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CURITIBA
2005
TERMO DE APROVAO
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O DIREITO DE AO, SUAS CONDIES E EFEITOS NA PRESTAO
JURISDICIONAL
Orientador: , K *
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III
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5. JURISPRUDNCIA ...................
5.1 LEGITIMIDADE DAS PARTES .._.............
5.2 INTERESSE PROCESSUAL ....................._
5.3 POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO ......
6. CONCLUSO ........
1
A complexidade do tema exigiria um estudo pormenorizado de cada situao
processual determinada pela ausncia de uma das condies da ao. No entanto,
sem a inteno de esgotar o assunto, a monografia busca expor a questo
apresentada, com a finalidade de fazer observaes sobre o assunto, organizando-as
e conflitando-as com as realidades doutrinrias, para ento, ao final, serem
apresentados os resultados da pesquisa.
Logo, o presente trabalho ter a importncia de trazer a aplicao das teorias
estudadas prtica processual, trazendo tona o pensamento doutrinrio e as suas
consideraes, para ento se buscar uma concluso efetiva sobre o assunto.
Por fim, importante se faz aqui justificar a escolha do tema em razo de tais
questes serem diariamente debatidas nos tribunais, sendo corriqueiro no mbito
jurisprudencial nos depararmos com situaes processuais em que o direito e as
condies da ao foram determinantes para o resultado do processo.
2
1. TEORIAS ACERCA DA NATUREZA JURDICA DA AO
1 Fbio Gomes, Carncia de ao. So Paulo :Revista dos Tribunais, 1999, p. 20.
2 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Gera/ do Processo Cvil. 2.ed. rev. e atual,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 95.
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no prever a possibilidade de existncia de ao improcedente, haja vista vincule o
exerccio da ao efetiva existncia de direito material. Neste caso, ficariam sem
justificativa as aes declaratrias negativas.
Em 1857, na Alemanha, Windscheid e Muther iniciaram um debate que
acarretou modificaes profundas quanto ao conceito de ao.
O mais importante efeito dessa polmica foi o reconhecimento da existencia de
um direito tutela jurisdicional exercido face ao Estado (direito de ao), independente
e autnomo a um outro exercido contra o adversrio (direito material).
A partir da dissociao entre o direito material e o processual surgiram novas
teorias relativas natureza jurdica da ao, merecendo destaque entre elas, a teoria
da ao como direito autnomo e concreto e a teoria da ao como direito autnomo e
abstrato.
3 Arruda Alvim, Manual de Direito Processual Civil. 7 ed. rev., atual. e ampl. v. 1, parte geral, So
F>aulo:Revista dos Tribunais, 2000,.p. 397.
4 lbidem, p. 396
4
Logo, Wach, reafirmando a tese proposta por Windscheid, afirma a
impossibilidade da imanncia do direito de ao ao direito subjetivo material, pois
existem direitos de ao independentes dos direitos subjetivos privados que devem ser
protegidos por aqueles. Basta ter em vista a ao declaratria negativa.5
Segundo o ilustre jurista alemo, o direito de ao admitido como um direito
secundrio condicionado existncia de um direito primrio: o direito subjetivo
material.VaIe destacar que estes dois direitos embora coexistentes, no se confundem.
Chiovenda tambm foi seguidor da teoria de Wach, no entanto adota uma
concepo particularizada ao definir a ao como um Direito Potestativo. De acordo
com sua lio:
Posto isso, resta claro que os adeptos da teoria concreta, salvo no caso de ao
declaratria negativa, somente admitem o exerccio do direito de ao caso existente o
direito subjetivo por meio dela pretendido, ou seja, em caso de sentena favorvel.
Frise-se que a teoria concretista embora tenha afirmado, mesmo que
relativamente, a autonomia da ao, peca gravemente ao apenas admitir o exerccio do
direito tutela jurisdicional do Estado em caso de cabimento de sentena favorvel ao
autor, no prevendo, portanto, a possibilidade de existncia de ao improcedente.
Tal considerao mostra-se um tanto incoerente, uma vez que condicionando-se
o exerccio de ao ao cabimento de sentena favorvel , estaria-se vinculando o
direito de ao existencia de direito material, no havendo na prtica ,dessa forma, a
sustentada autonomia do direito de ao.
5 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Gera/ do Processo Civil. 2.ed. rev. e atual,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 96.
6 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 41.
5
Outro ponto falho desta teoria, dentre outros, que ao sustentar a ao como
um direito a uma sentena favorvel, estaria automaticamente conferindo tal direito
tambm ao ru, fato este sem cabimento de acordo com o entendimento de Fbio
Gomes, uma vez que segundo ele o ru no age, mas sim reage*
7 Fbio Gomes, Carncia de ao. So Paulo :Revista dos Tribunais, 1999, p. 32.
6
subjetivo pblico do indivduo face ao estado fundamentado no interesse secundrio
interveno estatal para o fim de viabilizar a satisfao do interesse principal.8
Em resenha, a teoria abstrativista afirma a ao como um direito subjetivo
publico, autnomo e completamente desvinculado da existncia de qualquer direito
material, partindo da a justificativa da classificao de tal teoria como abstrata.
8 Fbio Gomes, Carncia de Ao. So Paulo :Revista dos Tribunais, 1999, p. 37-38.
9 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 44.
7
Posto isso,e possvel se concluir que o ilustre doutrinador italiano adotava uma
concepo intermediria entre a concretista e a abstrata, afirmando a ao como o
direito subjetivo de provocar o julgamento do pedido, sendo tal direito abstrato uma
vez que exercvel independentemente da natureza do provimento cabvel ao autor, seja
ele favorvel ou no.
Vale destacar que Liebman em sua teoria enfatiza a distino entre o direito de
petio, totalmente abstrato e incondicionado, vez que decorrente do monoplio estatal
da justia; e do direito processual de ao, tambm abstrato, contudo condicionado a
presena das condies da ao. Nesta linha, o direito constitucional de ao deve ser
encarado como um pressuposto para o verdadeiro direito de ao, o direito processual
de ao.
Frise-se, no entanto, que essa afirmada abstrao no e absoluta, haja vista que
para o exerccio do direito de ao indispensvel a presena de requisitos
determinados e individualizados que apenas se devidamente preenchidos podem
origina-la, tais requisitos so as condies da ao.
Logo, de acordo com a teoria ecltica, apenas h efetivo exerccio da jurisdio
aps a constatao pelo magistrado de que a demanda proposta em juzo est
constituda de forma vlida e regular no processo, sendo, portanto, apta a causar uma
deciso de mrito, ainda que desfavorvel ao autor.
Assim, na concepo de Liebman o direito de ao e o proprio direito a
jurisdio, tendo tais institutos tamanha interao que um no existiria sem o outro.
' Ovdio Baptista, Curso de Processo Civil. 2 ed., vol. 1, Porto Alegre: Fabris, 1991, p. 83.
8
2. NOES |NTRoDuTR|As AO coNcE|To DE Ao
Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 27.
12 lbidem, p. 27-28.
9
que a este dever corresponde um direito de exigir a prestao jurisdicional do Estado,
atravs do processo.13
Assim, pode-se definir o processo como o meio pelo qual o Estado concretiza a
prestao jurisdicional, realizando-a atravs do exerccio da ao.
Vale tambm destacar o entendimento de Cndido Rangel Dinamarco, o qual
insere uma quarta categoria basilar no estudo do direito processual civil: a defesa.
