Universidad San Carlos de Guatemala

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Filosofa del Derecho
Noveno Semestre
Lic. Carlos Cceres

Escuela Histrica de Derecho

Integrantes:

2011-20982 Thania Xiomara Lpez Lpez

2011-21074 Gustavo Adolfo de Jess Cardona Mendoza
2011-12750 Otto Rene Ortiz Zepeda
2012-11386 Anbal Octavio Rodrguez Morales
2011-21180 Samuel Misael Girn Snchez
2013-12283 Byron Rene Morales Gmez
2013-12412 Katherine Michelle Reyes Magaa
2013-13034 Christel Delfina Marroqun Espaa
201312946 Clara Guadalupe Flores Recinos

Expositores:
2013-12243 Karem Sabrina Avendao Altn
2013-12292 Aldo Rolando Rodrguez Herrera
2013-13033 Sybil Sara Ibarra Moran
2013-13017 Jorge Alejandro Noguera Pineda
2013-19002 Marco Polo Franco Ochoa
Coordinador:
201312292 Aldo Rolando Rodrguez Herrera
CONTENIDO
Introduccin.......................................................................................................................1

La escuela histrica del derecho.......................................................................................3

Sobre el origen del nombre............................................................................................3

Escuela Histrica del Derecho.......................................................................................4

Antecedentes histricos del derecho.................................................................................6

Corriente filosfica de Friedrich Karl von Savigny..........................................................10

Creacin intelectual......................................................................................................10

Historicismo jurdico:....................................................................................................12

Rudolf Von Ihering...........................................................................................................14

La Problemtica del Historicismo.................................................................................17

Karl Raymund Popper.....................................................................................................18

Metodo de la historia....................................................................................................20

Problemas de las fuentes.........................................................................................22

Infalsabilidad de las teoras histricas.....................................................................22

El carcter nico, irrepetible del hecho histrico.....................................................22

La sociedad abierta y sus enemigos........................................................................23

Corriente filosfica del jurista alemn FRIEDRICH KARL Von Savigny.........................24

Actualidad del pensamiento.........................................................................................25

Anlisis y Crtica del pensamiento de Savigny................................................................26

Savigny ante la tendencia alemana de codificar el derecho civil................................26

Savigny habla de como en alemania se definia el derecho positivo...........................27

Savigny se refiere a los tres elementos del Derecho Alemn.....................................29

 Savigny habla de la falta de lgica..............................................................................30

Savigny critica a los operadores de justicia.................................................................31

Escuela histrica del Derecho y su relacin con la Jurisprudencia................................32

Su contraste con la Ley...............................................................................................33

Relacin de la Escuela Histrica del Derecho con las fuentes de Derecho...................34

Fuentes materiales del Derecho:.................................................................................34

Fuentes formales del Derecho:....................................................................................34

Divisin Histrica del Derecho.....................................................................................34

Clasificacin de Las Fuentes de Derecho...................................................................35

Fuentes Indirectas........................................................................................................36

Otras Fuentes del Derecho..........................................................................................36

Fuentes Principales o Jurdicas...............................................................................36

Fuentes Accesorias o No Jurdicas..........................................................................36

Fuentes Escritas, Orales o Figuradas......................................................................36

Consideracin que tiene la escuela histrica respecto a la teora y la prctica.............38

Conclusiones...................................................................................................................42

Bibliografia.......................................................................................................................44
 INTRODUCCIN

La Escuela Clsica del Derecho, Liceo formado en el Siglo XIX, recordando a la

siempre prominente y bien recordada Grecia con los Sofistas. Cuna del razonamiento y
de la bsqueda de la verdad. Y justo para esto, conocer, es ste trabajo. Y es por ello
que a lo largo del mismo es que nosotros conoceremos todo lo respectivo a lo que sta
escuela del Derecho tiene para decirnos. Es preciso darle un lugar tambin al
-Historicismo- corriente que, entre muchas otras cosas busca explicar la relacin del
ser humano con la naturaleza o el universo, atribuyndole no slo las caractersticas
lgicas del ser, sino tambin su conexin espiritual, lo que hace de ste tema vasto e
interesante para indagar de principio a fin.

A lo largo de las siguientes hojas y lneas, daremos un recorrido histrico por las
definiciones varias que ataen al tema y que, entre otras cosas, buscan satisfacer la
necesidad de aprender un poco mejor, del por qu sta escuela gener tanta polmica
en su momento, no sin haber marcado un antes y despus, en su paso por la historia
que conecta a la filosofa con la siempre sobresaliente ciencia del Derecho y los
estudios de las normas en relacin al ser humano. Ahora bien, puede que nos surja la
pregunta de Cmo podemos relacionar los temas antes expuestos, tales como la
naturaleza, el misticismo o el universo, con el Derecho? Y es precisamente lo que
desarrollaremos a lo largo de ste documento. Desde Putcha y Savigny hasta Popper.
Tambin veremos a lo largo del mismo cmo el historicismo y la Escuela Histrica del
Derecho -ntimamente relacionadas- tienen argumentos a favor y en contra para su
uso, en base a sus mtodos y a la forma en la que como doctrina fueron expuestas y
desarrolladas. La escuela histrica del Derecho es, lejos de los detractores, una
corriente necesaria de entender ya que los temas qu abarco y ms especfico -cmo
lo hizo- son de inters general para todo aquel que busque la erudicin y el compendio
del saber en el mbito de la filosofa y de la misma manera, posea un amplio abanico
de alternativas al momento de exponer tales temas no slo para la filosofa aplicada,
sino tambin en algn momento en el Derecho y lo que provenga de ste, tal como el
Derecho Consuetudinario o su aplicacin en la sociedad -Derecho Positivo-.No es

1
pues, un trabajo que merezca ser obviado o desechado a razn del contenido que
alberga en sus prrafos.

Por lo que desde ya y sin ms prembulos o introducciones que busquen seducir a

quien lee tal documento, pasaremos a la explicacin y desarrollo de todos los temas
pertinentes a la Escuela Histrica del Derecho para poder al final, formarnos un criterio
propio en base a lo aprendido. No olvidemos que la filosofa es amor por el
conocimiento y es precisamente lo que buscamos explotar en sta oportunidad a travs
de dicho trabajo, justo como mencionamos al inicio de sta pgina. De antemano,
gracias por el tiempo e inters.

2
 LA ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO

Para definir sobre que se trata la escuela histrica del derecho, primero es primordial
indicar sobre que se trata el historicismo, partiendo sobre que este es una rama de la
filosofa que toma en cuenta la realidad y la relaciona con todos los hechos o actos que
se han dado en el devenir histrico. As mismo el historicismo indica que la filosofa es
una parte de la historia y que esta se encarga o trata de que indicar que la terica es
una parte de la historia. Karl Popper 1 indico que el historicismo es aquello que va ms
relacionado a lo social y que su objetivo consiste en descubrir leyes o tendencias que
indiquen como se va desarrollando la historia. Asimismo, pone en relevancia el hecho
de la relacin que tiene el hombre con el devenir histrico.

Por otra parte2 Ranke indica que le historicismo va a ir relacionado ms que todo al
pasado y que este debe de ser el que hable, as mismo da algunas crticas a autores
anteriores como a Guicciardini el cual tambin abarca temas de historia.

SOBRE EL ORIGEN DEL NOMBRE

Este nombre se lo da por primera vez K. Werner en 1881 al Filosofa de la historia de

Vico (hay que indicar que aqu todava se siguen tratando el tema de la historia, ya que,
para entender bien el tema de la escuela histrica del derecho, primero debemos de
abordar el tema del historicismo) y este hace relacin al tema con el hombre y la
naturaleza. Por ende, se entiende que el historicismo tiene que ir de la mano con el
hombre y su entorno, as mismo como este se ha ido relacionado con todo el devenir
histrico. Tambin es de suma importancia indicar que esta relacin se da, ya que el
hombre ha tenido una relevante influencia con la historia, ya que, si se da un anlisis, la
historia ha sido desarrollada y conformada por los hechos del hombre.

Con esto se tiene que deferencias a dos tipos de historicismo, dentro de los cuales se
tiene al historicismo absoluto y al historicismo relativista.

1 Karl Popper

2 Ranke
3
 Historicismo absoluto: Este tipo de historicismo, toma a la historia y al hombre
como algo universal, e indica que esta relacin lleva al desarrollo de la
humanidad, sin embargo, como punto objetivo o final a Dios, dentro de la cual
justifica este indicando que es esta es una revelacin de Dios.
Historicismo Relativista: Est a diferencia de la absoluta no se centra en la
relacin que hay entre el historicismo y el hombre, si no que centra ms en la
relacin que tiene el historicismo con la naturaleza y el espritu, dentro lo cual
indica que esta se centra en lo particular y en lo concreto, por lo tanto, no se
centra en algo absoluto o universal.

ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO

Esta escuela se comienza a dar con los sofistas en la antigua Grecia, as como la de
Giambattista Vico (filsofo y abogado de la historia, napolitano) en la edad moderna.
Sin embargo, esta logra su mayor auge el Alemania con personajes como Friedrich Karl
von Savigny, Georg Friedrich Puchta y Gustav von Hugo.

Primero se va a llevar a cabo la teora de 3Benedetto Croce, la cual es eminentemente

historicista, el cual este aplica el conocimiento y dentro de la cual explica que esta no
parte del pasado, ya que esta se va moviendo por el inters y esta siga viva en cada
momento de la historia. Croce critica todo lo relacionado al Historicismo relativista, ya
que indica que la historia no se puede llevar a cabo desde un punto de vista particular,
si no que se tiene que ver en total. Este con relacin al tema del Derecho, primero es
importante indicar que rechaza todas las religiones y por consiguiente indica que el
derecho no tiene relacin con la moral, ya que aqu lo que se juegan son los intereses.
As mismo da una crtica al Estado que propone Hegel, dentro del cual Croce separa al
estado de la filosofa, ya que indica que el estado solo regula a los individuos en sus
relaciones jurdicas y polticas.

