APUNTES

DERECHO
CIVIL III

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 TEORIA GENERAL DE LAS OBLIGACIONES

1. NOCIONES PRELIMINARES.
1.1. Evolucin del concepto de obligacin y etimologa.
Obligar proviene del latn ob-ligare, que significa atar, amarrar, encadenar, ligar. Ello, porque en la
primera poca del derecho romano, el deudor que no pagaba su deuda era amarrado o encadenado, a
peticin del acreedor, hasta que cumpliera su obligacin.
El derecho romano primitivo estableca un modo de ejecucin sobre la persona del deudor, la manus
inectio: si el deudor no cumpla su obligacin, el acreedor poda echar mano sobre l y tena derecho
para pedir la adjudicacin del deudor con el fin de convertirlo en su esclavo, o si eran varios los
acreedores, para matarlo.
El concepto fue evolucionando, de manera que la obligacin ya no fue un derecho que se ejerca sobre la
persona del deudor, obligarse ya no implic comprometer la propia persona, sino que comprometer su
fe, obligarse bajo palabra de honor. Se lleg en definitiva al concepto moderno, en el cual queda de
manifiesto que se compromete el patrimonio del deudor.
1.2. Derecho personal y obligacin.
Un derecho personal slo puede reclamarse de quien ha contrado la correspondiente obligacin. A todo
derecho personal corresponde una obligacin correlativa. Derecho personal y obligacin no son sino una
misma cosa, enfocada desde ngulos diferentes.
Desde el punto de vista activo, se denomina derecho personal o crdito; desde el punto de vista
pasivo, deuda u obligacin.
1.3. Definicin de la obligacin.
Es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en virtud del cual una se encuentra para con la otra
en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Nuestro Cdigo no la define, pero seala sus caracteres jurdicos en el artculo 1438.
1.4. Elementos de toda obligacin.
La obligacin es un vnculo de derecho que supone dos sujetos y un objeto:
a) Vnculo jurdico: es una relacin jurdica que liga a una persona con otra de un modo sancionado por
el ordenamiento jurdico. La persona obligada no puede romper el vnculo y liberarse a voluntad, sino, en
general, cumpliendo la prestacin debida.
b) Elemento personal o subjetivo: se compone de dos sujetos entre los cuales rige la relacin jurdica.
Uno pasivo, obligado al cumplimiento del deber jurdico, deudor; y otro activo, titular del derecho
personal o crdito, acreedor (del latn credere, creditum, creer, tener confianza, llamado as
porque hace fe en el deudor, cuenta con su fidelidad en el cumplimiento de sus compromisos).
Acreedor y deudor pueden ser una o muchas personas (artculo 1438).
Deudor y acreedor deben ser personas determinadas, debe establecerse quien tiene derecho a reclamar
el beneficio de la obligacin y quien est en la necesidad jurdica de soportar el gravamen que impone.
En todo caso, la determinacin -particularmente del acreedor-, debe existir al momento de ejecutarse la
obligacin, y no necesariamente al nacer sta (como ocurre tratndose de los ttulos al portador, como

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acontece con el que reclama el pago de un boleto de lotera o del kino; y en el caso de aqul que
encuentra una especie perdida y reclama la recompensa ofrecida por su dueo). Tambin puede ocurrir
que la persona del deudor est indeterminada, lo que acontece en una obligacin real, esto es, en
aquella obligacin que sigue al dueo de la cosa (por ejemplo, los gastos comunes o las contribuciones,
que debe pagar el actual propietario, sin importar que se hubieren devengado cuando el inmueble
perteneca a otro).
c) Objeto de la obligacin: el deudor debe ejecutar en favor del acreedor una determinada prestacin,
positiva o negativa, una accin o una omisin. La prestacin positiva puede ser un dar o un hacer; la
negativa, un no hacer.

2. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

2.1. Definicin.
Podemos definirlas como los hechos o actos jurdicos que generan o producen las obligaciones, los
antecedentes de donde stas emanan.
2.2. Fuentes tradicionales.
Tres disposiciones conforman la triloga de las fuentes de las obligaciones: arts. 1437, 2284 y 2314. A
ellas podemos agregar el artculo 578, que al definir los derechos personales, deja en claro que los
sujetos se obligan, ya por su voluntad (al celebrar un contrato), ya por disposicin de la ley (tratndose
de las dems fuentes).
De ellas se desprende la enumeracin tradicional: contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley.
Contrato es la convencin que crea obligaciones. Como acto jurdico, es bilateral (requiere la
manifestacin de dos o ms voluntades para nacer), y como acto jurdico bilateral, es aqul que genera
obligaciones. El artculo 1438 hace sinnimos a la convencin y al contrato, pero la doctrina las distingue
netamente. El objeto del contrato, son las obligaciones que genera; a su vez, el objeto de las
obligaciones, es una prestacin que puede consistir en un dar, hacer o no hacer.
Cuasicontrato es un hecho voluntario, lcito y no convencional, que impone obligaciones. No est
definido por el Cdigo, pero de los arts. 1437 y 2284 se desprende el concepto. Su diferencia
fundamental respecto a los contratos, reside en el rol que juega la voluntad. El concurso de voluntades
es de la esencia del contrato; el cuasicontrato, en cambio, excluye la idea de un concierto de voluntades.
El artculo 2285 dispone que hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no
debido y la comunidad.
Delito es un hecho ilcito, cometido con la intencin de daar. Lo que lo caracteriza es que se trata de
un acto doloso.
Cuasidelito es un hecho ilcito culpable, cometido sin la intencin de daar. La culpa lo caracteriza.
La distincin entre delito y cuasidelito carece de importancia en el Derecho Civil, pues las consecuencias
son idnticas: la reparacin del dao, tomando en cuenta la entidad del perjuicio causado. Se castigan
con una pena nica: la indemnizacin de los perjuicios proporcionada al dao causado.

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 La ley es la ltima fuente de las obligaciones, en la clasificacin tradicional. Son obligaciones legales,
aquellas que no tienen otra fuente que la sola disposicin de la ley (artculo 578). Tienen por ende un
carcter excepcional. Es necesario un texto expreso de la ley que las establezca (artculo 2284).
2.3. Fuentes no tradicionales.
La doctrina, particularmente en Alemania, ha venido ocupndose de una nueva fuente de las
obligaciones: la declaracin unilateral de voluntad. Se trata de averiguar si una persona puede resultar
obligada por su propia voluntad, sin que intervenga an la voluntad de la persona en cuyo beneficio se
contrae la obligacin. La aceptacin del beneficiario ser indispensable para que nazca su derecho de
crdito, porque a nadie puede imponerse un derecho contra su voluntad; pero tal aceptacin no sera
necesaria para la formacin de la obligacin. En nuestro Derecho, se ha dicho que tendra aplicacin, por
ejemplo, en la formacin del consentimiento: la sola oferta liga al autor y le obliga a esperar una
contestacin (artculo 99 del C. de C.) y a indemnizar los gastos y perjuicios ocasionados al destinatario, a
pesar de retractarse antes de la aceptacin (artculo 100 del C. de C.). Otro caso encontramos en el
artculo 632, inciso 2, en las normas de la ocupacin, cuando el dueo de una cosa perdida, ofrece
recompensa por su hallazgo4 y en el artculo 2489, tratndose de un crdito valista subordinado, cuando
la subordinacin emane de la sola voluntad del acreedor.
Para algunos, otra fuente sera la reparacin del enriquecimiento sin causa, considerando la amplia
recepcin que tiene en nuestro derecho civil, lo que queda de manifiesto, por ejemplo, en la accesin,
arts. 658; 663; 668; 669; en las prestaciones mutuas, arts. 905 al 917; en la nulidad de los actos de un
incapaz y con igual criterio, en la nulidad del pago: arts. 1688; 1578; en la lesin en la compraventa: arts.
1889; 1890, 1893; en la accin de reembolso del comunero contra la comunidad: art. 2307; en la accin
de restitucin del pago de lo no debido: arts. 2295; 2297; y 2299.
2.4. Crticas a la clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones.
Se dice que carece de base cientfica y que ha llegado al derecho moderno a travs de una equivocada
interpretacin de las fuentes romanas. Se agrega que se aprecia claramente una diferencia entre el
contrato y las dems fuentes de las obligaciones. En el contrato, es el concierto de las voluntades de los
contratantes la causa generadora de la obligacin. En las dems fuentes de las obligaciones, no es la
voluntad la que genera la obligacin. Esto es evidente en los delitos y cuasidelitos; la comisin del acto es
voluntaria, pero no lo son sus consecuencias. Las obligaciones que emanan de estos hechos ilcitos, son
impuestas por la ley. Del mismo origen es la obligacin resultante de un cuasicontrato. La ley impone la
obligacin para impedir un enriquecimiento injusto. No es otro el motivo de que debe restituirse lo que
indebidamente se recibi en pago o de cumplir por el interesado las obligaciones que en su nombre pero
sin mediar mandato, contrajo el agente oficioso.
En suma, se dice que las fuentes de las obligaciones se reducen a dos: el contrato y la ley.

3. CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES.

Tiene importancia, porque segn su clase, producen diversos efectos. Las obligaciones pueden
clasificarse atendiendo al objeto, al sujeto y a sus efectos.
3.1. Segn su objeto.

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a) Obligaciones positivas y negativas.
Las obligaciones positivas son aquellas en que el deudor debe efectuar una prestacin, que consiste en
un dar o en un hacer.
Las obligaciones negativas son aquellas que imponen un deber de abstencin, un no hacer. Esta
clasificacin tiene importancia para determinar cundo el acreedor puede demandar perjuicios al
deudor. En las obligaciones positivas, el deudor debe encontrarse en mora; en las obligaciones negativas,
basta la contravencin, debindose los perjuicios desde que el deudor, infringiendo su deber de
abstencin, ejecut el hecho a que se haba obligado a abstenerse (arts. 1538 y 1557).
b) Obligaciones de dar, hacer y no hacer: arts. 1438 y 1460.
En un sentido tradicional, obligacin de dar es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir
un derecho real. Por ende, la obligacin de dar se origina en aquellos contratos que constituyen ttulos
traslaticios de dominio (art. 703). Se cumplen tales contratos mediante la tradicin.
La obligacin de dar contiene la de entregar. En efecto, la obligacin de transferir el dominio implica que
debe ponerse la cosa a disposicin del acreedor. Tanto en los muebles como en los inmuebles, se
requiere la entrega material al adquirente: arts. 1548 y 1526 N 2.
La obligacin de entregar, sin embargo, puede ser autnoma, no siempre es una consecuencia de una
obligacin de dar: tal ocurre en el arrendamiento, comodato, depsito, etc. En estos casos, quien recibe
la cosa, slo adquiere la mera tenencia. Por ello, la doctrina califica la obligacin de entregar como una
obligacin de hacer, puesto que consiste en la ejecucin de un hecho.
En nuestra legislacin, sin embargo, se suelen confundir ambas obligaciones: as ocurre en los arts. 1443,
1793 y 2174 y a juicio de algunos en el 1824, aunque resulta discutible la confusin en este ltimo caso.
La obligacin de hacer tiene por objeto la ejecucin de un hecho cualquiera, material o jurdico (art.
1554, inciso final).
La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que, de otro modo, le sera
lcito ejecutar (por ejemplo, la que se contrae conforme al pacto de no disponer de la cuarta de mejoras,
artculo 1204 del Cdigo Civil).
* Importancia de esta clasificacin:
1 En el mbito de la obligacin de dar, si la cosa es una especie o cuerpo cierto, el deudor est obligado
a conservarla hasta el momento de la entrega: arts. 1548 y 1549.
2 Vara la ejecucin forzada de la obligacin: son diversas las normas para el juicio ejecutivo, segn se
trate de obligaciones de dar (artculos 434 a 529 del Cdigo de Procedimiento Civil) o de hacer o no
hacer (artculos 530 a 544 del Cdigo de Procedimiento Civil).
3 En la calificacin de muebles o inmuebles de los derechos y acciones correlativos. En las obligaciones
de dar, los derechos y acciones tienen una u otra calidad segn la cosa debida (art. 580); los derechos y
acciones que emanan de obligaciones de hacer y de no hacer son siempre muebles (art. 581). Esta
calificacin tiene importancia para los efectos de determinar la competencia de los tribunales.
4 Slo en las obligaciones de dar y hacer es preciso que el deudor est en mora para que el acreedor
tenga derecho a reclamar indemnizacin de perjuicios; en las obligaciones de no hacer, se deben los
perjuicios desde que se infringen.

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c) Obligaciones de especie o cuerpo cierto y de gnero.
Se clasifican de esta forma, segn la mayor o menor determinacin del objeto debido.
Son obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe determinadamente un individuo de
una clase o gnero tambin determinado.
Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o
gnero determinado (art. 1508).
* Inters de la clasificacin:
1 Son distintos los efectos y la forma de cumplirse. La obligacin de dar una especie o cuerpo cierto
debe cumplirse entregando exactamente la cosa debida, que el deudor debe conservar y cuidar hasta
que se verifique la entrega. Tratndose de las obligaciones de gnero, el deudor las cumple entregando
cualquier cosa del gnero, de una calidad a lo menos mediana. Por la misma razn, no est obligado a
conservar la cosa originalmente adeudada, pudiendo disponer de la misma, siempre que subsistan otras
para el cumplimiento de la obligacin (arts. 1509 y 1510).
2 Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se extinguen por la prdida fortuita de la cosa debida (art.
1670); en las de gnero no ocurre tal: el gnero no perece.
d) Obligaciones de objeto singular y de objeto plural.
El objeto de la obligacin puede ser uno o mltiple. Las obligaciones de objeto plural pueden ser de
simple objeto mltiple, alternativas y facultativas.
De simple objeto mltiple es aquella obligacin en que se deben varias cosas. Son obligaciones
alternativas aquellas en que se deben varias cosas, pero de tal manera que la ejecucin de una exonera
de la ejecucin de las otras (art. 1499). Obligacin facultativa es aquella en que se debe una cosa, pero se
le concede al deudor la facultad de pagar con esa cosa o con otra que se designa (art. 1505).
* Inters de la distincin entre obligaciones alternativas y facultativas:
1 En las obligaciones alternativas se deben varias cosas, mientras que en las facultativas se debe una
sola y en estricto rigor stas ltimas no son obligaciones de objeto plural.
2 En las obligaciones facultativas, el acreedor slo puede reclamar el pago de la nica cosa debida (art.
1506); en las obligaciones alternativas, el acreedor no puede pedir una cosa determinada de las varias
que se deben, a menos que a l le corresponda la eleccin (art. 1501).
3 La prdida fortuita de la cosa debida extingue la obligacin facultativa (art. 1506); la obligacin
alternativa, en cambio, slo se extingue ante la prdida fortuita de todas las cosas debidas
alternativamente (art. 1504).
3.2. Segn el sujeto.
Se clasifican en obligaciones de sujeto nico y de sujeto mltiple.
Normalmente, el vnculo jurdico que constituye la obligacin, existe entre un solo acreedor y un solo
deudor. Nada impide sin embargo que sean varios los acreedores y los deudores (art. 1438).
La pluralidad de acreedores y deudores exige analizar cmo concurren los deudores al cumplimiento de
la prestacin y de qu manera los acreedores pueden exigir dicho cumplimiento. Para ello, debemos
precisar si la obligacin de sujeto mltiple es simplemente conjunta, solidaria o indivisible.

