma de violacin de la ley que se presenta cuando el Juez ignora la existencia o se
resiste a reconocer la existencia de una norma en vigor (Fernando de la Ra, El Recurso
de Casacin, Buenos Aires mil novecientos sesent a y ocho, pgina ciento cuatro); en este
caso, la Sala de Revisin ha ignorado el presupuesto contenido en el literal d) sobre la
80
violencia familiar ocasionado sobre los descendientes, lo que ha llevado a que dicho
Colegiado no emita un pronunciamiento al respecto, no obstante que viene a ser uno de
los extremos (causa petendi) de la pretensin de violencia familiar, lo que implica que es
un fallo nulo por incongruencia citra petita, de conformidad con los artculos Stimo del
Ttulo Preliminar y ciento veintids inciso tres del Cdigo Procesal Civil. Stimo.- Que, si
bien existe contravencin al derecho a un debido proceso de la recurrente al ser
incongruente por citra petita la sentencia impugnada, causal que tambin ha sido admitida
a efecto de ejercerse control casatorio, debe advertirse que el vicio anotado es la
consecuencia del error in iudicando examinado es decir sobre la inaplicacin del inciso d)
del artculo dos del Texto nico Ordenado de la Ley veintisis mil doscientos sesenta, Ley
de Proteccin Frente a la Violencia Familiar, por consiguiente, cabe amparar el recurso
por sta causal, careciendo de objeto pronunciarse sobre aquella denuncia sobre error in
procedendo. Octavo.- Que, esta decisin es tomada considerando la naturaleza del
conflicto de intereses que requiere de la denominada figura "tutela jurisdiccional urgente"
pues la violencia familiar o "domstica" es una materia donde estn en juego relaciones,
valores y fines trascendentales del entorno familiar, que su deterioro puede traer vastas
consecuencias si es que no se presta tutela oportuna y eficaz a efecto de mitigar el
fenmeno, cuestin que no puede inadvertir esta Corte, lo que justifica que no se incida
en una sentencia casatoria con reenvo, pues como se seala en la monografa de la
prestigiosa jurista Ada Kemelmajer de Carlucci la agilidad es lo que puede convertir la
justicia en un elemento positivo en el desarrollo de tratamientos de estos grupos
familiares. Sino se logra esta agilidad, mejor que nunca se hubiera recurrido a la justicia,
porque el efecto ser peor (La Medida Autosatisfactiva: Instrumento eficaz para mitigar los
efectos de la violencia familiar, en Medidas Autosatisfactivas, dirigido por Jorge Peyrano,
Editorial Rubinzal-Culzoni Buenos Aires mil novecientos noventa y nueve, pgina
cuatrocientos treinta y cuatro). Noveno.- Que, cabe amparar el recurso de conformidad
con el artculo trescientos noventa y seis inciso primero del Cdigo Procesal Civil. 4.
SENTENCIA: Estando a las consideraciones que preceden declararon FUNDADO el
recurso de casacin interpuesto por Elizabeth Alvarado Jourde; NULA la sentencia de
vista de fojas trescientos catorce, su fecha diecisiete de enero del dos mil, expedida por la
Sala de familia de la Corte Superior de Justicia de Lima; actuando como rgano de
instancia, REVOCARON la sentencia apelada de fojas doscientos setenta y cuatro, su fecha
treinta de setiembre de mil novecientos noventa y nueve, en la parte que declara fundada
la demanda respecto a la accionante Elizabeth Alvarado Jourde; la que
REFORMANDOLA la declararon IMPROCEDENTE; la CONFIRMARON en la parte que
declara FUNDADA la misma en cuanto se determina la existencia de violencia familiar
ocasionada por el demandado en agravio de sus menores hijos Rodrigo y Andrea Horna
Alvarado; con lo dems que contiene con respecto a stos; en los seguidos con Pedro
Antonio Horna Fernndez, sobre violencia familiar; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; y los
devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; OVIEDO DE A.; CELIS; ALVA
81
81
Preguntas:
1. Consideras correcto el razonamiento de la Corte Suprema.

2. Tiene relacin este caso con el estndar de debida diligencia de la CIDH?
3. Qu aspectos se pueden flexibilizar para que la respuesta judicial frente a la
violencia sea ms oportuna?
82
UNIDAD N 4
PROTECCIN JUDICIAL DE LA VIOLENCIA FAMILIAR
83
83
UNIDAD 04 PROTECCIN JUDICIAL DE LA VIOLENCIA

FAMILIAR
PRESENTACIN:
Desde diciembre de ao 1993, en que se promulg la Ley 26260, el Estado reconoci

normativamente que frente a la Violencia Familiar o Violencia Domstica le corresponde
prevenir, sancionar a los agresores y brindar atencin, tratamiento, recuperacin y protec-
cin a las vctimas.
En todos estos aos de vigencia de la Ley, se han promulgado muchas normas buscando
el perfeccionamiento de la ley, especialmente en cuanto a la intervencin del Sistema de
Justicia a quien le compete la doble funcin de sancin de los agresores y proteccin de
las vctimas. No obstante, los cortes y parches, debemos reconocer, previo contraste con
la realidad, a la luz de las modificaciones, que la Ley no ha resuelto el problema, y cree-
mos firmemente que no habr nunca ley que sea capaz de cosa semejante.
Por esta razn, abordaremos las dificultades e inconsistencias de sistemtica normativa

que la ley presenta y en las que incurri su creador; pero trataremos de no quedarnos all,
sino avanzar hacia la bsqueda de soluciones, de modo que tratando de poner al dere-
cho bajo su mejor luz; la veamos no como un obstculo; sino como un instrumento para
el logro de su finalidad protectora.
Los operadores del derecho, ciertamente ejercemos una funcin tcnica y profesional, no
somos meros autmatas que aplican la ley; sino que asumen la difcil misin de hacerla
eficiente y efectiva, a pesar de sus defectos; buscando para ello, la interpretacin ms
favorable al ejercicio de los derechos fundamentales, desempeando una funcin creativa
complementaria ponderada y razonable, dentro del marco jurdico
COMPETENCIAS:
Al final de la unidad, el participante estar en condiciones de:

Identificar los problemas centrales que impiden brindar una adecuada proteccin a
las vctimas de violencia familiar
Proponer alternativas de solucin a los problemas detectados en cuanto al acceso
a la justicia, valoracin probatoria, toma de decisiones de proteccin y ejecucin de
las decisiones.
84
PREGUNTAS GUIA DE ESTUDIO
1. Qu importancia tiene reconocer que la Violencia familiar es un problema de

derechos humanos?
2. Cules son los principales problemas que presenta la Ley de Violencia familiar?
3. Cmo podemos hacer para dar respuestas oportunas frente a la violencia?
4. Cmo podemos hacer para dar repuestas de calidad frente al a violencia
familiar?
85
85
TEMA 01 La Proteccin Judicial frente a la Violencia Familiar
El problema del proceso, es ante todo, encontrar a la persona, digna de juzgar
(Piero Calamandrei)
Premisas subyacentes en la intervencin frente a la Violencia Familiar: Violencia

Familiar como problema de derechos humanos
En los ltimos tiempos se ha relevado la importancia de la violencia familiar desde

perspectivas que aunque no siendo nuevas en su origen, unidas a la perspectiva de gnero
han redimensionado con un enfoque novedoso y creativo todo la percepcin mundial sobre
la violencia familiar.
Nos referimos bsicamente a la perspectiva de los Derechos Humanos y la Perspectiva del

Desarrollo, cuyos alcances han permitido entre otras cosas que se considere la violencia
familiar como un problema social de solucin prioritaria en la agenda internacional, as como
han contribuido con el innegable y an no terminado proceso de desprivatizacin, de
rompimiento de invisibilidad que est permitiendo un paulatino quiebre de la impunidad
frente a la violencia en el hogar y en la familia.
La Violencia Familiar como un problema de Derechos Humanos
Basta mencionar a los derechos humanos para darnos cuenta que estamos entrando en un
terreno directamente vinculado con la justicia y esto porque en la actualidad existe ya un
consenso respecto a que la justicia consiste bsicamente en respetar los derechos
humanos.126
De manera que, podemos considerar que la justicia se materializa cuando los valores que
encierra se concretan en derechos reconocidos por toda la humanidad. En este sentido, los
derechos humanos aparecen como un "conjunto de facultades o instituciones, que en cada
momento histrico concretan las exigencias de la dignidad, la libertad y la igualdad
humanas, las cuales deben ser reconocidas a nivel; nacional e internacional"127
126
GONZALES AMUCHASTEGUI, Jess:" Mujer y Derechos Humanos: Concepto y Fundamento", en "Derechos
Humanos de las Mujeres", Aproximaciones Conceptuales, Mov. Manuela Ramos, Lima, 1996, p. 12.
127
Taller de Derechos Humanos de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San
Marcos, "Materiales de Enseanza de Derechos Humanos", Lima, 1992, p. 23.
86
Podemos entonces considerar a los derechos humanos como el conjunto de pautas ticas o
valores (dignidad, libertad e igualdad) que mediante el respeto de su proyeccin jurdica,
permiten la realizacin de la justicia.
La aparicin de los derechos humanos no ha sido instantnea sino el resultado de un

proceso de transformaciones que an contina y que responde a la necesidad de los
individuos de contar con ciertos requisitos esenciales que aseguren mediante su
reconocimiento y cumplimiento, una vida digna, libre e igualitaria. Es por ello que el resultado
al que ha llevado la preocupacin por los derechos humanos, ha sido el reconocimiento de
los mismos en instrumentos legales nacionales e internacionales y la adopcin de medidas
que los hagan efectivos.
De manera que, el reconocimiento de los derechos humanos ha sido progresivo y a la vez

dinmico, puesto que no solamente han sido el resultado de un proceso histrico de luchas,
sino; que dicho resultado, no permaneci ni permanece esttico. Podemos hablar entonces,
junto a nuevos derechos que han surgido, de nuevos contenidos o de un
redimensionamiento de los viejos derechos reconocidos.128
Haciendo una breve sntesis histrica podemos decir que los derechos civiles y polticos
corresponden a la "primera generacin", los sociales, econmicos y culturales a la "segunda
generacin", y los derechos a la paz, al desarrollo y a un medio ambiente sano, a la "tercera
generacin", en tanto que la "cuarta generacin" est representada por los derechos de los
pueblos.
Esta evolucin ha tomado lamentablemente a lo masculino129 y a lo adulto, como el

parmetro de lo humano, silencindose el problema de la violencia contra las mujeres y los
nios, por no ser hombres adultos. De esta manera se ha producido un cisma de los
derechos de los nios y de las mujeres con los derechos humanos. En este contexto, la
violencia contra los nios, las mujeres ha sido un mecanismo de control social clave para
perpetuar su subordinacin a los varones adultos dentro de la familia o el mbito domstico.
Un cuestionamiento profundo a este cisma ha devenido en un reconocimiento de los

llamados derechos humanos especficos, como respuesta a la necesidad de tomar en
cuenta las propias especificidades de los individuos, sea por el sexo, la edad, etc. As por
ejemplo, surgieron los derechos especficos de los nios y adolescentes que fueron
consagrados en la Convencin sobre los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea
General de la Organizacin de Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989; pero su origen
128
BERMUDEZ VALDIVIA, Violeta:"Legislacin y Violencia contra la mujer: Visiones desde el Derecho
Comparado", en Violencia contra la mujer, Reflexiones desde el Derecho, Manuela Ramos, Lima, 1996, p. 70.
129
GUZMAN STEIN, Laura: "Elementos Conceptuales y Metodolgicos para la investigacin en los Derechos
Humanos con perspectiva de gnero. Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Costa Rica, Separata s/p. Citada
BERMUDEZ, Violeta, Op. Cit. p. 71.
87
87
se remonta al ao 1978 cuando Adam Lopatka, present el proyecto de Convencin el cual

luego de un arduo trabajo de 10 aos y culmin en una nueva visin del nio y del
adolescente, como sujeto de derecho y ya no como objeto de proteccin, as como con el
reconocimiento de sus derechos especficos.
Adam Lopatka tuvo que defender la denominacin de los derechos especficos frente a
quienes pretendan el reconocimiento de derechos especiales, lo cual no era conveniente,
pues hubiera significado la segmentacin de los derechos humanos o la exclusin de los
derechos humanos de los nios y adolescentes de los derechos en general, con la
consecuente prevalencia del anterior. Cuando, la intencin de la Convencin al reconocer
los llamados derechos especficos para los nios y adolescentes es adecuar los derechos
humanos en general al ejercicio que de ellos puedan hacer los nios y adolescentes como
sujetos de derechos en formacin, reforzando de esta manera, de los derechos humanos
otorgados en general la proteccin de aquellos que son inherentes a su desarrollo integral.
De esta manera se ha destruido la idea de minoridad, de objeto de tutela y surge la
capacidad jurdica como efecto de su condicin de sujetos activos de derechos.130
Es recin entonces en que todo lo que le sucede a los nios y adolescentes empieza a ser
importante y los abusos de los medios de correccin de los padres comienzan a desvelarse.
Por otro lado, desde una perspectiva de gnero, las mujeres han luchado incansablemente
por la proteccin efectiva de sus derechos humanos y pese a tener las mismas condiciones
de igualdad legales que los hombres, casi en la misma proporcin que los nios, esa
igualdad a la hora de ser reclamada no era efectiva, por el androcentrismo existente, lo que
las llev a una batalla por la igualdad.
A fines de los ochenta, las mujeres logran hacer conciencia de su condicin de sujetos de
derecho y cuestionan la aceptacin de la subordinacin como normalidad y demandan
condiciones de igualdad "en virtud del principio por el cual el derecho bsico es el derecho a
tener derechos".131 Es entonces cuando las mujeres transforman los derechos humanos
para que puedan responder adecuadamente a sus problemas especficos y es desde su
lucha donde la violencia contra la mujer es reconocida como un problema de derechos
humanos132 y llega a constituir, como lo dice la Convencin Interamericana de Beln do
Par, suscrita por el Per: "una violacin de los derechos humanos y las libertades
130
Cdigo del Nio y el Adolescente, Exposicin de Motivos, Edicin Oficial del Ministerio de Justicia, Lima
1996, p. 13.
131
LEFORT, Claude: "Los Derechos del hombre y del estado benefactor, Vuelta, Julio 1987.
132
Esta afirmacin fue hecha por un panel realizado en la Conferencia del Observador Internacional para la
Accin por los derechos humanos de las mujeres realizado en 1990.
88
fundamentales y limita total o parcialmente a la mujer y el reconocimiento, goce y ejercicio