Por otra parte, 4Leopold von Ranke contiene un libro importante para la historia el cual
es Historia de los pueblos Romanos y Germnicos y al cual se le considera el primer

3 Benedetto Croce

4 Leopold von Ranke

4
libro de historia historicista. Ranke a diferencia de Croce, indica que tiene ser el pasado
el que el que se tiene que revelar, no el historiador, esto no quiere decir que le quita
importancia a esa relacin que existe entre el hombre y la historia, solo pone con mayor
relevancia a lo que es el pasado.

As mismo y con diferencia a lo que crea Croce, Ranke sostiene la idea de Dios, y que
muchos aspectos que se han dado dentro del devenir histrico tienen relacin con
Dios, con esto es importante indicar que aqu se tiene idea de un derecho ms
posicionado hacia lo que es la moral y la tica, y no como antes, que se sobreponan
ms a lo que eran los intereses de las personas, esto se deduce por la idea y la
creencia de Ranke hacia Dios. Tanta es su posicin con la religin que publica un libro
llamado Historia de los Papas dentro del cual se refiera a la poca moderna de los
papados.

Dentro de todo esto Ranke tambin se bas en diferentes personas que han sido
relevantes en la historia, as como Newton, Descartes, Locke, y tambin se bas en
algunas teoras o corrientes importantes en el tramo de la historia, como lo que son el
racionalismo y el empirismo.

Como se ha podido evidenciar la historia de ha ido a diferentes tramos, por ejemplo,

estos grandes historiadores se dividen en idea como por ejemplo la Religin. Sin
embargo, es menester indicar que el derecho se ha ido desarrollando con todo este
devenir histrico que viene de las races del Derecho germnico y el Derecho Romano
y que en conjunto a estos, este se basa en la evolucin que se da en la historia de los
pueblos, ya que como se vio antes el pueblo sea que la poblacin es en ente
importante para que se desarrolle este, y dentro de los cual dentro de este se da el
desarrollo del derecho conforme al espritu de todo esto, que nace dentro del seno de
la costumbre.

5
 ANTECEDENTES HISTRICOS DEL DERECHO

Por escuela histrica del derecho de una forma se entiende especial de filosofa del
derecho que naci a principios del siglo XIX en relacin con una forma general de la
poca que se dio por medio de un conflicto entre dos autores de la poca los cuales se
enfocaron en: el romanticismo. Especialmente Federico Carlos von Savigny (1779 -
1861) y Puchta (1798 - 1846).

La caracterstica ms importante del pensamiento vasado al romanticismo quera dar

de una forma la creencia en los espritus. Que de una manera se da que en los
hombres hay espritus que de una manera ideolgica afecta en su destino para la
aplicacin de sus conocimientos, ya ayudndolo y de otra manera dandolo. Esta
creencia en los espritus el dejo de una forma el romanticismo al pueblo que era de una
manera los que perciban lo de los escritores. Su forma fundamental es que, as como
los hombres son seres dotados de alma, tambin tienen alma los pueblos; fenmeno
psicolgico que no ha sido estudiado cientficamente, pero que se revela en la
experiencia en forma de ciertos conocimientos fundados en cuestiones determinadas,
que son comunes a todos los miembros de una comunidad. Cuando estos
conocimientos se verifican se refiere al derecho, entonces ella misma es el derecho. Al
legislador slo le queda dar forma a este derecho ya existente de una forma transmite
todo lo que tiene a su al redor para plasmarlo.

Ya que de una forma dio una vista a esta doctrina fue un problema sobre la literaria
entre Thibaut y Savigny (1854) sobre la forma que se aplica o se iba a formular un
Cdigo Civil alemn. Thibaut insista sobre las problemticas del derecho privado
tradicional y aprobaba una manera nica por razones polticas; Savigny se opona a
ello por su posicin ante lo expuesto. Y se sali con la suya. Las consecuencias
prcticas de la escuela histrica fueron las siguientes de una manera por parte de l
son:

a) Aversin contra la legislacin, sobre todo los cdigos y el favorecimiento por el

derecho consuetudinario o derecho de la costumbre, ya que l pensaba que no
era como la mejor forma de aplicacin de la legislacin al funcionamiento de la

6
 seguridad jurdica sino como el mejor medio de comprender lo que jurdicamente
quera el espritu popular de las personas que marca un fin, de tal modo que la
prctica no daba la razn sino slo la aplicacin del derecho o sea de la
conciencia jurdica esto quera decir que solo se iba a dar de una forma la
aplicacin de la misma y no iba a estar legislada o plasmada ; el derecho mismo
naca al principio de la costumbre y no al final de ella ya que tena que ver una
historia o antecedente de la misma.
b) Insiste de una manera especial en la investigacin histrica del derecho dado,
no tanto en aplicacin de una forma prctico del uso del derecho como en el
deseo de ampliar el objeto mismo de la investigacin o sea el objeto principal del
espritu popular.
c) Se resa a aceptar o recibir una crtica objetiva del derecho positivo a primera
vista de la idea de una forma de la justicia. Slo puede relacionar si un derecho
tcnicamente da a reflejar efectivamente la voluntad del espritu; en caso de
veracidad ese derecho es justo porque no cabe la censura del mismo y el
rechazo del espritu.

La escuela histrica parte del principio de que el pueblo es una cosa corporal con un
alma propia. Segn Gierke afirma, es principal para las comunidades humanas (1902)
que estn conformados por unidades reales corporales anmicas. Esto es insostenible
desde ambos puntos de vista ya que no existe un estudio del mismo.

Una comunidad jurdica no es un cuerpo en el espacio sino una norma que va regular a
la persona. El concepto de una comunidad jurdica de hombres no puede fundarse en
el atributo de la ampliacin en tres dimensiones, sino que va ver que es de una manera
la persona que se ve relacionada para crearla. Conceptualmente es, al contrario, una
comunidad de fines. En esto y no en su supuesta existencia como ente corporal est su
caracterstica esencial.

No puede decirse otra cosa se ve de una forma unipersonal colectivas como son los
seres vivos y animados. Con ello se transferir al pueblo la representacin de la
conciencia de las personas la cual va dar un giro o de una forma la ampliacin de las
personas. Tal explicacin es cientficamente aceptable slo cuando sin ella no puede
concebirse el otro objeto. Esto pasa con la invocacin de las personas individuales,
7
pero no con la de la poblacin es s. Este es el todo de los hombres jurdicamente
nicamente de una forma que de un modo el razonamiento total. Sin que implique
necesariamente el plus de condicionantes de una forma de pensar.

1. La forma de un alma popular, como ser existente y permanente no es slo

mtico sino contradictorio. Pues si el alma popular ha de causar el derecho en la
experiencia histrica no existira una norma escrita, a su vez ha de ser efecto de
otra causa y, por lo tanto, como dueo de una cosa natural que no es comn, el
pueblo, debera verse de una forma de fenmeno natural cognoscible, lo que
precisamente no quiere la escuela histrica.
2. El alma popular no debe de representase errneamente con las caractersticas
nacionales o sean las caractersticas individuales de las personas relativas de
una forma agrupada que se pueden ver en ciertas agrupaciones de seres
humanos en sociedad.

Lo relacionado con nacin aparece en una forma de convivir que se ampla en general
de una misma parte u origen. Se completa por la solidaridad consciente que se ve con
ms o menos vigor segn el lugar y el tiempo. De ah surge una forma comn de la
vida y la accin. Las observaciones nacionales de un pueblo varan con el tiempo aun
cuando algunas de ellas se nieguen a ello su influencia. Tambin se ver ligada
constantemente con influencias que no son de adentro donde suceda si bien
acostumbran a predominar sobre ellas por la forma que se va a ver afectado.

La ampliacin terica del pensamiento nacional se divide en la necesidad de la

existencia de rdenes distintos que en realidad slo se manifiestan por el derecho de
una forma amplia. Los hombres viven en crculos repetitivos de una manera amplia que
se ve duplicado de una manera. La idea del llamado cosmopolitismo en el sentido de
una reglamentacin jurdica sin rdenes distintos es una unin de varios pasos o
teoras que se ven en una sola. Slo la definicin y los preceptos histricos del derecho
como modos formales normativos de la voluntad tienen valor general e incondicional
para todos los seres humanos. En tal forma son de aplicacin y observancia en las
comunidades de concretos de sociedades. Pero a la esencia de la idea jurdica
corresponde la forma en que se da la soberana de las personas para un control. Esta
es el lineamiento lgico de una voluntad jurdica que lleva en s el fin de su finalidad.
8
Estos lineamientos lgica slo tiene forma de ver la prctica en los diversos rdenes
jurdicos ya que sin estos no se entiende el concepto del derecho. Slo dentro del
lineamiento de esta condicin es aceptable una unin de varios conceptos ya sean de
esta forma o de otra para fines de concretar. Para que respetar la soberana de cada
poblacin lo mismo que las obligaciones jurdicas del individuo humano han de respetar
su rango de fin en s. Tericamente no se justifica que una poblacin, buscando la paz
de una manera total, renuncie a su ideologa o forma de plasmarlo.

9
 CORRIENTE FILOSFICA DE FRIEDRICH KARL VON SAVIGNY

CREACIN INTELECTUAL

A partir del siglo XVI surgi la contradiccin entre el racionalismo y el desmo por lo que
durante tres siglos el positivismo fsico se contrapuso a toda disciplina que no pudiese
ser probada cientficamente, luego de esta etapa el filsofo francs Augusto Comte dio
origen al positivismo social dando lugar a la fsica social que es conocida como la
sociologa, demostrando que esta ciencia es mucho ms compleja que las dems
debido a que su campo de aplicacin es la sociedad por lo que se decidi crear la
filosofa positivista dndole as rigurosidad cientfica buscada por los siglos anteriores y
de esta forma ser considerada como una ciencia ms. Fue entonces cuando Friedrich
Karl von Savigny atendiendo a los ideales del positivismo social antes mencionado cre
el positivismo jurdico as mismo la Escuela Histrica del Derecho, lo que se sublev al
derecho natural.
5
Von Savigny tom referencia de las enseanzas de Gustav Hugo a quien se le
atribuye la creacin de la expresin racionalista filosofa del Derecho, se inspir
tambin del positivismo social contemporneo y de la vigencia de las leyes romanas
compiladas por el emperador Bizantino Justiniano I; por lo que afirm as von Savigny
que el derecho es producto de los usos y costumbres de cada pueblo y cada pueblo
tiene su propio ordenamiento jurdico que corresponde a su realidad social en que se
vive, defendiendo que el derecho no se elabora sino se produce de acuerdo a las
circunstancias sociales.