De acordo com o professor:
2.2 CONCEITO DE AO
A busca pela definio do conceito de ao tem longa trajetria, tendo iniciado
se com os civilistas do direito romano, se estendendo at os dias atuais, onde ainda h
grande divergncia doutrinria quanto ao assunto.
Assim, embora decorrido um longo processo histrico-evolutivo de grandes
discusses quanto natureza jurdica da ao, ainda hoje este um tema muito
controverso entre os processualistas, sendo inexistente consenso quanto a um
conceito nico e pacfico de ao.
'3 ld.
Cndido Rangel Dinamarco, Instituies de Direito Processual Civil. 4 ed., v.1, So Paulo:
Malheiros, 2004, p. 297-298.
IO
Dada a organizao do Estado, fundada em sua Constituio, veda-se aos
indivduos a defesa de seus interesses por meios prprios, sendo pressuposto de
segurana do prprio Estado o poder-dever de prestar a jurisdio a todos.
Diante da proibio de_ qualquer forma de autotutela, o Estado atraiu para si a
responsabilidade pela atividade jurisdicional, surgindo a partir dai o direito soluo
de um conflito de pretenses.Tal direito subjetivo o direito de ao.
Pode-se ento definir, sinteticamente, o direito de ao como a faculdade de se
obter a tutela jurisdicional do Estado para a defesa de interesses prprios.Tal direito
nasce a partir do momento que o individuo pleiteia judicialmente um direito material,
sendo, portanto, a ao o ente impulsionador do Poder Judicirio, uma vez que este
inerte por natureza, conforme disposto pelo art 262 do CPC.
Assim, constatada a violao ao ordenamento juridico, por meio da ao e
possivel se exigir a interveno do poder pblico para o fim de reparar a leso ou se
impor a sanso cabvel.
Logo, o direito de ao pode ser afirmado como um direito publico, j que
exercido face ao Estado; subjetivo pois trata-se de um direito estendido a todos;
autnomo, por substituir independentemente da existncia de direito material;e
abstrato, em razo de ser o direito obteno da tutela jurisdicional do Estado,
independentemente de o provimento ser favorvel ou no.
Na lio de Vicente Greco Filho, o direito de ao divide-se em dois planos: o
plano do direito constitucional e o plano do direito processual. Sob o aspecto
constitucional, o direito de ao amplo, genrico e incondicionado, encontrando-se
definido no art 5, inciso XXXV15, da Constituio da Repblica, o qual ao dispor que a
lei no excluir da apreciao do poder judicirio toda leso ou ameaa de leso a
direito, consagra o carter abstrato do direito de ao.
Merecem destaque as seguintes consideraes do autor:
15 Art 5, )(XXV: a lei no excluir da apreciao do poder judicirio leso ou ameaa a direito.
16 Vicente Greco Filho, Direito Processual Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1995, .p. 76.
S11
fim de que a lei no obstrua o caminho ao Judicirio na correo das leses de direitos,
porm o seu exerccio sempre processual e conexo a uma pretenso.
Id.
18 Arruda Alvim, Manual de Direito Processual Cvil. 7 ed., vol. 1, So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2000, p. 407.
19 Luiz Rodrigues Wambier, Flvio Renato Correia de Almeida e Eduardo Talamini, Curso
Avanado de Processo Civil. 3 ed., rev., atual. e ampl., vol. 1, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000,
p. 129.
2 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Geraldo Processo Civil. 2.ed. rev. e atual,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 130.
12
A partir da definio do conceito de ao possvel um maior aprofundamento
no mbito desta instituio, partindo-se agora para a compreenso de suas condies.
uma das formas mais adequadas de propiciar ao processo maior eficincia dentro dos
parmetros traados para as suas especficas finalidades a de se evitar, se no a
instaurao, pelo menos o prosseguimento de processos fadados a um trmino
anormal, por carncia de requisitos indispensveis colimao daquelas finalidades,
centradas na dirimncia do conflito mediante a aplicao do direito objetivo ou atravs
da satisfao do direito de uma das partes.Para tal, consoante o autor,
indispensvel que concorram na formao do processo todos os requisitos que
ensejam sua existncia e validade, bem assim como que inexistam outros fatores que,
22
atuando negativamente em relao a estes, impedem a sua formao vlida.
2* Egas Dirceu Moniz de Arago, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de 11
dejaneiro de 1973. 8 ed. rev. e atual, vol. ll. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 373.
22 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 29.
13
Logo, os pressupostos processuais e as condies da ao podem ser
afirmados como requisitos de admissibilidade da ao, sendo, portanto, indispensaveis
para que o magistrado possa chegar anlise do mrito da causa.
22 lbidem, p. 30.
24 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 31
22 lbidem, p. 22.
14
De acordo com Galeno Lacerda, os pressupostos processuais no devem ser
encarados como requisitos necessrios existncia do processo, mas sim
indispensveis sua legitimidade.
Merece destaque ainda, a classificao dos pressupostos processuais em
pressupostos de existncia e pressupostos de validade da relao jurdica processual.
Os primeiros so os pressupostos indispensveis existncia da relao juridica
processual, enquanto os ltimos to somente determinam a evoluo vlida e regular
do processo.
Nesse sentido, observa Hlio Tornaghi:
2.3.2 AS CONDIES DA AO
De acordo com a doutrina Liebmaniana, adotada por nosso CPC, o direito de
ao, no obstante um direito autnomo e abstrato, encontra-se instrumentalmente
vinculado pretenso do autor, em face da qual atuar a prestao jurisdicional do
Estado. Diante disso, faz-se necessria a verificao da presena de determinados
requisitos processuais relacionados pretenso deduzida para que seja possivel o
exame do mrito da demanda. Tais requisitos so as denominadas condies da ao.
Segundo a lio de Liebman as condies da ao
26 Ibidem, p. 30.
ld.
15
so requisitos de existncia da ao, devendo por isso ser objeto de investigao no
processo, preliminarmente ao exame do mrito (ainda que implicitamente, como se
costuma ocorrer). S se estiverem presentes essas condies que se pode
considerar existente a ao, surgindo para o juiz a necessidade de julgar sobre o
pedido (a demanda) para acolh-lo ou rejeit-lo. Elas podem, por isso, ser definidas
tambm como condies de admissibilidade do julgamento do pedido ou seja como
condies essenciais para o exerccio da funo jurisdicional com referncia situao
concreta (concreta fattispecie) deduzida em juzo.
28 Instituies de Direito Processual Civil. 1 ed., v.2, Campinas: Millenium, 2001, p. 20.
29 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 50.
3 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 49.
16
Frise-se que, embora consolidada em virtude de sua adoo pelo CPC, a
expresso "condies da ao no aceita pela doutrina em sua integralidade, sendo
alvo de severa crtica de muitos processualistas.
Alexandre Freitas Cmara um dos que se ope utilizao de tal terminologia,
considerando-a inadequada uma vez que no se trata de evento futuro e incerto
determinante da eficacia de um ato jurdico, adotando o autor por essa razo a
denominao requisitos ao provimento final. 31
Merece destaque tambm a observao de Srgio Shimura ao dizer que
considerando-se a ao como um direito subjetivo estendido a todos e o exerccio da
atividade jurisdicional um tanto dispendioso, mostra-se necessrio o estabelecimento
de condies legais para o exerccio de tal atividade , ficando a evidente a
aplicabilidade das condies da ao. De acordo com o autor, as condies da ao
"servem de limite prestao integral do servio jurisdicional, em cada caso concreto,
evitando o desperdcio de atividades inteis e desnecessrias.33
Por fim, e vlido evidenciar que a presena de todas as condies da ao no
suficiente para garantir a procedncia do pedido, uma vez que o autor pode ser titular
do direito de ao, mas, no entanto, no comprovar ser legtimo titular da pretenso
deduzida em juzo.