de tales derechos y libertades".
Como vemos, esta nueva lectura de los derechos humanos ha devenido en el progresivo
reconocimiento de los llamados derechos humanos especficos, que no son otra cosa que el
reconocimiento de la especificidad de cada ser humano de acuerdo a la especial posicin
que tiene en el mundo. Dicho reconocimiento de la heterogeneidad existente, lejos de
significar la fragmentacin de la humanidad o la consideracin diferenciada de una misma
condicin humana, debe permitir la construccin de una nueva nocin de igualdad basada
en el respeto de la diferencias, la pluralidad, la convivencia en medio de la diversidad y la
universalizacin de los derechos de los individuos.133
Considerar entonces a la violencia familiar como una violacin de los derechos humanos
especficos no es fragmentar los derechos humanos, sino, simplemente reconocer el hecho
de que la violencia adquiere una naturaleza especfica cuando esta es ejercida a la mujeres
por el hecho de ser mujeres, a los nios por el hecho de ser nios o a cualquier miembro de
la familia o el mbito domstico por cualquier motivo discriminatorio o de poder.
Adems, siendo la indivisibilidad una caracterstica de los derechos humanos134, no se

pueden reconocer o defender algunos derechos ms que otros. No se trata entonces de
competir entre grupos de personas reclamando todos derechos humanos especficos sino
de entender el problema especfico de la violencia familiar dentro de un enfoque integral que
asegure dentro de su amplitud la existencia efectiva de cada uno derechos humanos
aplicados especficamente y evite su reduccin a la mera formalidad.
Por otro lado, ha existido dentro de las relaciones domsticas o familiares una aparente
contradiccin entre la aplicacin de los derechos humanos especficos y los derechos
colectivos, entre la igualdad y el derecho a la diferencia, conflicto que en nuestra opinin y
de acuerdo a las razones que hemos sostenido al referirnos a la conceptualizacin de la
violencia familiar, no tiene ningn asidero vlido.
Debemos destacar que uno de los aspectos importantes de la consideracin de la violencia

familiar como un problema de derechos humanos es el haber permitido su incorporacin
como un asunto de inters pblico, lo que principalmente significa que la preocupacin por
los derechos humanos ha roto la barrera entre lo pblico y lo privado, llegndose ha
entender que lo personal, es tambin social cuando se trata del cumplimiento de los valores
133
RICO, Nieves: "Violencia de Gnero, Un problema de Derechos Humanos", Organizacin de la Naciones
Unidas, Comisin para Amrica y el Caribe, Santiago de Chile, Julio de 1996, p. 7.
134
"... todos los derechos humanos tienen como caractersticas ser universales, indivisibles e interdependientes.
Entonces no podemos hablar de cules son ms importantes, todos lo son en la misma medida", VASQUEZ, Roxana y
DE LAS CASAS, Mnica: "Los Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y las Esquizofrenias tico polticas de estos
tiempos", En Derechos Humanos de las Mujeres, Aproximaciones Conceptuales, Ob. Cit. p. 246.
89
89
democrticos y que se debe exigir el respeto irrestricto de los derechos humanos tanto en el
mbito pblico como en el privado.135
De manera que no solamente se puede exigir al Estado la responsabilidad frente a los

derechos humanos violados en la esfera pblica cometidos y amparados directamente por el
gobierno, sino que tambin tienen la responsabilidad poltica por los actos cometidos por
terceros cuando no se han tomado las medidas necesarias para prevenirlos, investigarlos o
sancionarlos.136
Por ello consideramos que el Estado no solamente tiene el derecho sino el deber de
involucrarse en el mbito privado de la familia o el hogar para proteger los derechos
humanos de sus miembros, ya que la voluntad individual no puede primar en las relaciones
domsticas cuando violen derechos humanos o ataca al inters social.137
Teniendo en cuenta todo lo que hemos expresado, podemos afirmar de manera concluyente
que la violencia dentro de la familia y el hogar es una violacin a los derechos humanos
porque viola los siguientes derechos consagrados en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos:
1. El derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona. (art. 3)
2. El derecho a no ser sometido(a) a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes.(art.5)
3. El derecho a la igualdad ante la ley y el derecho a la igual proteccin de la ley. (art. 7)
4. El derecho a recurrir a un tribunal imparcial. (arts. 8 y 10)
5. Del derecho a circular libremente. (art. 13)
6. Derecho a la libertad de reunin o asociacin. (art. 20).
Por otro lado, tambin se ha comenzado a reconocer la transgresin de otros derechos
especficos los cuales no niegan los anteriores derechos, sino, como ya lo hemos afirmado,
reclaman la especificidad y la igualdad en la aplicacin de los derechos, desde la
cotidianidad por medio de una lectura que sin distorsionar la apreciacin universal del ser
humano, le garantiza el goce y ejercicio de sus derechos ms inmediatos incluso de aquellos
que por estar dentro del llamado "mbito privado", no eran considerados relevantes: como el
derecho a la paz, que reclama la extincin de las formas negativas de solucin de conflictos;
del derecho al afecto, que entiende la relacin familiar como una relacin especial; del
derecho a la proteccin, cuya responsabilidad se extiende al Estado y a la sociedad civil; del
135
FACIO, Alda, Op. Cit. p. 15.
136
Naciones Unidas, Resoluciones y Decisiones aprobadas por la Asamblea General en la primera parte de su
cuadragsimo sptimo perodo de sesiones realizada entre el 15 de septiembre y el 23 de diciembre de 1992
(GA/8470), Nueva York, Departamento de Informacin Pblica, Servicio de Noticias.
137
CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Op. Cit. Tomo I, p. 28.
90
derecho a la libertad de expresin cuyo respeto debe empezar por el mismo hogar, del
derecho a una salud fsica y mental, etc.
En sntesis podemos afirmar que la violencia familiar impide la realizacin de los Derechos
Humanos y por ende de la justicia, por ser una actividad humana nociva que menoscaba la
integridad de los miembros de la familia y que limita sus derechos humanos especficos. Por
lo tanto, la lucha contra la violencia familiar est directamente relacionada con la defensa de
los derechos humanos, que no solamente implica reconocer o desarrollar normas que los
declaren, sino garantizar su realizacin efectiva.
Cuando un estado no lo hace o lo hace mal, incurre en responsabilidad internacional, por no

haber actuado con debida diligencia. As por ejemplo la Comisin Interamericana en el caso
Mara da Penha donde mediante Informe N 54/01de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, en el caso 12.051: Mara da Penha Fernandes (Brasil), el 16 de abril
de 2001 sobre (violencia de gnero) concluy:
CONCLUSIONES
1. Que tiene competencia para conocer acerca de este caso y que la peticin es
admisible de acuerdo con los Artculos 46(2)(c) y 47 de la Convencin Americana y
de acuerdo con el Articulo 12 de la Convencin de Beln do Par, con respecto a
las violaciones de los derechos y deberes establecidos en los Artculos 1 (obligacin
de respetar los derechos); 8 (garantas judiciales); 24 (igualdad ante la ley); y 25
(proteccin judicial) de la Convencin Americana, en relacin con los Artculos II y
XVIII de la Declaracin Americana (la Declaracin); as como el Artculo VII de la
Convencin de Beln do Par.
2. Que, basado en los hechos incontrovertibles y los anlisis previamente
expuestos, la Repblica Federal del Brasil es responsable por la violacin de los
derechos a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, garantizados por los
Artculos 8 y 25 de la Convencin Americana de acuerdo con la obligacin general
de respetar y garantizar dichos derechos, prevista en el Artculo 1 de dicho
instrumento, debido a la demora injustificable y el manejo negligente de la actual
violencia domstica en Brasil.
3. Que el Estado ha tomado algunas medidas destinadas a reducir el alcance de la
violencia domstica y la tolerancia de la misma por parte del Estado, a pesar que
esas medidas no han logrado an reducir significativamente el patrn de tolerancia
del Estado, particularmente debido a la ineficacia de la accin policial y judicial en
Brasil, con respecto a la violencia contra la mujer.
4. Que el Estado ha violado los derechos y el cumplimiento de sus deberes de
acuerdo al Artculo 7 de la Convencin de Beln do Par en perjuicio de la seora
Fernandes y en conexin con los Artculos 8 y 25 de la Convencin Americana y en
su relacin con el Artculo 1 de la Convencin, debido a sus propios actos de
omisin y tolerancia frente a la violacin infringida.
91
91
Efecta mltiples recomendaciones, muchas de ellas an en seguimiento en la actualidad.

Sin embargo, lo relevante de este caso es que el 7 de agosto de 2006 el estado Brasileo
dio la Ley 11.340, a la cual llam Ley Mara da Penha, la cual es un ejemplo para todos los
dems estados, latinoamericanos pero al mismo tiempo un llamado de atencin para la
observancia y respeto de algunos estndares mnimos en el tratamiento de la violencia hacia
la mujer.
La violencia familiar como un problema de Desarrollo Humano.
Entender que la violencia familiar es un problema de desarrollo humano, no es simplemente

entenderla como una violacin del derecho de todo ser humano a desarrollarse libremente,
sino que tiene que ver con un cambio de la perspectiva internacional en la visin del
desarrollo econmico internacional.
En efecto, el mismo Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo presenta esta
nueva visin en sus informes sobre Desarrollo Humano publicados en 1990, a travs de la
inclusin de aspectos humanos del desarrollo para indicar si han sido logradas las metas del
desarrollo.
Esta nueva forma de entender al desarrollo cuestiona severamente las visiones anteriores
que lo limitaban a las cifras del crecimiento del PBI o del ingreso nacional. Hoy se ha
ampliando los indicadores de medicin del desarrollo sobre los efectos reales que produce
en la vida del ser humano. Es decir, el desarrollo incluye el acceso a los servicios de
nutricin, salud, educacin, medios de vida seguros y condiciones adecuadas de trabajo,
seguridad e integridad, participacin en las actividades econmicas, culturales y polticas, el
tiempo libre. Es decir toda una atmsfera que permita que el hombre y la mujer que son el
centro y fin del desarrollo, lleguen a gozar de una vida larga saludable y creativa.138
Es decir, se reconoce que "la poltica social y econmica debe tener como eje al desarrollo
humano y que su meta final es lograr una adecuada calidad de vida y la dignidad del ser
humano",139ya que "no se puede concebir al desarrollo econmico sin desarrollo social, sin
desarrollo humano".140 Es dentro de esta ptica donde nosotros identificamos a la Violencia
138
CARRILLO, Roxana: "La Violencia contra la mujer: Un obstculo para el desarrollo", en Violencia de
Gnero, un problema de desarrollo y de Derechos Humanos, Center For Women's Leadership. Primera Edicin
en Castellano, New Yersey, Agosto de 1995, p. 23.
139
COMISION PERMANENTE DE LOS DERECHOS DE LA MUJER Y DEL NIO: "Informe Nacional
sobre la Mujer para la Cuarta Conferencia Mundial Sobre la Mujer a realizarse en Beijing, Setiembre de 1995,
Ministerio de Justicia, Consejo Nacional de Derechos Humanos, Lima, 1995, p. 8.
140
VILLANUEVA, Pedro Pablo: "Compromisos Asumidos en las Conferencias y Cumbres", en Mujer y
Desarrollo. Ministerio de Justicia, 1996, p. 21.
92
Familiar como un problema que impide el desarrollo humano de los miembros de la familia,
impidiendo el desarrollo humano de la sociedad.
Viendo la violencia familiar como una violacin del derecho de todo ser humano a
desarrollarse libremente, la violencia familiar impide el desarrollo individual, familiar y social,
en cuanto impide la formacin de valores progresistas y de solidaridad, desde la formacin
preescolar y la casa, donde la misma comunicacin con el nio, tan importante durante el
primer ao de vida, est relacionada con su desarrollo integral, del mismo modo que lo est
la necesidad de que la inteligencia del hijo encuentre en su familia y en sus padres los
valores que deber desarrollar en la vida cotidiana. Un hijo de la violencia no construir una
sociedad de paz ya que nadie puede dar lo que no tiene, por ello la violencia familiar debe
tambin ser entendida dentro de la misma ptica del desarrollo como un problema de
prevencin de la delincuencia. Cuntos delincuentes nacen de un hogar destruido por la
violencia familiar?, es una pregunta por la que tendramos que medir el real impacto que
puede tener la violencia en el desarrollo social.
Una sociedad que quiere el desarrollo, tiene que darse el mismo nfasis a la construccin de
la democracia y la paz social, que la importancia que se le da al desarrollo econmico.
Debemos entender como sociedad que, la tolerancia, el respeto por el derecho de los
dems, el valor superior del dilogo, frente a la imposicin son importantes para el desarrollo
humano, del mismo modo que lo son los indicadores econmicos. As como debemos
entender que si un estado perdona la violencia familiar en sus tribunales, la ignora o
minimiza no hace otra cosa que legitimizarla entre sus ciudadanos, no solamente como
forma de resolucin de conflictos, sino como medio natural de su ser en sociedad.
Por otro lado, entender la violencia familiar como un obstculo para alcanzar el desarrollo es
comprender que el verdadero motor del progreso es el ser humano mismo, el cual tiene que
tener un ambiente social de libertad, igualdad, justicia, autonoma y respeto, para
desarrollarse.
La violencia familiar debe de ubicarse en el panorama amplio del desarrollo humano donde
el respeto de su dignidad y la proteccin de su salud permite el cultivo de su inteligencia, el
fortalecimiento de su voluntad y favorece la expansin de su creatividad; para ser ms
hombre o ms mujer mediante la realizacin y proyeccin de sus ideas, buscando la verdad,
la solidaridad, el respeto de las diferencias y la humanizacin del mundo.
Es por ello que reflexionar sobre la violencia familiar, como "la sustitucin de toda
argumentacin por la fuerza"141dentro de la casa, nos debe llevar como problema de
desarrollo humano, ms all de la profunda comprensin del problema, hacia la bsqueda
de alternativas concretas que le den urgente solucin, por el peligro que representa para la
141
FRANCO AGUDELO, Sal: "Violencia y Salud en Colombia" en Revista Panamericana de Salud
Pblica, Pan American Public Health 1(2), 1997, p. 93.
93
93
destruccin de la misma sociedad, entre las cuales estn tanto las modificaciones legales
como la provisin de recursos necesarios para que estas reformas legales se puedan hacer
realidad.
En esta bsqueda de soluciones es necesario una mayor atencin de parte del

estado, que siempre actu con una dinmica pasiva y con recursos insuficientes
con la idea de que la violencia familiar no genera gastos, ni costos. Nada ms
equivocado. Felizmente esta idea est cambiando. Hoy podemos saber por ejemplo
que los negocios americanos pierden un estimado de $ 100 millones a tres billones
de dlares por ao a nivel nacional, debido a la faltas por enfermedad, atribuidas
directamente a la violencia domstica142 y esto sin considerar el trabajo domstico o
de ama de casa que por s mismo ya constituye una contribucin al proceso
econmico del pas143.
Sin embargo, es posible que los costas mayores de la violencia familiar no se puedan
estimar en trminos cuantitativos o econmicos. A cuntas unidades de dolor constante
equivale ser vctima diaria de maltrato y vejmenes recibidos de aquellas personas de las
que uno supone debe recibir amor, cario y comprensin?
Creemos por ello, que la violencia familiar entendida como problema de desarrollo
humano, no solamente debe significar el cumplimiento de los compromisos
internacionales asumidos, sino la comprensin de parte del gobierno y la sociedad
civil que con violencia familiar no podr ni desarrollarse, ni pacificarse la familia y el
pas.
Pensamos que esta comprensin fundamental nos debe llevar a un esfuerzo