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La regla general en las obligaciones de sujeto mltiple es que sean simplemente conjuntas: cada
acreedor slo puede demandar su parte o cuota en el crdito y cada deudor slo est obligado a pagar
su parte o cuota en la deuda (arts. 1511, inciso 1 y 1526, inciso 1). Si nada se estipula, la obligacin de
sujeto mltiple se divide, tanto desde el punto de vista de los acreedores como de los deudores, en
cuotas iguales o viriles. Por ello, se dice que bajo la apariencia de una obligacin, existen varias, tantas
como acreedores y deudores.
La regla general deja de aplicarse, cuando se pacta que la obligacin es solidaria o cuando conforme a su
naturaleza, es indivisible. En ambos casos, cada acreedor tiene derecho a demandar el pago total de la
obligacin, y cada deudor est colocado en la necesidad de satisfacer ntegramente la prestacin. Pero
estas dos clases de obligaciones son diferentes: en la obligacin solidaria el objeto es divisible,
susceptible de ejecutarse parcialmente, pero por voluntad de las partes, por disposicin testamentaria o
por mandato de la ley, los deudores estn obligados a cumplirla en su totalidad y los acreedores estn
facultados para exigir su ntegro cumplimiento.
En cambio, tratndose de las obligaciones indivisibles, la causa que impide una prestacin parcial es la
naturaleza indivisible del objeto debido.
3.3. Segn sus efectos.
a) Obligaciones civiles y naturales.
El artculo 1470 distingue entre unas y otras.
Obligaciones civiles son aquellas que dan al acreedor accin contra el deudor, derecho a exigir su
cumplimiento. Constituyen la regla general.
Obligaciones naturales son aquellas que no dan derecho a exigir su cumplimiento, no confieren accin al
acreedor. Sin embargo, si el deudor las cumpli voluntariamente, el acreedor est autorizado por la ley
para retener lo que el deudor le dio o pag. Constituyen casos excepcionales.
b) Obligaciones principales y accesorias.
El artculo 1442 clasifica de tal forma los contratos, pero la distincin puede extenderse a las
obligaciones.
Obligacin principal es la que tiene una existencia propia, puede subsistir por s sola,
independientemente de otra obligacin.
Las obligaciones accesorias son aquellas que no pueden subsistir por s solas y que suponen una
obligacin principal a la que acceden y garantizan. Se les denomina cauciones (artculo 46). Son
obligaciones accesorias las derivadas de la fianza, la prenda, la hipoteca, la clusula penal y la anticresis
(artculo 2435).
* Importancia de la clasificacin:
Se sintetiza en el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, lo que a su vez trae consigo:
1 Que la validez de la obligacin accesoria depende de la validez de la obligacin principal (artculo
1536).
2 Que la extincin de la obligacin principal, extingue la obligacin accesoria (arts. 2381 N 3 y 2434).

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c) Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad.
Son obligaciones puras y simples aquellas que producen los efectos normales, propios de toda
obligacin.
Las obligaciones sujetas a modalidad son aquellas que tienen un particular contenido que altera los
efectos normales de toda obligacin. Son modalidades la condicin, el plazo, el modo, la solidaridad, la
indivisibilidad, el carcter alternativo de las obligaciones, la clusula penal, la representacin, etc.
En un sentido ms restringido, son obligaciones puras y simples las que producen sus efectos desde que
se contraen, para siempre y sin limitaciones; y obligaciones sujetas a modalidad aquellas cuyos efectos
regulares se alteran al pactarse ciertas clusulas que afectan el nacimiento, el ejercicio o la extincin de
la obligacin.
d) Obligaciones reales y personales.
Esta clasificacin se desprende del artculo 2465 del Cdigo Civil, que al consagrar el derecho de prenda
general de todo acreedor, alude a Toda obligacin personal. Tal es aquella en virtud de la cual, el
obligado compromete la totalidad de su patrimonio embargable. En cambio, obligacin real(o sea, en
razn de la cosa) es aquella en que el obligado slo compromete determinados bienes, como acontece
con el garante hipotecario o prendario, que no est personalmente obligado, y por ende, no se
encuentra afecto al derecho de prenda general del acreedor. Volveremos sobre esta clasificacin, al
tratar de los efectos de las obligaciones, y especficamente cuando aludamos al derecho a solicitar la
ejecucin forzada de la obligacin.
e) Obligaciones de medios y de resultados.
Esta distincin fue planteada por Ren Demogue. No todo deudor se obliga a lo mismo. En algunos
casos, el obligado se compromete a desplegar todas las conductas que razonablemente pueden
exigrsele a cualquiera que est en su situacin, pero sin que pueda asegurar un determinado resultado.
Tal ocurre con un mdico que asume la responsabilidad de efectuar una intervencin quirrgica o un
abogado que asume la representacin de su cliente en un litigio. Entonces, nos encontramos ante
obligaciones de medios. Se las define como aquellas en que el deudor asume el deber de observar
una conducta diligente para alcanzar el resultado deseado por las partes, que cede en beneficio del
acreedor. El deudor cumple su obligacin, sea que se cumpla o no la prestacin convenida, a
condicin de que su comportamiento haya sido prudente y diligente. En cambio, la obligacin de
resultados supone que el obligado debe cumplir efectivamente con la prestacin convenida. As, por
ejemplo, el arquitecto que se obliga a construir una casa y entregarla llave en mano en cierto plazo; o
el transportista que se obliga a trasladar ciertas mercaderas a determinado lugar. Se las ha definido
como aquellas en que el deudor se compromete a obtener la prestacin deseada por el acreedor, de
manera que si ese fin no se realiza el deudor incurre en incumplimiento.

4. LAS OBLIGACIONES NATURALES.

4.1. Concepto.
De acuerdo al artculo 1470, obligacin natural es el vnculo jurdico entre personas determinadas, en
cuya virtud una se encuentra en la necesidad de ejecutar en favor de la otra una determinada

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prestacin, pero que no confiere al acreedor accin para demandar su cumplimiento, sino nicamente
excepcin para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ella.
Las obligaciones naturales son excepcionales, puesto que por regla general, la obligacin otorga al
acreedor accin para exigir su cumplimiento. Por lo tanto, no hay obligacin natural sino en virtud de un
texto expreso de la ley.
Cabe diferenciar la obligacin natural del deber moral. En la obligacin natural se encuentran
perfectamente determinados las partes y la cosa debida. En el deber moral, en cambio, hay completa
indeterminacin al respecto. Quien cumple un deber moral, cuya prestacin fija la conciencia individual,
realiza una liberalidad, hace una donacin desde el punto de vista jurdico. El que cumple una obligacin,
sea civil o natural, verifica un pago.
4.2. Casos de obligaciones naturales.
a) Aspectos generales.
Si examinamos la enumeracin del artculo 1470, se observa que las consignadas en los nmeros 1 y 3
son obligaciones que proceden de actos que adolecen de nulidad. Son obligaciones civiles defectuosas
por omisin de los requisitos de forma del acto que las origina, atendida su naturaleza, o de las normas
que aseguran la proteccin de los incapaces.
A su vez, las obligaciones consignadas en los nmeros 2 y 4 del mismo precepto, nacieron perfectas, pero
circunstancias posteriores les restaron eficacia.
En los casos de los nmeros 1 y 3, pudo existir una obligacin civil y se frustr; en los casos de los
nmeros 2 y 4, existi una obligacin civil y degener.
Sintetizando, siguiendo a Alessandri, slo hay obligacin natural donde existi o pudo existir una
obligacin civil.
Es taxativa la enumeracin del artculo 1470? No hay acuerdo en la doctrina. Mientras que para algunos
es taxativa (Claro Solar), para otros no lo es, y habr una obligacin natural cada vez que la ley seale
efectos que son propios de estas obligaciones.
Algunos sealan como razones de texto que demostraran que se trata de una enumeracin taxativa, el
inciso final del artculo 1470, en relacin con el artculo 2296.
b) Primer grupo de obligaciones naturales: obligaciones nulas.
b.1) Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo,
incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos (artculo 1470, nmero 1): se trata
de obligaciones contradas por ciertas personas relativamente incapaces, con infraccin de las
formalidades establecidas por la ley, destinadas a su proteccin. Deben descartarse las obligaciones
contradas por los absolutamente incapaces, pues el artculo 1447 establece que sus actos no producen
ni aun obligaciones naturales.
Se excluyen asimismo, las obligaciones que adolecen de nulidad relativa por error, fuerza o dolo y las
contradas por personas afectas a las incapacidades especiales a que alude el ltimo inciso del artculo
1447.
Ntese que el numeral, si bien alude a personas incapaces, les exige al menos tener el suficiente juicio y
discernimiento. La expresin juicio admite varios significados, siendo el primero de ellos, conforme el

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Diccionario de la Lengua, la facultad del alma por la que el hombre puede distinguir entre el bien y el mal
y lo verdadero y lo falso. Por discernimiento, a su vez, se entiende algo similar: distinguir algo de otra
cosa. Ahora bien, dado que entre ambas palabras existe una conjuncin, parecera lgico entender que
no aludiran a lo mismo (como s lo entiende Claro Solar, segn veremos seguidamente). Por ello,
creemos que el trmino juicio quiere aludir ms bien a una persona juiciosa, entendida en el
Diccionario como aqul que procede con madurez y cordura.
Se ha discutido en la doctrina si los actos del disipador interdicto, estn o no incluidos en el nmero 1 del
artculo 1470. Para la mayora de la doctrina, no lo estn, puesto que el prdigo, es una persona que ha
demostrado no tener suficiente juicio y discernimiento; sus actos de dilapidacin manifiestan una falta
total de prudencia. En consecuencia, derogada por la Ley N 18.802 la incapacidad relativa de la mujer
casada en sociedad conyugal, el N 1 del artculo 1470 quedara circunscrito exclusivamente a los
menores adultos. En apoyo de esta tesis, podramos agregar que el disipador si bien puede tener
suficiente discernimiento, no ha demostrado haber actuado con la suficiente madurez y cordura, y por
ende, no completara a su respecto la exigencia legal del numeral.
Sin embargo, algunos autores incluyen tambin a los actos de los disipadores interdictos, entre aquellos
que pueden generar obligaciones naturales. En esta lnea, Luis Claro Solar, Vial del Ro y David Stichkin.
Claro Solar no ve inconveniente para que los disipadores interdictos, si contraen obligaciones sin la
intervencin de su curador, queden obligados solo naturalmente, como lo estara un menor adulto.
Agrega que No nos parece aceptable considerar excluidas las obligaciones del prdigo, porque
precisamente, segn se dice, est en interdiccin por no tener juicio ni discernimiento para la
administracin de sus bienes; pues la interdiccin se decreta por disipacin, por hechos repetidos del
interdicto que manifiesten una falta total de prudencia, como el juego habitual en que se arriesguen
porciones considerables del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, gastos ruinosos.
Tener juicio suficiente y discernimiento en el sentido que indica el artculo 1470, significa tener
inteligencia suficiente y estar en posesin de las facultades necesarias para apreciar la declaracin de
voluntad que ha de dar origen a la obligacin. El prdigo, a diferencia del demente, no pierde con la
interdiccin, ni su inteligencia ni su voluntad. Vial del Ro considera que tras la reforma del ao 1989,
que otorg plena capacidad a la mujer casada en sociedad conyugal, hoy da, cuando existen slo dos
incapaces relativos, parece prcticamente imposible que el legislador hubiera conservado esa referencia
amplia y genrica a las personas con juicio y discernimiento suficientes si hubiera pensado que slo se
encontraban en tal condicin los menores adultos y no el prdigo; en tal caso, lo razonable hubiera sido
decir en el nmero 1 del artculo 1470 que son naturales las obligaciones contradas por los menores
adultos. Stichkin seala que no siendo el disipador un enajenado mental, sino un individuo que
administra sus bienes en forma imprudente, no puede exclursele del nmero 1 del artculo 1470. A
pesar de la imprudencia exhibida por l, tiene suficiente juicio y discernimiento.
Cabe consignar que la obligacin natural puede transformarse en una obligacin civil, mediante la
ratificacin de la nulidad relativa o por su saneamiento por el tiempo.
Se discute a su vez en la doctrina si es necesario declarar la nulidad por sentencia judicial, para estar ante
una obligacin natural.

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Algunos sostienen que tal declaracin es indispensable para que exista obligacin natural. Argumentan
que la nulidad no produce efectos sino en virtud de su declaracin por sentencia ejecutoriada (arts. 1684
y 1687), de manera que mientras el acto no se declare nulo debe reputarse vlido, y por tanto, quien
paga una obligacin que no se ha declarado nula, paga una obligacin civil.
Existiran por lo tanto tres etapas:
* Antes de la declaracin de nulidad, la obligacin es civil, aunque expuesta al peligro de rescindirse;
* Declarada la nulidad, la obligacin se convierte en natural; esta situacin es obviamente irreversible,
pues ya no cabe saneamiento, ni por ratificacin ni por el tiempo;
* Saneada la nulidad (que no se declar) por ratificacin o por el tiempo, la obligacin es civil
(Alessandri, seguido por la mayora de la doctrina).
Para un sector minoritario de la doctrina, la declaracin de nulidad no sera necesaria, existiendo la
obligacin natural desde que se contrae con el vicio. Meza Barros seala los siguientes argumentos:
1 El art. 1471 dispone que la sentencia que absuelve al naturalmente obligado no extingue la obligacin
natural. De este modo, demandado el que contrajo la obligacin nula y desechada la demanda -
precisamente porque la obligacin adolece de nulidad-, la obligacin natural subsiste. La sentencia es
inocua; antes y despus de dictada, existe una obligacin natural.
2 El art. 2375 nmero 1 dispone que el fiador que paga tiene derecho para que el deudor le reembolse
lo pagado, menos cuando la obligacin principal es puramente natural. Antes, por ende, de que se sanee
o declare la nulidad la obligacin es natural.
3 Si la declaracin de nulidad fuese necesaria, nunca el saneamiento dara lugar a una obligacin civil;
para que el saneamiento tenga lugar, es preciso que no se haya declarado la nulidad. El acto no puede
sanearse si fue declarado nulo por sentencia ejecutoriada.
Se distinguen entonces tres situaciones para la segunda doctrina:
* Antes de declararse la nulidad, la obligacin existe como natural por el solo hecho de adolecer de un
vicio que la hace rescindible;
* Si la nulidad se sanea por la ratificacin o por el lapso de tiempo (o sea, por la prescripcin), la
obligacin se convierte en civil;
* Declarada la nulidad, la obligacin sigue siendo natural, porque la sentencia que la declara no
extingue la obligacin natural.
Ren Ramos Pazos adhiere a la segunda doctrina, sealando que el artculo 1470 nmero 1 no habla de
obligaciones nulas, empleando adems la expresin Las contradas..., lo que demostrara que la
obligacin se contrajo como natural.
b.2) Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida (artculo 1470, nmero 3): se trata de obligaciones nulas por omisin de
requisitos formales establecidos en consideracin al acto mismo. Son obligaciones absolutamente nulas.
En todo caso, no hay obligacin natural si el acto adolece de nulidad absoluta por objeto o causa ilcita o
por haber sido ejecutado o celebrado por un absolutamente incapaz. No basta entonces con cualquier
causal de nulidad absoluta.