31 Nelson Nery Jnior, Condies da Ao. Revista de Processo. So Paulo: RT, 1991, p. 37.
32 lbidem, p. 49.
33 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 50.
17
Diante disso, inexistente qualquer uma das condies elencadas no artigo 267,
inciso VI, do CPC, caracteriza-se a carencia de ao, no podendo o magistrado
pronunciar-se sobre o mrito da causa.
Ressalte-se que, de acordo com a teoria a teoria de Liebman, a atividade do
magistrado ao realizar o exame das condies da ao no tem natureza jurisdicional,
no havendo, portanto, verdadeiro exerccio da jurisdio caso extinto o processo sem
julgamento do mrito por carncia de ao.
Nas palavras do mentor da teoria ecltica:
18
Destarte, segundo tal teoria, no caso de inexistncia de qualquer das condies
da ao nem sequer existiria ao, j que por meio desta que se realiza a jurisdio.
Logo, no havendo verdadeiro exerccio da jurisdio ao se proceder a anlise das
condies da ao, no h o que se cogitar quanto ocorrncia de coisa julgada em
relao sentena declaratria de carncia de ao.
Nesta etapa o magistrado examinaria as condies da ao a partir de um juzo
hipotetico, admitindo provisoriamente verdadeiros os fatos alegados pelo autor, cuja
veracidade somente ser efetivamente analisada no momento do exame do mrito da
causa. Assim, o exame das condies da ao atuaria como um filtro com o objetivo de
obstar o exerccio da jurisdio caso ausente algum dos requisitos de admissibilidade
da ao, evitando desta forma o desencadeamento intil da atividade jurisdicional.
Logo, a economia processual pode ser afirmada como um dos mais importantes
efeitos prticos da anlise das condies da ao, uma vez que o exame dessas
condies impede a instaurao de uma relao processual que no apresente
condio alguma de surtir resultados jurdicos. Nesse sentido, Rodrigo da Cunha Lima
Freire, citando Kazuo Watanabe prescreve: so razes de economia processual que
determinam a criao de tcnicas processuais que permitam o julgamento antecipado
da causa. As condies da ao nada mais constituem que tecnica processual
instituda para a consecuo deste objetivo_"33
Frise-se que, com base no entendimento de Machado Guimares, a
necessidade da anlise das condies da ao fundamenta-se no s no princpio da
economia processual, mas tambm nos princpios da inadmissibilidade das demandas
inviveis e no princpio do saneamento do processo.39
37 Fbio Gomes, Carncia de Ao. So Paulo :Revista dos Tribunais, 1999, p. 44.
33 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 50.
33 Fbio Gomes, Carncia de Ao. So Paulo :Revista dos Tribunais, 1999, p. 104.
19
O mrito pode ser afirmado como o objeto litigioso do processo, ou seja, o
conflito de interesse que foi levado a juzo, a lide4. Logo, o mrito nada mais que a
questo principal do processo explicitada por meio do pedido.
Nas palavras de Thereza. Alvim, a lide corresponde ao objeto do processo que
sera analisado pelo juiz para que este julgue procedente ou no o pedido do autor.44
O Cdigo de Processo Civil vigente utiliza os conceitos de mrito e lide como
sinnimos, adotando a concepo de Liebman, o qual os considera uma realidade
endoprocessual consistente num conflito efetivo ou virtual de pedidos contraditrios,
sobre o qual o juiz convidado a decidir42
Segundo o mentor da teoria ecltica, o elemento que delimita em concreto o
mrito da causa no , portanto, o conflito existente entre as partes fora do processo, e
sim o pedido feito ao juiz em relao quele conflito.
Destarte, Liebman vai contra o conceito de lide de Carnelutti, que a afirma como
uma realidade extraprocessual ao defini-la como o conflito de interesses qualificado
pela pretenso de um dos interessados e pela resistncia do outro.44
Assim, pode-se afirmar que segundo a concepo de Liebman a lide se resume
ao pedido do autor, enquanto para Carnelutti tem por fundamento a resistncia
pretenso.
De resto, vale evidenciar que h uma contradio na exposio de motivos do
nosso Cdigo processual civil, uma vez que nela adotada a concepo carneluttiana
de lide, ao passo que, o projeto utiliza o vocabulo lide como sinonimo de mrito da
causa, fato este que atesta a filiao do cdigo brasileiro doutrina de Liebman.45
20
A primeira delas to somente confere o direito de ao, caso ao autor caiba um
provimento favorvel, ou seja, quando este tiver razo em seu pedido.Assim, segundo
tal corrente, somente h dois requisitos que devem ser analisados previamente pelo
juiz antes do proferimento da sentena: os pressupostos processuais e o mrito da
causa, estando as condies da ao inseridas neste ltimo.
Compartilham de tal entendimento os adeptos da teoria da ao como um direito
concreto, de acordo com os quais, os pressupostos processuais seriam os nicos
requisitos a serem previamente examinados pelo magistrado, sendo que detectada a
presena destes, o juiz poderia seguramente adentrar no mrito da causa,
independentemente da presena ou no das condies da ao.
Destarte, segundo a referida concepo as condies da ao no so
afirmadas como pressupostos indispensveis ao provimento do mrito da causa, mas
sim como integrantes do prprio mrito, uma vez que ao examin-las o magistrado
estar determinando a qual das partes deve-se atribuir razo.
Logo, na falta de algum dos pressupostos processuais o processo dever ser
extinto sem julgamento do mrito, enquanto que ausente qualquer das condies da
ao, o juiz tem o dever de proferir sentena de improcedncia da ao. Assim,
possivel se afirmar que os seguidores dessa vertente acabam por confundir as
condies da ao com o prprio mrito da causa.
J a segunda corrente doutrinria, no vincula o direito de ao existncia de
direito subjetivo material, conferindo, portanto, o direito de ao tambm aqueles que
no tenham razo. Assim, para essa parte da doutrina, o mrito e as condies da
ao so institutos totalmente distintos, uma vez que como j dito, o direito de propor a
ao no tem por pressuposto a existncia de razo do autor.
Assim, os seguidores deste ltimo posicionamento, sustentam a tripartio dos
requisitos a serem previamente analisados pelo juiz, afirmando a existencia de uma
categoria intermediria entre os pressupostos processuais e o mrito da causa: as
denominadas condies da ao.
46 Egas Dirceu Moniz de Arago, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de 11
dejaneiro de 1973. 8 ed. rev. e atual, vol. ll. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 372.
21
Ainda, vlido evidenciar os efeitos prticos de tal dissdio doutrinrio no mbito
da coisa julgada. Os adeptos da primeira corrente, ao inserirem as condies da ao
no mrito da causa, afirmam que este resta solucionado ao se proceder o exame de
tais condies, havendo, portanto, formao da coisa julgada material at mesmo
quando o juiz se limita a declarar a carencia de ao. Ao revs, os discpulos da
segunda corrente, sustentam que o juiz ao realizar a anlise das condies da ao
no adentra no mrito da causa, no ocorrendo, dessa forma, formao de coisa
julgada material em caso de sentena declaratria de carncia de ao.
O Cdigo de Direito Processual Civil vigente aderiu expressamente a segunda
corrente nos incisos IV e V do seu artigo 267, nos quais resta afirmada a capacidade
do magistrado de extinguir o processo sem julgamento do mrito em caso de ausncia
dos pressupostos processuais ou das condies da ao.