mancomunado frente a ella, el cual creemos que tiene dos niveles fundamentales:
un nivel primario preventivo como problema de salud pblica, para evitar que siga
incrementndose, as como un esfuerzo maduro de rehabilitacin social tanto para
vctimas, que en realidad es una restitucin de derechos, como para agresores, la
cual en todo caso debe ser tomada como una regla de conducta que si bien debe
ser cumplida, debe ser interpretada como condicin necesaria pero no suficiente
para su retorno al hogar, y un segundo nivel no menos importante de lucha contra
la impunidad. Sancin Penal, y medidas de proteccin efectivas.
142
ibidem
143
Ver. Art. 8 de la Ley Poltica Nacional de Poblacin D. Leg. 346. Una de las conclusiones a las que lleg
el Seminario Taller "Polticas de Promocin de la Mujer y sus Derechos" realizado en Huampan en febrero de
1988, fue: "Considerar dentro de las estadsticas el trabajo del ama de casa como agente econmicamente
activo en la produccin"
94
De este modo, transformaremos la relacin entre el hombre y la mujer, entre el

adulto y el nio, entre el joven y el anciano y lograremos gracias al respeto y
tolerancia un desarrollo sostenible del ser humano.
La proteccin Jurdica frente a la violencia familiar.- Enfoque crtico de identificacin

de problemas y bsqueda de propuestas de solucin
Teniendo en cuenta las siguientes premisas como operadores:
a) Debemos comprender profundamente el problema que enfrentamos el cual si bien es

multicausal y multidimensional, tiene un componente de gnero transversal, el cual debemos
reconocer, y utilizar de modo instrumental.
b) La violencia es un problema de derechos humanos, respecto d ella cual debemos actuar
con prontitud, y debida diligencia.
c) La Violencia tiene un marco legal con problemas y dificultades que debemos superar.
Desde esta perspectiva, valoremos la ley que tenemos, y afrontemos

el reto de hacerla efectiva identificado los problemas que presenta,
discutiendo algunas propuestas de solucin a esos problemas. Para
este efecto nos hemos planteado las siguientes preguntas 1) De
dnde venimos, respondiendo a esta pregunta abordaremos de modo
suscinto la evolucin normativa en violencia familiar, los problemas y
las inconsistencias. 2) Cmo estamos, All valoraremos la actuacin en cada una de las
instancias, tratando de poner el dedo en la llaga, del divorcio entre el ser y el deber ser
frente a algunas actuaciones especficas, dando de hecho algunas ideas para la
discusin. Por ltimo en 3) Hacia dnde vamos. Aqu trataremos de hacer un cierre con
las ideas expuestas en los puntos anteriores.
Pretendemos realizar un balance de la ley de Violencia Familiar, (LVF) desde la

experiencia. Para ello, en primer lugar abordaremos la evolucin legal de la intervencin
fiscal desde la promulgacin de la ley, luego daremos una mirada a
las herramientas legales que actualmente la ley prev, poniendo en
relieve los aspectos crticos que hemos observado en la aplicacin
de la ley.
Finalmente, sobre la base de esta reflexin, propondremos algunas

ideas que esperamos sean de utilidad para el mejoramiento de nuestra legislacin.
95
95
1. DE DNDE VENIMOS?
Fruto de la insistencia y perseverancia de muchas organizaciones feministas que la

promovieron, el Congreso de la Repblica, debati, aprob y convirti el Proyecto N
1892-CCD, presentado por la Dra. Lourdes Flores Nano en la primigenia Ley 26260 144.
As naci nuestra Ley como regalo de navidad del 24 de diciembre del ao 1993, tomando
como inspiracin una tendencia internacional generalizada, que colocaba la preocupacin
ms en la proteccin de la vctima, que en la sancin del agresor.
Destacan entre las influencias legales extranjeras, la Ley 54 para la Prevencin e

intervencin contra la Violencia Domstica, aprobada el 15/08/89 en Puerto Rico y la Ley
Argentina Sobre la Violencia Domstica del ao 1988, basada en el proyecto Bracesco de
ese mismo ao.
1.1. El origen de la proteccin fiscal y judicial frente a la Violencia Familiar
Una de las novedades de la primigenia versin de nuestra Ley fue el asignar, por primera
vez a los fiscales, en ese entonces civiles, la funcin de proteccin de las victimas de
violencia familiar, lo cual fue muy acertado pues todos los organismos que forman el
Sistema de Justicia tienen la obligacin de proteger, por ello, con la progresiva
implementacin del Nuevo Cdigo Procesal Penal, esta funcin, se extender a todas las
vctimas de la delincuencia. 145
Quizs con esta premonicin, en el proceso de elaboracin legislativa, el mismo Ministerio

Pblico exigi que se concediera al Fiscal Civil la facultad de adoptar las medidas
preventivas a las que hubiere lugar, lo cual en la Comisin de Derechos Humanos fue
modificado por medidas precautorias, quedando finalmente como la facultad de dictar
medidas cautelares. Trmino que en opinin de los mismos autores de la Ley era muy
discutible en razn de considerar la resolucin cautelar un acto jurisdiccional reservado al
juez,146 por lo que, con la creacin de los rganos jurisdiccionales especializados en el
rea de familia, mediante reforma legislativa, se distinguieron las medidas de proteccin
144
Este proyecto actualizaba una propuesta similar, presentada por la misma Lourdes Flores y aprobada por la Cmara de
Diputados el 3/9/01 (Proyecto 1022). La disolucin del Congreso frustr su discusin en el Senado, donde tambin haba un proyecto
de Ley sobre Violencia Familiar, presentado por la Dra. Mercedes Cabanillas de Llanos de la Mata, el 8 de enero de 1991.
145
El artculo 248 del Cdigo Procesal Penal del 2004 seala El Fiscal o el Juez segn el caso,
apreciadas las circunstancias previstas en el artculo anterior, de oficio o a instancia de las partes, adoptar
segn el grado de riesgo o peligro, las medidas necesarias para preservar la identidad del protegido, su
domicilio, profesin y lugar de trabajo, sin perjuicio de la accin de contradiccin que asiste al
imputado:..Como vemos el NCPP considera distintos tipos de respuestas de proteccin que deben ser
adoptadas de modo acorde al riesgo de la vctima y el testigo las cuales van desde el nivel inicial de
confidencialidad, pasan por la proteccin policial hasta incluso contemplar la emisin de una nueva
identificacin. (Ver Arts. 247 y SS del NCPP).
146
FLORES NANO, Lourdes, Proteccin Jurdica frente a la Violencia Familiar, Serie Mujer y
Derechos Humanos. Movimiento Manuela Ramos, Lima, 1996, p 56.
96
inmediata a cargo del Fiscal de Familia y las medidas cautelares a cargo del rgano
jurisdiccional.
De esta manera, surgieron las medidas de proteccin inmediata a cargo del fiscal, las
medidas cautelares a cargo del juez, y luego se le asign al propio juez la obligacin de
dictar medidas de proteccin al momento de sentenciar.
Debe quedar claro entonces que si bien todos los rganos del Estado tienen la
obligacin de proteger, no lo pueden hacer de la misma manera, pues las
respuestas de proteccin que proveen son distintas de acuerdo a las atribuciones
especficas que el Estado Constitucional les asigna. As por ejemplo, tanto el
Polica, el Fiscal y el Juez, tienen la obligacin de proteger a las vctimas de
violencia, aunque sus posibilidades son distintas y estn determinadas en razn a
las funciones que les son propias y en el nivel de decisin que
constitucionalmente tienen asignado en relacin a dicha funcin para la
restriccin de derechos fundamentales.
1.2. La va civil: Una va alternativa o paralela a la va penal, pero nunca nica
La versin inicial de la Ley como su antecedente Argentino, no identificaba un proceso

judicial, sino; la adopcin de medidas cautelares frente a la Violencia Familiar. No se
consider que dentro de nuestra legislacin procesal, no se conceba la existencia de
medidas autosatisfactivas sin un proceso judicial. Por lo que, la expresin medidas
cautelares, origin que los jueces civiles le crearan un proceso judicial, convirtindola
jurisprudencialmente, en una medida anticipada sobre el fondo de un proceso de
cognicin paralelo a la va penal, desperdicindose la mayor ventaja que significaba, abrir
la va civil, en adicin a la va penal tradicional como un mecanismo complementario, no
excluyente. Es decir fue concebido como una va alternativa, y lo que termin siendo fue
en realidad una va paralela.
Asimismo, se oblig a la vctima a seguir junto al proceso penal, un proceso civil con lo
que lo paralelo se volvi adems obligatorio. Paradjicamente se asign como va
procedimental, el proceso nico, el cual ciertamente no es nico.
Un principio general de la administracin, es la llamada ventanilla nica, la cual parte de

la premisa que el administrado est interesado en el resultado del trmite que tiene, por lo
que no debe importarle cuantas conexiones internas tenga la administracin para
atenderlo, pues l slo debe acudir a su ventanilla nica. Sucede que esto no es
precisamente lo que sucede con la vctima de violencia familiar comenzando por el diseo
normativo adoptado, al cual se suma la organizacin institucional de cada agente estatal
involucrado.
97
97
El proceso nico, no slo no es nico; sino que adems, a pesar de que la misma ley dice
debe caracterizarse por el mnimo de formalismos es formal pues debe respetar las
reglas del Cdigo de los Nios y Adolescentes, con la aplicacin supletoria del Cdigo
Procesal Civil. Un terrible error legislativo, pues no se trataba de adaptar las necesidades
de proteccin a los procesos judiciales ya establecidos; sino, el adecuar los procesos a
estas necesidades, por medio de una va adicional que tuviera como nico objetivo que el
rgano constitucionalmente competente decida en forma inmediata la proteccin que
necesita, con las restricciones de derechos necesarias para el agresor.
La regulacin de un proceso civil paralelo y obligatorio a la va penal trajo como resultado,

el congestionamiento del sistema de justicia, la consecuente lentitud en las respuestas de
proteccin, perdindose totalmente el acento que pens darse a la proteccin. Se dice
que justicia que tarda no es justicia, sin duda el principal problema del jurisdiccin civil es
la lentitud en la adopcin de las decisiones, la cual se traduce en desproteccin. A la que
se suma la impunidad existente en el sistema penal, dejando a la victima sin proteccin y
al agresor sin sancin.
Sin embargo, cuantas veces la lentitud depende no de defectos legales; sino de prcticas
institucionales, como por ejemplo la interpretacin restrictiva en las acumulaciones, o en
la interpretacin de los derechos subjetivos, no del sujeto;sino de la institucin. Veamos
dos ejemplos:
Interpretacin institucional del derecho subjetivo en sede fiscal
El Artculo 18 de la LVF seala que corresponde el conocimiento de los procesos al Juez

Especializado de Familia del lugar donde domicilia la vctima o del lugar de la agresin,
indistintamente. Esta regla cuya finalidad es lograr el acceso pronto a la justicia, es decir a
quien puede tomar la decisin de proteccin, ha sido interpretada por muchos fiscales no
como la manifestacin de la competencia facultativa; sino como la determinacin de la
competencia institucional. As, sin preguntarle a la vctima, se ha visto el domicilio de la
vctima y se ha derivado al lugar de ste, cuando muchas veces, las diligencias ya se
haban realizado en el lugar de los hechos, por lo que siendo urgente la medida de
proteccin, en este caso lo que importa es no la mecnica verificacin del domicilio sino la
evaluacin de donde se puede investigar mejor, y tomar una medida de proteccin ms
pronto.
En este sentido, no se debe evaluar, si por domicilio la victima tendra que demandarse en
otro distrito, pues luego de dictada la medida de proteccin respectiva; y con la
confirmacin judicial respectiva, podra incluso, derivarse a solicitud de la vctima, a la
fiscala de su domicilio, para que all se siga el proceso judicial.
98
Por ello no se trata de interpretar en favor de la vctima sin preguntarle, sino por el
contrario garantizar con la actuacin institucional el ejercicio de sus derechos. Ella tiene
derecho de presentar en forma alternativa la denuncia donde ocurrieron los hechos o en
el lugar de su domicilio, pero si los fiscales recibimos un atestado policial, no nos
corresponde suponer que a ella le gustara que el caso est tramitado cerca de su
domicilio, lo que nos toca es valorar los hechos, y adoptar la medida de proteccin que
corresponde, luego llamarla, hablar con ella y recin, en todo caso derivar el caso.
La resistencia a la acumulacin de la violencia fsica con la violencia psicolgica
En el Artculo 9 de la Directiva 005-2009-FN se ha consignado que por el criterio de

unidad familiar, entendido en un sentido distinto al que hemos hablado en la primera
unidad, pues es ms bien unidad de la investigacin, debe acumularse todo en el
ingreso ms antiguo, tanto la violencia fsica como la psicolgica. Los fiscales nos dimos
cuenta que perdamos mucho tiempo, discutiendo frente a una vctima quien es el
competente, para dictar la medida de proteccin, inmediata.
Sin embargo se constata que en este mbito existe, an resistencia entre fiscales y
jueces. No se entiende que la violencia fsica es tambin psicolgica, pues nadie maltrata
fsicamente sin generar sufrimiento emocional. Ni se asume el principio de unidad de la
investigacin para responder con mayor calidad a una violencia que no es un hecho
aislado, sino un proceso que se incrementa como espiral.
1.3. Las inconsistencias de una ley mejorada de modo inconsistente, por un