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Como en el caso anterior, para algunos no sera necesaria la declaracin de nulidad del acto jurdico.
En cuanto al alcance de la expresin actos que emplea el N 3 del art. 1470, se concluye por una parte
de la doctrina que no estara restringida a los actos jurdicos unilaterales, abarcando tambin los
bilaterales. Con todo, el punto no es unnime. En un fallo de enero de 1988, de la Corte Pedro Aguirre
Cerda, se afirma que la alusin es a los actos unilaterales, porque a juicio de la Corte, en esa acepcin
restringida se ha entendido siempre la expresin actos, quedando excluidos los contratos, actos
bilaterales. Ren Ramos Pazos tambin est por la tesis de restringir el caso slo a los actos jurdicos
unilaterales, fundamentando su opinin en los siguientes argumentos:
1 Normalmente, la expresin actos se emplea para referirse a los actos unilaterales;
2 El ejemplo que pone el Cdigo tambin corresponde a un acto unilateral y segn el Mensaje, los
ejemplos ponen a la vista el verdadero sentido y espritu de una ley en sus aplicaciones;
3 Hay una razn histrica: la norma fue tomada de Pothier, quien, a su vez, la haba tomado de la
tradicin romana y tambin del proyecto de Garca Goyena, los que el ejemplo lo entendan referido slo
a los actos unilaterales; y
4 Sera injusto aplicar la norma a los actos bilaterales, como se puede apreciar con el siguiente ejemplo:
si se vende un bien raz por un instrumento privado, el comprador no podra obtener la tradicin de la
cosa, porque el Conservador no inscribira el ttulo y tampoco podra obtener la restitucin del precio
(por tratarse de una obligacin natural). Este ltimo argumento le parece definitivo a Ramos Pazos.
En nuestra opinin, la segunda doctrina parece ser la correcta, y agregamos otro argumento:
aceptar una hiptesis como la que ejemplifica Ramos Pazos, implicara amparar un enriquecimiento sin
causa o injusto, lo que pugna con uno de los principios fundamentales del Cdigo Civil. Adems, en el
campo de la compraventa, en realidad estaramos ante un acto inexistente, que jams podra generar
una obligacin natural. Esta slo podra nacer de un acto existente an cuando nulo.
c) Segundo grupo de obligaciones naturales: obligaciones civiles desvirtuadas o
degeneradas.
Se trata de obligaciones que habiendo nacido como civiles o perfectas, circunstancias posteriores hacen
que se desvirten o degeneren en obligaciones naturales.
c.1) Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin (artculo 1470, nmero 2): cabe consignar
que si la prescripcin deja subsistente una obligacin natural, en definitiva extingue acciones, antes que
obligaciones.
Se plantea nuevamente la discusin acerca de si es necesario una sentencia judicial que declare prescrita
la obligacin, o si por el contrario, la obligacin civil se convertir en natural desde que concurren los
requisitos de la prescripcin. Si se opta por la segunda posicin, el deudor que paga una obligacin
prescrita no ejecuta una liberalidad, sino que paga una obligacin natural, renunciando a una excepcin
perentoria. Por el contrario, si se concluye que siempre se requiere dictar sentencia que declare prescrita
una obligacin, quien paga antes de tal declaracin judicial, paga una obligacin civil y no natural, pues
slo tendr este ltimo carcter despus de dictada y ejecutoriada la sentencia. Ren Ramos Pazos opta
por esta ltima doctrina, sealando que de seguir la tesis contraria, se confunden dos instituciones: la
renuncia de la prescripcin y el cumplimiento de una obligacin natural. Cita al efecto a Hugo Tapia,

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quien afirma: la lgica nos est evidenciando que el deudor que paga una obligacin sin hacer valer la
excepcin de prescripcin que la ley le otorga, no est pagando una obligacin natural, sino renunciando
a la prescripcin
c.2)Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba (artculo 1470, nmero 4): se trata
de obligaciones que nacieron perfectas, pero demandado el deudor, el acreedor no logr acreditar su
existencia. Debemos precisar que el rechazo de la demanda ha de ser por razn de prueba y no por otra
causa. As, por ejemplo, cuando la obligacin se origin en un contrato consensual, y su monto excede de
dos unidades tributarias mensuales, y el acreedor no puede probar la existencia de aquella, al no
disponer de otra prueba que la de testigos, excluida por la ley en tal hiptesis. Con todo, si se paga dicha
obligacin, no obstante haberse desconocido en juicio por falta de prueba, se paga una obligacin
natural.
4.3. Efectos de las obligaciones naturales.
a) Autorizan al acreedor para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Se trata del principal efecto. El principio fundamental en juego es el siguiente: el cumplimiento de una
obligacin natural no es un acto de liberalidad, sino un pago. La obligacin natural sirve de causa eficaz al
pago, que por lo mismo no puede reputarse indebido: arts. 2296 y 2297.
El pago debe reunir ciertos requisitos:
* Debe ser voluntario: debe hacerse libre y espontneamente; no debe adolecer de un vicio del
consentimiento. Algunos pretenden que adems, el pago debera hacerse a sabiendas, con conocimiento
de causa, con la conciencia que se satisface una obligacin natural que el acreedor no tiene derecho a
demandar; por tanto, si el pago se efectu en la creencia equivocada que el acreedor tena accin para
exigirlo, habra derecho a repeticin (Claro Solar; Barros Errzuriz). Otros estiman que tal criterio, sin
embargo, es inadmisible, atendido el texto del art. 2297 (Peailillo; Meza Barros).
* Debe hacerse por quien tenga la libre disposicin de sus bienes: por regla general, el pago (en el
caso de las obligaciones de dar) importa una enajenacin, y por tanto, quien paga debe tener la facultad
de disponer del objeto del pago. Por ello, tratndose de la obligacin contrada por un menor adulto,
ser necesario que el pago se verifique al alcanzar la mayora de edad o en su defecto, que el menor
cuente con la debida autorizacin de su representante legal.
* Debe cumplir con los dems requisitos generales del pago: pago ntegro y conforme al tenor de lo
pactado.
b) Las obligaciones naturales pueden ser novadas.
Una obligacin natural puede reemplazarse por una obligacin civil o viceversa (la novacin no sera sino
un pago con obligaciones): art. 1630.
Sin embargo, la obligacin natural no puede ser compensada legalmente, puesto que la compensacin
legal exige que las obligaciones recprocas que se extinguen hasta concurrencia de la menor, sean
actualmente exigibles (art. 1656, regla 3). Nada impide, sin embargo, que opere una compensacin
convencional.

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c) Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas: arts. 1472 y 2338.
La ley slo se pone en el caso que la caucin se constituya por un tercero (garante). Si se otorga por el
propio deudor, del mismo modo que no hay accin para exigir el cumplimiento de la obligacin principal,
tampoco podr el acreedor hacer efectiva la garanta. Constituidas por un tercero, ste, en algunos
casos, estar civilmente obligado. En otros, segn veremos, slo contraer una obligacin natural.
* Particularidades de la fianza de obligaciones naturales: no goza el fiador de los beneficios de
excusin y de reembolso.
Por el beneficio de excusin, el fiador tiene derecho para que el acreedor, antes de proceder contra l,
persiga la deuda en los bienes del principal deudor. Tratndose de obligaciones naturales afianzadas, es
lgico que el fiador carezca del beneficio, porque la obligacin caucionada no confiere derecho al
acreedor para perseguir su cumplimiento: art. 2358 N 3.
Por el beneficio de reembolso, el fiador que paga tiene derecho a que se le reintegre lo pagado, con
intereses y gastos y a que se le indemnicen los perjuicios (artculo 2375). El fiador que paga se subroga
en los derechos del acreedor (artculo 1610 N 3) y ste, en las obligaciones naturales, carece de accin
contra el deudor.
* Situacin de los terceros que caucionan una obligacin natural.
Generalmente, se sostiene que las obligaciones accesorias de los terceros son obligaciones civiles
perfectas y que por tal razn, pueden ser perseguidos por el acreedor, aunque ste carezca de accin
contra el deudor.
Sin embargo, algunos (Meza Barros entre ellos), estiman que la cuestin no puede resolverse en
trminos tan categricos. Se recuerda que en todos los casos de obligaciones naturales, el deudor
dispone de una excepcin perentoria para oponer al acreedor: nulidad, prescripcin, cosa juzgada.
Para decidir la situacin de los terceros garantes, habr que investigar si por su parte stos disponen de
alguna de las mencionadas excepciones, para enervar la accin del acreedor.
En el caso del nmero 1 del art. 1470, no puede invocarse por el tercero la nulidad relativa, pues slo
est establecida en favor del incapaz (arts. 1684 y 2354). Por lo tanto, la obligacin de los terceros
garantes de una obligacin contrada por relativamente incapaces a los que se aplica el N 1 del art.
1470, es una obligacin civil perfecta.
En el caso del N 2 del art. 1470, si la caucin se constituy despus de consumada la prescripcin, su
constitucin importar una renuncia tcita de la prescripcin por el tercero (art. 2518). La obligacin del
tercero ser civil. Pero si la caucin se constituy simultneamente con la obligacin principal, la primera
ser tambin natural, pues lo accesorio sigue la suerte de lo principal (artculo 2516).
En el caso del N 3 del art. 1470, el tercero podr invocar la nulidad, puesto que si es absoluta, puede ser
alegada por todo aquel que tenga inters en ella (artculo 1683). Entonces, la obligacin accesoria del
tercero tambin ser natural.
En el caso del nmero 4 del artculo 1470, el tercero que no ha sido parte en el juicio, no podra invocar
en su favor la sentencia que favorece al deudor principal, dado el efecto relativo de los fallos judiciales,
por regla general (artculo 3 del Cdigo Civil). En este caso, la obligacin del tercero sera civil.

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d) La sentencia que rechaza la demanda contra el naturalmente obligado no extingue la
obligacin natural: art. 1471.
La obligacin natural no resulta afectada por el fallo que absuelve al deudor en razn de haber estado
prescrita la deuda, o por no haber logrado el acreedor probar su crdito, o porque es nula por
incapacidad relativa del menor adulto o por vicios de forma del acto.
Si el deudor paga, su renuncia a la cosa juzgada no supone una liberalidad, sino el cumplimiento de una
obligacin natural. La sentencia es inocua. No hay cosa juzgada en materia de obligaciones naturales.
4.4. Otros casos de obligaciones naturales.
En la doctrina, se han sealado otros casos, distintos de los indicados en el art. 1470:
a) Juego lcito con predominio del esfuerzo intelectual.
La ley distingue entre juegos lcitos y juegos ilcitos o de azar. A su vez, entre los primeros, se distingue
entre aquellos en los que predomina el esfuerzo fsico (por ejemplo, carreras de caballos), los que
producen accin, son verdaderas obligaciones civiles, siempre y cuando no infrinjan las leyes y
ordenanzas de polica local; y aquellos en que predomina el esfuerzo o destreza intelectual (arts. 2260 y
2263). En este caso, se produciran los efectos de toda obligacin natural.
b) Multa en los esponsales (arts. 98 y 99).
Se producira tambin aqu el efecto fundamental de las obligaciones naturales: la ley niega el derecho a
demandar la multa, pero pagada, autoriza a retener lo pagado. Al respecto, se dice que no hay obligacin
natural, porque la ley expresamente establece que los esponsales no producen obligacin alguna (art.
98); siendo el derecho a retener lo pagado una sancin al esposo que falt a un deber moral.
c) Pago de intereses no estipulados en el mutuo: art. 2208.
Lo anterior es vlido en el mbito del contrato de mutuo, regido por el CC., pero distinta es la norma en
las operaciones de crdito de dinero, reguladas por la Ley N 18.010. En estas, se presume el pago de
intereses, siendo necesario pacto expreso para excluirlos. Por lo tanto, en el mbito de la ltima ley,
quien paga intereses no estipulados paga una obligacin civil (art. 12 de la Ley N 18.010: la gratuidad no
se presume en las operaciones de crdito de dinero).
d) Pago por un objeto o causa ilcitos: art. 1468.
Se dice sin embargo que no se trata de una obligacin natural, sino de una sancin por haber actuado
conociendo la ilicitud del objeto o de la causa.
e) Heredero que goza de beneficio de inventario y que sin embargo paga ms de lo que recibe en
herencia (art. 1247).
f) El deudor que goza de beneficio de competencia y paga deudas mayores al monto que se obliga
(art. 1625).
En estos dos ltimos casos sin embargo, se dice que hay verdaderas obligaciones civiles y una renuncia
del heredero o deudor a las limitaciones de su responsabilidad.

5. OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD.

5.1. Generalidades.
Cabe formular dos reglas generales al respecto:

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* Primera regla general: normalmente, las obligaciones son puras y simples y las modalidades son
excepcionales. Por regla general, las modalidades no se presumen, requirindose una declaracin
expresa de voluntad. Sin embargo, en ciertos casos, la ley subentiende la existencia de modalidades:
condicin resolutoria tcita (art. 1489); compraventa de cosa que no existe pero se espera que exista
(art. 1813); fideicomiso (art. 738).
* Segunda regla general: puede sealarse que todos los actos, en principio, admiten modalidades.
Excepcionalmente, no las admiten:
+ El contrato de matrimonio (art. 102);
+ La legtima rigorosa (art. 1192);
+ La aceptacin o repudiacin de las asignaciones (art. 1227);
+ La aceptacin o renuncia a los gananciales de la sociedad conyugal (aplicando por analoga el artculo
1227 en relacin al artculo 956, inciso 1);
+ No se puede constituir un usufructo bajo una condicin o un plazo cualquiera que suspenda su
ejercicio (artculo 768).
+ La promesa de no disponer de la cuarta de mejoras, no admite modalidades (artculo 1204).
+ El reconocimiento de un hijo es un acto puro y simple (artculo 189, inciso 2).
+ El pacto por el cual los cnyuges sustituyen el rgimen patrimonial vigente es puro y simple (artculo
1723, ltimo inciso).
+ Las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio (artculos 1715, inciso 2 y
1723, ltimo inciso).
5.2. Las obligaciones condicionales.
a) Concepto de obligacin condicional.
Se encuentra en el art. 1473, que la define en los siguientes trminos: Es obligacin condicional la que
depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede suceder o no.
A su vez, el art. 1070 define lo que se entiende por asignacin condicional.
Recordemos que condicin es un hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extincin
de un derecho.
b) Clasificacin de las condiciones.
b.1) Expresas y tcitas.
Condiciones expresas son aquellas establecidas en virtud de una clusula formal. Constituyen la regla
general.
Condiciones tcitas son aquellas que se subentienden sin necesidad de una declaracin de voluntad
explcita. Las condiciones slo cabe subentenderlas en los casos sealados por la ley.
b.2) Positivas y negativas (art. 1474).
Las positivas consisten en acontecer una cosa; las negativas en que no acontezca una cosa.
b.3) Determinadas e indeterminadas.
Las determinadas son aquellas en las que se sabe cundo el hecho puede suceder (te doy $ 1.000.000.-,
si apruebas tu examen de grado, que dars el 15 de mayo prximo); en las indeterminadas, se ignora si el
hecho ha de ocurrir y cuando (te dono un departamento, si te casas).

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b.4) Posibles o lcitas e imposibles o ilcitas (art. 1475).
Las ltimas se clasifican a su vez en fsicamente imposibles, moralmente imposibles e ininteligibles.
Si el hecho es fsicamente imposible, vale decir si no ocurrir el hecho, no hay incertidumbre y por tanto
no hay condicin.
Si el hecho es moralmente imposible, no podr verificarse el hecho o si se verifica ser contrario a
derecho: tampoco hay condicin reconocida por el ordenamiento jurdico.
Para precisar los efectos de la imposibilidad, debemos distinguir entre condiciones positivas o negativas,
suspensivas o resolutorias.
* La condicin positiva y suspensiva que es fsica o moralmente imposible o concebida en trminos
ininteligibles, se reputa fallida: art. 1480, inciso 1. El derecho, por ende, no llega a nacer (condicin
suspensiva fsicamente imposible: te doy $ 1.000.000.-, si haces llover con la sola fuerza de tu mente; te
doy $ 100.000.000.-, si viajas al planeta Marte y vuelves en 30 das; condicin moralmente imposible: o si
das muerte a X).
* La condicin positiva y resolutoria fsica o moralmente imposible o ininteligible, se tiene por no
escrita, la obligacin es pura y simple: art. 1480, inciso 4. Esto significa que el derecho, que ha nacido,
en verdad no se extinguir (condicin resolutoria fsicamente imposible: te doy $ 1.000.000.-, pero
debers devolverme esa suma, si mi perro comienza a hablar; te doy $ 100.000.000.-, pero si viajas al
planeta Marte y vuelves en el plazo de 30 das, me debers devolver tal suma; condicin resolutoria
moralmente imposible: te doy $ 100.000.000.-, pero me debers devolver esa suma, si das muerte a X).
* La condicin negativa y suspensiva, cuando es fsicamente imposible, se tiene por no escrita: art.
1476, la obligacin es pura y simple. El derecho nace puro y simple y por ende puede reclamarse (te dar
$ 1.000.000.-, si Pedro no da a luz un nio; te dar $ 100.000.000.-, siempre y cuando no viajes al planeta
Marte y vuelvas en el plazo de 30 das).
* La condicin negativa y suspensiva moralmente imposible o concebida en trminos ininteligibles,
se tendr por fallida, pues vicia la disposicin: arts. 1476 y 1480, 2. Por ejemplo, te doy $ 5.000.000.-,
si no das muerte a X. Nada puede reclamarse por el acreedor condicional, pues se trata de abstenerse de
la comisin de un hecho ilcito.
* La condicin negativa y resolutoria fsica o moralmente imposible o ininteligible, se tiene por no
escrita, la obligacin es pura y simple (te doy $ 100.000.000.-, pero si no viajas al planeta Marte y
vuelves antes de un mes, me devolvers esa suma; te doy $ 100.000.000.-, pero si no das muerte a Pedro
antes de un ao, me devolvers esa suma).
b.5) Potestativas, casuales y mixtas: art. 1477.
Condiciones potestativas son aquellas que dependen de un hecho o de la voluntad del deudor o del
acreedor. Se dividen en simplemente potestativas y pura o meramente potestativas.
Es simplemente potestativa la condicin que depende de un hecho voluntario de una de las partes: por
ejemplo, del acreedor, cuando una persona le dice a otro que si le acompaa a tal ciudad, le pagar el
pasaje; o del deudor, cuando una persona le dice a la otra que si la primera viaja a tal ciudad, le dejar su
casa en comodato a la segunda.

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Es pura o meramente potestativa la condicin que depende no de un hecho, sino de la sola voluntad del
acreedor o del deudor.
En el caso de la simplemente potestativa, la condicin depende de que se realice un hecho voluntario; en
el caso de la pura o meramente potestativa, la condicin queda entregada a la sola voluntad de una de
las partes.
No hay duda que las condiciones simplemente potestativas son perfectamente vlidas. En cuanto a las
mera o puramente potestativas, debemos hacer algunas precisiones. En esta materia, debemos tener
presente el art. 1478. Esta disposicin deja en claro que es vlida la obligacin sujeta a una condicin
pura o meramente potestativa suspensiva o resolutoria del acreedor (como por ejemplo, la promesa
unilateral de venta: te vendo mi casa en $ 50.000.000.-, si te agrada). Tratndose del deudor, debemos
distinguir:
* Condicin meramente potestativa resolutoria del deudor: es vlida (por ejemplo, en las
donaciones revocables, en que depende de la sola voluntad del donante dejar sin efecto la donacin);
* Condicin meramente potestativa suspensiva del deudor: es nula (por ejemplo, te donar $
1.000.000.-, si quiero). En este ltimo caso, la ley estima que no existe seriedad en la voluntad, y por
ende, que no hay obligacin.
Condicin casual es la que depende de la voluntad de un tercero o de un acaso: te entrego en
comodato mi casa de Via del Mar por cinco aos, pero si mi hermano Carlos vuelve de Europa y me
pide habitarla, debers restituirme de inmediato dicho inmueble; o, te presto mi automvil, pero si
llueve, me lo devuelves de inmediato.
Condicin mixta es la que en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la voluntad de
un tercero o de un acaso. Ren Ramos Pazos indica que hay una omisin del Cdigo, en cuanto a que
tambin es condicin mixta la que en parte depende de la voluntad del deudor y en parte de la voluntad
de un tercero o de un acaso. Este mismo autor proporciona los siguientes ejemplos de condicin mixta:
te doy $ 1.000.000.- si vas a Santiago el domingo y est bueno el tiempo; te doy $ 1.000.000.- si el
prximo ao te casas con Mara.
b.6) Condiciones suspensivas y resolutorias: art. 1479.
La condicin suspensiva subordina a un hecho futuro e incierto la existencia de la obligacin: se ignora si
el derecho correlativo llegar a existir.
La condicin resolutoria subordina al hecho futuro e incierto la extincin de la obligacin. Esta naci,
pero est expuesta a extinguirse en el evento que se verifique la condicin.
En el fondo, se sostiene que slo hay una especie de condicin, la suspensiva, ya sea porque suspende el
nacimiento de la obligacin y derecho correlativo, ya sea porque suspende la extincin del derecho y
obligacin correlativa.
Adems, cabe tener presente que la condicin, que para una parte es suspensiva, para la otra es
resolutoria. Si una persona es titular de un derecho expuesto a extinguirse si se verifica una condicin,
para ella la condicin es resolutoria de su derecho; pero para la persona que adquiera tal derecho a
consecuencia de perderlo la primera, la condicin ser suspensiva.

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c) Estado en que pueden encontrarse las condiciones y modo de cumplirlas.
La condicin, sea suspensiva o resolutoria, positiva o negativa, puede encontrarse en uno de los
siguientes estados: pendiente, cumplida o fallida.
Est pendiente, mientras no se ha verificado el suceso constitutivo de la condicin y se ignora si se
verificar.
Est cumplida, cuando se ha verificado el hecho que la constituye (si la condicin es positiva) o no se ha
verificado (si la condicin es negativa).
Est fallida, si no se verifica el acontecimiento (siendo positiva la condicin) o se verifica (siendo
negativa).
* Pendiente la condicin, distinguimos:
+ Si es suspensiva: se mantiene en suspenso la adquisicin del derecho;
+ Si es resolutoria: se mantiene en suspenso la extincin de un derecho.
* Cumplida la condicin, distinguimos:
+ Si es suspensiva: nacer el derecho;
+ Si es resolutoria: se extinguir el derecho.
* Fallida la condicin, distinguimos:
+ Si es suspensiva: el derecho no lleg a nacer;
+ Si es resolutoria: el derecho se consolida definitivamente.
* Cundo se entiende cumplida o fallida la condicin: art. 1482. Cabe distinguir si la condicin es
positiva o negativa y si se fij o estipul o no un plazo para su cumplimiento:
+ Si la condicin es positiva y se ha fijado un plazo:
Se considerar cumplida: si el acontecimiento sucede dentro del plazo;
Se considerar fallida: si transcurre el plazo sin que se verifique el acontecimiento.
+ Si la condicin es negativa y se ha fijado un plazo:
Se considerar cumplida: si no se realiza el acontecimiento dentro del plazo fijado. Se considerar fallida:
si el hecho se verifica en el plazo.
+ Si la condicin es positiva y no se ha fijado un plazo:
Se considerar cumplida: en cualquier tiempo en que el hecho se verifique, que no pase de 10 aos, en
opinin de algunos (aplicando el art. 962, 3, relativo a las asignaciones por causa de muerte
condicionales y el artculo 2511, relativo a la prescripcin extraordinaria) o que no pase de 5 aos, a
juicio de otros (aplicando el art. 739, en el fideicomiso). Ren Ramos Pazos adhiere a la primera doctrina,
recordando que la aplicacin del artculo 739 se desprenda del Mensaje del Cdigo Civil, al sealar que
las condiciones suspensivas y resolutorias, en general, se reputan fallidas si tardan ms de 30 aos en
cumplirse. Ahora bien, ese plazo de 30 aos, era el originario del artculo 739, el que despus baj a 15
aos, coincidiendo en ambos casos con el plazo de la prescripcin extraordinaria (que comenz en 30
aos y luego se rebaj tambin a 15 aos). El problema se produjo cuando los 15 aos para cumplir la
condicin en el fideicomiso bajaron a 5, mientras que los 15 aos de la prescripcin extraordinaria
bajaron a 10, rompindose de esta forma la igualdad en los plazos entre el fideicomiso y la prescripcin
extraordinaria. Por ende, concluye Ramos Pazos, No merece duda que el plazo de caducidad de las

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condiciones es de 10 aos, pues se es el tiempo mximo establecido por el Cdigo para dar estabilidad
a todas las situaciones jurdicas. No hay razn para seguir aplicando la regla del artculo 739,
claramente excepcional, y en tal sentido debe entenderse la referencia del Mensaje.
Curiosamente, Ramos Pazos no refuerza su argumentacin aludiendo al artculo 962, inciso 3, que a
nuestro juicio, sera la regla ms directamente vinculada con la materia que nos ocupa.
Se considerar fallida: en cualquier tiempo en que se tenga la certeza que el acontecimiento no ocurrir
o cuando pasen 10 o 5 aos (segn la doctrina que sigamos) sin que se verifique.
+ Si la condicin es negativa y no se ha fijado un plazo:
Se considerar cumplida: en cualquier tiempo en que se tenga la certidumbre que no se verificar el
acontecimiento o cuando transcurran 10 o 5 aos sin que se haya verificado.
Se considerar fallida: en cualquier momento en que el acontecimiento se verifique, dentro de los 5 o 10
aos.
Cabe hacer hincapi que en todas las situaciones anteriores, la condicin debe fallar por causas ajenas a
la voluntad del obligado; vale decir, debe fallar sin culpa o dolo del deudor. De lo contrario, la condicin
se tendr por cumplida: art. 1481, 2: Con todo, si la persona que debe prestar la asignacin se vale de
medios ilcitos para que la condicin no pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad
depende en parte su cumplimiento, no coopere a l, se tendr por cumplida.
En cuanto al modo de cumplir las condiciones, los arts. 1483 y 1484 establecen reglas en apariencia
contradictorias. En efecto, el art. 1483 dispone que debe estarse a la intencin de las partes; y el art.
1484 parece dar a entender que debe estarse al tenor literal de lo convenido. La regla del art. 1483 es
una aplicacin de las normas de interpretacin de los contratos, contenidas en los arts. 1560 a 1566. Se
privilegia la intencin, lo que realmente quisieron los contratantes. Ahora bien, establecida esa
intencin, el art. 1484 dispone que la condicin debe cumplirse literalmente, con lo que quiere decir que
no se acepta un cumplimiento por equivalencia. No hay pues tal contradiccin.
A su vez, el art. 1485, 1, establece que debe verificarse ntegramente la condicin.
d) Efectos de las condiciones suspensivas.
d.1) Efectos de la condicin suspensiva pendiente: el derecho del acreedor existe en germen, es un
derecho en verde o embrionario, de lo que resultan las siguientes consecuencias:
+ El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligacin: art. 1485, 1.
+ El deudor no est obligado a cumplir la obligacin, y si lo hiciere, tiene derecho de repetir lo pagado:
art. 1485, 2. Aqu estamos ante un pago que carece de causa, pues la obligacin an no ha nacido; en
todo caso, si la condicin se cumpli despus del pago, cesa el derecho de repetir.
+ No corre plazo de prescripcin alguna, puesto que ste se cuenta desde que la obligacin se hizo
exigible: art. 2514.
Sin embargo, aunque no existe obligacin, s hay un germen de derecho, que queda de manifiesto en
varias circunstancias:
+ Pendiente la condicin, el acreedor puede impetrar providencias conservativas necesarias: art. 1492
(tienen la misma facultad el asignatario condicional, art. 1078; y el fideicomisario, art. 761).
+ En caso de fallecimiento de alguna de las partes, distinguimos:

