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RESUMO
Este artigo aborda o princpio da boa-f objetiva e suas irradiaes, especialmente os
deveres de informao e transparncia, no mbito dos contratos de seguro-sade.
Apresenta um conceito do princpio da boa-f e suas diversas funes, fazendo-o
luz do princpio constitucional da dignidade da pessoa e do princpio civil da eticidade.
Conceitua o contrato de seguro-sade, enfocando-o no Cdigo Civil e no Cdigo do
Consumidor. Aborda a incidncia e as funes da boa-f objetiva nessa modalidade
contratual, para afirmar que seu escopo o de preservar o equilbrio contratual e
impedir a leso aos direitos subjetivos das partes. Investiga o caso da Unimed
Paulistana, ocorrido em 2015, fazendo-o luz do princpio da boa-f objetiva.
ABSTRACT
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This article discusse the principle of objective good Faith and its irradiation, especially
the duties of information and transparency, within the framework of health, insurance
contracts. Presents a concept of the principle of good Faith and its various functions,
making him the ligth of the constitucional principle of the dignity of the person ando f
the civil principle of ethicity. Conceptualizes the contract of health insurance, focusing
on the Civil Code and the consumer code. Discusses the incidence and the functions
of the objective good faith in this mode.
INTRODUO
1. CONTRATO DE SEGURO
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1.1 CONCEITO E CARACTERES
O contrato de seguro, previsto nos arts. 757 e ss. do Cdigo Civil, o negcio
jurdico por fora do qual uma pessoa jurdica, devidamente autorizada, assume,
mediante o pagamento de uma remunerao chamada prmio, a obrigao de
garantir dos riscos determinados interesses do segurado. Tais interesses podem se
referir pessoa do segurado ou a seu patrimnio. No primeiro caso, tm-se, por
exemplo, o seguro de vida e o seguro-sade.
A modalidade contratual em questo apresenta os seguintes caracteres: a)
tipicidade, no sentido de que se trata de contrato cujos elementos e efeitos acham-se
legalmente delineados; b) onerosidade, eis que ambas as partes tm obrigaes, no
caso a de pagar o prmio e a de pagar a eventual indenizao; c) aleatoriedade, tendo
em vista que a obrigao do segurador fica na dependncia de evento futuro e incerto,
que pode ou no vir a ocorrer; d) continuidade, porque a obrigao geralmente se
prolonga no tempo; e) consensualidade, pois a conjuno das vontades no exige
forma e f) celebrao por adeso, porquanto ausente a possibilidade de o segurado
discutir as clusulas substanciais da avena.
Merc dessa ltima caracterstica, o contrato em questo atrai a incidncia do
art. 423 do Cdigo Civil, graas ao qual, na ocorrncia de clusulas obscuras,
ambguas ou duvidosas, a interpretao h de ser feita em favor do aderente, no caso,
o segurado.
importante ainda registrar que o contrato de seguro est inserido no ambiente
da contratao em massa. Esta tem lugar quando determinado contratante, quase
sempre uma pessoa jurdica, celebra contratos cujo contedo j vem por ela disposto
e oferecido a sujeitos indeterminados, que a eles aderem ou no. A contratao em
massa, de que exemplo o contrato de seguro, ganha impulso na segunda metade
do Sc. XX, quando as contrataes passaram a se dar em larga escala e esto
marcadas pelo anonimato dos sujeitos (LYRA: 2003, p. 2).
Ora, tais particularidades fazem com que o contrato de seguro esteja sob a
gide no s do Cdigo Civil, seno tambm do Cdigo de Defesa do Consumidor.
Assim, na exegese do contrato, ho de ser observados os princpios constantes nos
arts. 46 e ss. deste ltimo diploma, especialmente no que toca proteo contratual
e valorao das clusulas. E, como contrato que , aplicam-se a ele os arts. 421 e
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422 do Cdigo Civil, que tratam, respectivamente, da funo socioeconmica dos
negcios jurdicos e da boa-f objetiva.
1.3 SEGURO-SADE
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o patrimnio nem a vida, mas a sanidade fsica e mental da pessoa. Claro que no se
cuida de garantir que a pessoa seja saudvel. O que se garante que as despesas
com o tratamento de sade sejam suportadas pela seguradora (art. 1., I).
O seguro-sade nasceu, no Brasil, a partir da constatao de que os servios
pblicos de sade, a despeito dos arts. 196 e 197 do Texto Constitucional, so
precrios e no atendem, portanto, s demandas da sociedade. Motivaram tambm
essa forma de seguro os altos custos de um tratamento no coberto pelo Estado,
cedio que os valores da internao hospitalar e dos vrios exames esto muito alm
do poder aquisitivo da populao.