legislador incoherente
Las sucesivas modificaciones legales, de los aos 97147, 98, 2000, 2003 y 2004 y an la
reciente modificacin efectuada mediante Ley N29282 del 27 de noviembre del 2008,
estn caracterizadas ms por la suma y resta de palabras y en algunos casos la
eliminacin de artculos sin el mayor cuidado de la sistemtica y coherencia normativa,
por ello, no han significado una reforma integral, que supere el mal inicial de la va
paralela, ni establecido un Sistema de Proteccin Nacional que optimice la intervencin
coordinada de los operadores. El resultado es una ley zurcida, parchada y sin un enfoque
global con muy buenas intenciones, pero con poco xito real y aun muy distante de
alcanzar las expectativas que las vctimas esperan. Muchas veces por la Ley, y otras por
los operadores. Veamos a continuacin, por qu hacemos esta afirmacin.
147
Debemos sealar que el proyecto de Ley del ao 1997, si representaba una visin integral pues
buscaba la eliminacin de esta va paralela, por medio de la creacin del delito de Violencia Familiar, cuyo
juzgamiento estaba previsto a cargo de los Jueces de Familia. Desechado este proyecto, se opt por las
agravantes especficas tanto en las faltas como en las lesiones. Nosotros hubisemos preferido una
agravante genrica en la parte general del Cdigo Penal o la tipificacin especfica de un delito en agravio
de la mujer.
99
99
1.3.1. Es una agravante penal la violencia familiar? Los problemas de la ley, son
problemas nuestros
Al optarse por realizar ajustes aislados tanto en las normas penales como en la LVF y
desecharse una modificacin integral, se convirti en el ao 97, mediante Ley 26788, las
faltas reguladas en el Artculo 441 del Cdigo Penal en delitos cuando eran producidos
dentro de un contexto de Violencia Familiar. Lamentablemente, la Ley 27939, publicada
el 12-02-2003 e incluso modificado mediante el artculo 13 de la ley N 29282, dej las
cosas as:
"El que, de cualquier manera, causa a otro una lesin dolosa que requiera
hasta diez das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa, ser
reprimido con prestacin de servicio comunitario de cuarenta a sesenta
jornadas, siempre que no concurran circunstancias o medios que den
gravedad al hecho, en cuyo caso ser considerado como delito.
Se considera circunstancia agravante y se incrementar la prestacin de
servicios comunitarios a ochenta jornadas cuando la vctima sea menor de
catorce aos, o la lesin se produzca como consecuencia de un hecho de
violencia familiar, o el agente sea el tutor, guardador o responsable de
aqul.
Cuando la lesin se causa por culpa y ocasiona hasta quince das de
incapacidad, la pena ser de sesenta a ciento veinte das-multa" (Las
negritas son nuestras)
As, se hizo de lado la conversin del acto de violencia familiar en delito, mantenindose
como faltas contra la persona, con un incremento de la sancin penal, dejndose la
conversin en delito para otros hechos. Nada ms extrao al sentido inicial de la reforma
del ao 97, el cual era justamente valorar como ms grave la ofensa realizada por el
miembro de familia, frente a la agresin de un extrao y considerar esta relacin, deber
de proteccin y cuidado como suficiente elemento para un incremento relevante de la
responsabilidad penal (conversin automtica de la falta en delito) y para el
establecimiento de una indemnizacin en el mbito civil.
Tenemos que reconocer, sin embargo que el problema principal de impunidad no est en
la ley; sino, en el operador, pues hay mbitos del derecho penal, donde pese a la
existencia de la agravante, inexplicablemente los operadores no solo no la aplican sino
por el contrario atenan la sancin como sucedi en el expediente 3087-2005 donde la
Corte Suprema mediante resolucin del 14 de diciembre del 2005, disminuy a 7 aos la
pena fijada a JOSE JAVIER KOHIRA GOYA, que le fuera impuesta por el homicidio de su
esposa, previsto en el artculo 107 del Cdigo Penal. La Corte Suprema, valor para
disminuirle la pena, sus celos y la solicitud de divorcio de la vctima como el hecho que
100
origin una reaccin desmedida del procesado, quien perdi su capacidad de reflexin y
sus frenos inhibitorios y termin victimando a la agraviada, sin interesar que en esos
momentos se encontraban presentes sus menores hijos, ni la afectacin a su propia
integridad fsica, toda vez que cometido el homicidio intent suicidarse profirindose
cortes en el cuerpo y lanzarse al vaco de lo alto de su casa (), estas circunstancias nos
llevaran a establecer la concurrencia del delito de homicidio por emocin violenta previsto
en el artculo ciento nueve del Cdigo Penal.
Como vemos, resiste poco cualquier tipo de anlisis la valoracin de situaciones

agravantes, como argumentos para aplicar la concurrencia de la emocin violenta.
Nuevamente problemas de la ley, son problemas del operador, es decir que el operador
debe resolver echando mano a los tratados internacionales, a la constitucin, es sunma a
los principios.
1.3.2. Se ha eliminado la conciliacin frente a los hechos relacionados con

Violencia Familiar?
En esta ley estuvo vigente un tiempo la conciliacin. Entre los principales argumentos a
favor de la eliminacin de la conciliacin de la Ley de Violencia Familiar realizada
mediante Ley 27982 del 29 de mayo del 2003, se sostuvo que la conciliacin era
incompatible con la naturaleza de la agresin. Al ser sta una violacin a los derechos
humanos, por otro lado, argumentaron que el desequilibrio entre las partes no posibilitaba
una solucin dialogada del conflicto.
Sin embargo, parece ser que estas razones no fueron los que en realidad subyacen
detrs de la eliminacin de la conciliacin como mecanismo para el cese de la violencia
familiar, pues a nivel judicial se mantienen hasta la actualidad, mecanismos de
negociacin como la transaccin que evitan la sancin y generan impunidad. As, en el
mbito penal mediante Ley 27939, del 12 de febrero del 2003, al mismo tiempo que se
estableci como punible la tentativa en faltas contra la persona, se regul en su artculo
7, que el agraviado, puede desistirse o transigir en cualquier estado del proceso, hasta
antes de la resolucin de segunda instancia. Lo cual es incongruente por decirlo menos,
con las modificaciones comentadas y pone en evidencia la falta de coherencia normativa
y armonizacin que hacen tanta falta y generan tanto perjuicio 148.
148
Es oportuno recordar que tanto el procedimiento anterior de faltas por violencia familiar como el
procedimiento vigente, a partir de la reforma de la Ley N 27939, se caracterizan por la persecucin pblica
de la denuncia, la no intervencin del Ministerio Pblico y la potestad otorgada a la vctima de desistirse de
la accin penal. Se advierte, adems que la regulacin de la transaccin difiere de la prevista en el Cdigo
Civil, que la restringe a los derechos patrimoniales, mientras que la Ley N 27939 no establece lmites por
materia, indicando que las partes pueden transar en cualquier etapa del proceso y ponerle fin. Nosotros
consideraos que esta norma debe ser inaplicada en la Justicia de Paz, es decir no es aplicable por el juez
de paz por prevalencia del derecho a la integridad, tutela jurisdiccional efectiva, se debe evitar en la justicia
de paz tanto el desistimiento (por vulneracin del artculo 5 del Cdigo Civil) como la transaccin por las
mismas razones por las cuales no se puede conciliar en violencia familiar (la afectacin a lo derechos
humanos) Conviene recordar que en este mismo sentido la defensora del Pueblo en el Informe Defensorial

101
101
Nosotros, por nuestra parte consideramos que es imposible eliminar la conciliacin de

situaciones con contextos de violencia, lo que no es lo mismo que conciliar sobre la
violencia,. Sin embargo, de forma natural o forzada, en una investigacin por Violencia
Familiar subyacen o coexisten otras pretensiones,149 como patria potestad, tenencia,
alimentos, etc. que afloran con la denuncia. La eliminacin de la conciliacin en materia
de Violencia Familiar, no puede evitar que esta se realice respecto de las pretensiones
autnomas que hemos sealado cuyo marco contextual muchas veces es la violencia. Por
esta razn creemos que al margen de la eliminacin de la conciliacin de la Ley de
Violencia Familiar debe capacitarse a los operadores para que cuando ejerzan sus
facultades conciliatorias lo hagan de tal modo que impidan una utilizacin de este
mecanismo para perpetuar comportamientos de dominacin del varn sobre la mujer.150
En este sentido, tenemos que tener en cuenta que si bien se ha eliminado la conciliacin
en materia de violencia familiar en el mbito judicial (al menos en sede civil) al modificarse
el artculo 23 del Texto nico Ordenado, que mantena la facultad conciliatoria a nivel
judicial, pese a encontrarse eliminada en sede fiscal. Por un lado se mantiene la
utilizacin de mecanismos conciliatorios a nivel de juzgados de paz, situacin que debe
ser eliminada pues genera impunidad y pone en evidencia la esquizofrenia del legislador.
Por otro lado, no se puede evitar seguir conciliando en contextos de violencia
pretensiones autnomas, al hacerlo no debemos olvidar el contexto de violencia que
subyace.
Por ltimo, cuando estas pretensiones llamadas autnomas no se han conciliado, y

tenemos un procedo de violencia, son en realidad pretensiones vinculadas a las
decisiones judiciales, por lo que nada impide que un juez pueda sentenciar por alimentos,
en un caso de violencia familiar, aunque no haya sido pedido al momento de demandar,
pues adems de poder ser acumulada por mandato de la ley en los actos postulatorios, es
en realidad una pretensin implcita respecto de la cual puede haber pronunciamiento
judicial acogiendo los presupuestos establecidos en el Tercer Pleno Casatorio.
N110 la Proteccin Penal frente a la Violencia Familiar en el Per en base a una adecuada interpretacin
del artculo 185 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, en la cual se entienda ilegtima la aplicacin de la
conciliacin en violencia familiar por la relacin desigualdad entre el agresor y la vctima.
149
As lo sealamos en HERNANDEZ ALARCON, Christian La conciliacin ante el fiscal de familia
Actualidad Jurdica, Tomo 138, Mayo 2005, Gaceta Jurdica, p 74.
150
Por esta razn creemos que la nica interpretacin vlida del inciso h de la Ley N 26872 Ley de
Conciliacin modificado por el Artculo 1 del Decreto Legislativo N 1070 del 28 de junio del 2008, es la
que entiende la norma que seala que no procede la conciliacin en violencia familiar, salvo en la forma
regulada en la ley N 28494 Ley de Conciliacin Fiscal en el mbito de familia, es entender que esta
norma no pretende el retorno de la conciliacin de materia de violencia familiar; sino que permite que an
las personas involucradas en denuncias por violencia familiar, pueden conciliar vlidamente (no en relacin
a los hechos de violencia ) sino, respecto los alimentos o a la tenencia, rgimen de visitas o al ejercicio
concreto de un aspecto de la patria potestad de sus hijos.
102
2. CMO ESTAMOS? Las funciones que la Ley vigente asigna al Fiscal y Juez de
Familia frente a la Violencia Familiar y la problemtica actual
El Fiscal de Familia tiene asignado tanto la funcin de proteccin (Art. 10 de la LVF)

frente a los hechos que conoce mediante derivacin policial como frente a los casos que
conoce mediante denuncia verbal o escrita en su propio despacho, medida de proteccin
que debe ser puesta en conocimiento del juez durante la investigacin o al momento de
formalizar la demanda, solicitando la resolucin confirmatoria correspondiente (Art. 10 de
la LVF y Art 11 de su reglamento)151
Asimismo, tiene legitimidad procesal para solicitar medidas cautelares (Art. 11 de la LVF)
y demandar (Art. 16 de la LVF), mantenindose como parte hasta que la vctima
manifieste su deseo de intervenir por su cuenta en el proceso, interviniendo desde ese
momento como coadyuvante. (Art. 18 del Reglamento de la LVF). No obstante, en estos
casos, el mismo reglamento mantiene la emisin de dictamen como funcin del fiscal
cuando otro fiscal ha demandado. Al respecto, consideramos que la funcin de ser parte
es incompatible y excluyente con la de dictaminador. En tal sentido no debe emitirse
dictamen si la fiscala ya ha denunciado, pues por el principio de unidad, es el Ministerio
Pblico el que ha tomado posicin frente a un caso al demandar y carece de objeto que
se le pida su opinin, mediante dictamen, mxime si ya no es imparcial.
El mismo criterio debera tener la Fiscala Superior, la cual ante una apelacin interpuesta
por el Fiscal, debera no emitir dictamen; sino informar por escrito e incluso oralmente
ante el colegiado.
Por ltimo, el Ministerio Pblico tambin tiene la funcin de control y vigilancia de las
comisaras a las que tiene que visitar peridicamente para conocer de las denuncias que
sobre violencia familiar tienen a su cargo y adoptar las medidas que la ley prev. (Art. 17
de la LVF)
151
Aunque en un artculo anterior titulado La intervencin Fiscal frente a la Violencia Familiar:
Balance y perspectivas publicado en Dilogo con la Jurisprudencia, Gaceta Jurdica Volumen 12 , N102,
Marzo 2007, hemos sostenido de modo equivocado que la medida de proteccin puede ser impugnada en
sede fiscal mediante el recurso de queja, a fin de que el Superior aplicando el artculo 13 de la Ley Orgnica
del Ministerio Pblico, con la experiencia adquirida en los ltimos aos y al habernos dado nuestra
institucin la posibilidad de trabajar en una Fiscala Superior asumimos que esta afirmacin fue un error,
pues si bien tena como intencin el permitir la revisin de una decisin en sede fiscal cuando an no se ha
formalizado la demanda ante el poder judicial, ste trmite es totalmente contraproducente pues alarga el
procedimiento e impide el pronto acceso a la justicia, mxime si en puridad la Ley Orgnica nicamente
prev de modo taxativo la queja de derecho a cargo del agraviado cuya denuncia ha sido desestimada. Por
otro lado, si bien nos preocupaba la situacin del afectada por una medida de proteccin dictada en sede
fiscal, la experiencia nos ha mostrado que no est desprotegido, pues tiene en la revisin judicial efectuada
de oficio al momento de la confirmacin de la medida dictada por el fiscal, un mbito de proteccin de sus
derechos, adems puede solicitar en sede judicial el levantamiento de la medida dictada. Es por ello que
propusimos que en la Directiva 005-2009-FN se incluya el Artculo 19 el cual seala que la Medida de
Proteccin Fiscal es inimpugnable en sede fiscal por el agresor, quien slo puede cuestionarla a nivel
judicial.