Sobre o assunto merece destaque a seguinte considerao de E.D. l\/loniz de
Arago:
47 Egas Dirceu Moniz de Arago, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de 11
dejaneiro de 1973. 8 ed. rev. e atual, vol. ll. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 373.
44 lbidem, p. 388.
49 lbidem, p. 374-375.
22
3. AS CONDIES DA AO NO DIREITO PROCESSUAL CIVIL BRASILEIRO
5 Luiz Rodrigues Wambier, Flvio Renato Correia de Almeida e Eduardo Talamini, Curso
Avanado de Processo Civil. 3 ed., rev., atual. e ampl., vol. 1, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p.
136.
23
A referida condio da ao, tambm denominada Legitimatio ad causam,
segundo a lio de Arruda Alvim, a atribuio pela lei ou pelo sistema, do direito de
ao ao autor, possvel titular ativo de uma dada relao ou situao jurdica, bem
como a sujeio do ru aos efeitos jurdico-processuais e materiais da sentena.51
Em outras palavras, afirmar que autor e ru so partes legtimas, remete
situao de que ao primeiro cabe comprovar sua ligao com o direito pleiteado em
juzo, enquanto em relao ao segundo, caber ser demonstrada sua sujeio a
situao ftica narrada na inicial, devendo ter este relao direta com a pretenso
trazida pelo autor.
Na concepo de Liebman, a legitimidade para a causa seria "a pertinncia da
1: 52
ao aquele que a prope e em confronto com a outra parte .
O professor Moniz de Arago referindo-se ao conceito Liebmaniano de
legitimidade para a causa afirma que:Nota-se nesse conceito aparente circulo vicioso:
tem legitimidade para propor a ao aquele a quem esta pertine; a ao por sua vez
pertine quele que pode prop-la e, por isso, considerado parte legtima.53
Consoante o disposto pelo art.3 do CPC, para se propor ou contestar ao
necessrio ter interesse e legitimidade. Logo, em regra, apenas os titulares do
interesse pleiteado em juzo tm legitimidade para ingressar com a demanda. Esse tipo
de legitimao conhecida na doutrina como normal ou ordinria, caracterizando-se
sempre quando as partes do processo forem coincidentes com as partes da relao de
direito material.
No entanto, em casos especiais predeterminados em lei, possvel que direito
alheio seja pleiteado em nome prprio, configurando-se a denominada legitimidade
extraordinria ou anmala. Nestes casos, o titular da relao jurdica processual
distinto do da relao jurdica material.
A doutrina em geral subdivide a legitimidade extraordinria em duas espcies: a
exclusiva e a concorrente.
52 . . ... . , . . . . O
51 Arruda Alvim, Manual de Direito Processual Civil. 7 ed., vol. 1, So Paulo: Revista dos
Tribunais , 2000, p. 417.
Egas Dirceu Moniz de Aragao, Comentrios ao Codigo de Processo Civil, Le/ n 5.869, de 11
dejaneiro de 1973. 8 ed. rev. e atual, vol. ll. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 394.
53 lbidem, p. 395.
24
A primeira caracteriza-se quando a lei atribui exclusivamente ao legitimado
extraordinrio a faculdade de demandar, no tendo, portanto, o titular direto do
interesse (legitimado ordinrio) legitimidade para ingressar em juzo.
J, no caso da legitimidade extraordinria concorrente, ambos os legitimados,
extraordinrio e ordinrio, detm a faculdade de demandar, em conjunto ou
isoladamente. A exemplo pode-se citar o caso da ao de paternidade, em que o
interessado no reconhecimento atua como legitimado ordinrio e o Ministrio Publico
como extraordinrio.
Ainda e vlido evidenciar que Alexandre Freitas Cmara afirma a existncia de
mais um tipo de legitimidade extraordinria: a subsidiria, a qual segundo o autor
ocorre quando o legitimado extraordinrio s pode demandar na omisso do
ordinrio.54
Em resenha, caber ao juiz vislumbrar o vinculo entre autor, pretenso, e ru,
para a aferio da legitimidade das partes, sendo que o autor sempre afirmar ser o
titular de determinado direito cuja satisfao foi resistida pelo ru e este ultimo por sua
vez, ser reconhecido se avaliado como a parte a quem cabia o cumprimento da
obrigao que o autor est a pleitear.
Frise-se que no obstante a /egitimatio ad causam tenha sido consagrada pelo
CPC como condio da ao, tal posicionamento no ficou livre de crticas.
Fbio Gomes sustenta ser totalmente incoerente se afirmar a legitimidade para
causa como pertencente ao rol das condies da ao, tendo em vista que a anlise da
legitimidade das partes deve ser feita to somente no mbito processual.
Ademais, segundo o autor o conceito de parte tem por objetivo identificar o autor
e o reu, no sendo possivel, portanto, qualific-los como parte ilegtima. Nesse sentido,
complementa o autor No se deram conta os seguidores de Liebman que quando
falam em parte ilegtima, na realidade afirmam que a referida parte no e parte, como
tambm que a verdadeira parte no e sujeito no processo.55
54 Alexandre Freitas Cmara, Lies de Direito Processual Civil. 1 ed., Campinas: Sen/anda,
1999, p.109-110.
55 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Gera/ do Processo Civil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 126.
25
3.1.2 INTERESSE PROCESSUAL
Dada a impossibilidade de se evitar todos os conflitos de interesse, surgiu a
necessidade da jurisdio, do processo e da ao, nascendo a partir dai um novo
interesse, o interesse processual ou de agir.
O interesse de agir encontra-se previsto no art.295, inciso Ill, do CPC e define
se como o interesse processual de se exigir a tutela jurisdicional para o fim de se ter
uma pretenso juridicamente reconhecida.
A partir dessa previso, tal modalidade de interesse consolidou-se como
condio ao exerccio regular da ao, tendo surgido essencialmente em virtude da
impossibilidade do titular do interesse defend-lo por seus prprios meios.
Destarte, o interesse processual, como condio da ao, decorre da
necessidade do autor em obter pronunciamento jurisdicional para o fim de buscar a
satisfao de seus interesses.
Em outras palavras, ao alegar a violao de determinado direito, o autor
depende da interveno estatal para buscar a reparao do dano, o que faz mediante
o exerccio do direito de ao, encontrando-se a seu interesse processual.
Assim, pode-se afirmar que n interesse processual quando o interesse somente
possa ser satisfeito mediante o exercicio do poder jurisdicional. Logo, a existencia de
interesse cvico no o bastante para que se exercite a ao, sendo indispensvel a
existncia de interesse processual para que a ao seja admitida.
Assim, o interesse de agir pressupe a existncia de ato ofensivo ao
ordenamento jurdico, que justifique ao ofendido o requerimento da tutela jurisdicional
do Estado.
Caso inexistente o interesse processual, o juiz dever indeferir liminarmente a
petio inicial e se tal fato no ocorrer poder ru na contestao argir a carncia de
ao (art.301 x), tendo nesse caso o autor o prazo de 10 dias para se manifestar
(art.327).
Vale destacar que o interesse processual ou de agir no se confunde com o
interesse substancial ou material. O interesse substancial trata-se de um interesse
primrio que recebe proteo direta do direito material, enquanto que o interesse
26
processual emerge a partir do surgimento de um bice realizao do direito
substancial, tendo por objetivo a eliminao da barreira que impede o livre gozo deste
ltimo.