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1. Si fallece el acreedor condicional, su derecho en germen se transmite a sus herederos; del mismo
modo, si fallece el deudor condicional, su obligacin condicional se transmite a sus herederos (art. 1492).
La regla anterior no se aplica sin embargo en los siguientes casos:
i) A las asignaciones testamentarias (art. 1078);
ii) las donaciones entre vivos;
iii) i al caso en que fallezca el fideicomisario (artculo 738).
Estos actos son intuitu personae; adems, el asignatario debe ser capaz de suceder y para serlo debe
existir al tiempo de abrirse la sucesin y al cumplirse la condicin. La misma regla se aplica a las
donaciones entre vivos (arts. 962 y 1390, respectivamente).
2. Si fallece el deudor: la obligacin condicional que proviene de un testamento o donacin entre vivos
es transmisible a los herederos del deudor.
* Quin soporta el riesgo de la prdida de la cosa debida, pendiente la condicin?
Debemos distinguir si la prdida es fortuita o culpable y si es total o parcial:
+ Prdida total fortuita: art. 1486, 1. Se extingue la convencin, tanto la obligacin condicional del
deudor como el derecho recproco del acreedor; por ello, se dice que el riesgo es de cargo del deudor,
porque soporta la prdida de la cosa debida sin compensacin. En cambio, si el contrato fuere puro y
simple, el riesgo ser de cargo del acreedor, no del deudor (artculos 1550 y 1820).
+ Prdida parcial y fortuita: art. 1486, 2. El riesgo debe soportarlo el acreedor, quien est obligado a
recibir la cosa en el estado en que se encuentre, sin derecho a rebaja en el precio. Como contrapartida,
hace suyos los aumentos y mejoras, sin pagar un precio adicional.
+ Prdida total e imputable al deudor: la obligacin subsiste, pero cambia de objeto: se debe el precio de
la cosa perdida y la indemnizacin de los perjuicios (artculo 1486, inciso 1).
+ Prdida parcial e imputable al deudor: el acreedor tiene derecho a optar entre:
1 Pedir que se resuelva el contrato (el Cdigo errneamente alude a la rescisin del contrato); o
2 Pedir que se le entregue la cosa en el estado en que se encuentre.
En ambos casos, con derecho a que se le indemnicen los perjuicios. El art. 1820 aplica las reglas
anteriores al contrato de compraventa.
En todo caso, debemos aclarar que es necesario que la condicin se cumpla; si falla, no hay contrato ni
problema de los riesgos, pues en tal caso, la prdida pertenecer al dueo, al frustrado vendedor (en
cambio, si el contrato no fuere condicional, la prdida deber soportarla el comprador).
d.2) Efectos de la condicin suspensiva fallida: el derecho no llega a nacer, se extingue el germen de
derecho del acreedor.
Algunas consecuencias posibles:
+ Quedarn sin efecto las medidas conservativas;
+ Puede el deudor repetir lo pagado pendiente la condicin;
+ Las enajenaciones que el deudor hubiere realizado se consolidan definitivamente.
d.3) Efectos de la condicin suspensiva cumplida: el germen de derecho se transforma en un derecho
perfecto. Nace el derecho y la obligacin correlativa.

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Cabe indicar que la condicin opera retroactivamente: los efectos de la condicin cumplida se
retrotraen, salvo excepciones, al tiempo en que se contrajo la obligacin condicional. En consecuencia,
cumplida la condicin suspensiva, se entender que el derecho del acreedor habr nacido desde que se
contrajo la obligacin, como si hubiera sido una convencin pura y simple.
Por el contrario, fallida la condicin suspensiva, se reputa que el acreedor no tuvo derecho alguno, y que
sobre el deudor condicional nunca pes obligacin alguna. Lo mismo cabe decir de la condicin
resolutoria.
La ley aplica el principio de la retroactividad en los siguientes aspectos:
+ La transmisin del derecho y de la obligacin condicionales, no se explican sino por el efecto
retroactivo de la condicin cumplida. De otra manera, cmo podra transmitirse a los herederos del
acreedor un derecho del que careca el causante? y por qu entonces los herederos del deudor deben
cumplir una obligacin que no pesaba sobre el causante?
+ El mismo principio opera generalmente, cada vez que la ley subordina los efectos de un acto a
circunstancias posteriores a su celebracin. As, en el caso del art. 2413 (hipoteca); art. 77 (derechos
eventuales del que est por nacer).
Cabe considerar sin embargo, algunas excepciones al principio de la retroactividad:
+ Respecto de los frutos, art. 1488: no pertenecern al acreedor, salvo disposicin expresa en contrario;
+ Respecto de las enajenaciones efectuadas en el tiempo intermedio (entre la celebracin del contrato y
el cumplimiento de la condicin): arts. 1490 y 1491. La condicin cumplida nicamente afecta a los
terceros de mala fe. Es decir, la condicin no opera retroactivamente en perjuicio de los terceros de
buena fe. Se entiende que el tercero estaba de mala fe, cuando conoca la existencia de la condicin
resolutoria pendiente.
e) La condicin resolutoria.
Distinguimos tres formas que puede asumir la condicin resolutoria: la condicin resolutoria ordinaria; la
condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio.
e.1) Condicin resolutoria ordinaria.
Es la que consiste en un hecho cualquiera, futuro e incierto, que no sea el incumplimiento de una
obligacin, del que pende la extincin de un derecho (por ejemplo, cuando en una compraventa se
incorpora el pacto de retroventa, art. 1881; o cuando se estipula en un contrato de compraventa de
10.000 acciones de Entel que el contrato se resolver o quedar sin efecto si en el plazo de 30 das,
contados desde su celebracin, el valor por accin cotizado en la Bolsa de Comercio, disminuyese al final
de dicho perodo en ms de un 25%).
Produce sus efectos de pleno derecho, por el solo ministerio de la ley. El derecho se extingue ipso iure
por el cumplimiento de la condicin: art. 1479. No es necesario, entonces, pedir al tribunal que declare la
resolucin del contrato, pues ella se produjo en el momento mismo en que se cumpli la condicin
resolutoria ordinaria. Ello explica que el artculo 1487 establezca que Cumplida la condicin resolutoria
deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin.

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En consecuencia, toda persona que tenga inters en ello puede alegar que ha operado la resolucin del
contrato y puede oponerse a toda persona, parte o terceros, con las limitaciones de los arts. 1490 y
1491.
Cabe advertir que el cumplimiento de una condicin resolutoria ordinaria no autoriza al acreedor para
demandar indemnizacin de perjuicios, pues como se dijo, no hubo de por medio Incumplimiento de
obligaciones, de manera que nada cabe reprocharle al deudor.
e.2) Condicin resolutoria tcita.
* Concepto: consiste en no cumplirse lo pactado; el hecho futuro e incierto es el incumplimiento de
una obligacin. Es una condicin negativa y simplemente potestativa. Se le llama tcita, porque se
subentiende en todo contrato bilateral, no es necesario pactarla: art. 1489.
Se fundamenta en el principio de la equidad de las prestaciones: si una parte no cumple con su
obligacin, la otra que cumpli con la suya o est llana a cumplirla sin estar en mora, puede demandar la
resolucin del contrato, con la indemnizacin pertinente.
* Aplicacin: del tenor del art. 1489, parece desprenderse que la condicin resolutoria tcita slo
opera en los contratos bilaterales. La doctrina nacional y extranjera no tiene una opinin unnime al
respecto. Alessandri sigue la conclusin apuntada, mientras que Claro Solar sostiene que operara en
todo contrato a ttulo oneroso. El C.C. la contempla en todo caso a propsito del comodato (art. 2177) y
la prenda (art. 2396), ambos contratos unilaterales.
* Efectos: el contratante diligente puede pedir, a su arbitrio:
+ La resolucin del contrato; o
+ El cumplimiento del contrato.
En uno y otro caso, puede adems pedir que se le indemnicen los perjuicios.
Sin embargo, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho; no produce de pleno derecho la
resolucin del contrato. En efecto, el derecho de pedir la resolucin del contrato es un beneficio que la
ley otorga al contratante diligente: dueo es de renunciar a l para optar en cambio por exigir el fiel
cumplimiento del contrato. Por lo dems, si el contratante diligente puede exigir el cumplimiento del
contrato es precisamente porque este se encuentra vigente, no ha operado su resolucin por el solo
incumplimiento.
La opcin que otorga el art. 1489 debe hacerse por medio de una demanda judicial. En efecto, si el
contratante diligente opta por pedir la resolucin del contrato, debe interponer una accin resolutoria.
As se desprende de diversas disposiciones: arts. 1489, 1873, 1874, 1878 y 1879.
No basta sin embargo, para demandar, el solo incumplimiento del contrato. Debe tratarse de un
incumplimiento imputable, es decir, que el demandado se encuentre en mora de cumplir. En efecto,
requisito necesario para exigir la indemnizacin de perjuicios, es que el deudor est en mora (art. 1557).
As queda de manifiesto en los arts. 1826, 1873 y 2101.
El que demanda debe ser el contratante diligente, el que ha cumplido o est llano a cumplir con su
obligacin. De lo contrario, la contraparte no estara en mora: art. 1552, y el demandado podra oponer
la excepcin de contrato no cumplido (art. 1826).

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Cualquier incumpliendo, por insignificante que fuere, faculta al contratante diligente para demandar la
resolucin del contrato? Tradicionalmente, se ha respondido que s: basta se afirma- cualquier
incumplimiento de las obligaciones que emanan del contrato, para pedir la resolucin. Carece de
importancia la magnitud de la infraccin y la importancia de la obligacin infringida. Excepcionalmente,
la ley considera la magnitud de la infraccin:
en el arrendamiento (arts. 1939, 1972 y 1979);
en la compraventa (cuando se trata de una cosa que no exista al momento de la celebracin del
contrato, artculo 1814; en eviccin parcial, artculo 1852 inciso final; y tratndose de los vicios
redhibitorios, artculo 1868);
y en el usufructo (artculo 809).
Con todo, algunos han planteado la conveniencia de hacer un distingo entre las obligaciones principales
del contrato, cuyo incumplimiento facultara, razonablemente, para demandar la resolucin del
mismo, y aquellas obligaciones ms bien secundarias, que no lo autorizaran. Luis Claro Solar seala al
efecto: No habindose referido (el artculo 1489) determinadamente a la totalidad de las obligaciones
principales que nacen del contrato, sino a lo pactado, puede ocurrir que la inejecucin de las
obligaciones principales sea slo parcial, o que se refiera a obligaciones accesorias, habindose
cumplido las obligaciones principales que esencialmente constituyen el contrato. Podra esta
inejecucin parcial de los compromisos contrados por una de las partes, autorizar a la otra para
demandar la resolucin, para que fuera declarada por el juez? Atenindose al tenor de la ley habra que
decidir que la resolucin puede ser pronunciada porque la ley no exige la inejecucin total; pero en una
materia regida
ms bien por la equidad que por el rigor del derecho, esta solucin podra ser demasiado absoluta,
puesto que algunas de las obligaciones comprendidas en lo pactado por los contratantes pueden no
tener sino un efecto relativo e insignificante y su inejecucin no causar al otro contratante perjuicios
apreciables () Esta solucin est fundada evidentemente en el principio de equidad que sirve de
fundamento a la condicin resolutoria que la ley subentiende en los contratos sinalagmticos; y a la
buena fe con que stos deben ser ejecutados. No nos parece, por eso, admisible la opinin que no
admite distincin alguna entre la inejecucin total o parcial, ni entre la inejecucin total o parcial de una
obligacin principal y de una obligacin accesoria o secundaria; y creemos que para declarar la
resolucin el juez debe determinar si no se ha cumplido lo pactado, es decir, lo que constituye el
contrato en s mismo y ante las estipulaciones de las partes que no habran seguramente contratado si
no haba de ejecutarse por el demandado lo que ste qued obligado a prestar.
Por otra parte, el juez no puede sealar al contratante en mora un plazo para el cumplimiento. De
acuerdo al art. 1494, slo puede hacerlo en los casos especiales sealados por la ley (por ejemplo, art.
904, restitucin de la cosa en las prestaciones mutuas).
En cuanto al momento en que se produce la resolucin, puesto que como decamos esta no opera de
pleno derecho, el contrato queda resuelto desde que la sentencia que lo declara queda ejecutoriada. Por
ende, la doctrina tradicional ha sealado que el demandado podr pagar, en primera instancia, hasta
que se cite a las partes a or sentencia, y en segunda instancia, hasta la vista de la causa. Consecuencia

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de lo anterior, es que el demandado puede cumplir el contrato mientras no haya cosa juzgada; es decir,
el demandado puede enervar la accin resolutoria, ejecutando la obligacin cuyo incumplimiento motiv
la demanda. Para ello, deber oponer la excepcin de pago en la oportunidad procesal correspondiente.
Si fuere necesario, el demandado deber pagar por consignacin. Tal como enfatiza un fallo de la Corte
de Valparaso de mayo de 1899 y otro fallo de la Corte de Santiago de septiembre de 1912, el art. 1874
corrobora que el comprador puede enervar la accin resolutoria pagando durante el juicio. En efecto, el
derecho del vendedor a la demanda alternativa nace despus del incumplimiento del comprador, y si a
ste se le otorga la facultad de pagar el precio, es para que pueda hacerlo antes de la sentencia de
trmino. La disposicin sealada carecera de objeto si el comprador no pudiera purgar la mora sin el
consentimiento del vendedor antes de que se declare resuelto el contrato de venta. Por otra parte,
originando la demanda de resolucin de la venta por falta de pago de precio un juicio declarativo de lato
conocimiento, no sera lgico suponer que el comprador quedara en peor condicin que el demandado
en juicio ejecutivo, en el cual, no obstante tratarse del cumplimiento de lo juzgado o de hacer efectivas
obligaciones acreditadas por ttulos que traen aparejada ejecucin, puede el ejecutado poner trmino al
juicio y rescatar los bienes embargados hasta el momento del remate pagando el capital adeudado,
intereses y costas. La misma opinin sustenta Alessandri: puesto que el contrato subsiste hasta el
momento en que la resolucin se produce, y ya que sta slo se produce en virtud de sentencia judicial,
hay que convenir que las obligaciones que el contrato engendra pueden cumplirse hasta el momento de
la resolucin; y la parte contra quien la demanda resolutoria va dirigida puede enervarla cumpliendo sus
obligaciones durante la secuela del juicio. La causa de la demanda es el incumplimiento de las
obligaciones, y stas subsisten hasta que la sentencia declara resuelto el contrato, de manera
que pueden cumplirse hasta ese momento, y cumplidas, desaparece la causa de la demanda. En un fallo
de fecha 14 de enero de 2010, de la Corte Suprema, revocando el criterio de la Corte de Apelaciones de
Santiago, se reitera la tesis que permite pagar durante la secuela del juicio, afirmndose en la sentencia:
dado que la parte demandante, esgrimiendo su calidad de contratante diligente, seala el
incumplimiento de la contraria y ha optado por impetrar la resolucin del contrato de compraventa al
que toca la litis, se hace necesario determinar si, por la oportunidad en la que han sido efectuadas, las
dos consignaciones enteradas por la demandada en la cuenta corriente judicial durante la secuela del
pleito, han sido idneas para producir el efecto que les pretende asignar dicho litigante, esto es, el de
enervar la accin resolutoria dirigida en su contra. SEXTO: Que, como se ha reseado, los jueces de
grado consideraron que esos pagos realizados por la demandada una vez trabada la litis, no han
tenido la capacidad de debilitar la accin incoada en autos, puesto que han operado una vez que el
actor ha hecho su opcin de entre las alternativas que le proporciona la norma del artculo 1489 del
Cdigo Civil, eligiendo la resolucin del contrato de compraventa materia del juicio. En otras palabras,
los sentenciadores han tenido por inoportunas las consignaciones de la parte demandada, en atencin
a que se efectuaron una vez que la demandante, en su calidad de contratante cumplidor, ya eligi de
entre las opciones que el legislador le proporciona, habiendo escogido la resolucin del contrato; lo
que no le permitira a la contraria cumplir con el deber contractual pendiente. SPTIMO: Que la
motivacin de la sentencia impugnada a la que se ha hecho alusin en el acpite precedente, se