A multiplicao de empresas prestadoras desses servios fez com que a nao
legislasse, surgindo da a sobredita lei ordinria.
Vale isso a dizer que o contrato de seguro-sade, no direito brasileiro, rege-se
pelas normas gerais do Cdigo Civil, especialmente as que tratam dos princpios
contratuais; pelas normas do Cdigo de Proteo do Consumidor, notadamente no
tocante proteo contratual e pelas normas da Lei 9.656/1998, nomeadamente em
relao atividade das empresas prestadoras de seguro.
O fato de essa modalidade contratual ser governada por vrios diplomas legais
no de estranhar. Aplica-se aqui a teoria do dilogo das fontes, por fora do qual as
vrias leis conversam entre si, interrogando-se quando necessrio para buscar a
melhor soluo para o caso concreto.
2.1 CONCEITO
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Conforme MARTINS-COSTA, o princpio da boa-f objetiva concebe um
modelo de conduta social, arqutipo ou standard jurdico (2000, p .411), que se
fundamenta na atuao recproca das partes com comportamentos de cooperao,
lealdade, confiana e honestidade, visando diretriz da eticidade, indicada no Cdigo
Civil e no Cdigo do Consumidor.
Compreende-se tal princpio no como singela exortao ou conselho, mas
como forma obrigatria de conduta, respeito e cuidado com a integridade moral e
patrimonial da parte com quem se contrata, sendo certo que tal conduta devem ser
respeita desde a fase das tratativas iniciais at o fim da relao negocial.
Com efeito,
2.2 FUNES
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qualificados no ordenamento jurdico, conforme preceitua o artigo 187 do Cdigo Civil,
como atos ilcitos.
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As hipteses previstas naqueles dispositivos apontam para a boa-f conduta,
ou boa-f objetiva. Como se sabe, ela impe aos contratantes determinando
comportamento antes, durante e aps a execuo do negcio. No caso dos seguros-
sade, o mais importante standard de conduta, irradiado da boa-f objetiva, o dever
de informao ou esclarecimento, seja do proponente seja do aderente.
O dever de informao consubstancia-se na obrigao de o contratante
declarar a existncia de fatos, circunstncias ou particularidades que, conhecidos da
outra parte, podem determinar a no formalizao do negcio. O dever de informao
est assim ligado noo de transparncia contratual. Os sujeitos contratantes devem
conhecer aquilo que essencial na contratao. Num contrato de venda e compra
imobiliria, por exemplo, a revelao de que o imvel serviu como funerria pode
dissuadir o comprador ao negcio.
No seguro-sade, avulta como exemplo da falta de informao, com inegvel
respingo na boa-f objetiva, ocular o aderente ser portador de processo maligno
preexistente, ou ocultar o proponente que o plano no cobre os custos de drogas
importadas, mas apenas nacionais. Num e noutro caso, se as partes soubessem de
tais particularidades, talvez no efetuassem o contrato.
A questo nodal da boa-f objetiva no seguro-sade est em sua valorao e
caracterizao. Nesse sentido, certo que, no exemplo do aderente portador de
neoplasia, a omisso dessa circunstncia reveladora de m-f. Mas e quando se
trata de aderente portador de hipertenso arterial, por exemplo? Ser que a omisso
configuradora de m-f?
Tais questes so abordadas no tpico seguinte.
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Cludia Lima Marques (2004, p. 187), o dever de informar um importante dever
anexo que deve ser visualizado na fase pr-contratual.
O prprio artigo 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece, como um
direito bsico do consumidor, a informao quanto utilizao dos produtos e
servios, bem como suas caractersticas, como forma de proteo vida, sade e
sua prpria segurana. Assim, tal direito aplicado aos planos de seguro-sade,
capazes de proteger o consumidor e seus familiares.
O princpio da boa-f e o dever de informao so essenciais nessa modalidade
contratual, pois o segurado e o segurador devem ter conhecimento prvio do produto
e do servio posto no mercado para seu consumo, principalmente como resguardo
das prticas comerciais (GRINOVER, 2001, p. 215). Deste modo, a oferta feita pela
seguradora deve se coadunar aos termos do negcio a ser celebrado (ALMEIDA,
1993, pp. 81-82).