Los trminos de Escuela Histrica del Derecho y el Positivismo jurdico dieron sustento
para el desarrollo del historicismo y etnocentrismo jurdicos, siendo estos adaptados a
las diferentes comunidades jurdicas nacionales que no teniendo formacin jurdica e
histrica iniciaron el estudio de la Historia del Derecho para una mejor comprensin y
aplicacin de las leyes en cada pas. La Escuela Histrica dio su inicio en el siglo XIX

5 Von Savigny
10
en Alemania, considerando a Carlos Federico Von Savigny como el principal fundador
de esta escuela, debido a sus aportaciones elementales que dieron la base para esta
Escuela. Adems, se desarroll como catedrtico en diferentes universidades,
impartiendo los cursos de: Derecho Romano e Historia del Derecho.

Realiz aportaciones a la Revista de la Escuela Histrica, que juntamente con Eichorn

y Goschen en 1815. De esta fueron elegidos tres artculos debido a su importancia y
aportacin de su contenido. En el primero se evidencia la nueva percepcin de la
Escuela Histrica; percibiendo a la historia como el nico camino para el conocimiento
del verdadero Derecho y como producto de la historia de la nacin. En el segundo
Savigny disputa la crtica cientfica y las manifestaciones a favor de los cdigos creados
en cada momento, ya que para l los individuos no pueden ser los creadores de las
normas con base a sus persuasiones y estos al mismo tiempo pasen desapercibido el
pasado y los momentos histricos. Y el tercer artculo contena el programa de los
germanistas de la primera poca.

La motivacin de los autores para publicar esta revista es el acuerdo que existe entre
ellos acerca del modo y forma de considerar al Derecho.

Por su importante trabajo, Savigny como ya se mencion que fue catedrtico

universitario y se destac adems por ser el autor de las siguientes obras:

En el ao de 1803 Savigny dio origen a una de sus primeras obras y que aos ms
tarde se convertira en una de las ms destacadas a la cual denomin Derecho de
posesin. En esta obra cuyo objetivo era encontrar el verdadero sentido de la
posesin, en donde el ilustre autor y catedrtico universitario establece la idea de la
posesin como la intencin de conservar una cosa, tomando en cuenta que no todos
tienen este Animus, Savigny lo define tambin como una posesin derivada, en donde
el poseedor no desea la cosa para s mismo sino para transmitirla a otro titular.

Otra de las creaciones de este ilustre personaje es De la vocacin de nuestro tiempo

para la legislacin y la ciencia del derecho. Creada en 1814, en donde discute las
ideas de Heidelberg y Anton Thibaut en bsqueda del establecimiento de un sistema
para la escuela histrica nacida en Alemania; en donde enfatiza que para la enseanza
y estudio del Derecho se debe asimilar que cada uno de los conceptos utilizados en
11
esta rea varan con el tiempo, razn por la cual no se puede dar un significado
especifico a los trminos utilizados.

Adems de las obras ya mencionadas destacan: Historia del Derecho Romano en la

edad media, que fue una de las ms extensas ya que constaba en siete tomos, las
cuales fueron elaboradas entre los aos 1815 y 1831.

Se menciona tambin la obra Sistema de derecho Romano Actual, considerada por

varios escritores como la obra ms destacada del fundador de la Escuela Histrica.

HISTORICISMO JURDICO:

Los aspectos esenciales del historicismo los desglosaremos en tres siendo estos: el
historicismo filosfico representado por Friederich Hegel como la comprensin de la
sociedad y sus cambios sociales; historicismo poltico que se basa en la posicin
teologizante cuyos representantes podemos mencionar Louis De Bonald y Juan
Donoso Corts; y el historicismo jurdico conocido tambin como Escuela Histrica del
Derecho, el cual es objeto de nuestra investigacin, se encarga de estudiar lo ocurrido
histricamente en las diversas naciones utilizando como fuente principal la costumbre.

Mientras que, en el siglo XVIII en la poca del iluminismo, se rechaz por completo
toda corriente que no tuviera origen metdico de la razn sino como resultado del curso
de la historia y como reaccin a esta forma de pensar en el siglo XIX se desarrolla as
el movimiento del historicismo que afecto de gran manera a todas las naciones como lo
mencionamos anteriormente que dio origen para que las naciones que no tenan una
formacin jurdica iniciaran con su estudio formal.

Para Von Savigny la pieza fundamental en el estudio del derecho romano es la

investigacin histrica ya que analizando los acontecimientos a lo largo de los aos es
como el derecho se crea, pues este deviene de la inspiracin en las costumbres y
regular el comportamiento de la sociedad de acuerdo a las consecuencias que estos
eventos. As mismo considera que el pueblo no es una sociedad, sino todo lo que forma
al individuo que se desenvuelve en la sociedad, lo que incluye el lenguaje, costumbres,
tradiciones, derechos entre otros, teniendo cada pueblo su propia personalidad y
manera de ser identificado frente a otros por esta razn es que el derecho tiene que ser

12
distinto pues su desenvolvimiento y aplicacin vara de acuerdo a las condiciones de
cada uno de ellos.

Esta corriente considera que el derecho se forma primeramente como el derecho

ordinario, habitual del comportamiento de los individuos en sociedad, pero cuando
estas se tornan complejas es necesario la produccin de un derecho riguroso y definido
en contraste con el comn, es entonces cuando entra en accin el trabajo de los
estudiosos del derecho para crear y combinar de manera eficaz el comportamiento del
individuo con el ordenamiento jurdico adecuado para establecer los lmites de estos en
sociedad sin perder su esencia distintiva que se mencion anteriormente.

De acuerdo con el 6Volksgeist, que es la expresin alemana que consiste en la

atribucin de peculiaridades inmutables a las naciones a lo largo de la historia, el
derecho se desarrolla y configura con el pueblo por lo que el derecho muere cuando se
pierde el espritu del pueblo. Por lo que el derecho nace primeramente por las
creencias del pueblo seguidamente por la jurisprudencia, que es el avance cientfico
necesario que se les delega a los legisladores y cientficos del derecho.

6 Volksgeist
13
 RUDOLF VON IHERING

Jurista alemn que nace en 1818, quien fue enseado bajo los preceptos de la Escuela
Pandectista, los cuales son el historicismo, idealismo y el Derecho Privado aplicado por
los romanos, debido a que estos eran los principales preceptos en Alemania, y los
inculcados por su maestro Puchta,

A pesar de la gran influencia que posean estas ideologas, Rudolf Von Ihering no tarda
en revelarse contra esta escuela, y es as como crea su primer obra: El espritu del
Derecho Romano, realizada en 1852; en la que toma como base el ideario historicista,
lo cual lo lleva a la conclusin de que, el Derecho son los pensamientos y la voluntad
del legislador que sern plasmadas en diversas normas, sino que es la creacin
proveniente de la historia de un pueblo y las necesidades que ste posea, de esta
forma empieza a aplicar el decisionismo realista en sus obras.

Debido a que en Alemania se dieron notorios cambios ideolgicos, Rudolf se influencia

por varios pensamientos por lapsos cortos de tiempo, como lo es el romanticismo o el
sentimentalismo; esto lo lleva a un enfrentamiento con los pandectistas (su primera
escuela) y con los historicistas.

Finalmente consiente como sus corrientes definitivas el realismo, el naturalismo

positivista y el Darwinismo social, logrando as, a travs de sus diversas obras crear
una base para el desarrollo del Positivismo que se dio en el siglo XIX, y a la doctrina
jurdica moderna en los campos del Derecho Penal, Derecho Civil y Derecho
Constitucional.

El realismo filosfico es aquella teora filosfica que busca estudiar el origen, la

naturaleza y el alcance que puede tener el conocimiento de manera general, ya
que busca saber si es posible conocer las cosas sin que la conciencia las
categorice.

14
 El Naturalismo Positivista Da a conocer la realidad de forma parcial, hacienda a
ver de esta forma a la verdad como una tcnica por medio de la cual se puede
llegar a conocer.
Por ltimo, el Darwinismo, desde un punto de vista social puede ser aplicado
como una teora de progreso social que se basa en la competencia, como en la
solidaridad, busca explicar la evolucin que ha tenido la sociedad a travs del
tiempo y de las leyes naturales.

Las influencias de estas nuevas corrientes son notorias en su obra La lucha por el
Derecho, la cual se presenta como su obra ms sobresaliente, dividida en cuatro
grandes captulos:

1. Inters en la lucha del Derecho:

Se da en el momento en que se violenta un Derecho, tanto de un particular
como de toda una sociedad. A pesar de esto, se llega a la conclusin que los
Derechos son daados principalmente desde el mbito privado, pues siempre se
ha tenido la constante lucha de lo tuyo y lo mo entre las personas, lo cual
genera ms tarde los mismos desacuerdos entre Estados; es as que lo nico
que decidir si se resiste o se cede, son las ventajas, prdidas, la defensa a la
persona y el sentimiento que sta tenga por el Derecho. Tomando en cuenta la
victima tiene el deber con la sociedad de luchar por el dolor moral y oponer
resistencia contra la parte que la afect.
2. La lucha por el Derecho en la esfera individual:
Expone que cualquier injusticia que se llegue a dar es una violacin no solo a la
otra persona, sino que contra el ideal que se tiene del Derecho, ya que atenta
contra el derecho que tiene el dueo de la cosa y contra la personalidad de ste,
de esta forma queda obligado a luchar porque no se le vulneren sus derechos
nuevamente, por lo que se dice que el lesionado tiene un deber para con el
mismo.
3. La lucha por el Derecho en la esfera social:

Para poder explicar cmo influye el derecho en la esfera social, Von deja clara la
diferencia, de a quin le compete hacer valer sus derechos:

15
 - El derecho privado: Cumplir con su objetivo en el momento en que el
particular luch por hacer valer y resarcir sus Derechos lesionados.