A partir disso, possvel se afirmar que os interesses substancial e processual
so autnomos, no entanto, este ltimo nasce a partir da frustrao do interesse
substancial, sendo, portanto, derivado deste.
Conforme a lio do professor Vicente Greco Filho:
56 Vicente Greco Filho, Direito Processual Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva , 1995, p. 81.
57 Luiz Rodrigues Wambier, Flvio Renato Correia de Almeida e Eduardo Talamini, Curso
Avanado de Processo Civil. 3 ed., rev., atual. e ampl., vol. 1, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p.
137
27
Assim, segundo tal concepo,o interesse processual tido como a utilidade do
provimento jurisdicional requerido pelo autor, sendo tal interesse composto por dois
aspectos que ligados entre si o determinam: a necessidade e a adequao.
A necessidade um reflexo da proibio da defesa privada, uma vez que
impossibilitado de defender seus interesses por meios prprios, surge ao autor a
necessidade de apelar tutela estatal para ter sua pretenso satisfeita.
No entanto, a necessidade no basta para que o interesse processual se
caracterize, indispensvel a utilizao do meio processual adequado ao provimento
sohcado.
Caracteriza-se, portanto, o interesse processual sempre que a parte entenda ser
necessario o exerccio de seu direito de ao para o fim de ter uma pretenso
juridicamente reconhecida, invocando, para tanto, o meio processual idneo.
Nas palavras de Nelson Nery Jnior:
Existe interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar
a tutela pretendida e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma
utilidade, do ponto de vista prtico. Movendo a ao errada ou utilizando-se do
procedimento incorreto, o provimento jurisdicional no lhe ser til, razo pela qual a
inadequao procedimental acarreta inexistncia do interesse processual.58
58 Alexandre Freitas Cmara, Lies de Direito Processual Civil. 1 ed., Campinas: Sen/anda,
1999,p.112.
59 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Gera/ do Processo Civil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 127.
28
3.1.3 POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO
H duas vertentes doutrinrias no tocante a essa condio da ao. A primeira
delas considera juridicamente existente o pedido sempre que este tiver previso em
abstrato no ordenamento jurdico. Enquanto que a segunda afirma que basta a
inexistncia de vedao expressa da pretenso para que haja possibilidade jurdica do
pedido.
A doutrina no geral adota a primeira vertente, sustentando somente haver
viabilidade da ao caso demonstrada desde logo a existncia de dispositivo legal que
ampare a pretenso. Humberto Theodoro Jnior adepto de tal posicionamento,
afirmando a possibilidade jurdica do pedido como a exigncia de que deve existir,
abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se
pede atravs da ao.6
J Nelson Nery Jnior e Moniz de Arago, no compartilham de tal
posicionamento, afirmando este ltimo que a referida condio da ao no deve ser
conceituada, como se tem feito, com vistas existncia de uma previso no
ordenamento jurdico, que torne o pedido vivel em tese, mas isto sim, com vistas
inexistncia, no ordenamento jurdico, de uma previso que o torne invivel.6
Logo, diante de tal concepo, to somente em caso de expressa proibio legal
do pronunciamento pleiteado pelo autor, e que se caracteriza a impossibilidade jurdica
do pedido. Dessa forma, pode-se considerar a existncia de possibilidade juridica do
pedido quando o ordenamento jurdico vigente prev, em abstrato, a pretenso que
esta a ser requerida pelo autor ou no mnimo no a veda expressamente.
Destaque-se que na opinio de Wambier, faz-se necessrio mesclar os referidos
posicionamentos, tendo em vista que o exame da possibilidade jurdica do pedido deve
se dar sob diferentes perspectivas de acordo com o mbito de atuao, seja este
pblico ou privado. Na seara do direito privado, basta a inexistncia de manifesta
vedao no ordenamento jurdico para que o pedido seja considerado juridicamente
6 Luiz Rodrigues Wambier, Flvio Renato Correia de Almeida e Eduardo Talamini, Curso
Avanado de Processo Civil. 3 ed., rev., atual. e ampl., vol. 1, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p.
52.
* Egas Dirceu Moniz de Arago, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de 11
dejaneiro de 1973. 8 ed. rev. e atual, vol. Il. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 394.
29
possvel, ao passo que na do direito pblico, somente haver possibilidade jurdica do
pedido quando este tiver previso expressa em lei.2
Assim, entende-se que nenhum indivduo poder intentar ao contra outrem
para o fim de pleitear direito que no encontra previso no ordenamento jurdico, ou
que, ao menos no esteja neste expressamente vetado, hiptese esta que,como
anteriormente j dito, no vlida para a esfera do direito pblico, na qual apenas h
possibilidade jurdica a partir de permisso legal.
Destaca ainda o professor Cndido Dinamarco,que verifica-se a impossibilidade
jurdica do pedido no s nos casos de ausncia de previso legal, mas tambem nas
hipteses em que no obstante haja previso no ordenamento jurdico, a causa de
pedir um ilcito, como por exemplo no caso de pedido de cobrana de dvida de
jogo53
Sabe-se que no ordenamento jurdico nacional h expresso veto legal a tal
pretenso, por fora do art.815 do Cdigo Civil. Nesse caso, no h impossibilidade
em se ingressar com a ao de cobrana estritamente considerada, mas sim h
impossibilidade na causa petendi, em virtude do montante pleiteado ser oriundo de
dvida de jogo.
Assim, a possibilidade jurdica do pedido afeta diretamente o direito de ao,
acarretando importantes efeitos prticos ao processo, tendo em vista que impede que
se instaure uma relao jurdica que desde o princpio seja manifestamente invivel em
razo de no ter previso no ordenamento jurdico, ou encontrar-se neste
expressamente proibida.
Diante disso, consoante CPC vigente, caso o pedido no seja juridicamente
possvel, a petio inicial considerada inepta, haja vista inexista possibilidade da
parte obter xito em sua pretenso, evitando dessa forma o desencadeamento intil da
mquina jurisdicional.
vlido evidenciar que a partir da terceira edio de seu manual, Liebman
excluiu a possibilidade jurdica do pedido do rol das condies da ao, passando a
30
partir de ento a enquadrar as hipteses de impossibilidade jurdica como casos de
ausncia de interesse processual.64
O conceito e a abrangncia de tal condio da ao, no receberam a
importncia devida por parte da doutrina, tratando-se de um tema ainda pouco
explorado pelos processualistas e alvo de muitas controvrsias entre estes.
Muitos autores, como Alexandre Freitas Cmara, consideram a expresso
possibilidade jurdica do pedido inadequada, uma vez que restringe tal condio da
ao a somente um dos elementos componentes da demanda, no caso o pedido,
quando o correto seria se estender tal condio da ao tambm a seu fundamento, ou
seja, sua causa de pedir. Segundo o autor, a terminologia mais pertinente seria
possibilidade jurdica da demanda.
O questionamento quanto existncia ou no de possibilidade jurdica do
pedido tem extrema relevncia, uma vez que caso a deciso seja de mrito ocorrer a
coisa julgada material e a conseqente cristalizao dos efeitos da sentena,
inexistindo, portanto, possibilidade de a demanda ser novamente proposta. Ja quando
o processo extinto sem julgamento do mrito em virtude da ausncia de alguma das
condies da ao, a renovao da demanda torna-se vivel.
* Vicente Greco Filho, Direito Processual Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva , 1995, p. 86-87.
65 Alexandre Freitas Cmara, Lies de Direito Processual Civil. 1 ed., Campinas: Sen/anda,
1999,p.111.