Luiz Antonio Rizzatto Nunes (2004, p. 49) expe que o direito informao
contemplado na Constituio Federal sob trs espcies, quais sejam: o direito de
informar as pessoas fsicas e jurdicas; o direito de se informar, que uma prerrogativa
concedida s pessoas, decorrendo do fato da existncia de uma informao (2004, p.
50); e o direito a ser informado.
Para o autor, possvel exigir a informao de quem a detm, desde que
sejam respeitadas a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, da
maneira como se deve entender tais outras garantias (2004, p. 50). Assim, em se
tratando de pessoas privadas, quer fsicas quer jurdicas, o Cdigo de Defesa do
Consumidor estabelece a obrigatoriedade de o fornecedor informar um servio ou
produto (2004, p. 1).
Com efeito, para que a autonomia privada seja exercida de firma livre,
necessrio que haja informao acerca de todas as circunstncias relevantes sobre o
seguro, o que deve ser realizado em observncia ao dever de informao. Tem-se a
informao como o mais importante dos deveres oriundos da boa-f objetiva, pois ela
fundamental para que os contratantes possam ser alertados sobre fatos que no
poderiam perceber por sua prpria diligncia ordinria. (ROSENVALD, 2005, p. 109).
O aludido dever tem por escopo ampliar a informao disponibilizada aos
contratantes (FABIAN, 2002, p.157), pois a transparncia deve ser esclarecida desde
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a fase pr-contratual at a fase ps-contratual, para permitir contrataes em
consonncia com preceitos estabelecidos pela boa-f objetiva.
Destarte, o dever de informao atuante na fase das tratativas, garante o
exerccio da liberdade contratual em condies aperfeioadas de autonomia, na
medida em que o negcio ser ou no concludo com base em uma melhor e mais
completa apreenso da realidade (NEGREIROS, 2006, p.112).
O dever de informao tem extremo valor na atualidade, visto que a informao
acerca do contedo contratual primordial aos contratantes, sendo esse dever,
portanto, um importante mecanismo para o equilbrio contratual nas relaes de
consumo celebradas (MARQUES, 2006, p. 772).
Evidentemente, o dever de informao encontra-se diretamente relacionado
ao princpio da transparncia, uma vez que as informaes devem ser claras e
certeiras, para que assim, as partes tenham pleno conhecimento de todo o contedo
contratual.
No mbito das relaes de seguro-sade, o direito informao (artigo 6, III,
CDC) estabelece a obrigatoriedade do esclarecimento, dentre os Direitos Bsicos do
Consumidor, sendo dever fundamental, assim do segurado como do segurador,
prestar informaes claras e adequadas, relacionadas sade do aderente e aos
produtos/servios fornecidos (FABIAN, 2002, p.81-82). Nesse sentido, o direito
informao apresenta carter dplice, pois importa no dever de informar do fornecedor
e no direito de ser informado do consumidor, pois a informao adequada sobre o
contedo do contrato essencial, no sentido de buscar o reequilbrio da relao
contratual.
Destaca-se, ainda, que parte da doutrina firmou o entendimento de que, no
mbito da proteo do consumidor, o dever de informao valoriza-se, de modo a
ultrapassar a fronteira dos deveres anexos de conduta da boa-f objetiva, passando a
integrar o prprio contrato, sendo considerado elemento essencial, ou seja, elemento
integrante da obrigao principal.
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das condies de sade do segurado e sem a prestao de informaes sobre a
excluso, visam a transferir o risco da atividade econmica ao segurado, e, por
conseguinte, so tidas como clusulas abusivas.
Na maioria dos casos, ao contratar, o segurador no examina a sade do
segurado e acaba por assumir os riscos. No caso, falta seguradora a boa-f objetiva,
prevista no art. 422 do Cdigo Civil e que lhe manda agir com a cautela necessria.
Falha a seguradora, nesse ponto, ao no indagar o segurado sobre a existncia de
problemas de sade e no o submetendo a exame mdico destinado a apurar a
presena de enfermidades. Falha tambm por falta de transparncia, j que no
esclarece a questo de doenas preexistentes e das clusulas de excluso de
cobertura.
Em idntico senso:
No mesmo sentido:
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Nesse contexto, o sentido adequado transparncia seria de qualificar a
autonomia privada, atravs da efetiva liberdade de deciso do contratante, garantida
pelo fornecimento de informaes suficientes, adequadas e necessrias realizao
da avena, as quais devem ser fornecidas desde o momento da formao do
contrato.
O princpio da transparncia, em consonncia com o dever de informao,
impe ao fornecedor e ao consumidor a obrigao de prover informao efetiva,
descrio rigorosa e ostensiva do negcio, sobretudo naqueles casos em que, pela
natureza da prestao ou pelo modo de contratar, encontra-se nsita a presena do
risco na relao contratual.