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traduce en que para los jueces del grado la resolucin derivada del ejercicio de la accin que
proporciona lo dispuesto en el artculo 1489 del Cdigo de Bello para hacer operar los efectos de la
condicin resolutoria tcita, aplica de pleno derecho, esto es, sin necesidad de una decisin
jurisdiccional que la declara, tal como ocurre con la condicin resolutoria ordinaria y con el pacto
comisorio calificado, en los cuales la resolucin opera desde que se hace realidad la hiptesis prevista
para la resolucin. OCTAVO: Que contrariamente a lo sostenido por los sentenciadores, la resolucin
impetrada con arreglo a lo prevenido en el inciso segundo del artculo 1489 del Cdigo Civil no opera
de pleno derecho, sino que requiere de una sentencia judicial que la declare, as sea que para que ello
ocurra sea menester que el contratante cumplidor demande impetrando la resolucin, ergo, habiendo
dejado de lado la posibilidad de instar por el cumplimiento del contrato incumplido. Esto es as,
precisamente porque el claro tenor del precepto en referencia lo establece al otorgar al acreedor el
derecho a escoger entre pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato. Esta alternativa a la que
queda sujeta la peticin que en el caso de condicin resolutoria tcita se concede al contratante
diligente, conduce de modo ineluctable a concluir que la resolucin requiere de una sentencia judicial
que se pronuncie sobre aquella solicitud. De este modo, si para que tenga lugar la resolucin, el
acreedor debe solicitarla, para lo cual, a su vez, debe haber optado conforme a la facultad que le
seala la ley, quiere decir que la resolucin no opera de pleno derecho slo por acaecer el evento de la
condicin () DCIMO: De lo que hasta aqu se lleva dicho, se desprende que mientras no exista una
decisin jurisdiccional que declare la resolucin demandada, el deudor puede cumplir con lo debido
durante el curso del juicio incoado para obtener la resolucin, hasta antes que se pronuncie sentencia
respectiva. As, dado que la resolucin no ha tenido lugar mientras no exista una sentencia que la
declare, ha de entenderse que lo que se encuentra de lado del acreedor que deduzca una demanda
impetrndola es precisamente el derecho a pedirla, empero una vez que haya ejercitado su accin,
habr de estarse al destino de ella, supeditado a lo que ocurra en el proceso con el proceder de la
contraria, quien puede detenerla o neutralizarla, pagando. UNDCIMO: () en tanto no se hubiere
dictado sentencia, el contrato de compraventa de la litis subsista, por lo que la demandada de autos
poda enervar la accin resolutoria enderezada en su contra, pagando lo adeudado. Entenderlo de otra
manera, sera igual a considerar que la sentencia tiene el carcter de una mera declaracin de certeza
y, segn ya se ha visto, ello no es as. DUODCIMO: Que, por consiguiente, tratndose de una accin
que poda enervarse mediante el pago de la deuda, procede dar aplicacin a lo dispuesto en el inciso
segundo del artculo 1600 del Cdigo Civil, tal como lo solicit la demandada durante la substanciacin
del juicio, al abonar en la cuenta corriente judicial, previo a la dictacin de la sentencia, el capital
adeudado, sumando un adicional por concepto de intereses, a los que cabra aadir las costas del
juicio, en su caso.
Esta facultad del demandado de pagar durante el transcurso del juicio es criticada en la doctrina ms
reciente, afirmndose que con ella se destruye el derecho de opcin del contratante diligente, ya que si
el demandado puede obligarle a darse por satisfecho con el cumplimiento de la obligacin, la facultad de
optar desaparece. Ren Ramos Pazos, adhiere a esta crtica, sealando que el deudor no tiene la facultad
de enervar la accin resolutoria, conforme a los siguientes argumentos:

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1 De aceptarse que el deudor pueda cumplir con su obligacin durante la secuela del juicio, se vulnera
el artculo 1489 que otorga la opcin exclusivamente al contratante cumplidor y al aceptarse que el
deudor pudiere pagar durante el juicio, se le est entregando a l la eleccin, pues por el hecho de pagar
est optando por el cumplimiento del contrato;
2 El argumento del artculo 310 del Cdigo de Procedimiento Civil no tiene el alcance que quienes
estn por la opinin contraria le dan. Cierto es que autoriza para oponer la excepcin de pago, cuando se
funde en un antecedente escrito, en cualquier estado de la causa, pero una cosa es oponer la excepcin
de pago, y otra muy distinta que pueda pagar en cualquier estado de la causa. Dicho de otra forma,
si el deudor haba cumplido oportunamente su obligacin y a pesar de ello se le demanda de
resolucin, podr oponer la excepcin de pago durante todo el juicio, enervando de esa forma la
resolucin. Esto es muy diferente a aceptar que pueda pagar en forma extempornea;
3 Todo contrato es ley para las partes contratantes (artculo 1545). Por ello, las partes deben cumplir
sus obligaciones en la forma y oportunidad convenidas.
A pesar de que los argumentos de Ramos Pazos son plausibles, l mismo admite que tropiezan con un
escollo: tratndose del pacto comisorio calificado, que estudiaremos enseguida, el comprador puede
pagar el precio de la compraventa dentro del plazo de 24 horas, contado desde la notificacin de la
demanda, plazo que no tendra el deudor, cuando se trata de la condicin resolutoria tcita.
Efectivamente, no resulta lgico que el demandado tenga la facultad de enervar la accin del acreedor,
cuando se haba pactado que el incumplimiento resolvera el contrato de compraventa ipso facto, y
carezca de ese derecho, cuando las partes nada haban estipulado ante un eventual incumplimiento, y el
contratante diligente opt por pedir la resolucin del contrato. Como el mismo Ramos Pazos seala, ...si
en el pacto comisorio calificado (...) la ley todava da al deudor la oportunidad de pagar dentro de las 24
horas desde que se le notifique la demanda, con buena lgica debera entenderse, a fortiori, que en el
caso de la simple condicin resolutoria tcita, tambin puede pagar fuera de plazo.
Sin embargo, lo recin expuesto no le parece al citado autor un argumento suficiente para cambiar de
opinin. En efecto, El reparo nos parece serio, pero no decisivo, pues la norma del artculo 1879 es una
norma muy especial, que slo debe operar para el caso que fue establecida, no siendo lcito fundarse en
ella para sacar conclusiones de alcance general, que pongan en peligro todo el sistema establecido por el
artculo 1489
* Diferencias entre la condicin resolutoria ordinaria y la condicin resolutoria tcita:
+ La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, mientras que la condicin resolutoria tcita
no resuelve ipso iure el contrato, sino que da derecho a pedir judicialmente su resolucin.
+ La condicin resolutoria ordinaria hace que indefectiblemente se resuelva el contrato y todo
interesado puede valerse de ella; la condicin resolutoria tcita slo puede invocarla el contratante
diligente, quien est en su derecho a optar por renunciar a la resolucin y pedir en cambio el
cumplimiento del contrato.
+ La condicin resolutoria ordinaria no da derecho a indemnizacin de perjuicios, porque no puede
imputarse a culpa o dolo de las partes; la condicin resolutoria tcita puede dar origen a indemnizacin
de perjuicios.

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e.3) El pacto comisorio.
* Concepto: conforme al artculo 1877 del Cdigo Civil, por el pacto comisorio se estipula
expresamente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta. Se
afirma que se trata de la condicin de no cumplirse por una de las partes lo pactado, expresamente
estipulada. En otras palabras, es la condicin resolutoria tcita, expresada en el contrato.
* Clasificacin:
+ Pacto comisorio simple: es aquel en que lisa y llanamente se estipula que se resolver el contrato, en
caso de no cumplirse lo pactado. En los contratos bilaterales, esta estipulacin es ociosa. Su utilidad
aparece en los contratos unilaterales (por ejemplo, clusula de aceleracin de la deuda, en el mutuo,
ante el no pago de una o ms cuotas).
Cabe tener presente que la estipulacin del pacto comisorio deja al contratante diligente en libertad
para pedir la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios (arts. 1878 y
1873). Lo anterior implica que mediante el pacto comisorio no se produce de pleno derecho la resolucin
del contrato. En otras palabras, los efectos del pacto comisorio simple son los mismos de la condicin
resolutoria tcita.
+ Pacto comisorio calificado: es aquel en que se estipula que si no se cumple lo pactado se resolver ipso
facto el contrato, o de pleno derecho. Aqu, a pesar de lo anterior, tratndose de la compraventa y
cuando el comprador no ha pagado el precio de la misma, tampoco se entiende que el acreedor (o sea,
el vendedor) haya renunciado a su derecho a pedir el cumplimiento del contrato, si le conviene. Se trata
de una estipulacin que cede en beneficio del acreedor. De lo dicho, se desprende que en realidad el
pacto comisorio calificado tampoco origina ipso iure la resolucin del contrato, en el caso indicado
(compraventa y obligacin del comprador de pagar el precio). Para que el contrato se resuelva, el
acreedor deber interponer la pertinente demanda. Por la misma razn, el deudor puede cumplir el
contrato an despus de notificada la demanda: art. 1879. En tal evento, el pago debe cumplir dos
requisitos:
1 Debe hacerse en el plazo fatal de 24 horas de notificada la demanda del acreedor;
2 El pago debe reunir los requisitos legales: debe ser ntegro y de acuerdo a lo pactado.
Se ha planteado en la doctrina si el plazo de 24 horas es renunciable. Para algunos (Alessandri), el plazo
sera irrenunciable, porque la ley autoriza al deudor para enervar la accin pagando en el plazo fatal
indicado. Para otros (Meza Barros), el plazo sera renunciable: si la ley no prohbe su renuncia, no se
justifica una derogacin del precepto general que atribuye al contrato legtimamente celebrado, el
carcter de una verdadera ley particular para los contratantes. Adicionalmente, cabe tener presente el
artculo 12 del Cdigo Civil, que permite renunciar aquellos derechos que miran al slo inters individual
del renunciante y siempre y cuando la renunciar no est prohibida por la ley.
* mbito de aplicacin del pacto comisorio: nada impide que se estipule en todo contrato. Est
reglamentado en la compraventa slo por razones histricas. El pacto comisorio simple produce en los
dems contratos en los que se estipule, los mismos efectos que en la compraventa: los efectos de la
condicin resolutoria tcita. Se plantean dudas sin embargo, a propsito del pacto comisorio calificado.
El problema tendra dos aspectos fundamentales:

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+ El pacto comisorio calificado, tratndose del contrato de compraventa y en la hiptesis de no haberse
pagado el precio por el comprador, no priva al contratante diligente de exigir el cumplimiento de la
obligacin o la resolucin del contrato. De otro modo, el contrato quedara a merced del deudor (el
comprador). Este, en todo caso, podra enervar la accin, pagando en el plazo de 24 horas;
+ En otros contratos, distintos a la compraventa, o en la propia compraventa, pero cuando se trata de
obligaciones distintas a la de pagar el precio, no hay posibilidad de pedir el cumplimiento del contrato en
el caso de haber estipulado pacto comisorio calificado, porque dicho contrato se resolvi ipso facto,
cuando se produjo el incumplimiento; a su vez, la parte que infringi su obligacin no tendra
oportunidad para enervar la accin resolutoria. La regla del art. 1879, slo sera aplicable a la
compraventa (as, la Corte Suprema fall que no caba aplicarla tratndose de un contrato de
arrendamiento).
Esto quiere decir que fuera del caso especialsimo de la compraventa, cuando se pida su resolucin por
no pago del precio, en los dems casos, o sea cuando opera la resolucin de la compraventa por otra
causa o cuando se estipule el pacto comisorio calificado en otros contratos, como el de arrendamiento,
el pacto comisorio calificado producir los mismos efectos de la condicin resolutoria ordinaria, vale
decir, el contrato quedar inmediatamente resuelto, por el incumplimiento de uno de los contratantes.
e.4) Efectos de la condicin resolutoria.
Como cuestin inicial, cabe indicar que los efectos son los mismos para cualquier clase de condicin
resolutoria.
En segundo lugar, al igual que tratndose de la condicin suspensiva, hay que distinguir si la condicin
resolutoria se encuentra pendiente, fallida o cumplida:
* Efectos de la condicin resolutoria pendiente: la condicin resolutoria no afecta a la adquisicin del
derecho. La obligacin produce sus efectos como si fuere pura y simple. Pero existe la incertidumbre
acerca de si ese derecho vivir permanentemente o se extinguir al verificarse la condicin. As, por
ejemplo, se celebra un contrato de compraventa de un inmueble, y se paga parte del precio al contado,
estipulndose que el saldo, ser pagado en el plazo de tres meses. Mientras no se efecte dicho pago,
hay una condicin resolutoria pendiente, lo que no impide que el dominio, de todos modos, se radique
en el patrimonio del comprador. Consecuencias de lo anterior:
+ El acreedor puede demandar el inmediato cumplimiento de la obligacin (o sea, el comprador puede
exigirle al vendedor que cumpla su obligacin de entregar la cosa vendida).
+ Si el ttulo es traslaticio de dominio, puede verificarse la tradicin y el adquirente ser dueo de la cosa
o derecho, aunque sujeta al peligro de extinguirse o perderse (el comprador podr inscribir a su nombre
el inmueble, pero su inscripcin est expuesta al peligro de ser cancelada).
* Efectos de la condicin resolutoria fallida: se consolidan definitivamente los derechos emanados
del acto jurdico. La condicin se considera como no escrita y se reputa el acto como puro y simple,
desde su celebracin (tal ocurrir, cuando el comprador, en el ejemplo, pague el saldo de precio,
desapareciendo entonces la amenaza de extinguirse su dominio; su inscripcin ya no podr cancelarse).
* Efectos de la condicin resolutoria cumplida: se extingue el derecho para uno, desaparece la
obligacin para el otro (art. 1567 nmero 9). La condicin resolutoria cumplida opera retroactivamente.