103
103
El juez por su parte, es el que mediante su intervencin hace realidad el derecho de

acceso a la justicia, por lo que debe interpretar las normas procesales teniendo en cuenta
el mnimo de formalismo como principio, la socializacin del proceso, dentro de una
perspectiva de flexibilizacin procesal acorde a lo resuelto en el tercer Pleno Casatorio.
2.1. Las medidas de proteccin: Que pasan cuando todos pueden hacer todo?
Cmo hacemos para dar respuestas oportunas?
El artculo 10 de la Ley de Violencia Familiar, modificado mediante Ley N 29282 seala:
Recibida la peticin o apreciados de oficio los hechos, el Fiscal deber dictar,

en el trmino de cuarenta y ocho (48 horas), bajo responsabilidad, las medidas
de proteccin inmediatas que la situacin exija.
Las medidas de proteccin inmediatas que se adopten a solicitud de la vctima,
o por orden del Fiscal incluyen sin que la enumeracin sea limitativa, el retiro
del agresor del domicilio, prohibicin de comunicacin acercamiento o
proximidad a la vctima en cualquier forma, suspensin temporal de visitas,
inventarios sobre sus bienes, suspensin del derecho de tenencia y porte de
armas y otras medidas de proteccin inmediatas que garanticen sus integridad
fsica, psquica y moral. Para la ejecucin de stas medidas debe solicitar el
auxilio de la fuerza pblica si fuera necesario.
Asimismo, el fiscal puede solicitar la detencin del agresor ante el Juez Penal
competente quien decreta dicha medida dentro del plazo de veinticuatro (24)
horas.
El Fiscal de Familia pone en conocimiento del Juez de Familia, la medida de
proteccin adoptada en caso de formalizar la demanda
Es de advertir que la Ley reproduce las medidas de proteccin del artculo 10 de

competencia del fiscal, como medidas cautelares dictadas por el Juez fuera de proceso,
anticipadas sobre el fondo (Art. 11 LVF) y al momento de dictar sentencia como parte
integrante de la misma. (Art. 21 a LVF), e incluso las que puede dictar el Juez Penal
(Arts. 24 y 25 LVF)
Es decir pese al nombre distinto que puede haberse puesto entre medidas de proteccin y
cautelares en violencia familiar, son en esencia la misma cosa, unas a cargo del fiscal y
otras a cargo del juez, no obstante el nombre distinto que le ha dado nuestra ley.
Esta es una deficiencia que no ha sido superada, por cuanto el artculo 11 si bien seala
que el fiscal cuando la seguridad de la vctima requiera de una decisin jurisdiccional
deber solicitarla como cautelar fuera de proceso. Cabe preguntarnos si el fiscal que entre
otras medidas puede ordenar de acuerdo a la Ley vigente, la salida del agresor del
104
domicilio o la suspensin temporal de visitas, entonces, Cules seran las que

requieren de una decisin jurisdiccional que l no pueda dar, excepto la solicitud de
alimentos que est prevista como cautelar?
Esta es la razn porque consideramos que al momento de la ejecucin de algunas

medidas de proteccin generan dificultades, como por ejemplo el hecho de que pueda
ordenar el retiro del agresor del hogar, pero si este se niega a salir a pesar d ella facultad
de libre acceso contenida en el Artculo 12 del reglamento de la Ley de Violencia familiar,
no puede ordenar el allanamiento de la morada o el desherraje, motivo por el cual en
otras legislaciones estas medidas se encuentran a cargo del juez y no del fiscal, pues se
exige para su adopcin el respeto irrestricto a la garanta jurisdiccional, salvo autorizacin
constitucional.152
Sin embargo, los defectos de la ley no deben evitar que un fiscal, dicte la medida de
proteccin de salida del agresor, pues puede hacerlo, y en caso no se cumpla su mandato
tiene dos opciones: tanto el camino penal de la desobediencia y resistencia a la autoridad,
como el camino de la peticin de confirmacin de la peticin de salida del agresor, junto
con la peticin que para su ejecucin el juez le autorice el desherraje y el allanamiento, y
el impedimento de acercamiento a la vctima, por lo que en este caso al llegar la peticin
al juez, por un lado al ratificar la salida del agresor convierte en jurisdiccional dicha
medida, y luego con las dems (desherraje y allanamiento) la complementa y permite que
se haga efectiva.
Del mismo modo, todas las medidas de proteccin dictadas por el fiscal, deben ser
ejecutadas por ste, tal como seala el Artculo 17 y 2 segundo prrafo, salvo que como
vimos en el prrafo anterior, para su ejecucin haya sido necesaria la adopcin de
medidas complementarias, en cuyo caso la ejecucin debe ser a nivel judicial.
Podemos interpretar que la ley a dado a todos todas las atribuciones y cuando todos tiene
las mismas nadie hace nada, desde esta lectura el primero que interviene evita hacer lo
mximo que pueda porque piensa que el que sigue lo puede hacer. Pero leyendo las
cosas de modo inverso, desde los derechos humanos, el primero que interviene debe dar
el mximo de proteccin, la cual debe ser complementada o mejorada por los que
intervienen despus. Desde esta perspectiva, puede haber dificultades legales para que el
agresor salga de la casa pero si tomamos las decisiones que nos corresponden, debe
terminar saliendo de la casa.
152
El Art. VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal seala: Las medidas que limitan
derechos fundamentales, salvo las excepciones previstas en la Constitucin slo podrn dictarse por la
autoridad judicial, en el modo, forma y con las garantas previstas por la Ley, Se impondrn mediante
resolucin motivada a instancia de la parte procesal legitimada. La orden Judicial debe sustentarse en
suficientes elementos de conviccin, en atencin a la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho
fundamental objeto de limitacin , as como respetar el principio de proporcionalidad

105
105
2.2. La Superposicin de funciones y la doble va obligatoria
Cuando la ley seala que todos deben de proteger sin establecer en forma previa el nivel
de proteccin de cada institucin, ocasiona que nadie proteja, pues los operadores se
miran los unos a los otros, esperando justamente que el otro haga algo y ciertamente es
un problema ms de personas que de ley; pero la ley contribuye a esto al no establecer
de modo claro el nivel de proteccin de cada cual y el nivel de responsabilidad.
Desde la perspectiva del Sistema de Justicia la falta de delimitacin clara de

competencias y la innecesaria doble va disemina la responsabilidad de los operadores
cuando stos por falta de vocacin o desconocimiento no quieren actuar y por otro lado
sobrecarga innecesariamente los esfuerzos de los operadores en el caso de que todos
intervengan.
Por otro lado, desde la perspectiva de la vctima, este mismo problema genera
sobrevictimizacin y encarece el acceso a la justicia, pues la doble va obligatoria, aade
sobre los hombros de la mujer maltratada el deber de estar y mostrar su inters en
diversas vas procesales. Esta situacin por s misma encarece el acceso a la justicia, por
ello se hace urgente asignar a un solo rgano jurisdiccional la responsabilidad de resolver
todos los problemas derivados de la violencia familiar, sea en sancin o en proteccin.
Por otro lado, sin necesidad de modificacin legislativa, como estn las cosas ahora, los
jueces y los fiscales debemos tener un protocolo de actuacin conjunta, para que por
ejemplo en el caso de las medidas cautelares, podamos ponernos de acuerdo en la forma
de peticin, y en los mecanismos de comunicacin, los cuales deben desformalizarse
para hacer que la decisin de proteccin que tomemos sea oportuna.
2.3. La Ausencia de una evaluacin del riesgo y la falta de elementos para una
valoracin probatoria
Sobre la valoracin del riesgo
Cuando una persona llega a una comisara indicando que acaba de ser asaltada la
polica, le preguntan sobre el tiempo que ha pasado y juntamente con el agraviado y un
patrullero, se constituyen al lugar de los hechos con la finalidad de seguir a los
asaltantes. En muchos casos, con esta diligencia se logra recuperar las especies
sustradas.
Cuando una mujer denuncia a su marido la acaba de golpear, lo ltimo que pensaramos
como un procedimiento normal de investigacin de la polica es que se constituya al
inmueble en el que la victima domicilia. Lo ms que suceder es que se reciba su
106
denuncia, se le entregue un oficio para el Instituto de Medicina Legal. Nada de llevarla ni

acompaarla a la revisin Mdica. Hay sin duda otras diligencias mucho ms
importantes para la seguridad ciudadana. As, el primer golpe que tiene la vctima del
Sistema es que su problema es considerado menor, de escasa relevancia social Esta
situacin es grave, pues al no demostrarle el Estado a la vctima, que el aparato
institucional est de su lado, se ahonda su sensacin de inseguridad; posicionando al
agresor en su relacin de poder y control. Lo peor de todo, es que la psima calidad de
las investigaciones y ms adelante las dbiles respuestas de proteccin consolidan una
percepcin individual y colectiva de impunidad y desconfianza.
El legislador, tratando de disminuir la lentitud de la respuesta Estatal modific el artculo 4

de la Ley, estableciendo que las investigaciones preliminares a nivel policial debern
realizarse dentro de los cinco das de recibida la denuncia, bajo responsabilidad. Con la
fijacin de este plazo se ha dado un acento al Cundo?, descuidndose el Cmo?,
convirtindose en uno ms de los tantos plazos incumplidos de nuestra legislacin 153.
Nosotros creemos que debe haber un equilibrio entre el Cmo? y el Cundo? .Es decir
la Polica y la Fiscala, como instituciones que vuelven la cara al ciudadano, deben darle
la importancia que se merece la vctima, brindndole asistencia y proteccin. Para este
efecto, la polica debe recibir su declaracin sin citarla para una nueva fecha, luego debe
acompaarla al reconocimiento mdico legal y realizar una inspeccin tcnico policial
(ITP) en el lugar de los hechos, entrevistando a los vecinos y familiares. De este modo se
podr constatar los hechos, recoger evidencias, fuentes de informacin (testimonios,
filmaciones, etc.154
De esta manera, el documento concluyente, no debe tener nicamente las declaraciones

de la denunciante y denunciado; sino, contar con otros elementos que permitan la
sustentacin de una medida de proteccin efectiva.
La deficiente calidad de las investigaciones, dificulta la toma de las decisiones por parte
de los Fiscales y Jueces e incide directamente en la deficiente calidad de las medidas de
proteccin.
Una explicacin de esto es que no hemos visto nunca el riesgo, y hemos puesto todo el
acento de nuestra intervencin en el dao y en la gravedad del dao. Por eso tenemos
problemas cuando no hay pericia. Actuamos en sede civil de proteccin como, si
estuvisemos en sede de sancin, vemos lo que se hizo y no pensamos en el impacto de
153
Plazo irreal al que ahora se suma el nuevo plazo asignado al fiscal para dictar la medida de
proteccin (48 horas), cuando de lo que se trata adems de buscar slo una respuesta rpida es de mejorar
la calidad de la investigacin policial en coordinacin con la polica para dar realmente una respuesta
adecuada, pues como sabemos el problema de las medidas de proteccin en la actualidad, no es ya si se
dictan o no, ni cuando se dictan; sino, sobre todo cmo se dictan es decir cules son las medidas que se
dan, su adecuacin y efectividad.
154
Hemos propuesto con xito la inclusin de la ITP en la Directiva 005-2009-FN Artculo 4 inciso e)

107
107
este acto hacia el futuro. Por eso tenemos aun desconcierto en la fiscala pues se ha
previsto en la Directiva 005-2009 FN la valoracin del riesgo a cargo del Instituto de
Medicina legal pero an no est implementada. Los espaoles tiene valoracin del riesgo,
la tomaron de los norteamericanos y la adaptaron a su realidad. El Mtodo de Valoracin
del Riesgo se llama S.A.R.A. (Spouse Assault Risk Assesment). En la resea, justamente
de la edicin espaola realizada por la universidad de Barcelona, sobre esta gua se
seala:
La S.A.R.A consiste en una gua o protocolo de prediccin del riesgo de violencia
especfico para su uso en conflictos de pareja. Hasta ahora esta gua ha
demostrado su eficacia en pases como Canad (donde se dise inicialmente),
E.E.U.U., Reino Unido, Alemania, Holanda y los pases nrdicos y aqu
presentamos su adaptacin a nuestra realidad espaola. Esta gua contiene el
conjunto de factores de riesgo ms relevantes que anticipan la violencia contra la
pareja. Est construida de un modo que su uso en la prediccin futura de
violencia es sencillo y simplemente requiere un entrenamiento especfico en su
aplicacin. Est adaptada para que puedan emplearla cotidianamente tanto
psiclogos como psiquiatras, trabajadores sociales, policas y todos aquellos
tcnicos que se ocupan de la gestin del riesgo de la violencia contra la pareja y
otros tipos de violencia familiar (SARA Manual de valoracin del riesgo de
violencia contra la pareja, Universidad de Barcelona, 2005)
La falta de una evaluacin del riesgo, y la adopcin de medidas sin tomar en cuenta esta
situacin ahonda la sensacin de inseguridad y desazn, de la victima que siente que
nadie hace nada. Por otro lado, genera un problema en el que toma decisiones, que
desprovisto de informacin de calidad, est desprovisto de herramientas que le permitan
conocer el nivel de riesgo en el que se encuentra. Mtodos de valoracin del riesgo, hay
de dos clases, El primero es el SARA, el cual no es difcil de implementar por que se basa
en la constatacin de ciertos factores, cuya presencia debe de ser constatada o
descartada en el caso, y de acuerdo a eso se pasa a una escala porcentual que permite
valorar el riesgo leve, moderado o alto, estamos entonces ante un mtodo cuantitativo,
que cualquier operador, incluyendo con un entrenamiento. El otro mtodo es el cualitativo,
llamado de valoracin integral el cual es usado por el Instituto de Medicina Legal Espaol,
el cual complementa examen clnico de carcter cualitativo, con test porcentual cualitativo.
Este mtodo fue consensuado con el Instituto de Medicina Legal Peruano, pero an no se
ha implementado. A manera de ejemplo de los indicadores cuantitativos, que se toman
para valorar el riesgo sealamos a continuacin los que fueron aceptados, por el Instituto
de Medicina Legal del Per y que estn vinculados, con la exigencia normativa de la
Directiva 005-2009- FN.
108
CON RESPECTO A LA VALORACIN DE RIESGO DE NUEVAS

AGRESIONES
NOTA: esta valoracin se debe realizar sobre los datos obtenidos en las
encuestas anteriores, insistiendo y repreguntando en aquellas cuestiones que
puedan poseer una mayor relevancia
Investigacin de los factores de riesgo que se pueden encontrar en la

descripcin de los hechos
( ) Conductas en los hechos compatibles con objetivo de provocar lesiones
graves.
( ) Utilizacin de instrumentos o medios lesivos que son susceptibles de
provocar lesiones graves
( ) Comprobacin de objetivos degradantes, acciones con ensaamiento,
humillacin, miedo, etc.
( ) Coincidencia de las agresiones o conductas violentas con momentos de
especial trascendencia como son: echar los papeles, intercambio de
hijos, o momentos de bsqueda de autonoma.
( ) La coincidencia de conductas con circunstancias expresadas en
amenazas anteriores
( ) La existencia de agresiones anteriores, o de cualquier agresin anterior
grave.
( ) La progresin o la aparicin de aumentos importantes del clima tenso o
violento
( ) La existencia de otra/s vctima/s en el medio domstico
( ) Amenazas realizadas con anterioridad o posterioridad a los hechos
persona agresora
( ) La persona agresora justifica lo sucedido.
( ) Est convencido/a de la culpabilidad de la persona agredida.
( ) Expresin verbal de la persona agresora en presencia de la policia.o
administradores de la justicia con un contenido expreso de nuevas
agresiones.
( ) Consumo de txicos psicotropos de la persona agresora, resultando el
alcohol y la cocana son los txicos de mayor riesgo.
( ) Enfermedad mental de la persona agresora con contenidos expresos de
violencia domstica.
( ) Trastornos de la personalidad de la persona agresora con datos claros
de trastorno del control de los impulsos y contenidos expresos de violencia
domstica en ideas obsesivas o sobrevaloradas.
( ) Problemas psicosociales de la persona agresora con la conviccin de la
interferencia nuclear de la vctima en la expectativa de futuro.
( ) Dependencia emocional a la persona agredida.