- El derecho pblico: Recae la responsabilidad sobre todos los funcionarios del

Estado encargados de realizar los deberes que les fueron encomendados
con el cargo pblico.

Defender un derecho violentado tambin es una obligacin que tienen los individuos
con la sociedad pues al defender su Derecho busca la aplicacin de la ley, la cual tiene
como fin lograr el bien comn; pero se debe de tener en cuenta que para que se
cumpla lo establecido en el Derecho pblico, todos los empleados del Estado deben de
encontrarse comprometidos con su labor, siempre teniendo en cuenta el inters y
sentimiento del afectado; pues es la nica forma en la que todos los principios creados
para la defensa de stos, van a entrar en vigor.

El que los individuos luchen por la defensa de sus derechos tiene una gran importancia,
ya que una Nacin est conformada por todos los sujetos que la habiten, y por lo tanto
ella se incorpora de todas las acciones, sentimientos y pensamientos que tienen sus
habitantes.

4. El Derecho alemn y la lucha por el Derecho:

7
Von Ighering desarrolla que el Derecho alemn busca solamente que se cumpla la
norma, de la forma ms materialista, sin tomar en cuenta el sentimiento legal sobre el
acto que perjudica no solo a una persona sino a toda la sociedad alemana; y que no se
puede culpar al Derecho Romano porque el si logra satisfacer tanto los intereses
materiales como los intereses legtimos.

7 Rudolf Von Ighering (1842)

16
LA PROBLEMTICA DEL HISTORICISMO

La problemtica principal del historicismo se da al conocer la gran cantidad de

contenido que pretende estudiar y con el que pretender explicar y obtener informacin
del futuro de una sociedad, basndose en ciencias naturales, las cuales no tienen una
aplicacin, ni acercamiento con el ser humano y su comportamiento en sociedad.

Esta ciencia daba a conocer que en el momento en que los individuos de una sociedad
lograrn satisfacer todas sus necesidades, sta ya no continuara en constante cambio
o adaptacin, ya que todos sus habitantes tendran una vida plena lo cual demostrara
que se logr formular un pensamiento poltico racional.

Hoy en da diversos estudios han demostrado que es imposible que se pueda conocer
de qu forma se va a desarrollar una sociedad en un futuro, ya que sta est
compuesta de diversos factores que se encuentran en constante cambio.

17
 KARL RAYMUND POPPER

El Doctor en filosofa Karl Popper, nacido en Austria en 1902, en una cuna juda que,
posteriormente se convirti al protestantismo es uno de los crticos ms destacados en
la historia de la filosofa moderna, con ms de diez obras que estn catalogadas como
piezas clave en el aprendizaje del mtodo cientfico desarrollo un criterio con el cual se
probara la validez cientfica de las cosas denominada falibilidad. Con una hoja de vida
extraordinaria que lo llevara a obtener el ttulo de Sir en 1965 e impartiendo ctedras
en diversas universidades de Europa, fallece en 1994 en Londres dejando as huellas
en la filosofa con obras que se han traducido a ms de veinte idiomas y una serie de
estudios y formas de utilizacin de la ciencia y sus mtodos.

Como parte de nuestro estudio del historicismo es necesario mencionar la obra de

Popper a la cual le denomino: La Miseria del Historicismo el austriaco relata en su
ensayo una crtica muy puntual al desarrollo intelectual de la sociedad, as como la
capacidad de la prediccin de acciones sociales basados en ritos, costumbres,
tendencias y sobre todo por la legislacin a la que se encuentren sometidos.

La miseria del historicismo es una crtica muy compleja y amplia en las que
encontramos en primer orden las doctrinas a las que l denomina como holsticas.
Estas doctrinas holsticas son todas aquellas predicciones sociales que podemos
obtener por medio de la historia de la humanidad, estas predicciones se basan en
categoras abstractas que contienen diferentes tendencias como el poder del imperio y
las clases sociales as como tambin hace referencia a las utopas modernas y la
planificacin social imposible, en su crtica expone que todos los acontecimientos
sociales son nicos y que nada puede predecirse ya que los objetos, la ciencia y la
evolucin humana nunca son los mismos, as como las herramientas y entornos en los
que se desarrollan todos los acontecimientos sociales, para llegar a estudiar la similitud
en los hechos histricos humanos se debera de utilizar ms de veinte teoras y ni as
se podra tener una verdad total de los sucesos.

El mtodo que Popper propone en su obra abarca la utilizacin de todas las ciencias
desde las cientficas hasta las sociales, eliminando as una a una aquellas que no sean

18
aptas para la descripcin del fenmeno que se observa. Basndonos plenamente en
los fenmenos sociales histricos podemos entonces implementar todas las ciencias
disponibles en nuestra poca pero esto entonces no nos da una verdad total, ya que
con la evolucin del hombre su capacidad intelectual es cada vez mayor lo que
concadena as la aparicin de ms ciencias que podran explicar en el futuro el
fenmeno ya observado, esto quiere decir que para lo que nosotros es hoy la cumbre
de la inteligencia, en veinte aos ser parte de la historia y en ese entonces las
explicaciones y mtodos cientficos estarn ms desarrollados.

En el campo del derecho podramos aplicar este mtodo de falibilidad al momento de la

observancia histrica del funcionamiento de las leyes impuestas y la reaccin social a
las mismas, como en ejemplo como hoy en da la sociedad guatemalteca padece de
aquellos abusos de poder que la misma ley les ha otorgado a los servidores pblicos.
Dentro del derecho entonces para tratar de evitar un hecho predecible se debera de
tomar en cuenta los antecedentes mundiales de jurisprudencia ejercida sobre la rama
del derecho del cual se trate, para Popper esto no sera posible, supongamos que en
Guatemala se crea una ley contra la tala de rboles, la cual es exactamente la misma
ley en el mismo momento histrico que se implement en Mxico, en base a la historia
podramos hacer predicciones de cmo afectara la observancia obligatoria de esa ley
en los habitantes, pero, estos efectos seran los mismos para ambas Naciones?.

Como respuesta a la interrogante y basndonos en la teora de Popper esto en ningn

momento sera igual, y aunque compartan similitudes estas no seran igual, tomando
en cuenta el entorno, la cantidad de habitantes, la cantidad de rboles que existan, las
areas boscosas que tengan en disponibilidad y un sinfn de caractersticas geogrficas
y sociales que no seran las mismas. Para poder llegar entonces a definir esto
tendramos que individualizar los acontecimientos, aunque estos compartan el mismo
punto de partida y utilizando todas las ciencias a nuestro alcance obtener as una teora
filosfica de la reaccin social que repercutir en la vigencia de esta ley de control de la
tala de rboles.

En ese ejemplo podemos ver claramente como la idea filosfica del Doctor es aplicada
a los fenmenos de orden cientfico y social.

19
Raymond en su obra Critica al Historicismo tambin pretende destruir la forma en la
cual la historia trata de explicar casos sociales, aplicando mtodos de ciencias
naturales, como el mtodo cientfico de Descartes el cual ya no es un mtodo
completamente eficaz para poder entender el hecho observado. Estos mtodos segn
Popper, aunque semejantes no son iguales ya que la observancia cientfica se
considera pura, mientras que la social deja de ser pura al depender del criterio de la
persona que lo est realizando. El historicismo pretende con la utilizacin de mtodos
naturales explicar, entender y predecir la historia social. Pero esta bsqueda de una
experiencia infinita es imposible, ya que dependemos de las circunstancias y desarrollo
cientfico del momento para poder explicar un hecho histrico. Por ejemplo: si hoy en
da fuera aceptado el derecho maya, no tendra la misma reaccin social que tuvo en la
antigedad, esto debido a que nos encontramos ante una sociedad diferente, con
capacidades intelectuales diferentes y en con recursos maximizados. Basndonos en la
teora de Popper, se aplica la mima ley, en el mismo territorio y para con la mima clase
de personas, pero esta no tendra los efectos que tuvo en el pasado, entonces la
legislacin no podr realizarse de la forma en que se plantea por las comunidades
indgenas guatemaltecas, ya que, si bien es cierto estas se dirigen a los mismos puntos
sociales del pasado, esto ya es parte de un hecho diferente y es necesaria la aplicacin
de mtodos de Falsibilidad para poder adoptar una mejor legislacin, tomando todas
las ciencias existentes y descartando las que no sean aptas, quedndonos as con
todas aquellas necesidades bsicas que deben de cubrirse utilizando los mtodos
cientficos y sociales idneos para su buen funcionamiento, que se supondra tendran
una respuesta social favorable pero impredecible.

Esto entonces solo nos abre el espacio a especulaciones y no a predicciones puras.

METODO DE LA HISTORIA

El mtodo de la historia tiene dos tareas importantes: desenredar los hilos de la

causalidad y describir la manera accidental como se tejen esos hilos, dando la
importancia al hecho o acontecimiento como tal y la manera en cmo se llevar a cabo,
el resultado que este dar desde un punto de vista especifico o unitario. Tiene
caractersticas que la hacen diferente:

20
 Imposibilidad de formular leyes universales y objetivas en la historia
Problema de las fuentes
Infalsabilidad de las teoras histricas
El carcter nico e irrepetible
La sociedad abierta y sus enemigos

Imposibilidad de formular leyes universales y objetivas en la historia

El historicismo se bajas en la creacin de leyes universales que rigen los

acontecimientos o destino de la humanidad. Esta busca negar la posibilidad de leyes
generales en cuales basar el destino.