31
4. A ANLISE DAS CONDIES DA AO
32
somente a produo de coisa julgada formal, o que no constitui bice repropositura
da ao.
O referido posicionamento encontra-se expresso nos incisos IV e Vl do art.
26768, os quais, respectivamente, afirmam a capacidade do magistrado de extinguir o
processo sem julgamento do mrito em caso de ausncia dos pressupostos
processuais ou das condies da ao.
Como conseqncia desse sistema, a petio inicial ser indeferida, conforme
preceitua o artigo 29569 do CPC.
O inciso Vl do art. 267 , como j dito anteriormente, dispe sobre a possibilidade
do magistrado extinguir o processo sem julgamento do mrito caso verificada a
ausncia de qualquer das condies da ao. Nas palavras de Moniz de Arago:
68 Art. 267: Extingue-se o processo sem julgamento do mrito: I V-quando se vericar a ausncia
de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; Vl- quando no
concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade juridica, a legitimidade das partes e o
interesse processual;
69 Art. 295: A petio inicial ser indeferida: l- quando for inepta; Ill-quando o autor carecer de
interesse processual; Pargrafo nico.Considera-se inepta a petio inicial quando: l/l-o pedido for
juridicamente mpossvel;
7 Egas Dirceu Moniz de Arago, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de 11
dejaneiro de 1973. 8 ed. rev. e atual, vol. ll. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 388.
Art. 267, 3: O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto
no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos n MV e Vl; todavia, o ru que a no
alegar na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de
retardamento.
72 Art. 301: Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito alegar: X-carncia de ao,'
fva
J.)
conseqente extino do processo sem julgamento do mrito, possvel que o autor
ingresse novamente com a demanda, consoante o preconizado pelo art.268 do CPC. 73
Ante o exposto, resta claro que o CPC vigente aderiu expressamente teoria de
Liebman, consagrando as condies da ao e encarando a ao como o direito a uma
deciso de mrito, sendo consoante tal concepo as condies da ao extrinsecas
ao mrito da causa. No entendimento do professor Moniz de Arago: No cdigo,
carncia de ao foi termo empregado rigorosamente dentro da concepo
liebmaniana, e nesse sentido deve ser entendida. 74
4.2TEORlA DA ASSERO
Vale destacar a existncia de duas teorias acerca das condies da ao. A
primeira delas a teoria da assero tambm denominada teoria de//a prospetazione,
para a qual o exame das condies da ao deve se dar to somente com base nos
dados apresentados na petio inicial, sendo tudo aquilo que surgir apos a instruo,
tomado como matria de mrito. J consoante a segunda teoria a anlise de tais
condies deve fundamentar-se tambm nos dados provenientes da instruo.
Assim, tal dissdio doutrinrio tem por principal ponto de discusso, o modo de
aferio da presena das condies da ao, seja este por meio das provas instruidas
pelas partes ou to somente com base nos fatos aduzidos na inicial.
Como j dito anteriormente, o Cdigo de Direito Processual Civil brasileiro, ao
exigir a presena das condies da ao para o efetivo exerccio do direito de ao,
aderiu a teoria ecltica do direito de ao preconizada por Liebman.
Frise-se que, se o magistrado ao verificar a presena das condies da ao,
exigir que o autor comprove os fatos por ele aduzidos na petio inicial, acabar por
examinar a relao juridica de direito material, ou seja, o mrito. Diante disso, para o
fim de se manter uma concepo abstrata do direito de ao surge a teoria da
73 Sa/vo o disposto no artigo 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de
novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito
das custas e dos honorrios de advogado.
74 Egas Dirceu Moniz de Arago, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei n 5.869, de 11
dejaneiro de 1973. 8 ed. rev. e atual, vol. ll. Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 389.
34
assero, segundo a qual, a anlise das condies da ao deve se dar estritamente
com base nas afirmativas do autor exaradas na petio inicial.
Nesse sentido, o entendimento de Barbosa Moreira, para o qual
a anlise das condies da ao deve ser feita com abstrao das possibilidades que,
no juizo de mrito, vo deparar-se ao julgador: a de proclamar existente ou de declarar
inexistente a res idicium deducta; vale dizer, o rgo julgador, ao aprecia-las, considera
tal relao juridica in statu assertiones, ou seja, vista do que se afirmou, raciocinando
ele, ao estabelecer a cognio, como que admita, por hiptese e em carter provisrio,
a veracidade da narrativa, deixando para a ocasio prpria (o juzo de mrito) a
respectiva apurao, ante os elementos de convico ministrados pela atividade
instrutria.76
75 Nesse mesmo sentido orientou-se o Min. do STJ Nilson Naves ao prolatar sua deciso:
Realmente, o Magistrado examinou o mrito do pedido, tendo o acrdo apenas alterado o dispositivo
da sentena, de carncia para improcedncia. Assim, que a autora armou na inicial que tinha a posse
do imvel que teria sido esbulhado pelo ru. E o Magistrado examinou toda aprova produzida nos autos
para concluir pela inexistncia de prova de posse anterior .Somente se a autora admitisse na petio
inicial que nunca tinha tido posse que se poderia falar em carncia de ao, hiptese em que a inicial
deveria ter sido indeferida liminarmente. (Al n.40.951-1-sp, DJU 8.10.93, p.21.091). in Jos Roberto dos
Santos Bedaque, Direito e Processo, p. 77, nota 46.
76 Costa Lopes, A Carncia de Ao, Especialmente com Relao Legitimao para a Causa.
Revista de Direito Processual Civil, So Paulo: Saraiva, p. 20.
77 Rodrigo da Cunha Lima Freire, Condies da Ao: enfoque sobre o interesse de agir no
processo civil brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 4.
35
causa. Nesse mesmo sentido merece destaque a observao de, Alexandre Freitas
Cmara:
36
devendo os fatos narrados na inicial serem examinados de forma condicional, ou seja,
in status asse/^tons.81
81 Costa Lopes, A Carncia de Ao, Especialmente com Relao Legitimao para a Causa.
Revista de Direito Processual Civil, So Paulo: Saraiva, p. 20.
82 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Gera/ do Processo Cvil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 90.
83 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Gera/ do Processo Civil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 90-91.
84 ld
37
Compartilhando do posicionamento de Ovdio A. Baptista, ressalta Fabio Gomes
que ao excluir o exame das condies da ao do mbito da atividade jurisdicional,
esta-se reduzindo o espectro de tal atividade estatal, conseqentemente, reduzindo-se
tambm o poder do magistrado.85
Ainda complementa o autor anteriormente referido, que para se aceitar o
posicionamento de Liebman, seria necessria a criao de uma quarta atividade do
Estado que abrangesse a anlise das condies da ao. Segundo o Fbio Gomes:
Para aceitar-se a posio de Liebman ter-se-ia que criar uma atividade estatal de
natureza diversa das trs existentes (executiva, legislativa e judiciria, para enquadrar
aquela exercida pelo juiz ao decidir sobre as condies da ao; ou, o que pior,
atribuir a um funcionrio ou agente qualquer a competncia para o exame destas
condies.86
No obstante aceite a existncia das trs condies da ao afirmadas pela
teoria ecltica, ao contrrio do proposto por Liebman, o qual afirma que a atividade
atinente ao exame dessas condies estaria inserida numa "zona comum abrangida
pelos direitos material e processual simultaneamente. vlido se colocar em relevo a
critica de Fabio Gomes quanto a tal idia de Liebman:
A tentativa peca desde logo por valer-se de mera hiptese para a compreenso de
fatos reais; ou seja, s por mera fico que as condies da ao podem ser
transladadas para o mbito do direito processual, o que ocorreria merc de raciocinio
hipottico recomendado, o que leva impressionante conseqncia lgica de ser
admitida a soluo da lide sem ter havido ao, como afirma Galeno Lacerda!87
Ovdio Baptista sustenta que estas agregam-se ao mrito da causa, razo pela
qual a sentena que extingue o processo por carncia de ao segundo este ltimo
sentena de improcedncia de mrito. Em suas palavras: Quando o juiz declara
inexistente uma das condies da ao, ele est em verdade declarando a inexistncia
de uma pretenso acionvel do autor contra o ru, estando pois, a decidir a respeito da
85 Fbio Gomes, Carncia de ao. So Paulo :Revista dos Tribunais, 1999, p. 45.
86 lbidem, p. 45-46.