109
109

persona agredida
( ) La justificacin de los hechos por la persona agredida, que justifica lo
sucedido y asume su inevitabilidad
( ) El sentimiento de culpabilidad en la persona agredida que presenta un
claro sentimiento de culpabilidad con bases injustificadas
( ) Consumo de txicos psicotropos de la persona agredida.
Investigacin de los factores de riesgo que se pueden encontrar en las
caractersticas de la relacin domstica:
1. ( ) Malfuncionamiento familiar, cuando existen hechos graves de alteracin
nuclear mantenida del funcionamiento familiar como omisin de
obligaciones parentales, abandono, induccin a actos antisociales, etc.
2. ( ) Relacin violenta reiterada
3. ( ) Actuaciones de acoso y/o persecucin de un miembro de la familia
por el otro.
INVESTIGACIN ESPECFICA SOBRE FACTORES QUE PUEDEN
CONDICIONAR ESPECFICAMENTE UN RIESGO GRAVE:
NOTA: en este grupo de tems, la clave de su cumplimiento est en la descripcin

detallada y en una valoracin mdica, psicolgica o social ms profunda de
cualquiera de los aspectos que resulten positivos en una encuesta inicial.
Factores de riesgo grave que se pueden encontrar en la descripcin de los

hechos
Especial riesgo en casos de hechos o modos de lesionar encaminados a
provocar lesiones muy graves.
Factores de riesgo grave que se pueden encontrar en la persona agresora

( ) Especial peligro cuando detectamos ideas elaborados de suicidio
ampliado
( ) Especial peligro cuando la persona agresora asume su inevitabilidad
( ) Especial valor cuando se realizan conductas coincidentes con las
amenazas realizadas de lesiones graves
( ) Especial carga de peligro en delirio celotpico debido al alcohol.
( ) Especial carga de peligro en ideas delirantes de perjuicio generada a
consecuencia del consumo habitual de cocana
( ) Especial carga de peligro cuando existen ideas delirantes centradas en
la familia.
( ) Especial carga de peligro cuando trastorno de la personalidad coincide
con dependencia emocional del agresor hacia su vctima
110
( ) Especial carga de peligro cuando la vctima aparece como culpable del

problema psicosocial existente
( ) Especial peligro cuando la persona agresora expresa, de forma
obsesiva, que la nica salida posible es la reconstruccin de la relacin a
pesar de hechos lesivos graves o reiterados.
Factores de riesgo grave que se pueden encontrar en la persona agredida

( ) Especial carga de peligro en casos de delirio celotpico debido al
alcohol.
( ) Especial carga de peligro en ideas delirantes de perjuicio generada a
consecuencia del consumo habitual de cocana.
( ) Especial carga de peligro cuando existen ideas delirantes centradas en
la familia o dependencias intensas por discapacidades.
Factores de riesgo grave que se pueden encontrar en las caractersticas de

la relacin domstica
( ) Especial riesgo en casos de relaciones patolgicas de dependencia en

momentos de especial trascendencia como son: echar los papeles,
intercambio de hijos, o momentos de bsqueda de autonoma, entre
otros.
Sobre la valoracin probatoria, especialmente de la vctima
En el caso de la valoracin probatoria, slo queremos poner en relieve la valoracin de la

declaracin de la victima cuando es nico testigo de la violencia, la cual cobra relevancia
especialmente en los casos de violencia donde no tenemos nada ms que su testimonio,
sea por que fue violencia fsica sin lesiones. La cual relevamos por las dificultades para
valorar la credibilidad de las mujeres en una sociedad cuyos estereotipos de gnero
muchas veces alcanzan a los propios operadores.155
Desde los estereotipos se ha considerado que la mujeres es sentimental, apasionada y

que por tanto distorsiona la realidad, que es compleja, complicada. Pero de all, hay un
paso para la desacreditacin, muchas veces escuchamos, como medio de defensa que es
exagerada, y hasta loca. El problema es muchas veces esos mismos prejuicios los
tenemos nosotros como operadores.
Frente a esta situacin el Tribunal Supremo espaol, fue perfilando la idea de que la
ausencia de testigos ajenos no es obice insalvable para la prueba de los hechos, lo que
no significa que no haya racionalidad y lgica en la valoracin probatoria, exigiendo como
155
MONTALBAN HUERTAS, Inmaculada Perspectiva de Gnero: criterio de interpretacin
internacional y constitucional Centro de Documentacin Judicial, 2003 p 158.

111
111
criterios de valoracin a) La Ausencia de incredulidad subjetiva, para cuya valoracin se

ha sostenido que cuando la enemistas nace precisamente de los hechos, no puede
tomarse en cuenta como motivo suficiente para no valorar el testimonio de la vctima,
pues no se puede exigir que la victima acta solidariamente con su agresor. De este
modo, el Tribunal Supremo Espaol, sostiene que no puede utilizar el acusado la
situacin de superioridad para desvirtuar la credibilidad de la vctima. b) La verosimilitud
del testimonio, donde el Tribunal espaol ha sealado que la necesidad de comprobacin
de datos perifricos debe exigirse en los casos en los que esto es posible y no en
situaciones donde los nicos que pueden aportar informacin son el agresor y la vctima,
y c) La persistencia en la incriminacin, la cual ha sido matizada por el Tribunal Supremo
aceptando la valoracin de la declaracin primigenia an cuando no fue reproducida en
juicio en el caso de que el testigo no se habido luego de agotados los medios para
localizarlo, resida en el extranjero: para este efecto seala que en caso se tenga algn
motivo por el cual no pueda volverse a tener esta declaracin, debe ser documentada en
soporte apto para la grabacin y la reproduccin.156
En el caso peruano, es de relevar que estos mismos criterios son los que han sido
acogidos en el mbito penal por la Corte Suprema en el Acuerdo Plenario N 2-2005/CJ-
11 mediante el cual se dispuso que las declaraciones de un/agraviado/a, aun cuando sea
el nico testigo de los hechos, tiene entidad para ser considera prueba vlida de cargo, y
por ende, virtualidad procesal para enervar de la presuncin de inocencia del imputado,
siempre y cuando no se adviertan razones objetivas que invaliden sus afirmaciones.
El testimonio deber tener las siguientes caractersticas:157
1. Ausencia de incredibilidad subjetiva: no preexistencia de relaciones

basadas en el odio o el resentimiento entre la agraviada o su familiar y el
imputado. De lo contrario, podra indicar parcialidad en la declaracin del
agraviado.
2. La verosimilitud: la declaracin de la vctima debe manifestar coherencia y
solidez; y debe estar rodeada de ciertas corroboraciones perifricas de
carcter y objetivo que le den aptitud probatoria.
3. Persistencia en la incriminacin, lo que no significa que el cambio de
versin invalide la declaracin pues del conjunto de versiones el juzgador
debe tomar las ms adecuada.
156
MONTALBAN HUERTAS, Inmaculada Op Cit p 159 -161
157
LLAJA VILLENA, Janet, Marco conceptual jurdico de la violencia sexual y la violencia en relaciones de
pareja. En: Memoria Jornada de Trabajo. Protocolo para la valoracin del Dao Psquico en vctimas de violencia. Lima:
Movimiento Manuela Ramos y Centro de Atencin Psicosocial, 2008. p.16.
112
Que impide que este criterio adoptado en sede penal, se utilice en el mbito de
proteccin de la violencia familiar?. Ahora bien, Los criterios asumidos por la Corte
Suprema Peruana son reglas de valoracin que no pueden admitir desarrollo posterior?
Qu impide que, se usen los mismos criterios desarrollados por el Tribunal Espaol,
respecto de la valoracin de cada uno de estos aspectos? Por ejemplo, Cmo debemos
tener en cuenta la Retractacin? La corte Suprema se ha dado cuenta de la necesidad de
un desarrollo posterior, por lo que ha emitido una modificacin para los casos sexuales de
uno de los criterios, justamente, el vinculado a la persistencia en la incriminacin al el
caso de la retractacin.
Acuerdo Plenario 1-2011/CJ-116

24. La retraccin como obstculo al juicio de credibilidad se supera en la medida
en que se trate de una vctima de un delito sexual cometido en el entorno familiar
o entorno social prximo. En tanto en cuanto se verifique (i) la ausencia de
incredibilidad subjetiva que no existan razones de peso para pensar que prest
su declaracin inculpatoria movidos por razones tales como la exculpacin de
terceros, la venganza, la obediencia, lo que obliga a atender a las caractersticas
propias de la personalidad del declarante, fundamentalmente a su desarrollo y
madurez mental-, y (ii) se presenten datos objetivos que permitan una mnima
corroboracin perifrica con datos de otra procedencia la pluralidad de datos
probatorios es una exigencia de una correcta y segura valoracin probatoria, sin
perjuicio de que la versin de la vctima (iii) no sea fantasiosa o increble y que
(iv) sea coherente- [MERCEDES FERNNDEZ LPEZ: La valoracin de pruebas
personales y el estndar de la duda razonable. En:
http://www.uv.es/CEFD/15/fernandez.pdf. Consultado el 6 de noviembre de
2011]. A los efectos del requisito de (v) uniformidad y firmeza del testimonio
inculpatorio, en los delios sexuales ha de flexibilizarse razonablemente. Ha de
tenerse en cuenta que la excesiva extensin temporal de las investigaciones
genera espacios evolutivos de sentimientos e ideas tras la denuncia, pues a la
rabia y el desprecio que motiv la confesin de la vctima se contraponen
sentimientos de culpa por denunciar a un familiar, o a una persona estimada. La
experiencia dicta que no es infrecuente reproches contra la vctima por no cumplir
con el mandato de mantener unido al grupo familiar, as como vivencias, en
algunos casos, de las dificultades por las que atraviesa la madre para sostener
econmicamente a los miembros de la familia. Todo ello genera una sensacin
de remordimiento de la vctima por tales consecuencias, a lo que se suma, en
otros casos, la presin ejercida sobre sta por la familia y por el abusador, todo lo
cual explica una retractacin y, por tanto, una ausencia de uniformidad.
Existe algn obstculo para la valoracin de estos criterios sobre la retractacin en

contextos de violencia sexual, puedan ser usados en el caso de la violencia familiar en
cuanto a la unidad y firmeza del testimonio? Ciertamente no, pues en los casos de
violencia familiar vistos desde la perspectiva de gnero es posible que en la conducta de

113
113
las victimas incidan la demora en las investigaciones generando sentimientos de culpa por
denunciar a su conviviente a su esposo, junto a los reproches de la sociedad, que muchas
veces la fuerzan a mantener la unidad de su familia , situaciones que son las que
justamente ha tenido que valorar la Corte Suprema para apreciar de modo distinto la
persistencia en la incriminacin en los delitos sexuales. Acaso los contextos de violencia
familiar no tienen contornos similares?
Del mismo modo, consideramos que tampoco existe, ningn obstculo para la utilizacin
de las otras matizaciones efectuadas en las dos primeras reglas de nuestra acuerdo
plenario (ausencia de incredulidad subjetiva y verosimilitud) desde la propia experiencia
espaola que les dio origen.
Como conclusin, consideramos tener en cuenta las siguientes premisas:
1) Las reglas de valoracin probatoria de los acuerdos plenarios pueden ser aplicadas
en los casos de violencia familiar, pues responden a construcciones
argumentativas propias del uso de las mximas de la experiencia, y las reglas de la
lgica.
2) Estas reglas han sido matizadas tanto por la jurisprudencia espaola como por la
peruana, desde una perspectiva de gnero aunque esta perspectiva no ha sido
explicitada de modo directo.
3) En la aplicacin de estas reglas debemos hacer uso tambin de estas mismas
matizaciones.
3.4. Decisiones oportunas y adecuadas: decisiones de calidad
Una medida de proteccin para ser de calidad primero debe ser oportuna, es decir debe
ser adoptada en el menor tiempo posible contado desde la ocurrencia del hecho. En
segundo lugar, debe ser adecuada, eso significa que debe responder a la valoracin del
riesgo, y no solo a la gravedad del hecho, y tambin a una valoracin probatoria en la que
debemos incorporar la perspectiva de gnero.
En las fiscalas de acuerdo a la directiva 005-2009-FN se ha sealado que no puede

considerarse como medidas de proteccin al simple cese de la violencia pues, este no
resuelve nada. El fiscal al demandar no debe pedir el cese de la violencia, como
petitorio; sino la medida de proteccin concreta para que sta cese, y an cuando el fiscal
no lo haya hecho, el juez no puede dictar como medida de proteccin el simple cese de la
violencia, pues la medida de proteccin vinculada con dicho cese est implcita en la
demanda, como tambin lo estn todas las pretensiones necesarias para garantizar
efectividad a la medida, los alimentos por ejemplo, todo esto de acuerdo al Tercer Pleno
Casatorio.
114
Una medida de proteccin para ser considerada como tal debe tener las siguientes
condiciones: a) Debe incidir directamente en el comportamiento del agresor y no de la
vctima, y b) Debe ser posible su verificacin objetiva. La salida del agresor cuando la
pareja vive junta, y la orden de alejamiento cumplen estas condiciones, por que imponen
comportamientos al agresor. La orden de cese de la violencia no incide en la conducta del
agresor y adems no es verificable de modo objetivo, por ello no puede ser considerado
como una medida de proteccin.
Tampoco es medida de proteccin la terapia para la vctima, en este caso estamos ante la
restitucin de un derecho, y no ante una medida de proteccin. Como tampoco no es una
medida de proteccin la terapia para el agresor, la cual puede ser considerada como una
regla de comportamiento, por ello consideramos que debe ser eliminada como condicin
para el reingreso al hogar. No entendemos como si a nadie se le puede obligar a que viva
con alguien a quien no quiere, se pueda obligar a una mujer a que vuelva a vivir bajo el
mismo techo con quien la golpe, y que por tanto no la quiere, slo por que cumpli
satisfactoriamente su terapia. 158
En tanto no se logra esa modificacin legal, esta condicin debe ser interpretada como
condicin necesaria pero no suficiente para dicho retorno.
3.4.1. La asistencia de las victimas
Un aspecto preocupante que impide la actuacin efectiva frente a los casos de violencia
familiar es la ausencia evidente de un esfuerzo consistente y coordinado del Estado y la
Sociedad Civil para asistir y orientar a la victimas desde la presentacin en sede policial
de sus denuncias y de mostrarles las opciones legales que hay a su alcance, as como los
niveles de respuesta que puede esperar de cada institucin.
En este sentido, hay un proyecto interesante en el MINDES sobre voluntarias que apoyan
a la victimas gestado desde los Centros de Emergencia Mujer pero, hace falta un
convenio que permita a las voluntarias estar en la comisara guiando, orientando y
atendiendo de t a t a las vctimas, as como efectuando una funcin de control
ciudadano respecto del cumplimiento de las labores de la propia Polica Nacional.
3.4.2. La necesidad de un registro Informtico de Medidas de Proteccin que

permita mejor relacionar niveles de riesgo y niveles de respuesta del Estado, as
como mejorar el seguimiento de las decisiones
En plena era de la informacin y revolucin tecnolgica, la victima de violencia familiar, no

puede estar teniendo que acreditar su condicin de vctima ante la autoridad policial, fiscal
o judicial, ni andando con su medida de proteccin ya recibida, colgada del cuello para
158
Esto sin detenernos en la discusin de si las terapias obligatorias sirven o no, ni tampoco a
examinar la efectividad, en concreto de la terapia aplicada.