Assim, a transparncia e o dever de informao recaem sobre todas as
clusulas contratuais, as quais preveem direitos e deveres das partes e permitem,
deste modo, o exerccio da autonomia privada, conforme os preceitos erigidos pela
boa-f objetiva.
Portanto, a boa-f objetiva, como manifestao da tutela da confiana,
concretizada atravs da transparncia nas relaes negociais, vinculando a parte pela
imposio do dever jurdico de informao clara, precisa e ostensiva de todo o
contedo contratual, sem subterfgios ou possibilidades de interpretaes dbias, no
intuito de impedir que se frustrem as expectativas legtimas da contraparte no tocante
s informaes relacionadas ao teor das clusulas contratuais da avena.
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em risco mais de 740 mil associados. Estes, de uma hora para outra, viram-se sob
ameaa de desassistncia.
importante salientar que muitos dos clientes sob risco encontravam-se j h
muitos anos em contrato com a operadora. Inviabilizada a prestao dos servios, a
operadora simplesmente pr-avisou seus associados, fazendo-lhes saber que
cessaria a cobertura.
Diante disso, a ANS determinou a transferncia compulsria dos associados a
outras entidades que exploram o ramo, encargo que a operadora vem realizando
desde ento.
Chama a ateno a conduta da operadora, violadora do princpio da boa-f
objetiva. No pode ela, depois de dcadas executando as obrigaes contratuais,
fornecendo cobertura a milhares de associados, em quem criou expectativas e de
quem sempre recebeu contraprestao pecuniria, abandon-los imotivadamente.
Ocorre que nova contratao com outras operadoras impor srios nus aos
associados, que, dentre vrios encargos, tero de cumprir novo prazo de carncia e
comearem do zero novo negcio jurdico, certamente mais caro e menos vantajoso
que o contrato mantido com a antiga operadora. Muitos deles so idosos, portadores
de patologias severas e que exigem acompanhamento constante e sem soluo de
continuidade.
Nesse sentido, no era lcito operadora relegar ao abandono seus
associados. Era dever seu reconduzi-los a nova operadora, assegurando-lhes as
mesmas vantagens oferecidas no contrato original.
O desrespeito obrigao de assegurar aos associados os direitos que vinham
exercendo ao longo dos anos e pelos quais sempre pagaram justifica a interveno
da ANS. O fundamento a ruptura do princpio da boa-f objetiva.
CONSIDERAES FINAIS
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Note-se que, conquanto a modalidade contratual em questo esteja sob a gide
do Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor, o dever de informao de ambos
os contratantes, e no s do segurador. Isso decorre no apenas do art. 422 do
Cdigo Civil, mas tambm da natureza principiolgica da boa-f objetiva, que funda
as normas do Direito Contratual.
No caso de seguro-sade, uma das aplicaes prticas do princpio da boa-f
objetiva repousa na interpretao do contrato quando o segurado omite doena
preexistente. Em tal caso, de averiguar se a doena ocultada grave o bastante
para alterar a proposta formulada pelo segurador. Em caso positivo, justa a recusa
cobertura. Em caso negativo, injusta ser a recusa.
Naquelas hipteses em que o segurado, agindo em boa-f, declara ser portador
de doena grave e o segurador dispensa a realizao de exames de sade prvios,
h quebra da boa-f por parte do segundo, que se omitiu quando era dever seu exigir
os exames. Nesse caso, o segurador assumir os riscos de sua omisso.
O dever de informao, densificando a boa-f objetiva, de extrema
importncia no contrato de seguro-sade. Por isso devem as partes observar com
rigor seu dever de informar, atingindo, com isso, a ideia da transparncia contratual,
um dos cnones de regncia do contrato de consumo.
O caso da Unimed Paulista representativo da violao ao princpio da boa-f
objetiva. O tipo de contrato praticado cria expectativas que no podem ser frustradas
ao consumidor que sempre acreditou na cobertura dos riscos sade. Age em m-f
operadora que, a pretexto de se achar em dificuldades financeiras e de gesto, rompe
o contrato com os segurados, sem lhes alocar em nova operadora do ramo.
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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________________, Mercado e solidariedade social entre cosmos e txis: A boa-
f nas relaes de consumo. In: MARTINS-COSTA, Judith (Org.). A reconstruo
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PEREIRA, Caio M. S. Instituies de Direito Civil. 16. Ed. Rio de Janeiro: Forense,
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