87 Fbio Gomes, Carncia de ao. So Paulo :Revista dos Tribunais, 1999, p. 48.
38
pretenso posta em causa pelo autor, para declarar que o agir deste contra o ru- no
contra o Estado- improcedente. E tal sentena sentena de mrito88
Nas palavras de Fbio Gomesi Os adeptos da Teoria Ecltica, ao imputarem de
absurdas as hipteses nas quais o juiz teria que jurisdicionar por fora de pedidos
manifestamente injurdicos, no se do conta de que esto manejando dados que se
encontram no plano do direito material. que, sob o prisma processual, s se poder
falar em injuridicidade manifesta aps o autor submeter a relao ao nico rgo
competente para tanto, com fora vinculativa, ou seja, o jurisdicional, vale dizer, aps o
autor agir propondo a ao.89
Destarte, segundo o autor, em verdade, as condies da ao esto inseridas
na relao de direito material levada a juzo, sendo que apenas mediante um
raciocnio hipottico poderiam ser inseridas no mbito da relao jurdica
processual.9
Nesse mesmo sentido, merece destaque o posicionamento de Jos Roberto dos
Santos Bedaque, o qual ressalta que a anlise das condies da ao exige o exame
da relao jurdica material, uma vez que para a verificao da presena de tais
condies, tem o juiz que analisar os fatos narrados pelo autor na inicial, ou seja, os
dados relativos ao mrito da causa. De acordo com o autor:
Trata-se, portanto, de anlise das questes de mrito, ainda que feita no condicional,
hipoteticamente. Isto , o juiz examina os fatos constantes na petio inicial, ou
segundo apresentados em ato de instruo superficial (nas aes possessria, a
audincia de justificao configura ato de instruo prvia, preliminar, que permite to
somente a verificao da possibilidade jurdica, legitimidade e interesse), e conclui a
respeito das condies.91
Nesta toada, pode-se afirmar que ao declarar ausente qualquer das condies
da ao, o magistrado estar a decidir sobre a pretenso trazida ao processo pelo
88 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Geraldo Processo Civil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 90.
89 Op. Cit., p. 48.
9 lbidem, p. 125.
91 Jos Roberto dos Santos Bedaque, Direito e Processo: a influncia do direito materia/ sobre o
processo. 2 ed., So Paulo: Malheiros, 1995, p. 84.
39
autor, declarando que a ao deste contra o ru improcedente, proferindo dessa
forma, uma sentena de mrito.
Tambm vlido evidenciar a seguinte observao de Ovdio A. Baptista:
99 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Geraldo Processo Civil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 127.
99 lbidem, p. 90.
99 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Geral do Processo Civil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 91.
40
demanda que o autor descreve na petio inicial, pudesse ter seu mrito num segundo
processo e na lide de outreml.95
Ante os posicionamentos expostos, resta claro que a afirmao de que a
atividade consistente na anlise das condies da ao no tem natureza jurisdicional
totalmente incoerente, uma vez que conforme j explicitado, segundo eles, tais
condies so parte do mrito da causa, sendo, portanto, a sentena declaratria de
carencia de ao, legitima sentena de improcedncia de mrito.
95 ld.
96 Art. 467.
41
Isso se d pelo fato de que para que a sentena torne-se indiscutvel fora do
processo, anteriormente e indispensvel que esta esteja solidificada dentro da relao
processual da qual ela decorreu. Nesta linha, e possvel se afirmar que a coisa julgada
material pressupe a existncia prvia da coisa julgada formal, de maneira que to
somente caso no haja mais possibilidade de interposio de qualquer recurso, que
a deciso ser estabilizada pela coisa julgada material.
Em relao ao assunto, merece destaque a existencia de duas principais
correntes de pensamento. A primeira delas afirma a coisa julgada como um efeito da
sentena, para o fim de solidific-la, tornando-a imutvel. J a segunda corrente,
afirma tal instituto como qualidade dos efeitos da sentena, conferindo-lhe
imutabilidade.98
Vicente Greco Filho define a coisa julgada como a imutabilidade dos efeitos da
sentena, ou da prpria sentena que decorre de estarem esgotados os recursos
eventualmente cabveis"99. Resta claro, portanto, que seu posicionamento resulta da
conciliao das lies de Liebman, que sustenta a coisa julgada como qualidade dos
efeitos da sentena, e de Barbosa Moreira1, que a afirma como qualidade da prpria
sentena.
Deve-se tambm salientar a definio de Ovdio Baptista de coisa julgada
material, sendo esta segundo o autor: "a virtude prpria de certas sentenas judiciais,
que as faz imunes s futuras controvrsias impedindo que se modifique, ou discuta,
num processo subsequente, aquilo que o juiz tiver declarado como 'a lei do caso
concreto' .11
Por fim, vlido evidenciar a importncia da coisa julgada no ambito do direito
processual civil, vez que trata-se de instituto vital garantia da certeza e segurana
das relaes jurdicas, bem como manuteno da economia processual e da
97 Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Gera/ do Processo Civil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 413.
98 Vicente Greco Filho, Direito Processual Civil Brasileiro. So Paulo: Saraiva , 1995, p. 246.
99 ld.
10 lbidem, p. 257.
*' Ovdio A. Baptista da Silva e Fbio Gomes, Teoria Gera/ do Processo Civil. 2.ed. rev. e atual.,
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 412.
42
celeridade da prestao jurisdicional, contribuindo ,portanto, para a estabilizao do
Estado Democrtico de Direito.
*2 Cleanto Guimares Siqueira, A Defesa no Processo Civil. 2 ed., Belo Horizonte: Del Rey,
1997, p. 97.
43
restando portanto sedimentado o entendimento da lide com o trnsito em julgado da
sentena.
Posto isso, resta o questionamento: pode a sentena que extingue o processo
sem julgamento do mrito por carncia de ao fazer coisa julgada material? o que
ser discutido pormenorizadamente no prximo ponto.