En la historia y en las ciencias, la cantidad de hechos que han ocurrido son

demasiados y hay que elegir para construir la teora. Basndose en los principios de
Selectividad de hechos y puntos de vista.

El cientfico elige los hechos que le servirn para probar la hiptesis y al este elegirlos
manifiesta su punto de vista ya que est mostrando inters en estos siempre
efectuando un valor especifico a su historia y no se aleje de lo que quiere comprobar,
asegurando el punto a dar a conocer.

El filsofo Karl Popper plantea que en historia se dan a explicar de esta manera: si al
historiador se le da un hecho en especfico, este encontrar condiciones e indicios que
le orienten sobre el tema y relacionar con leyes generales para fundamentarse
aseguran que mayormente generales de otras ciencias, que se entienden por sentido
comn que no habr obligacin para el historiador de exponerlas.

Si decimos que la causa de la muerte de Giordano Bruno fue ser quemado vivo.- No
necesitamos mencionar la ley universal de que todos los seres vivos mueren cuando
son expuestos a un calor intenso.8

Problemas de las fuentes

Para darle vida a una interpretacin hace falta donde fundamentarla, muchas se basan
en los escritos de mucho tiempo de antigedad o solamente fueron encontrados

8 Popper Karl. La miseria del historicismo

21
escritos por lo que alguien crey que era importante. Esto genera un problema para los
historiadores porque quien lo dejaba plasmado tiempo antes, solamente lo haca sobre
personajes que eran reconocidos por las multitudes, eso genera el problema que de las
personas que no eran de mayor relevancia, no existe ni un solo dato. Esto quiere decir
que la teora histrica est conformada por la informacin que se tiene.

Infalsabilidad de las teoras histricas

A comparacin con las ciencias naturales en las cual las teoras pueden desmentir
mediante nuevas observaciones, en la historia no se pueden obtener nuevas fuentes
para desmentir una teora histrica. Si bien aseguran que la teora se acopla a todas
las fuentes y eso no permite que pueda ser desmentida.

En contraposicin no se puede asegurar en su totalidad que por ser ajustada a todas

las fuentes se tendr por cierta. Pero al trabajarse con los datos que se tienen en la
historia se acomoda a hechos especficos y nicos. Queriendo decir que al ser nicos
no existen otros con los cuales se confronte, no hay nuevos datos que puedan
desmentir.

El carcter nico, irrepetible del hecho histrico

Existan filsofos o pensadores que aseguraban que en la naturaleza existan leyes por
las cuales los mbitos del hombre se manejaban, y aquel que llegara a entender estas
podra generar predicciones amplias sobre el futuro.

La mayora coincide con que no existen este tipo de leyes, ya que todos los hechos son
nicos e irrepetibles, atendiendo a esta premisa se puede concluir que son
impredecibles.

La sociedad abierta y sus enemigos

Filsofos exponan posturas sobre la existencia de leyes por las cuales se podan hasta
predecir los hechos debido al sistema de repeticiones, causas o efectos.
22
Quienes aseguran conocer sobre esto, actan en el empirismo e imponiendo puntos de
vista lejos de ser acertados. Si bien es cierto que hay cosas que son predecibles por
las causas y efectos, siendo inminentes. Muchas profecas resultan y resultarn siendo
empricamente inciertas.9

Siendo un tanto contradictorio para muchos filsofos el hecho que unos aseguren
predecir cundo otros aseguren que los hechos son nicos e irrepetibles.

9 Popper Karl. La sociedad abierta y sus enemigos

23
 CORRIENTE FILOSFICA DEL JURISTA ALEMN FRIEDRICH KARL VON
SAVIGNY

En la escuela histrica del derecho del siglo XIX existi una figura perteneciente a la
corriente filosfica del positivismo jurdico que era el alemn FRIEDRICH SAVIGNY, por
lo que el menciona que el derecho no es una obra el legislador, sino una creacin del
alma o espritu del pueblo lo que significaba esto era de que el derecho no estaba
creado por los juristas, ni por los especialistas en derecho sino que por la costumbre, el
vivir de cada da, prcticamente el pueblo era quien estaba ejerciendo el derecho. Los
libros, los documentos, las enseanzas forman una base fundamental para el
conocimiento terico y todo lo que se vive en la vida, el da a da, lo que sucede en el
da a da forman una gran experiencia para el hombre lo que es elemento practico del
que hacer humano. Estos dos elementos van de la mano ya que el elemento terico es
la base del elemento prctico ya que necesita del pensamiento para subsistir.
1
Este jurista habla del derecho subjetivo y del derecho objetivo, por lo que el derecho
subjetivo es un poder inseparable a la persona y el derecho objetivo habla del derecho
que est basado en las leyes, en los reglamentos y las normas por lo que es la base
fundamental del estado.
2
Hubo una interrogante que le hicieron al jurista Savigny CUAL ES EL ORIGEN DEL
SUJETO QUE LE DIO A LA REALIDAD DEL DERCHO POSITIVO? El jurista responde,
este sujeto es el pueblo nos da a entender que el pueblo es el que ejerce mayor
fuerza al estado.

El jurista se niega a la restructuracin del derecho ya que estara obligado a cambiar la

costumbre del pueblo por lo que esto sera daino para el derecho. El nacimiento del
derecho general son las fuentes jurdicas a este tambin se le conoce como derecho
positivo ya que todo est basado en ley y se tendra que cumplir tal y como es, este
surge efectos en el pueblo, pero en forma grupal acta por la costumbre y atrs vez
10
de esta genera el derecho positivo.

10 Friedrich Karl Von Savigny2 Friedrich Karl Von Savigny

24
ACTUALIDAD DEL PENSAMIENTO

La historia nos sirve para recordar cmo fueron las cosas, como fueron evolucionando
con el tiempo, como ha ido influenciando en la actualidad y esto nos sirve de base para
la actualidad.

El historicismo es todo lo que nos sirve para poder realizar las cosas de buena manera,
est basado en la experiencia, en casos y hechos concretos en fin todo lo que pas y
tiene fundamento. Hoy en da la sociedad ya no se basa tanto en hechos,
acontecimientos y casos histricos, sino que busca ms el futuro, est buscando cosas
nuevas, novedosas, que puede ser interesante y benfico para la sociedad.

La historia en realidad nos sirve para recordar cmo sucedieron las cosas, como es
que se ejecutaron las cosas y en base a esto, en la actualidad nos sirve para
perfeccionarlas.

En la actualidad ya no es relevante la historia ya que hoy en da la sociedad no se

interesa del pasado, de cmo surgieron las cosas, como es que los de esa poca les
dieron forma a las cosas para que hoy en da la pudiramos entender de una manera
ms fcil y de que como es que las revoluciones cientficas y filosficas influyeron tanto
en el hombre.

Hoy en da la historia de la filosofa tendra una mayor importancia si inculcaran ms la

filosofa dentro de cada una rama del derecho para poder conocer, entender etc., la
historia, las races, de cmo es que surgieron y como fue evolucionando las ramas del
derecho y as poder tener la esencia, el conocimiento, la experiencia tanto en la parte
intelectual y como en la parte terica y as tener una perspectiva mayor de la filosofa
de las ramas.

ANLISIS Y CRTICA DEL PENSAMIENTO DE SAVIGNY

SAVIGNY ANTE LA TENDENCIA ALEMANA DE CODIFICAR EL DERECHO CIVIL

Savigni en conjunto con otros pensadores de su poca actan en contra de la corriente

establecida por Napolen, oponindose a una legislacin francesa, ya que crea
firmemente en no sistematizar el derecho, si no que este se desarrolle a travs de la
historia.
25
Este Profesor Alemn, se opona a los cambios devenidos de los legisladores de
manera artificial, Savigny crea en la costumbre de cada pueblo y las leyes adaptadas a
ellos segn sus condiciones humanas, en la convivencia como sociedad, intercambio
de pensamientos, dando un concepto central llamado convivencia popular.

Establecer un CODIGO que estructurara el derecho civil de manera artificial era

enfrentarse de forma tajante a las fuerzas histricas, y sobre todo a las ideas de los
juristas.

Es importante citar al pensador Savigny, quien deca Sera en verdad injusto atribuir a
meros e infatuados sofistas semejantes tendencias y aspiraciones solo, haba entre sus
mantenedoras no pocas excepciones honrosas, que traducan fielmente pensamiento
del pueblo; no estando, por lo dems, en manos de los gobiernos impedir todas las
aplicaciones, siendo bastante si se consegua templar y restringir tan fogosa
tendencia.

La oposicin de Savigny en conjunto con otros pensadores, defendiendo sus

argumentos y fundamentos, logro impedir y estanca por ms de cincuenta aos la
codificacin y estructuracin de cualquier proyecto dirigido a codificar las normas y
leyes, pero finalmente se dio la aparicin de un excelente CODIGO CIVIL en Alemania
y el mundo, dando origen a consecuencias menores de manera inmediata en la
evolucin de la historia jurdica.

La tendencia alemana tena como propsito crear CODIGOS y establecerlos en el

campo jurdico, sin embargo, Savigny pensaba que dichos cdigos eran un hilo corto
del que los juristas iban a depender, limitndose a una simple aplicacin de la ley, de
forma literal.

Los cdigos segn este pensador deban adaptarse a todos los pueblos, en todos los
tiempos, dando a los Juristas ms amplitud en la aplicacin de la ley. Defender el
pensamiento del pueblo era tal vez uno de los ideales ms importantes de Savigni,
solicitando a los gobiernos impedir la codificacin del derecho civil en esta tendencia.

La tendencia alemana de codificar el derecho civil fue frenada, pero no eliminada, el

cdigo civil surgi, debemos resalar que fue de los mejores en el mundo, dando una

26
codificacin ordenada de la aplicacin del derecho civil, estableciendo procesos
adecuados y con etapas establecidas para cada caso.