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As, la resolucin de un contrato de compraventa por falta de pago del precio, aniquila el contrato, ste
se reputa no haber existido jams, y las partes tendrn derecho -en principio-, a que se les restituya al
mismo estado en que se encontraran si no hubiesen contratado (por ende, se ordenar por el juez la
cancelacin de la inscripcin que se haba efectuado a nombre del comprador).
Para estudiar los efectos de la condicin resolutoria cumplida, debemos distinguir entre aquellos que se
producen entre las partes y respecto a los terceros.
1 Efectos de la condicin resolutoria cumplida, entre las partes.
+ Restitucin de la cosa recibida bajo condicin: art. 1487: Cumplida la condicin resolutoria, deber
restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta a favor del
acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar
su determinacin, si el deudor lo exigiere.
En todo caso, como se desprende de la segunda parte del precepto, si la condicin resolutoria est
establecida en exclusivo beneficio del acreedor, o sea cuando slo a l debe restituirse la cosa, y dado
que el derecho a pedir la restitucin que slo a l aprovecha mira a su inters particular, puede
renunciarlo (art. 12). Naturalmente que no ocurrir tal hecho cuando la cosa deba restituirse a un
tercero.
Adems, como la incertidumbre acerca de si la restitucin se efectuar o no puede ser perjudicial para
los intereses del deudor, ste tiene derecho a exigir al acreedor que declare su determinacin.
En relacin al pacto de retroventa (que importa, como dijimos, una condicin resolutoria del contrato de
compraventa), la restitucin slo podr reclamarse al comprador transcurridos los plazos sealados en el
art. 1885.
+ Restitucin de los frutos: art. 1488. El principio de la retroactividad sufre aqu una importante
limitacin: no se deben restituir los frutos percibidos pendiente la condicin (as tambin ocurre, segn
vimos, tratndose de la condicin suspensiva cumplida). En concepto del legislador, el deudor adquiri
condicionalmente la cosa fructuaria, pero se hizo dueo de los frutos pura y simplemente. En el mismo
sentido, los arts. 1078, 1338 nmero 1. En consecuencia, se requiere de un texto legal expreso o una
explcita declaracin de voluntad para que se deban los frutos percibidos pendiente la condicin (as, en
la compraventa, art. 1875, resolucin del contrato por no pago del precio).
Sintetizando este punto, observamos:
la regla general, del artculo 1487, establece que las partes deben retrotraerse al estado previo del
momento en que celebraron el contrato o se defiri la asignacin sujeta a la condicin resolutoria;
dicha regla general, se altera en el artculo 1488, en lo concerniente a los frutos, pues no se
restituyen, o sea, respecto a ellos, no hay efecto retroactivo.
Pero si la compraventa se resuelve por el no pago del precio, se aplica la regla general del artculo
1487, conforme lo dispone el artculo 1875, debiendo el comprador restituir:
i) todos los frutos, si ninguna parte del precio se pag; o
ii) en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere sido pagada. 2 Efectos de la
condicin resolutoria cumplida, respecto de terceros.

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Se plantea el problema cuando en el tiempo que media entre la celebracin del contrato sujeto a
condicin y el cumplimiento de dicha condicin, el deudor enajen la cosa o constituy sobre ella un
gravamen (hipoteca, prenda, usufructo). Cumplida entonces la condicin: Qu ocurre con tales
enajenaciones y gravmenes?
Surge en este caso un conflicto de intereses entre el acreedor condicional a quien debe restituirse la cosa
y los terceros en cuyo favor se ha constituido un derecho.
Desde el punto de vista del acreedor, puede sostenerse que el deudor no poda transferir ms derechos
de los que tena y que la enajenacin y los gravmenes deben caducar verificada la condicin resolutoria.
Desde el punto de vista del tercero, debe reconocerse que el contrato que celebr con el deudor es
vlido y que ste poda enajenar o gravar la cosa; adems, el tercero es poseedor de la cosa.
Cul de estos intereses debe prevalecer? Los artculos 1490 y 1491 resuelven el conflicto.
El principio fundamental es que la resolucin no afecta a terceros de buena fe. Esta consiste aqu en el
desconocimiento por los terceros de la existencia de la condicin.
Para juzgar la buena o mala fe de los terceros, la ley hace una marcada diferencia entre bienes muebles e
inmuebles:
+ Bienes muebles: art. 1490. La buena fe se presume (art. 707) y quien intente la accin contra los
terceros deber probar la mala fe de stos (se aplica entonces la regla general de la buena fe).
Sugiere el art. 1490 que el acreedor de una cosa mueble a plazo o bajo condicin puede
reivindicarla contra terceros de mala fe, cumplido el plazo o verificada la condicin.
Las expresiones del art. 1490 no son afortunadas sin embargo. En efecto, el acreedor no puede
reivindicar, porque no es ni ha sido dueo; no puede reivindicar el acreedor puro y simple y menos
puede hacerlo el condicional.
La ley ha querido referirse al que tiene un derecho de dominio limitado por un plazo o una condicin,
idea que se habra expresado mejor refirindose la ley al poseedor condicional en vez de al deudor. Se
concluye entonces que el art. 1490 ganara en claridad y correccin si dijere el que posee una cosa
mueble en lugar de el que debe una cosa mueble.
En todo caso, de acuerdo al art. 1490, si por ejemplo en una compraventa en la que se pagar el precio a
plazo, y vencido ste el precio no se paga, operando el efecto retroactivo de la condicin cumplida, el
comprador se entiende que nunca ha sido dueo, sino slo poseedor a plazo o condicional,
correspondiendo interponer la accin reivindicatoria al vendedor, en el evento que el comprador
hubiere enajenado la cosa a un tercero (si no enajen, la restitucin de la cosa operar a consecuencia
de la propia accin resolutoria, en el marco de las prestaciones mutuas).
Para que el problema que trata el art. 1490 se plantee es necesario que la cosa mueble se enajene. En
este artculo, la palabra enajenacin debemos entenderla slo en su acepcin restringida de
transferencia total o parcial del dominio, y no en su sentido amplio de constitucin de cualquier derecho
real sobre la cosa.
En efecto, el art. 1490 es inaplicable a la prenda: arts. 2406 y 2391. La prenda se extingue si se resuelve
el derecho del constituyente de la misma, est o no de buena fe el acreedor prendario, sin perjuicio de
otros derechos que ste puede ejercer, conforme lo establecen las dos disposiciones citadas

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(fundamentalmente, pedir primero que se reemplace la prenda o en su defecto, el pago anticipado de la
obligacin).
Tampoco se aplica el art. 1490 a los derechos de usufructo y uso (y menos al derecho de habitacin, que
recae en inmuebles), que tambin se extinguen por la resolucin del derecho del constituyente: arts. 806
y 812.
+ Bienes inmuebles: art. 1491. La regla es diferente a la del artculo 1490. La condicin debe haber
constado en el ttulo respectivo. Vara aqu el rgimen de la prueba de la buena o mala fe, estableciendo
la ley una presuncin de derecho: el tercero se presume de mala fe cuando la condicin consta en el
ttulo respectivo, y de buena fe en caso contrario.
Cundo se entiende constar la condicin en el ttulo respectivo? El art. 1491 seala los requisitos:
Primero: es preciso que la condicin conste en el ttulo, lo que no quiere decir necesariamente que
est expresamente estipulada, pues tambin consta en el ttulo la condicin resolutoria tcita, cada
vez que del ttulo aparezca que est pendiente el cumplimiento de una obligacin contractual. As, por
ejemplo, cuando el precio no se pag de contado en la compraventa. Segundo: la condicin debe constar
en el ttulo respectivo, es decir, en el ttulo primitivo u original, que dio nacimiento al derecho
condicional. Esto explica la necesidad de examinar los ttulos hasta completar 10 aos cuando menos de
posesin inscrita.
Tercero: finalmente, la ley exige que el ttulo se encuentre inscrito u otorgado por escritura pblica. Ello
es lgico, porque nicamente de esta manera el acto condicional tendr la publicidad necesaria para que
pueda presumirse que los terceros conocen la condicin. Cabe indicar que del tenor del art. 1491 se
desprende que las exigencias no son copulativas, basta que el contrato se haya otorgado por escritura
pblica, aunque no est inscrito. As, puede ocurrir que por una misma escritura pblica, se celebren dos
compraventas consecutivas, y que en la primera, quede un saldo de precio pendiente de pago. Acto
seguido, quien haba comprado el inmueble (y adeuda el saldo de precio), procede a vender el predio en
una clusula posterior (lo que es perfectamente posible, aunque el que ahora vende no haya inscrito el
inmueble a su nombre: se trata de una compraventa de cosa ajena, la que es vlida, conforme al artculo
1815). En el caso planteado, la condicin consta en una escritura pblica, aunque no estaba inscrita
(cuando la escritura se presente al Conservador de Bienes Races, ste practicar dos inscripciones, una a
favor del primero que compr, y en la foja y nmero siguiente, la segunda a favor del que le compr al
primer comprador).
Excepcionalmente, tratndose de las donaciones entre vivos, se exige que la condicin conste
expresamente en el ttulo (art. 1432 nmero 1), para que pueda accionarse contra terceros.
A diferencia del art. 1490, en el art. 1491 la ley hace extensivos sus efectos no slo a las enajenaciones
propiamente tales, sino a gravmenes tales como la hipoteca, censos y servidumbres.
Se plantea en este punto si la enumeracin del art. 1491 es taxativa o si por el contrario, la regla debe
hacerse extensiva a otros derechos reales, como los de usufructo, uso o habitacin, no mencionados en
la disposicin.

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La enumeracin sera taxativa, atendido el carcter excepcional del art. 1491, norma que deroga en favor
de los terceros de buena fe el principio general de la retroactividad de la condicin resolutoria cumplida.
Como disposicin excepcional, debe interpretarse restrictivamente.
Para los gravmenes no mencionados en el art. 1491 regira entonces el principio general: los usufructos
y el derecho de uso o de habitacin siempre se extinguirn por la resolucin del derecho de quien los
constituy, aunque los titulares de tales derechos reales estn de buena fe.
Tanto respecto del art. 1490 como el art. 1491, se ha concluido por la doctrina que tienen un campo de
aplicacin limitado: son nicamente aplicables a la compraventa, al pacto de retroventa y a la permuta
(arts. 1873, 1876 y 1882).
3 Efectos de la condicin resolutoria cumplida, en los contratos de tracto sucesivo.
En estos contratos, no puede operar el efecto retroactivo de la condicin cumplida, puesto que la vuelta
de las partes al estado anterior a la contratacin es imposible. Por ello, la resolucin toma en estos
contratos el nombre de terminacin.
e.5) La accin resolutoria.
* Concepto: es la que nace de la condicin resolutoria tcita y del pacto comisorio, para pedir la
resolucin del contrato por incumplimiento de las obligaciones contradas. No corresponde aludir aqu a
la condicin resolutoria ordinaria, porque segn vimos, ella opera ipso facto, resolviendo el contrato
(salvo en el caso excepcional del artculo 1879).
* Caractersticas:
1 Es una accin personal: compete al contratante diligente. nicamente pueden demandar la resolucin
del contrato las personas que lo han celebrado.
Con posterioridad sin embargo, obtenida la resolucin del contrato por el contratante diligente, podr
dirigirse contra los terceros de mala fe para reivindicar la cosa o para obtener que se la purifique de los
derechos reales constituidos por el deudor condicional. Se convierte por ello la accin resolutoria en
una accin real o mixta? No hay tal. No es la accin resolutoria la que afecta al tercero; ella se dirige
exclusivamente en contra del contratante en mora. Es la accin reivindicatoria, derivada del dominio que
el vendedor se reputa no haber perdido jams, la que se dirige en contra de los terceros de mala fe.
Como dice Alessandri, hay en el caso de la resolucin de un contrato dos acciones: primero: la accin
personal de resolucin dirigida contra el deudor; su objetivo es destruir el contrato y sus efectos; luego,
resuelto el contrato, una accin real, la reivindicatoria dirigida contra el tercer poseedor.
Cabe agregar que resulta conveniente que la accin resolutoria y la accin reivindicatoria se entablen
conjuntamente, en un mismo juicio, teniendo presente el art. 3 del CC. y el efecto relativo de las
sentencias, as como tambin por la eventual prescripcin que pudiere afectar al demandante. El art. 18
del Cdigo de Procedimiento Civil autoriza el ejercicio conjunto de acciones.
2 Es una accin renunciable: puesto que la ley no prohbe su renuncia y ella mira al solo inters del
renunciante. La renuncia debe ser expresa. Puede tener gran importancia, pues en una
compraventa, aunque exista saldo de precio, los terceros adquirentes quedarn protegidos ante el no
pago por el comprador, pues si se renuncia a la accin resolutoria, la primera compraventa no podr
resolverse, y tampoco por ende las restantes.

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3 Es una accin mueble o inmueble: art. 580. Importa lo anterior, para determinar el tribunal
competente.
4 Es una accin transferible y transmisible. Cedido que sea el crdito o muerto el acreedor titular de la
accin, sta podr deducirse por el cesionario o por el heredero, respectivamente.
5 Es una accin divisible, a juicio de algunos, e indivisible, a juicio de otros: cuando son varios los
acreedores, se plantea en la doctrina si cada uno puede ejercer independientemente la accin
resolutoria o si por el contrario, es necesario que acten de consuno para ejercitarla.
Generalmente, se sostiene que es necesario el acuerdo de los acreedores, atendido el art. 1526 nmero
6. Sin embargo, en el caso de varios acreedores no hay necesariamente obligacin alternativa. En efecto,
si en la compraventa son varios los vendedores (acreedores del precio), el comprador debe una sola cosa
(pago del precio); no hay pluralidad de objeto debido.
Se suele argumentar tambin que es absurdo, si son varios los contratantes, que unos puedan optar por
la resolucin y otros por el cumplimiento, ya que ello implicara que el contrato se cumplira en parte y
se resolvera en parte. Se contra-argumenta sealando que no hay inconveniente para que un
contratante demande el cumplimiento de su parte o cuota en el crdito, mientras otro contratante pida
la resolucin. Por lo dems, la ley admite expresamente que un contrato sea vlido para una parte y nulo
para otra, cuando son varias las que contratan (art. 1690).
Ren Ramos Pazos estima que la accin resolutoria es indivisible, desde un punto de vista subjetivo y
objetivo. La indivisibilidad es subjetiva, porque si son varios los acreedores, deben ejercitar la accin
conjuntamente y si hay pluralidad de deudores, debe demandarse a todos ellos (el fundamento de esta
indivisibilidad subjetiva, sera el artculo 1526 nmero 6). La indivisibilidad es objetiva, porque no se
puede demandar en parte el cumplimiento y en parte la resolucin. Ello, porque el artculo 1489 da la
alternativa para demandar una u otra cosa, pero no en parte una y en parte otra.
6 Es una accin prescriptible. Nos referiremos a esta caracterstica en el prrafo siguiente.
* Prescripcin de la accin resolutoria.
Las reglas son diferentes, segn se trate de una condicin resolutoria tcita o de un pacto comisorio.
+ La accin resolutoria que emana de una condicin resolutoria tcita no tiene reglas especiales y por lo
tanto se le aplican las reglas generales de la prescripcin:
1 La accin prescribe en 5 aos: art. 2515, 1 (excepcionalmente, prescribir en 4 aos, en el caso de
una donacin con cargas, artculo 1427).
2 La prescripcin corre desde que se hizo exigible la obligacin infringida: art. 2514, 2.
3 La prescripcin se suspende: arts. 2509 inciso 1 y 2520 (no se suspender, sin embargo, en el caso de
una donacin con cargas).
+ La ley ha establecido reglas especiales tratndose de la prescripcin de la accin resolutoria que emana
de un pacto comisorio:
1 Prescribe la accin en 4 aos, o en el plazo menor estipulado por las partes: art. 1880.
2 La prescripcin no corre desde que la obligacin se hizo exigible, sino que desde la fecha del contrato
(art. 1880, 1).