44
via eleita, destaca: Ora, quando solicitada ao juiz a via adequada- e portanto outra
via, diferente daquela que j foi afirmada inadequada-, o juiz est diante de outra ao,
diferente daquela que produziu coisa julgada material. Se assim- e isto que no
bem entendido por aqueles que pensam que a sentena que afirma a ausncia de
condio da ao no produz coisa julgada material-, evidente que a sentena que
afirma a ausncia de condio da ao e a sentena que julga improcedente o pedido,
por no ter o autor o direito que afirma possuir, tm em termos prticos o mesmo
efeito.15
1
Destarte, conclui-se que no n possibilidade de se repropor a mesma ao 6 j
extinta por carncia de ao, sendo para tal, indispensvel se sanar os vcios que
acarretaram sua extino, transformando-a, portanto, numa nova demanda. Ora, no
segundo processo, nem sob o ponto de vista do direito processual, e muito menos em
relao ao direito material, a ao seria a mesma.Mudando-se as partes, transforma-se
a demanda. 107
Assim, atestada a impossibilidade de repropositura da mesma demanda mais de
uma vez, possvel se afirmar o efeito vinculante exercido pela coisa julgada material
tambm em relao s sentenas declaratrias de carncia de ao, conforme j
previam Liebman e Dinamarco.18
Merece tambm anlise pormenorizada, o texto do artigo 468 do CPC, o qual
preconiza que a sentena, que julgar total ou parcialmente a lide, tem fora de lei nos
limites da lide e das questes decididas.
Frise-se que o legislador do nosso atual cdigo de processo civil, utiliza os
conceitos de lide e mrito como sinnimos, sendo ento possvel se interpretar que o
artigo 468 refere-se hiptese em que o magistrado julga parcialmente o mrito.
*5 Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart, Manual do Processo de Conhecimento: a
tutela jurisdicional atravs do processo de conhecimento. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001, p. 49.
l Tomemos como exemplo um caso em que o juiz extinguiu o processo julgando o autor de
uma ao de despejo parte ilegtima por no ser o locador do prdio.Estaria o Cdigo autorizando, em
seu art.268, o mesmo autor a propor novamente a mesma ao? Obviamente que no! Parece evidente
haver o legislador se referido quela ao de despejo que no foi proposta. in Ovdio A. Baptista da
Silva e Fbio Gomes, Teoria Geral do Processo Civil. 2.ed. rev. e atual., So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2000, p. 127.
17 Ovdio A. Baptista da Silva, Curso de Processo Civil. 2 ed., v. 1, Porto Alegre: Fabris, 1991, p.
91.
'08 Enrico Tullio Liebman, Manual de Direito Processual Civil. Traduo e notas de Cndido
Rangel Dinamarco. 2 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1984,p.
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Ainda, vale destacar que o aduzido parcial julgamento do mrito trata-se da
carncia de ao, a qual decorre da ausncia de qualquer das condies da ao no
processo, anlise esta que deve, por razes de economia processual, ocorrer
anteriormente ao julgamento do mrito da causa, consoante o preconizado por nosso
CPC.
No entanto, vlido colocar em relevo, que de acordo com parte significativa da
doutrina, trata-se de tarefa praticamente impossvel se realizar o exame de tais
condies sem se ingressar no mrito da causa, uma vez que para verificar a presena
destas, tem o magistrado que analisar os fatos narrados pelo autor na inicial,
adentrando, portanto, no mbito da relao jurdica material. Nesta linha, afirma Jos
Roberto Bedaque: Trata-se, portanto de anlise das questes de mrito, ainda que
feita no condicional, hipoteticamente. Isto , o juiz examina os fatos constantes na
petio inicial, ou segundo apresentados em ato de instruo superficial(...) e conclui a
respeito das condies.19
Logo, adotando o CPC os conceitos de lide e mrito como sinnimos e
defendendo-se a idia de que a anlise das condies da ao se da a partir do
ingresso no mrito da causa, possvel se inferir que a sentena declaratria de
carncia de ao decorre de um julgamento parcial da lide, podendo sofrer, portanto,
nos termos do artigo 486, os efeitos da coisa julgada material.
Em suma, resta atestada a incoerncia de afirmar-se as condies da ao
como categoria pertencente ao mbito do direito processual, sendo dessa forma
pertinente a excluso destas do Cdigo de processo civil vigente, haja vista no haja
real distino entre a sentena de improcedncia do pedido e a de carencia de ao,
vez que esta ltima tambm exige o exame do mrito da causa, tendo, portanto,
indiscutvel natureza jurisdicional.
*9 Jos Roberto dos Santos Bedaque, Direito e Processo: a influncia do direito materia/ sobre o
processo. 2 ed., So Paulo: Malheiros, 1995,p.84.
Fbio Gomes, Carncia de ao. So Paulo :Revista dos Tribunais, 1999, p. 70.
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5. JURISPRUDNCIA
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IMPROVIDO. A legitimidade das partes, sendo matria de ordem pblica, pode ser
reconhecida de oficio pelo juiz em qualquer tempo e grau de jurisdio, conforme
preceitua o pargrafo 3 do artigo 267 do Cdigo de Processo Civil. 3
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A deciso exposta fundamenta-se na decretao da falta de interesse
processual em ao de manuteno de posse, ante inocorrncia de demonstrao de
posse efetiva do autor em relao ao imovel.
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Da leitura do acrdo relativo ementa acima, possvel se inferir que o
magistrado no verificou a presena de interesse processual de forma hipottica, como
preceitua nosso CPC, mas sim extraiu tal concluso a partir da analise da relao
jurdica material, restando, portanto, examinado o mrito da causa. Destarte, embora
no presente julgado se tenha decretado a carncia de ao, na realidade, esta-se
diante de uma sentena de improcedncia da ao.
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oo PROCESSO DE ACORDO COM O QUE DISPE O ART. 267, vi, oo CODIGO DE
PROCESSO ClVlL."9
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6. CONCLUSO
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Em relao ao debate exposto, considero acertado o posicionamento no sentido
de que seriam as condies da ao integrantes do mrito da causa, tendo em vista
que ao verificar a presena de tais condies, tem o magistrado que analisar os fatos
narrados pelo autor na inicial, adentrando, portanto, no mbito da relao jurdica de
direito material, restando ento examinado o mrito da causa.
Como consequncia de tal debate, surge o questionamento quanto
possibilidade de a sentena declaratria de carncia de ao sofrer os efeitos da coisa
julgada material, contrapondo-se ao preconizado pelo artigo 268 do CPC.
Ao se interpretar tal artigo de forma estritamente literal, chega-se concluso de
que uma vez extinto o processo sem julgamento do mrito por carncia de ao,
possvel o reajuizamento da mesma demanda, com as mesmas partes, pedido e causa
de pedir.
Entretanto, no parece plausvel que a parte possa propor novamente a mesma
ao com os mesmos vcios que acarretaram sua anterior extino sem julgamento do
mrito. Assim, insupervel a lio de Ovdio A. Baptista, ao sustentar que ao ajuizar-se
novamente a demanda aps a necessria correo dos vcios ensejadores de sua
extino, estar-se- diante de uma nova ao, e no da mesma anteriormente extinta,
haja vista modificados seus elementos identificadores.
Destarte, atestada a impossibilidade de repropositura da mesma demanda ainda
viciada, possvel se afirmar o efeito vinculante exercido pela coisa julgada material,
tambm em relao s sentenas declaratrias de carncia de ao.
Logo, defendendo-se a idia de que a anlise das condies da ao se da a
partir do ingresso na relao jurdica de direito material levada a juzo, possvel se
inferir que a sentena declaratria de carncia de ao decorre de um julgamento
parcial da lide, podendo, portanto, sofrer os efeitos da coisa julgada material,
consoante o preconizado pelo artigo 468 do CPC.
Em suma, resta atestada a incoerncia em afirmar-se as condies da ao
como categoria pertencente ao mbito do direito processual, sendo dessa forma
pertinente a excluso destas do CPC vigente, haja vista no exista em rigor, distino
entre a sentena de improcedncia do pedido e a de carncia de ao, j que esta
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ltima tambm exige o exame do mrito da causa, tendo, portanto, indiscutvel
natureza jurisdicional.
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7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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