115
115
probar al polica que el hombre que la sigue en la calle es su ex pareja, quien tiene
orden de no acercrsele. El polica no debe preguntar nada, slo comprobar hechos
objetivos: La seora es vctima, mediante una comunicacin por radio y que el seor es la
persona a la que se le ordenado no acercase a la vctima, y proceder a detenerlo ante la
comisin flagrante del delito de violencia y resistencia a la autoridad, tipificado en el Art.
368 del Cdigo Penal159, independientemente de la adopcin de medidas de proteccin
ms fuertes para evitar el incremento del riesgo en la seguridad de la vctima.
Para ello, es necesaria la creacin de un registro automatizado de las medidas de

proteccin frente a las vctimas de violencia familiar160, que pueda brindar una
informacin en tiempo real y confiable mejorando la calidad y la oportunidad de la
intervencin de los operadores involucrados, garantizando la efectiva proteccin de las
vctimas y facilitando el seguimiento y control de las Medidas de Proteccin dictadas y
ejecutadas a Nivel Nacional.
Consideramos, tres las ventajas ms importantes de este registro. En primer lugar el

mejoramiento de la confianza de la vctima y la disuasin del agresor pues ambos tienen
la certeza que todos los organismos encargadas de proteger, lo pueden hacer
respondiendo a las necesidades especficas de proteccin de cada persona. En segundo
lugar, los operadores que tienen a su cargo la misin de dictar medidas de proteccin a
favor de las vctimas, tendrn la posibilidad de evaluar el nivel de proteccin que el Estado
ya le ha brindado, y su suficiencia de acuerdo a las circunstancias. Asimismo, se podr
determinar el nivel de riesgo en el que se encuentra la vctima a efectos de tomar
medidas distintas a las que pudieron fracasar o en su defecto dictar medidas o acciones
complementarias que aseguren su eficacia. Por ltimo, en el caso de las instituciones
involucradas, el registro posibilitar el seguimiento de las medidas adoptadas, control de
su ejecucin y efectividad en la erradicacin de la violencia de la vida de la vctima, as
159
Independientemente, consideramos que en un Estado de Derecho en el que se busca el respeto de
las leyes y de las normas de convivencia social, la no obediencia de un mandato judicial debe ser
severamente sancionado, pues en los casos de familia vemos con frecuencia que las personas simplemente
se ren de las sentencias pues quien no la acata no tiene mandato de detencin si procesado,
fortalecindose la impunidad y deslegitimizndose el propio sistema de justicia.
160
Hemos presentado el proyecto a la Fiscala de la Nacin en coautora con el economista Csar
Aliaga Azalde, el cual tiene el visto bueno de la Gerencia de Proyectos, encontrndose pendiente de
ejecucin. La reciente modificacin del artculo 5 de la Ley de Violencia Familiar, el cual ha asignado al
Ministerio Pblico la gestacin y administracin de un registro para los casos de violencia familiar,
representan una oportunidad sin precedentes para poder implementar este registro. El artculo modificado
de la ley seala El Ministerio Pblico cuanta con un registro para los casos de violencia familiar donde se
consignan todos los datos de la vctima y del agresor, la tipificacin del delito o falta que corresponda, la
existencia de denuncias anteriores y otros datos necesarios con el objeto de implementar un sistema de
registro de casos de violencia familiar, Como sealamos, no se trata de registrar casos, porque hay ya
varios registros; sino, articular los sistemas que existen en la actualidad, para poder tener un seguimiento de
las vctimas, el nivel de riesgo en el que se encuentran y poder realizar un seguimiento y monitorizacin de
las respuestas que frente a esta situacin de riesgo dio el estado al cumplir su funcin de proteccin.
116
como el levantamiento de informacin valiosa para el mejoramiento de la calidad en el

ejercicio de la funcin de los operadores.
3.4.3 La Instrumentalizacin Masculina de la Ley
Es muy frecuente que frente a una denuncia realizada por una mujer, la pareja de esta la
denuncie tambin argumentando violencia psicolgica y solicitando al mismo tiempo que
el Ministerio Pblico dicte una medida de proteccin. Lo peor de todo es que cuando se
reciben las evaluaciones psicolgicas que corresponden tanto a la mujer como al varn
tienen como resultado una reaccin ansiosa situacional que en muchos casos ocasiona
demandas cruzadas. Lo que en la prctica es un total contrasentido pues confunde quien
es el agresor y la vctima, distrayendo a las instituciones de su verdadero rol de
proteccin, convirtindolas perniciosamente en agresoras o revictimizadoras.
Claro est que, en la mayora de los casos la responsabilidad es de los operadores

quienes no tamizan debidamente las denuncias, al no comprender la dinmica propia de
la violencia familiar. Pues en muchos casos la denuncia realizada en su contra pretende
desacreditarla para separarla de su hijo y est relacionada con un proceso de violencia
iniciado por el agresor para demostrar que puede mantener bajo su control a la victima
incluso cuando ella ya ha decidido romper con el ciclo de violencia.
Por esta razn, creemos que si bien frente a la violencia todos podemos ser victimas y
victimarios, debemos tener en cuenta, que hay personas ms vulnerables: nios, mujeres
y ancianos y distinguir en cada caso concreto es muy difcil por lo que es preferible que la
ley lo haga previamente por ello por la experiencia acumulada preferimos que desde una
perspectiva de discriminacin positiva se legisle a favor de las mujeres, nios y ancianos,
dentro del hogar y no a favor de todos y de nadie al mismo tiempo, que con el costo de
acceso a la justicia lo que motiva es que se instrumentalice el proceso en aras de reunir
pruebas en un proceso posterior de tenencia, divorcio, etc.
Esta situacin debe ser tomada en cuenta, por el operador al momento de tomar
decisiones de calidad, debe tener en claro quin es la vctima y quien no lo es.
4. Hacia dnde vamos DEBEMOS MODIFICAR LA LEY?
Consideramos que s, pero gestando opciones legislativas previo estudio, anlisis y

debate concienzudo con los operadores. Necesitamos una ley gestada con la experiencia
de las personas que trabajan en el campo, que al mismo tiempo de delimitar las funciones
y atribuciones que debe tener cada operador, les asigne las herramientas legales
necesarias para ejercer esta funcin. Una Ley, que le devuelva al Fiscal su rol cercano
con la vctima, para que manteniendo la objetividad en el criterio pueda asumir su defensa
y proteccin sin medias tintas. Una ley que sancione a los agresores y que tenga como
elementos de refuerzo todo un sistema legal y administrativo que fortalezca el Estado de

117
117
Derecho mediante el cumplimiento de la ley. En este sentido es urgente una modificacin

legislativa que castigue severamente a las personas que no cumplen los mandatos
judiciales. No podemos seguir permitiendo la burla de las sentencias, en tenencia,
alimentos, visitas y en violencia familiar, por la poca gravedad de las sanciones penales.
Por otro, lado si bien es importante visibilizar el problema de la Violencia Familiar, tambin
es importante, que le vctima tome el control de sus vida, para lo cual es importante que
el camino de la proteccin dependa de su peticin y de su decisin. Hay que emponderar
a la vctima, darle opciones y explicarle las consecuencias de las opciones. Aqu, es
donde el Ministerio Pblico debe jugar un rol trascendental tanto en la asistencia como en
la ejecucin de medidas concretas de proteccin a favor de las vctimas, ayudndoles a
que tomen el control de sus vidas mediante la toma de decisiones concretas y
apoyndolas en estas decisiones. No puede ser posible que las demandas de violencia
sigan siendo remitidas al juzgado en forma tan genrica, dificultando la toma de
decisiones, por ejemplo: Demando el cese de la violencia, debiendo tomar las medidas
adecuadas a este fin Las demandas deben contener concretamente una peticin de
proteccin consistente en un hacer, no hacer y dar que debe realizar el demandado. As,
un petitorio de esta nueva forma de demandar desde el empoderamiento de la victima
podra ser: solicito que se retire de la casa, mientras dure el proceso de divorcio y se
liquiden los bienes de la sociedad, conceda la tenencia en forma permanente de mis hijos
y suspenda las visitas por seis meses, asignndoseme una pensin de alimentos de 60%
del total de sus ingresos mensuales, independientemente que pueda ser integrado o
complementado por el Juez garantizando el derecho de defensa.
No entendemos, por qu debemos adaptarnos al sistema procesal existente, cuando es el

sistema el que debe adecuarse a las necesidades de abordaje del problema. En este
sentido, no debemos encorsetarnos en un proceso civil, tal como lo conocemos, pues se
puede regular un proceso oral con una sola audiencia, donde el juez debe tomar una
decisin sin necesidad de opinin fiscal en los casos que sea la Fiscala la que haya
demandado y en aquellos casos en los que sta no haya demandado, el fiscal pueda ser
coadyuvante de la vctima y no dictaminador, estando como debe estar de su lado, y no
en la absurda imparcialidad en la que le ley lo ha colocado actualmente.
Por ello creemos que si bien, en las ltimas modificaciones a ley se han generado tipos
penales agravados diferenciados de lesiones leves y graves en los casos de violencia
familiar (artculos 121- B y 122-B). No obstante, no se ha establecido en la norma que sea
el Fiscal y el Juez de Familia, quienes asuman competencia penal en esta materia, lo
cual era lo lgico, pues adems de ser por s misma absurda la doble va (penal y civil), su
mantenimiento desperdicia el conocimiento, experiencia y preparacin de los fiscales y
jueces de familia para las decisiones relativas a la tenencia, rgimen de visitas y
alimentos, conocimientos que bien podran contribuir al descongestionamiento del
118
sistema, adems de representar una mayor relevancia del problema al otorgarles esta
responsabilidad a profesionales especializados.
4.1. La Necesidad de un verdadero Sistema de Proteccin.
Nos podemos preguntar hasta el cansancio si es que tenemos un sistema de proteccin

frente a la Violencia Familiar, y la respuesta debe partir de entender lo que ste significa,
la reunin armoniosa de todos los estamentos del sistema donde todos tienen una misma
visin del problema, objetivos trazados en forma comn y metas con indicadores
concretos de medicin. A estas alturas la respuesta puede ser dolorosa, pero es obvia. No
tenemos un sistema de proteccin. Lo que hemos tenido es mesas de trabajo
interinstitucionales, que siempre han sido la mesa que ms aplaude, con muy buenas
intenciones, pero sin un plan serio. El Plan Nacional aprobado mediante DS 017-2001-
PROMUDEH, adems de no incluir indicadores concretos desde su concepcin tambin
excluy a los operadores Poder Judicial y Ministerio Pblico, centrando su accionar en los
Ministerios del Interior, Salud Justicia y Educacin161
Frente a esta inoperancia en la instauracin de un Sistema Nacional de Proteccin desde

arriba, apostamos por una gestacin de este sistema desde abajo, pues en cada distrito o
provincia, debe haber un dilogo estrecho entre los operadores comprometidos, tanto a
nivel institucional como personal. Se est haciendo, pero deben fortalecerse estas
instancias de coordinacin local, ayudndoles a plantear su propio diagnstico y sus
propias metas concretas, pues son estos esfuerzos los que con mayor eficacia dinamizan
la operatividad de la ley, y superan los problemas de interpretacin y vacos legales,
mediante la generacin de documentos de trabajo, manuales operativos, protocolos de
intervencin o simplemente acuerdos institucionales acordes a su realidad.
5. Reflexin Final
Es posible que frente a las dificultades haya un sentimiento generalizado de queja de

unos contra otros. Los policas dicen que los fiscales no dictan las medidas de proteccin,
los fiscales que la polica no investiga, los jueces que se demanda cualquier cosa y que
en todo caso los fiscales deben de dictar las medidas de proteccin adecuadas. Todos
podemos tener algo de razn cuando nos echamos la culpa, pero nuestras quejas no
sirven de nada, sino asumimos que la solucin est en nosotros y hacemos algo para que
cambien de una buena vez las cosas.
Debemos comprender que operadores comprometidos que asuman, la no tolerancia de la

violencia, como compromiso personal y profesional son fundamentales, para la
161
Puede verse la Edicin del Plan Nacional contra la
Violencia Hacia la Mujer 2002-2007, editado por el MINDES en noviembre del 2003, donde tampoco se
incluyeron los indicadores a los que hacemos referencia.

119
119
eliminacin de la sensacin de impunidad y desconfianza que deja la violencia en la vida

de las mujeres y nios.
APLIQUEMOS LO APRENDIDO
Podemos resumir que para proteger frente a la violencia debemos cumplir las siglas DES
(Decisin, ejecucin, seguimiento) En el cuadro llena los componentes que
corresponden, en base a los temas tratados.
PROTECCION CONDICIONES PARA CUMPLIR LAS

CONDICIONES DEBO
DECISION
EJECUCION
SEGUIMIENTO
120
LECTURAS OBLIGATORIAS
LECTURA DE LA UNIDAD 4
LECTURA Del texto Perspectiva de gnero criterio de interpretacin internacional y

constitucional El Captulo V p 121 169-
Objetivo: Identificar buenas prcticas judiciales e integrarlas al contexto en el que el

discente labora.
Preguntas de Integracin
1. Qu problemas comunes tiene la realidad judicial espaola y la peruana en

cuanto a las medidas de proteccin?
2. Consideras que es posible la aplicacin de la perspectiva de gnero en las
decisiones judiciales?
3. Qu elementos de valoracin probatoria sealados en el texto pueden ser
incorporados a la prctica judicial peruana?
4. Qu se entiende por proteccin integral de la vctima?