Savigny, aunque muy acertados sus fundamentos dando libertad a la poblacin, no

eran viables en una sociedad en donde existe una infinidad de criterios y
pensamientos, menos an establecer normas iguales para todos los tiempos, cuando
es bien sabido que cada da nace a la vida jurdica un tema distinto, nuevos
descubrimientos, nuevas teoras, las leyes no podan, ni pueden estancarse sin que
existan cambios en ellas.

Los pensamientos de Savigny hacan el trabajo de los juristas difcil, largo, y con menos
credibilidad, al no tener un cdigo con leyes codificadas para defender sus argumentos
dando seguridad del proceso que se llevaba a cabo.

SAVIGNY HABLA DE COMO EN ALEMANIA SE DEFINIA EL DERECHO POSITIVO

La mayora de juristas alemanes el universo llamado derecho, en su estado normal,

11
seo el Derecho natural, era el resultado de la ley en la fase de aplicacin, siendo de
las facultades con las que cuenta el Estado en el Gobierno.

El Derecho positivo considerado como vlido, no slo se considera derecho positivo a

la ley, sino tambin a toda norma jurdica que se encuentre codificada y escrita en un
cdigo, decreto, reglamento, ley especial etc.

La legislacin alemana al igual que el de la ciencia que estudia el derecho evoluciona

de manera constante, su nacimiento es completamente accidental y variable en cada
proceso al que se aplica, siendo posible que el derecho de hoy sea en todo distinto que
el de ayer.

Se buscaba crear un cdigo perfecto para ayuda del derecho consuetudinario, con el
fin de promover cada concepto adecuado en el momento idneo.

Consideraban al derecho positivo como el conjunto de normas vlidas, evitando

cualquier tipo de interpretacin moral.

11 Savigny: consideraba lo inaplicable y desactualizado para el tiempo en que se

aplicaba le ley consuetudinaria no deba ser utilizado pues pasaban como historia.
27
La disciplina alemana estudiaba de alguna forma el positivismo unido a la teora
general del derecho. Le da igual lo justo o injusto de la aplicacin de una norma, he
aqu la importancia de los cdigos con leyes codificadas, ya que el jurista simplemente
se limita a acatar lo dispuesto en las normas.

Podemos analizar la evolucin legislativa que exista en esta corriente, cada da

perfeccionando las leyes para un ordenamiento jurdico valido, en donde la poblacin
daba origen al derecho positivo a travs de un comportamiento determinado,
accionando las leyes impuestas por el estado.
12
Savigni siempre en desacuerdo, consideraba la inaplicabilidad y lo desactualizado
que era aplicar el derecho consuetudinario como ley pues se daba como parte de la
historia y no como parte de una legislacin.

El derecho positivo en la corriente alemana era la base fundamental, al aplicar las

normas y leyes en la sociedad, siendo el Estado el facultado para darle validez.

El Derecho comn estableca sus principios y normas a travs de un mtodo histrico

aplicado a la jurisprudencia, cuyo objeto era encontrar la raz de la doctrina en el
pasado, actualizndolo da con da, para un mejor funcionamiento en la legislacin.

La aplicacin del derecho en una sociedad es el resultado de un comportamiento,

tambin el resultado de la ley, cuando esta no se cumple o cuando el ser humano
desacata las normas establecidas, el derecho positivo surge en cada acto o hecho
donde el ser humano moviliza o hace que la ciencia accione.

Los pensadores alemanes de esta poca afirmaban que el derecho natural surga de
las personas de manera individual o colectiva, dando importancia a los pensamientos
anteriores a su florecimiento, para que este sea legtimo y justo.

As, se entiende el derecho positivo como un derecho transmitido por el Estado hacia la
poblacin, dndole carcter sociolgico y libre, se concentra como un grupo de leyes

12 La Escuela histrica del Derecho es una corriente doctrinal surgida

en Alemania durante el siglo XIX

28
cuyo cumplimiento busca un fin determinado, emanando valores y principios bsicos
para que sea vlido.

Es importante hacer nfasis en que el Derecho Positivo poda ser vigente o no serlo,
esto dependiendo de lo que la ley, decreto, reglamento etc. Disponga. La voluntad del
hombre era elemento clave en esta corriente para dar vida al Derecho y a una
legislacin, siendo parte de la historia legislativa en cada lugar, en todo momento.

SAVIGNY SE REFIERE A LOS TRES ELEMENTOS DEL DERECHO ALEMN

Savigny es el fundador de la escuela histrica del derecho, y hace referencia a tres

elementos del derecho alemn los cuales soncomo primer elemento segn Savigny la
relacin del derecho natural con el derecho positivo, y con ello surge una necesidad de
realizar un estudio cientfico, pero luego de hacer investigaciones posteriores se puede
ver una separacin del derecho natural y puesto a eso se considera de importancia
sistemtica y cientfica. Savigny en las lecciones que dijo en Manburgo fue bastante
claro en dejar ver su negacin al valor probativo. Consideraba Savigny al derecho
positivo que dicho derecho posea autonoma y autosuficiencia, se podra decir que
desde ah se nota la relevancia al mtodo cientfico. Sigue diciendo el autor que existe
una oposicin al sistematizo y que son los escritos de posesin, historicidad y
sistematicidad ya que ellos de complementan mutuamente, y la historia para l era la
ciencia de todo lo posible. En su segundo elemento podemos encontrar el legalismo, el
cual consiste en el nacimiento de las leyes, se puede decir que es el nacimiento de las
disposiciones del poder estatal. Menciona tambin que la ciencia del derecho contiene
todas las leyes, dicho esto el mismo Savigny dice que es un contenido muy cambiante,
tanto que el derecho que hoy es maana podra ser uno diferente, pero ante esta
declaracin ha surgido que existe un elemento mediador el cual consiste en el derecho
natural. Con este segundo elemento establecido por Savigny es claro que el habla de
un derecho positivo y que no es para nada un derecho estatal, un estudio realizado por
Gerhard Schneider demostr que la teora de la ciencia la cual fue expuesta por
Savigny y as como la Escuela Histrica fueron las bases para el Derecho positivo. Y en
tercer lugar encontramos el elemento poltico, que dicho elemento se encuentra dentro
de la vida de los pueblos y junto a este elemento se encuentra ntimamente ligado un

29
elemento tcnico, con estas bases sigue en el campo de la metodologa hasta que llevo
a establecer una trascendencia para la dogmtica. Savigny hace una codificacin es
considerada por el mismo como una sntesis entre el iluminista y omnipotencia, y con
estas caractersticas se advierte que hay una presencia de fuerza revolucionaria. Con
ello puede deducir que existe una mayor influencia de los elementos polticos que
tcnicos y por ello surge la existencia de los cdigos alemanes. Savigny hace un
anlisis el valor como una fuente de todo contenido. Para Savigny lo vario existente
tiene una doble moral porque en una parte es simultneo y en otra parte es sucesivo y
de ello nace una necesidad de una doble actividad cientfica, para muchos estas
definiciones son de carcter formal y lgico. Al hacer el pensamiento sobre este
elemento Savigny establece que es un procedimiento que todo pueblo posee en su
vida y en especial en su Derecho civil porque lo considera un individualismo no
accidental sino por el contrario esencial y necesario, puesto que la creacin de un
derecho universal sera intil al igual que una lengua que quisiera reemplazar las
dems. Con estos elementos pudo concluir que la Ciencia del Derecho es en tiempo y
esencia historia y sistema.

SAVIGNY HABLA DE LA FALTA DE LGICA

Para Savigny la lgica del derecho fue como una estructura del saber jurdico
hacindolo como una tcnica o bien como una actividad, dichas expresiones fueron
dadas por los filsofos clsicos, quienes tomaron como base la epistemologa. Savigny
se encontraba dentro de una gran situacin intelectual, dentro de sus pensamientos
exista una actitud de romanticismo para la historia y la poltica y un pensamiento de un
clasicismo sobrio y sistemtico. Tambin dice Savigny que era necesario hacer
deducciones lgicas respecto a el Derecho por medio de percepciones sensoriales, con
todo ello pudo logar deducir todo lo general a cosas en particular, as como muchos de
los hechos pasados del derecho y por determinarlos en una forma particular y precisa,
por ello deca que el estudio del derecho no poda hacerse de forma separa y menos
deba hacerse con tan solo un mtodo, para l era fundamental que se utilizara el
mtodo de deduccin e induccin porque cada uno poda complementar al otro por sus
diferentes caractersticas.

30
Para la creacin de las normas era importante imaginar un conjunto de sistemas y
poder unirlo mentalmente y deba poseer una conexin interna con la cual solo de esa
manera poda cumplirse los objetivos de las ciencias jurdicas.

SAVIGNY CRITICA A LOS OPERADORES DE JUSTICIA

Partiendo que el historicismo se afirma con las bases del valor probativo, en su escrito
el prlogo hace mencin al abandono de las luchas de las escuelas y por ello la frase
escuela histrica ya no existe hoy en da, puesto que el objeto que llevaba se extingui.
Para Savigny el Derecho romano es el ms adecuado puesto que este derecho se
considera crtico y sistemtico, en tal caso no solo cobran sentidos las normas e
instituciones debi a que queda condicionado una estructura para el mtodo y el orden
para las materias que ser estudiadas, se considera tambin que todas las relaciones
del derecho crean un mismo cuerpo orgnico. Pero Savigny rechaza los sistemas
jurdicos alemanes porque consideraba que no haban sido elaborados de la mejor
manera, manifest dicha negativa diciendo que el derecho era el espritu del pueblo,
pero que el espritu del pueblo alemn no estaba preparado para tener un cdigo, que
dicho cdigo seria para el pueblo alemn daino e infructuoso. Pone como ejemplo el
cdigo realizado por Francia, que ellos lo hicieron con imprecisin y con ello hizo
empobrecer la ciencia jurdica.