121
121
CASOS DE LA UNIDAD 04
CASO 01
Objetivo: Analizar los elementos que se requieren para la adopcin de medidas de

proteccin.
La medida de proteccin que Raquel necesita
Raquel tiene 28 aos, desde hace 3 aos convive con Luis (35) y con su hijo Rodrigo
de 2 aos.
Ella ha decidido separarse de Luis, porque ya no aguanta sus celos. Su mam le ha
dicho que es normal que los hombres sean celosos, y que como esposa una debe
saber aguantar.
Luis le controla las horas de llegada del trabajo, y le revisa el telfono. Una vez
encontr un mensaje de su compaero de trabajo Carlos que le haba remitido a la
hora del almuerzo el cual deca Ya sales, aprate. Ante esta situacin la insult y la
abofete. A partir de este hecho, la relacin se ha tornado cada vez ms conflictiva.
Das de maltratos y perdones, y das de perdones y maltratos se han sucedido con
breves espacios de tranquilidad.
Un da de maltratos ella ha decidido irse de la casa cogi a su hijo y sali. Ya en la
calle, Luis la alcanz y la comenz a jalonear del brazo, reclamndole que regrese a su
casa. Todo esto pas frente a la tienda de la esquina. Cucha la bodeguera, vio todo
pero no se meti ni dijo nada.
Su vecino Antonio que entraba a comprar, vio el forcejeo e intervino. Con su ayuda
pudo tomar el carro para irse a la casa de su mam. Al da siguiente se fue a trabajar,
durante todo el da Luis le ha estado reventando el telfono. Ella le contest la
primera llamada y el le pidi disculpas, pidindole que regrese a casa. Como le
contest que eso no lo iba a hacer, le ha dejado mensajes de voz de distinto tipo, en
algunos le dice Amor por favor tenemos que hablar en nuestra casa regresa por favor
en otros le dice Te arrepentirs de lo que ests haciendo, te voy a quitar a nuestro
hijo, Te fregaste conmigo y hasta le ha mandado un mensaje que le ha asustado
mucho donde le dice Te voy a matar. Desaparecers. Ya te fregaste.
Al bajar al paradero cerca a la casa de su mam, se sorprendi ver a Luis, que trat de
abordarla. Ella corri. El fue tras ella, hasta alcanzarla, sujetndola del cabello, le puso
una mano en la garganta, como para estrangularla, ella forceje hasta lograr liberarse y
luego entr a su casa llorando, acudiendo posteriormente a la comisara para presentar
una denuncia.
122
Preguntas:
1. Raquel quiere una medida de proteccin Qu tipo de violencia es el que se

ejerce en este caso?
2. Cul sera la medida de proteccin que en el caso tendra que adoptarse?
3. Qu actos de investigacin debe realizar la polica por orden del fiscal?
4. Qu debe hacerse con el telfono celular?
5. Cmo puede probar las cosas que pasaron dentro de su casa, cuando no
haba ningn testigo?
6. Cmo puede probar las cosas que pasaron fuera de su casa y la casa de
su mam?

123
123
CASO 02
Objetivo: Identificar los problemas conexos a la violencia Familiar y la

complejidad que implica resolverlos con todas sus aristas.
VIOLENCIA ENTRE
DARO Y MARA1
Daro es buen hijo y un excelente profesional; en el mbito laboral es muy querido y

respetado. Cuando conoce a Mara en el trabajo tiene 35 aos. En ese entonces ella tiene
24 aos. Al poco tiempo se hacen amigos; son inseparables. Ms adelante se enamoran.
Daro no pierde una oportunidad para demostrarle su afecto, a travs de detalles de

distinto tipo: por su cumpleaos le ofrece un ramo de rosas y por el da de los
enamorados una caja de bombones, aprovechando tambin cualquier oportunidad para
hacerle un presente. Mara queda embelesada.
Pese a que la relacin era muy romntica, se presentaban ciertos conflictos. En

ocasiones, Daro reaccionaba de manera temperamental ante situaciones cotidianas.162
Luego de un tiempo de relacin sentimental Mara queda embarazada. Deciden vivir

juntos; ella acepta mudarse a la casa que Daro comparte con sus paps y sus hermanos,
ocupando su habitacin de soltero. Ms adelante, la pareja construye el segundo piso y
se instala en l con su hijo Daniel. Mientras Mara trabaja los padres de Daro que viven
en el primer piso cuidan del bebe.
NI CON EL PTALO DE UNA ROSA!
Al principio se llevan muy bien. Pero poco a poco, Mara va notando que Daro se muestra
irascible. En las labores domsticas, en las que no participa, es exigente. En una ocasin,
hasta lleg a enfurecerse cuando se le quem su camisa favorita mientras ella la
planchaba. No puedo hacer ms, le seal Mara, porque slo tengo dos manos. Estoy
1 Los hechos son reales, y proceden de un expediente judicial. Sin embargo, como un menor est
involucrado en el proceso se han cambiado los nombres.
162 Obra en el expediente, conforme al relato de Mara que en una ocasin Daro luego de discutir en
una fiesta sali del local a comprar cigarrillos dejndola sin compaa para el retorno a casa. Asimismo
en otra ocasin tomaron un bus y al molestarse con ella se baj del bus dejndola continuar su ruta sola. No
obstante, en das posteriores conversaban del tema y se amistaban. Dario justificaba su comportamiento
sealando que se retiraba para evitar una mayor ofensa verbal.
124
cansada pues tengo que compartir mi trabajo con las tareas de la casa en las que no
ayudas.
Al cabo de un ao, los detalles y el afecto casi haban desaparecido. Daro comenz a
llegar tarde del trabajo, algunas veces con unas copas dems. Primero fue una vez al
mes, luego todos los viernes, para finalmente ocurrir cotidianamente. Cada vez que Mara
le increpaba por su actitud, se generaba una discusin en la que l la insultaba, diciendo
groseras y acusndola de intil. Mara, por su lado, se defenda; dejndole claro que no
le iba a permitir que la tratara como le diera la gana. Eres un grosero y poco hombre por
hablarme as, le deca. Al escuchar los gritos, la familia de Daro intervino en alguna
ocasin, siempre con el propsito de apoyarlo.
Un da, en medio de estas discusiones, Daro golpe a Mara en el rostro con una
bofetada. Ella se puso a llorar.
Inmediatamente, l le pidi disculpas y ella lo perdon.
Al cabo de un tiempo, en otra discusin, Daro volvi a golpearla dndole un puete en el

rostro. Ese da Mara no pudo ir al trabajo. Cuando se reincorpor al da siguiente, le
cont a su compaera, Celina, lo que le haba sucedido.
Intentando reconciliarse, Daro fue a recogerla al trabajo y le dijo: Te juro con toda la
fuerza de mi corazn que esta situacin no va a repetirse y voy a contratar a una
empleada.163 Reconfortada por las manifestaciones de arrepentimiento de Daro y por su
intencin de formalizar la relacin, Mara acept la reconciliacin.
Algunos meses despus se casaron y continuaron viviendo entre discusiones, agresiones

y reconciliaciones.
Daniel, con seis aos, cursa el primer grado. El profesor detecta seales de golpes en las
piernas del nio y denuncia el hecho a la Defensora Municipal del Nio y el Adolescente
(DEMUNA). Se inician las investigaciones: al parecer Mara sera la autora de las marcas.
La DEMUNA la cita. En su descargo ella seala que tiene el derecho de corregir a su hijo
y afirma que: es mejor un jaln de orejas ahora que est pequeo a que ms adelante se
vuelva una persona inservible para la sociedad.
MS ME PEGAS, MENOS TE QUIERO
De nuevo Daro volvi a golpear a Mara. En esta oportunidad decidi ella denunciarlo en
la Comisara donde le dijeron que la Fiscala iba a dictar una medida de Proteccin y que
incluso poda solicitar que su esposo salga de la casa. Mara, fue a la Fiscala a
163 El expediente judicial no indica cuanto tiempo pas entre el incidente de violencia y la
reconciliacin.

125
125
preguntar. All, sent una denuncia verbal ante la Fiscala de Turno, pasando por el
Mdico legista.
El Reconocimiento Mdico Legal le dio tres das de atencin facultativa y cinco das de
incapacidad para el trabajo.
Luego de tres meses la Fiscala notific a Mara para una diligencia dndole una Medida
de Proteccin que ordenaba a Daro que se abstuviera de seguir maltratando fsica o
psicolgicamente a su esposa. La comisara de su sector le comunic a Daro dicha orden
hacindole firmar una constancia de enterado. En represalia, cuando volvi a su casa,
Daro la ech a Mara con la ropa puesta y con Daniel en brazos.
PADRES PARA SIEMPRE
Se inicia el juicio ante el Juzgado de Familia por Violencia Familiar, pero la audiencia es
dentro de muchos meses. La Juez de Paz tambin los cita a una Audiencia de
Conciliacin, en la que Daro se compromete a no golpear ms a su esposa. Mara
acepta el compromiso y el caso se archiva.
Desde ese entonces, Daro busca a su esposa insistentemente para visitar a su hijo.
Hasta le propone a Mara volver con ella pero ella no acepta porque ya no cree en
l.Adems comienza una nueva relacin con un compaero de trabajo, la cual hace
pblica ante su entorno laboral. Daro al enterarse se enfurece y le reclama por telfono
que es una adltera sin calidad moral para tener a su hijo, le reclama a Daniel, y con
amenazas y gritos le dice que se lo va a quitar. Mara, tiene miedo y por eso no deja que
Daro vea a su hijo en su casa, cuando ella no est. Tampoco que Daro se lleve a su hijo
a pasear. Daro, le reclama, mediante cartas notariales que tiene derecho de ver a su hijo.
Asimismo, contrata los servicios de un abogado para ejercer sus derechos de padre y
accionar por divorcio.
El da que le notifican con la demanda de alimentos de Mara, Daro va al colegio de su

hijo, se lo lleva a su casa y niega a devolverlo a Mara. En medio de una discusin en
donde Mara le reclama la entrega de su hijo. Daro, vuelve a golpearla. Esta vez, la
golpiza que le da la manda al hospital.
No obstante, Daro, inmediatamente y por asesoramiento de su abogado interpone una

demanda de tenencia y custodia, sealando que Mara no tiene calidad moral ni
condiciones econmicas para tener al nio porque adems de golpearlo es una psima
administradora del dinero que l le da en beneficio del nio, emplendolo en otras cosas.
126
Adems, contesta la demanda de alimentos sealando que no tiene sentido se fije una
pensin, pues es l quien tiene al nio, sosteniendo que en caso de fijarse, no debe
consistir en una suma lquida, sino; en la acreditacin que se haga de que est cubriendo
sus necesidades como tambin tendra que hacerlo la madre de su hijo, pues el dinero es
para su beneficio y no para otras cosas.
Preguntas:
1) Identifica los problemas jurdicos del caso.

2) Plantea una propuesta de solucin para el problema de la violencia y a los
temas conexos.
3) Cul es la importancia de conocer el ciclo de la violencia y la perspectiva de
gnero para la solucin de este caso?

127
127
CASO 03
Allanamiento en Violencia (Caso en PDF)
Objetivo: Analizar las posibilidades coordinacin entre la Fiscala y el juzgado en los

casos en los que se necesiten medidas complementarias para la ejecucin de las
medidas de proteccin.
Preguntas:
1. Consideras una buena prctica la forma en la que se procedi en este

caso?
2. Podra haberse procedido de otro modo en el caso, por ejemplo ordenando
el reingreso de las victimas a la vivienda y el retiro del agresor?
3. Comparte de tu experiencia una prctica similar
128

Curso Delitos Contra La Familia - Unidades 3 y 4

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Curso Delitos Contra La Familia - Unidades 3 y 4

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

DIPLOMADO EN TEMAS DE FAMILIA

Mdulo DELITOS CONTRA LA FAMILIA

La Academia de la Magistratura es la institucin oficial del Estado Peruano, que

CONSEJO DIRECTIVO DE LA ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

Dr. Carlos Ramos Heredia

Dr. Duberli Apolinar Rodrguez Tineo Consejero

Dr. Ramiro Eduardo de Valdivia Cano Consejero

Dr. Jacinto Julio Rodrguez Mendoza. Consejero

Dr. Pedro Gonzalo Chavarry Vallejo Consejero

Ing. Luis Katsumi Maezono Yamashita Consejero

Dr. Jos Alejandro Surez Zanabria Consejero

Dra. TERESA VALVERDE NAVARRO - Director General

Dr. OSCAR QUINTANILLA PONCE DE LEON Director Acadmico (e)

El presente Mdulo DELITOS CONTRA LA FAMILIA, ha sido elaborado por el Dr.

PROHIBIDA SU REPRODUCCION TOTAL O PARCIAL SIN AUTORIZACION

INTRODUCCIN (UNIDADES 3 Y 4)...................................................................... 4

UNIDAD 03: ASPECTOS CONCEPTUALES DE LA VIOLENCIA ........................ 6

LECTURAS DE LA UNIDAD 03 ............................................................................ 64

UNIDAD 04: LA PROTECCIN JUDICIAL DE LA VIOLENCIA FAMILIAR ........ 83

Tema 1 La proteccin judicial frente a la violencia familiar.

LECTURA DE LA UNIDAD 04 ............................................................................ 121

(Sal 55, 12-14)

Quienes enfrentan en el diario trabajo casos de divorcio, separacin, custodia de nios,

A pesar de todos los aos transcurridos, la respuesta que se ha dado al problema de la

En nuestro esfuerzo partimos de ciertos supuestos:

ASPECTOS CONCEPTUALES DE LA VIOLENCIA

UNIDAD 03 ASPECTOS CONCEPTUALES DE LA VIOLENCIA Y

Al final de la unidad, el participante estar en condiciones de:

Preguntas gua para el estudio de la

1. Cules son los niveles de anlisis en los que se puede encuadrar el

TEMA 01 La Violencia Familiar: Un Problema visto desde

Todas y todos, en nombre de los sentimientos y del compromiso establecido

(Miguel Lorente Acosta, Mi marido me pega lo normal, p 33)

1. La Violencia Familiar: Un Problema visto desde diferentes ngulos.

Cules son los niveles de anlisis en los que se puede encuadrar

1.1. Diferentes perspectivas sobre las Causas de la Violencia Familiar

Revisar el origen de la violencia familiar es introducirnos en un

De acuerdo a su particular manera de enfocar la violencia familiar, podemos, establecer

1.- El Nivel individual

Hemos realizado la clasificacin precedente teniendo en cuenta el factor escogido como

1.- Modelo intrapersonal o psiquitrico

En estos niveles vamos a tratar de englobar todas las investigaciones etiolgicas

Aunque, somos conscientes de la caducidad de las corrientes de un solo nivel, queremos

1.1.1. Nivel Individual

La razn por la que se ha preponderado factores biolgicos en los primeros estudios

causalidad entre alcohol y violencia, no es tal; segn datos de la Delegacin de Mujeres

De esta manera, en base a las teoras fundamentadas exclusivamente en el estudio

Se ha formado una paradoja dentro de la mayora de teoras centradas en el individuo

1.1.2. Nivel Familiar

Se seala que la familia es el transmisor ms efectivo de conductas violentas, debido al

De manera que, en el cumplimiento de su funcin socializadora es -de acuerdo a los

Durante la etapa precapitalista, la familia absorba las funciones econmicas,

Con el advenimiento del capitalismo, el padre tuvo que salir a trabajar,

La consecuencia ms relevante de este proceso en relacin a la violencia familiar

Latinoamrica, no excluye la relacin con una red familiar ms amplia, facilitada

Dentro de la familia, es un hecho que se aprende comportamientos violentos,

En relacin al aprendizaje de la violencia, no podemos dejar de referirnos a los medios de

ROMERO-PEA y otro: ob. cit., p. 30.

ROMERO-PEA y otro, ob. cit., p. 31.

a ser muchas veces decisiva en la interaccin familiar, en la educacin escolar y en los

Por ello, la familia en la transmisin de la violencia, es fundamental, pero; como lo hemos

Dentro de estas investigaciones, J. W. GRAEF18 ha establecido algunos factores

1. Historia de malos tratos del agresor en su propia infancia;

ROMERO-PEA y otro, ob. cit., p. 87.