Savigny estableca que se hiciera un cdigo el cual deba hacerse con mayor esfuerzo
y energas y que deba basarse en derecho romano vigente en Alemania. Pero para el
historicismo no era bueno y no tena mucho sentido reducir las normas a unas cuantas
ya que para ellos cada sociedad tena sus propias necesidades y con ello diferentes
normas

31
ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO Y SU RELACIN CON LA JURISPRUDENCIA

La Jurisprudencia o doctrina legal es una fuente del derecho la cual encontramos

regulada en el a rt c u l o 2 de la Ley del Organismo Judicial donde podemos
interpretar que La ley es fuente del derecho, pero La jurisprudencia, la perfecciona en el
sentido que la complementa. Entonces podemos decir que la jurisprudencia se vuelve
una fuente creadora de norma de carcter obligatoria que se crea a travs de un
conjunto de fallos judiciales, para que se constituya doctrina legal debe emitir 5 fallos la
Corte Suprema de Justicia y 3 fallos la Corte de Constitucionalidad, segn el artculo 43
de la ley de amparo, exhibicin personal y de constitucionalidad que establece: La
interpretacin de las normas de la constitucin y de otras leyes contenidas en las
sentencias de la Corte de Constitucionalidad, sienta doctrina legal que debe respetarse
por los tribunales al haber tres fallos constantes de la misma Corte(...). Lo que se
entiende que los fallos deben ser constantes e ininterrumpidos.

La jurisprudencia en Guatemala por haber sido una colonia espaola surge de Espaa y
est a su vez s u r g e del derecho romano donde se le conoca como la ciencia del
saber del derecho donde existan jurisprudentes, conocidos tambin como
jurisconsultos, los cuales eran hombres cuyo estudio del derecho era su quehacer.

Pero Cul es la relacin de la jurisprudencia con la escuela histrica del derecho?

Puesto que la escuela histrica del derecho afirma que el origen del derecho ha de
situarse en la evolucin histrica de determinado pueblo, en nuestro caso el pueblo de
Guatemala, su relacin se basa en lo histrico, Guatemala ha tenido una evolucin
histrica a travs del tiempo en cuya historia encontramos la evolucin del derecho y a
su vez la evolucin de la jurisprudencia. Cmo es que los fallos de las cortes tanto de la
suprema de justicia como la de constitucionalidad llegaron a ser tan importantes para
los jueces en la interpretacin de las normas y como empezaron a tener un auge
para llegar a ser parte de nuestra normativa y legislacin

32
SU CONTRASTE CON LA LEY

Como est expuesto anteriormente la escuela histrica del derecho o el historicismo

concibe al derecho y a toda la realidad como un surgimiento de la historia, todo surge
a travs de ella, por lo tanto, la Ley no es una excepcin a esto.

Las leyes y normas de cada pas son diferentes porque dependen de la historia de los
mismos, por ejemplo, en Guatemala existen leyes y normas que protegen a los
pueblos indgenas, normas que no vamos a encontrar en un pas europeo debido a
que histricamente son muy diferentes a nuestro pas.

De all podemos partir que a travs de la historia han habido muchos cambios en las
normas de Guatemala, por ejemplo antes las mujeres no tenan voz ni voto y fue hasta
despus de la revolucin de octubre en el 1944 que le dieron derecho a la mujer
alfabeto de votar; as tambin podemos decir que antes exista la esclavitud en
nuestro pas y posteriormente a causa de muchas luchas se aboli la esclavitud en la
constitucin federal de 1824; de igual manera ocurri con el Instituto de Seguridad
Social el cual no exista anteriormente hasta que en el 1946 en el gobierno de
Juan Jos Arvalo se le dio vida a la institucin y as conforme cambia la historia de
una nacin de igual manera va cambiando su legislacin el ejemplo ms cercano es la
Ley de proteccin contra los animales que el Congreso de la Repblica de Guatemala
acaba de emitir, donde se refleja a una poblacin diferente a la de la poca pasada,
donde ya no solo vale la vida de un ser humano sino la de un animal tambin.

33
 RELACIN DE LA ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO CON LAS FUENTES DE
DERECHO
La Escuela Histrica del Derecho, afirma que el Derecho como tal surgi con la
evolucin histrica de un pueblo, en el que su espritu se manifestaba mayormente de
costumbres y tradiciones.

Ahora bien, se necesita estableces el significado de fuentes histricas de Derecho.

Segn Jorge Basadre Grohmann13: Se le llama fuentes de Derecho a todo aquello que
se invoca como norma jurdica, segn su origen, y que busca obtener un entendimiento
comunitario, para que sea vigente y eficaz.

Esto quiere decir, que las fuentes de derecho son todos aquellos actos o hechos
pasados de los cuales se deriva la creacin, modificacin o extincin de las normas
jurdicas.

De lo anterior se desglosan las nociones de fuentes del derecho material y fuentes del
derecho formal

FUENTES MATERIALES DEL DERECHO:

Surgen a raz de los problemas que suscitan de la realidad histrica de los pueblos y
que estos, son regulados por el Derecho.

FUENTES FORMALES DEL DERECHO:

Son aquellos hechos o actos los cuales tienen ciertas atribuciones para fomentar la
creacin de normas jurdicas, y estas en s encierran normas de aplicacin (ley,
costumbre).

DIVISIN HISTRICA DEL DERECHO

Son los elementos que nos ayudan a tener una mejor idea sobre como fue el proceso
de creacin del Derecho, a travs de distintas pocas.

Existen dos elementos de la divisin histrica del Derecho y estos son:

13Jorge Basadre Grohmann

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Elementos Directos: Nos permiten informacin de una manera inmediata, tal es el caso
de las normas escritas, costumbres jurdicas, costumbre, etc.

Elementos Indirectos: Estos son accesorios de los elementos directos, ya que

permiten complementar la informacin obtenida anteriormente, entre estos
podemos encontrar: crnicas, testimonios, escrituras, etc.

CLASIFICACIN DE LAS FUENTES DE DERECHO

En un principio las fuentes histrico-jurdicas hacan exclusivamente referencia a la
ley.14

Fuentes Directas

Como se estableci anteriormente, estos son cdigos y dems textos que de manera
inmediata permiten conocer la ley.

La Ley: Son preceptos jurdicos creados por el legislador, en el cual establece

derechos y prohibiciones, en las que se debe de basar el actuar ciudadano, esto
de acuerdo a la justicia.

Ley Natural: Es un concepto cuyo fundamento es la naturaleza humana, en el

cual nos describe que existen ciertos derechos, que se fundamentan en la
naturaleza humana, los cuales se convierten en normas ya que son inmutables a
las personas.

Ley Positiva: se le denomina as a la norma de mayor rango debajo de la

constitucin, la cual emana de un poder legislativo, la cual, si no est creada,
solo es un proyecto de ley.

La Costumbre: Surge de lo comn, esto quiere decir que cuando un acto o un

hecho tiene la caracterstica de ser redundante en una comunidad social se
profundiza en el hecho o acto analizando si la conducta es aceptada o en su
defecto si va en contra de los ideales de la colectividad. La costumbre en

14 Karla Ayestaran, Las fuentes del derecho

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 resumen es una prctica generalizada y repetitiva, aceptada como derecho por
lo cual es imperativa, ya que produce derechos y obligaciones a los sujetos.

FUENTES INDIRECTAS
El objetivo de su creacin es secundar a las fuentes directas, esto a travs de textos
tanto tericos como prcticos, los cuales ayudaran al mejor entendimiento y desarrollo
del Derecho. Tratan de mostrarnos el Derecho en ampliacin.

La Heurstica: comprende bsquedas en bibliotecas, museos, archivos, fuentes,

y bibliografas. As como la clasificacin del material en orden cronolgico, es
decir toda la informacin obtenida se clasifica por su origen o su fecha de
creacin, segn cada autor, tiempo y lugar.

La Crtica: la crtica externa tiene como finalidad percatarse del origen de las
fuentes, esto de una manera ms especfica es en si la poca en donde surgi,
as como el autor que le dio vida a la misma. Y la crtica interna la cual tiene
nociones y/o generalidades sobre la manera en la que se da veracidad o
escepticismo a las fuentes del derecho.

OTRAS FUENTES DEL DERECHO

Fuentes Principales o Jurdicas
Todo rastro que surge en el mbito cultural del derecho, en la cual se muestra la
funcin reguladora de la norma o su interpretacin y anlisis.

Fuentes Accesorias o No Jurdicas

Esta clasificacin como bien se establece se encuentra en mbitos no jurdicos,
es decir, en ciencias que no tienen su fundamento en normas de Derecho, sino
al contrario su iniciacin o desarrollo se da en el mbito cultural.

Fuentes Escritas, Orales o Figuradas

Fuentes Escritas: Son aquellos documentos creados con el fin de transmitir
conocimiento.

Fuentes Orales: Su manera de transmitir informacin depende de las

circunstancias del portador del conocimiento, tal es el caso en que pueden
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encontrarse en leyendas, canciones, narrativas, etc. Las cuales son transmitidas
verbalmente y quedan en la mente de los sujetos.

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CONSIDERACIN QUE TIENE LA ESCUELA HISTRICA RESPECTO A LA TEORA
Y LA PRCTICA

Ante todo, cabe mencionar que la teora y la prctica para la Escuela Histrica del
Derecho no son manifestaciones intelectuales que vayan de la mano, a razn que se
demeritan entre s por lo que la otra contiene y desarrolla. Esto a razn de lo siguiente
expuesto, no sin antes explicar nuevamente qu es o a qu se le considera: La escuela
histrica

Por escuela histrica del derecho podemos entender que es, ante todo, una forma
diferente de visualizar la filosofa del derecho como tal y la relacin de ambas ciencias.
sta naci en el siglo XIX, justo en sus inicios y con ella, una nueva de anexar el
romanticismo y sta, la Escuela Histrica, ya que la primera estaba en el auge en
aquella poca y la segunda vino a complementar la nueva forma de pensamiento a
razn de ella. Y aqu, Cabe mencionar a 2 de sus percusores: Puchta (1798 - 1846) y
Federico Carlos von Savigny (1779 - 1861)

Ahora, explicaremos qu es en esencia "El romanticismo" y qu contiene su forma de

pensamiento: La principal caracterstica del romanticismo es la ferviente conviccin y
creencia de todo lo espiritual, de los espritus como tal. Cmo funcionaba, entonces?
A la diestra de todo hombre o mujer creado y residente en la tierra, se cree que hay
espritus o manifestaciones que influyen de una manera positiva (Pudiendo favorecer o
aventajar) o negativa (perjudicndolo o dandolo) en su trayecto por el destino en sta
vida. Y esta creencia o forma de pensamiento respecto a los espritus fue dada por los
romnticos a toda la comunidad. Si hablamos de su analoga podemos concluir qu: Si
las personas son entes dotados de un alma, los pueblos en los que residen estas
personas tambin deberan tener una. Esto a nivel profesional no ha sido evaluado de
una manera cientfica; Sin embargo, s que puede manifestarse en la experiencia y las
acciones externas, pudiendo estas abarcar convicciones varias y que al ser sociales
son por ende comunes y afines a todos los miembros del pueblo. Ahora bien, si ste
conviccin o manifestacin se habla conforme a derecho, entonces esta misma es
DERECHO en s y lo que prosigue es que el legislador o portador de la ley slo le d
forma a este nuevo derecho que como sociedad ya existe.
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Todo esto inici a razn de una discusin entre Thibaut y Savigny alrededor de 1854
15
acerca de la utilidad y ventaja de crear un Cdigo Civil en Alemania. Thibaut, por otra
parte, se decantaba y sola insistir sobre todas aquellas carencias del derecho privado
tradicional de la poca y lo que busc fue darle forma a una sola codificacin
16
(codificacin unitaria) por fines puramente polticos y Savigny, lgicamente se opona
a ello por la posicin que guardaba que ya mencionamos anteriormente. Y al final las
consecuencias prcticas de la escuela histrica fueron:

1. Rechazo a la legislacin, sobre todas aquellas normas que pudieran llegar a regular
como tal el derecho consuetudinario, no en base a la tcnica de legislacin que
funga al servicio de la seguridad pblica a nivel jurdico, sino como aquel medio
idneo de poder llegar, abarcar y conocer aquello que clamaba el espritu popular
(Derecho consuetudinario) a nivel jurdico, de modo que la prctica no compendia a
la fundamentacin en si sino que solamente la tendencia al derecho social, quiere
decir el de la conciencia a nivel jurdico y a razn de ello se concluy entonces que:
EL DERECHO NACIA AL PRINCIPIO DE LA COSTUMBRE, CON SU FINALIDAD Y
CON ELLA Y NO AL FINAL, EN SU CONCLUSION O FINAL.
2. Apego y preferencia al estudio e investigacin histrica del derecho como tal, no
sobre el inters que poda generar como tal la prctica del derecho, as como
decantarse por el deseo y la necesidad de conocer el objeto o la finalidad del
mismo; Quiere decir entonces que buscaba investigar en esencia el espritu popular
y lo que este quera.
3. Rechazo de una posible crtica objetiva del derecho aplicable (derecho positivo) a
razn de los lineamientos y procedimientos principales de la justicia. Explicaban
entonces que solamente puede llegar a ser investigado si un derecho formado
refleja la conviccin del espritu social, el clamor popular; En caso de ser afirmativo
tal derecho es justo ya que no ha lugar al rechazo y una posible censura del mismo,
ste a razn de ser la manifestacin del espritu popular, es decir la manifestacin
del pueblo, de toda la gente.

15 Thibaut

16 Savigny
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As mismo, vale la pena ahora explicar en esencia que es "el pueblo" para la Escuela
histrica del Derecho; sta parte de la idea o el principio de que el pueblo es
efectivamente un "algo", un "que" como cosa u objeto con alma propia y tangible, es
17
decir corpreo. Gierke afirm en su momento, que, en su esencia, hablando de
comunidades humanas, stas son unidades corpreo - anmicas y por ende reales. Sin
embargo y desde una postura cientfica y objetiva, esta perspectiva es fcilmente
refutable, carece de bases lgicas y por ende es insostenible desde cualquier punto de
vista, principalmente los 2 que mencionamos al inicio de este tema.

Un pueblo o comunidad reconocida a nivel jurdico no es un cuerpo -como tal y de

manera individual e independiente- que, por estar en un espacio delimitado o rea,
efectivamente exista. La concepcin con tal de la conceptualizacin de una comunidad
de personas reconocida de manera jurdica no puede ni debe fundarse bajo sta
atribucin de ser espiritual - corpreo - anmico cmo si de una persona real se tratara.
Por ello podemos entender que es en esencia, que la comunidad BUSCA fines, no
como su supuesta esencia existencial como un ente corpreo e individual que contenga
como sus caractersticas esenciales las mencionadas lneas atrs.

Ahora bien, la representacin colectiva de individualidades por seres vivos -y si

espirtales-corpreos y anmicos - s que recae en la manifestacin del pueblo, de toda
la comunidad, es decir aquella manifestacin de la conciencia y el deseo individual, a
nivel general, en nombre de todas las personas. Esta explicacin es valedera y si
justificable a niveles cientficos y doctrinales porque sin sta explicacin, no podramos
concebir otro objeto en el tema. Y a raz de esto, pasamos a hablar acerca de la
representacin propiamente dicha de la individualidad humana a gran escala, en
trminos generales (Parte de la sociedad, de una comunidad); Pero, no por ello con la
manifestacin del pueblo. Ya que el primero es la amalgama de hombres que estn
ligados de una manera jurdica (la ley) de un modo especifico y en su totalidad, sin que
este conjunto conlleve implcita y necesariamente la atribucin condicional de que el
pueblo posee raciocinio propio.

17 Gierke
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Entendido esto, hablaremos ahora de la -espiritualidad- el alma popular, la esencia
existencial e independiente del todo, del pueblo como un ser que es real e
independiente, permanente. Esta concepcin no slo no es mtica, mstica sino
contradictoria a la vez. Pues si el vox populi, el alma del pueblo puede provocar o
formar al derecho en la experiencia y con repercusiones a nivel histrico, ste, por
ende, a su vez puede ser causal de un efecto para otra causa -Ley de causalidad- en
este caso atribuida al pueblo (conjunto de personas) y si fuera as, el pueblo, debera
representase a s mismo en la prctica formal con personalidad individual y no
solamente por las caractersticas de quienes lo conforman y efectivamente poseen.

Para finalizar, debemos recalcar que, dentro del derecho, la praxis y la teora como tal
puede ser separada ya que son realidades diferentes. Mientras una es aquella que
conforma el cmulo de conocimientos cientficos que pueden ser aplicables para la
regularizacin de la sociedad, el otro se refiere estrictamente a la aplicacin y
manifestacin de estas leyes en la cotidianeidad y el diario vivir. Son paralelas,
complementos, mas no iguales. La escuela histrica por ende no promueve su unidad o
nexo, aunque, como mencionamos anteriormente, las considera a ambas como partes
de una unin necesaria e ideal ya que considera que no puede haber alguien mejor
dotado que aqul que conlleva la teora a una prctica excelente e impecable,
recalcando que se complementan, pero no son iguales. De la misma forma, podemos
encuadrar a un terico por antonomasia dentro del desarrollo correcto de la -praxis-
mientras que un eminente en la prctica, puede explotar sus habilidades en sta misma
dentro del todo o de algo sin olvidarse de la teora -el conocimiento- que conlleva
realizar determinada accin. Verbigracia, la concepcin de la manifestacin individual a
nivel grupal del pueblo -teora- a la exteriorizacin efectivamente de su voluntad a
razn de los seres que la conforman, sin que por ello ste sea un ser individual
-prctica-.

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 CONCLUSIONES

La escuela histrico jurdica alemana del siglo XX ha contribuido de un modo

significativo en la ampliacin del objeto de estudio al incorporar en las
investigaciones histrico jurdicas temas especficos del Derecho pblico. Desde
esta perspectiva la escuela histrica jurdica alemana es parte de la revolucin
cientfica del siglo XIX.

As como existi una Escuela Histrica alemana del Derecho en el siglo XIX
(Savigny, Puchta, del mismo modo podemos sealar la existencia de una
Escuela histrica alemana del Derecho para el siglo XX. Una de las
caractersticas de la Escuela alemana del Derecho del siglo XX es la conjuncin
temtica de Derecho pblico y Derecho privado como una unidad histrica que
slo puede ser separado con fines pedaggicos, pero no en su unicidad como
proceso histrico.

Se ha afirmado que "el que no conoce la historia est condenado a repetirla", y

esto es lo que pretende el historicismo, conocer los procesos histricos de las
cosas y de los seres para entendernos mejor y as poder hablar de qu es lo que
conoce. Aunque es tomado tambin como la visualizacin nicamente de los
problemas o conflictos de la historia en vez de enfocarse en lo importante que es
por lo que paso la humanidad al igual el proceso en el que se haba ido creado
nuevas ciencias. Por esto cuando hablamos de historicismo hablamos de
experiencia, de hechos concretos, no de aspectos tericos o de hiptesis; el
historicismo es siempre conclusin, fruto de vivencias.

Para Popper en la problemtica actual de la ciencia cabe distinguir dos

caractersticas fundamentales: la primera es considerar la ciencia como
conocimiento progresivo y la segunda consideracin de la ciencia como

42
 conocimiento provisional. Popper intenta el carcter provisional del conocimiento
cientfico con su carcter progresivo.

La jurisprudencia defiende que los juristas deben ser los intrpretes de esta
conciencia popular. Que gracias a este "espritu del pueblo" se redescubre en el
Derecho Romano y el en el Derecho Germnico las verdaderas fuentes
inspiradoras de la Ciencia del Derecho. Para la Escuela Histrica la Ciencia del
Derecho es eminentemente histrica.

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 BIBLIOGRAFIA

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pginas. Espaa: Comares.

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