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3 La prescripcin, por ser de corto tiempo, no se suspende: corre en contra de toda clase de personas
(art. 2524).
La doctrina apunta que las diferencias indicadas dejan de manifiesto serias inconsecuencias:
1 No se divisa razn alguna que justifique que la accin que deriva del pacto comisorio prescriba en 4
aos, mientras que la accin resolutoria que deriva de la condicin resolutoria tcita, prescriba en 5
aos.
2 Menos justificado es contar el plazo de 4 aos desde la fecha del contrato, ya que si el incumplimiento
ocurre despus de dicho plazo, la accin habr prescrito antes de nacer.
3 El plazo de prescripcin ms breve para el pacto comisorio resulta inoperante, porque el art. 1878
deja en claro, en relacin al art. 1873, que una vez prescrita la accin derivada del pacto comisorio,
queda vigente la que emana de la condicin resolutoria tcita.
* Resolucin y rescisin.
No debemos confundirlas. Se trata de instituciones diferentes, cuyas consecuencias son tambin
distintas:
1 La nulidad judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores, sin importar
que estn de buena o mala fe (el artculo 1689 no distingue).
La resolucin, en cambio, slo afecta a los terceros de mala fe (arts. 1490 y 1491).
2 Resuelto un contrato, por regla general no se adeudan los frutos percibidos pendiente la condicin
(art. 1488). Excepcionalmente, en algunos casos se deben (por ejemplo, en la compraventa, artculo
1875).
Pronunciada la nulidad, se debern los frutos percibidos, aunque tomndose en cuenta para medir la
cuanta de la obligacin de restitucin, la buena o mala fe (art. 1687, inciso 2).
* Resolucin y otras instituciones.
Finalmente, cabe distinguir la resolucin de otras instituciones, como la terminacin de un contrato
(nombre que toma la resolucin en los contratos de tracto sucesivo), la resciliacin (acuerdo de
voluntades para dejar sin efecto una convencin) y la revocacin. Esta ltima expresin sirve para
designar cuatro situaciones jurdicas distintas:
1 En un sentido, la revocacin es un modo de dejar sin efecto ciertos contratos, por un acto unilateral
de voluntad. Ella es excepcional, porque por regla general los contratos se dejan sin efecto por causas
legales o mutuo acuerdo de las partes. Casos de revocacin: en el mandato (artculo 2163 nmero 3); la
donacin entre vivos (artculo 1428); en el arrendamiento (artculo 1951, desahucio).
2 En otro sentido, revocacin es la invalidacin o inoponibilidad de un acto por medio del cual el deudor
insolvente hizo salir bienes de su patrimonio, en fraude de sus acreedores. En este segundo sentido, la
revocacin es el resultado del ejercicio de la accin pauliana o revocatoria (artculo 2468).
3 Tambin cabe aludir a la revocacin del decreto que declar presuntivamente muerta a una persona,
cuando ella reaparece o cuando hay certeza acerca de su muerte real (artculo 94).
4 El testamento puede asimismo dejarse sin efecto a travs de su revocacin, por el testador, otorgando
uno nuevo (artculos 999 y 1212 a 1215).

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5.3. Las obligaciones a plazo.
a) Concepto de plazo.
Conforme al artculo 1494, inciso 1, es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin. En
trminos ms comprensivos, puede definirse como el hecho futuro y cierto, del que depende el ejercicio
o la extincin de un derecho.
b) Caracteres bsicos del plazo.
Son dos, la futureidad y la certidumbre. En el primero se asemeja y en el segundo se diferencia de la
condicin. La certidumbre de que se verificar el hecho determina los efectos del plazo, distintos de los
que produce la condicin: el derecho subordinado al plazo existe perfecto, desde que se celebra el
contrato, y la modalidad slo posterga su ejercicio (plazo suspensivo); por otra parte, se tiene la certeza
de que el derecho slo existir hasta una poca predeterminada (plazo extintivo).
c) Clasificacin de los plazos.
c.1) Plazo expreso y plazo tcito.
Plazo expreso es aquel que se establece en trminos formales y explcitos. El nmero 1 del artculo 1551
del Cdigo Civil alude a l. Plazo tcito es el indispensable para cumplirlo, segn se expresa en el
artculo 1494, es decir, el que resulta de la naturaleza de la prestacin o del lugar en que deba cumplirse,
si es distinto de aquel en que se contrajo. Al plazo tcito se refiere el artculo 1551 nmero 2 (un ejemplo
de plazo tcito sera el siguiente: se contrata maquinaria para realizar una cosecha de ciertos productos
agrcolas, la que debe efectuarse necesariamente en determinados meses, y transcurren stos sin que el
arrendador hiciera entrega de las maquinarias arrendadas; o una cadena de multitiendas solicita a un
proveedor de televisores duplicar las unidades a entregar, en miras del prximo mundial de ftbol, y
transcurre el mismo sin que se hiciere entrega de los televisores adicionales).
c.2) Plazo fatal y no fatal.
Plazo fatal es aquel que, una vez transcurrido y por el solo ministerio de la ley, extingue un derecho. Son
plazos fatales los que la ley seala como tales o aquellos que se establecen con las expresiones en o
dentro de (artculo 49).
Plazo no fatal es aquel que por su llegada no extingue el derecho, de manera que ste puede ejercitarse
despus de vencido el plazo.
Los plazos para interponer recursos procesales son fatales, mientras que normalmente el plazo para
cumplir una obligacin no lo es, porque el deudor puede cumplir a posteriori (excepcionalmente por
ejemplo, es fatal el plazo de 24 horas del pacto comisorio calificado, artculo 1879).
Los plazos fatales se vinculan con la caducidad, mientras que los plazos no fatales con la prescripcin.
c.3) Plazo determinado e indeterminado.
El plazo es determinado si se sabe cundo ocurrir el hecho (el comprador se obliga a pagar el precio, en
el plazo de seis meses, contado desde la celebracin de la compraventa). El plazo ser indeterminado si
se ignora tal circunstancia (el usufructo expirar, con la muerte del usufructuario).
En todo caso, uno y otro no alteran el carcter cierto del plazo. El hecho siempre se verificar.

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c.4) Plazo voluntario, legal y judicial.
Plazo voluntario es el que se establece por la voluntad del autor o autores del acto jurdico. Si es
resultado de un acuerdo de voluntades, es un plazo convencional.
Plazo legal es aquel establecido por la ley (por ejemplo, artculo 2200, contrato de mutuo; artculo 1879,
en la compraventa).
Plazo judicial es aquel sealado por el juez. En principio y por regla general, carece el juez de tal facultad;
slo puede hacerlo cuando la ley expresamente se lo permite: artculo 1494, inciso 2; artculo 904;
artculo 378; artculo 1094; artculo 1792-21; artculo 2291 inciso 2, todos del Cdigo Civil.
c.5) Plazo suspensivo y extintivo: artculo 1080.
Plazo suspensivo es aquel que posterga el ejercicio del derecho, difiere la exigibilidad de la obligacin. A
diferencia de la condicin suspensiva, el plazo suspensivo no afecta la existencia del derecho y obligacin
correlativa, sino que slo posterga su ejercicio o exigibilidad.
Plazo extintivo es aquel que por su cumplimiento extingue un derecho; limita la duracin de una
obligacin.
d) Efectos del plazo.
d.1) Plazo suspensivo.
d.1.1) Pendiente:
* Efecto fundamental: el acreedor no tiene derecho para demandar el cumplimiento de la
obligacin, y el deudor por su parte puede rehusar su cumplimiento: artculo 1496.
Sin embargo, teniendo presente que a diferencia de la condicin suspensiva, el plazo suspensivo no
afecta la existencia de la obligacin, lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a
restitucin (artculo 1495). El pago no admite repeticin en este caso, porque importa una renuncia por
el deudor al plazo establecido en su favor.
* Por regla general, no corre prescripcin (artculo 2514). Se trata de la prescripcin extintiva, o sea, la
que afectara al acreedor.
* No se admite compensacin legal de obligaciones, porque no son actualmente exigibles
(artculo 1656 nmero 3).
d.1.2) Cumplido o vencido:
* La obligacin se hace exigible, el acreedor puede exigir su cumplimiento y el deudor est obligado a
satisfacer la prestacin.
* Corre la prescripcin.
* Puede operar la compensacin legal.
* El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda el cumplimiento: artculo
1551 nmeros 1 y 2.
d.1.3) Extincin del plazo suspensivo: se extingue por vencimiento, por la renuncia y por la caducidad.
El vencimiento es la forma ordinaria de extinguirse el plazo.
La renuncia ser posible para aquella de las partes en cuyo favor se fij el plazo. En principio, el plazo se
entiende establecido en beneficio del deudor: artculo 1497.
Sin embargo, la regla general de que el deudor puede renunciar al plazo tiene excepciones:

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1 Cuando la renuncia estuviere expresamente prohibida. La prohibicin puede tener su origen en un
testamento o en un contrato.
2 Cuando de la renuncia se siga un perjuicio para el acreedor que la fijacin del plazo pretendi
notoriamente evitar. Es decir, cuando el plazo no aprovecha nicamente al deudor (por ejemplo, en el
contrato de depsito, artculos 2219 y 2220; o en el mutuo, cuando recae en dinero y se pact el pago de
reajustes e intereses).
Mediante la caducidad del plazo se hace exigible la obligacin y se permite perseguir al deudor antes de
expirado el plazo. El artculo 1496 seala las causales de caducidad:
1 Deudor en quiebra o en notoria insolvencia: la primera hiptesis se establece mediante resolucin
judicial; corresponde al acreedor probar la segunda.
2 Deudor cuyas cauciones, por su hecho o culpa, se han extinguido o disminuido considerablemente de
valor: en este caso sin embargo, la caducidad no es fatal e inevitable. El deudor puede renovar o mejorar
las cauciones (la misma regla se establece en la hipoteca, artculo 2427, pero con la salvedad que en este
caso, no se exige que la prdida o deterioro de la hipoteca sean imputables al deudor; y en la prenda,
artculos 2406 en relacin con el 2391).
d.2) Plazo extintivo.
El Cdigo no lo reglamenta. Por su cumplimiento, se extingue la obligacin y derecho correlativo. La
extincin tiene lugar de pleno derecho, pero sin efecto retroactivo, como ocurre con la condicin
resolutoria.
Pendiente el plazo, el acto jurdico produce sus efectos como si fuera puro y simple.
5.4. Obligaciones modales.
a) Concepto.
El modo est regulado en los artculos 1089 a 1096. Es muy excepcional y casi exclusivo de las
asignaciones testamentarias. Tambin suele estipularse en un contrato de donacin.
La obligacin modal es aquella que impone al deudor la ejecucin de ciertas obras o la sujecin a ciertas
cargas (artculo 1089).
Usualmente, se define el modo como una carga establecida en los actos jurdicos a ttulo gratuito con el
propsito de limitar el derecho del adquirente (por ejemplo, dejo en legado cierta pinacoteca a Juan,
pero con la obligacin de que entregue las obras de arte en comodato al Museo de Bellas Artes cada dos
aos, para su exhibicin al pblico, durante un perodo de al menos 30 das).
En todo caso, el modo no impide la adquisicin del derecho (art. 1089).
b) Clusula resolutoria en las obligaciones modales.
b.1) Obligaciones modales cuya fuente es un testamento.
Se refiere a ella el artculo 1090. Por regla general, el derecho modal no se extingue por el
incumplimiento de un modo, salvo que exista clusula resolutoria, que en este caso debe ser expresa.
b.2) Obligaciones modales cuya fuente es un contrato.
Cabe sealar que el artculo 1090 no se aplica a las obligaciones modales estipuladas en un contrato
bilateral. En este caso, el incumplimiento supone una infraccin al mismo y opera por tanto la condicin
resolutoria tcita: el contrato se resolver por no cumplirse el modo, aunque no se haya estipulado

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expresamente una clusula resolutoria. El artculo 1426, inciso 1, en la donacin, lo deja en claro: Si el
donatario estuviere en mora de cumplir lo que en la donacin se le ha impuesto, tendr derecho el
donante o para que se obligue al donatario a cumplirlo, o para que se rescinda la donacin. En este
caso, estamos ante lo que se ha llamado una donacin con cargas, y se trata de un contrato bilateral y
no, como usualmente ocurre con la donacin, de un contrato unilateral. Cabe consignar tambin que la
expresin rescinda debe ser entendida ms bien como resuelva. En efecto, el precepto no hace sino
reiterar la norma del artculo 1489, condicin resolutoria tcita, y las dos opciones que all tiene el
contratante diligente.
c) Forma de cumplir el modo: arts. 1093 y 1094.
1 En las hiptesis del inciso 1 del artculo 1093, no valdr la disposicin; ocurrir lo anterior:
Si el modo es por su naturaleza imposible;
Si el modo es inductivo de un hecho ilegal o inmoral; o
Si el modo es concebido en trminos ininteligibles.
2 En la hiptesis del inciso 2 del artculo 1093, cuando el modo puede cumplirse, pero de una forma
diferente a la exigida por el testador o donante, se admite un cumplimiento por equivalencia;
3 En la hiptesis del inciso 3 del citado artculo, cuando se torna imposible cumplir el modo y dicha
imposibilidad no es imputable al asignatario, la obligacin se reputar pura y simple.
4 El art. 1094 faculta al juez para determinar el plazo y la forma de cumplir el modo. Dispone la ley al
efecto:
el juez consultar, en lo posible, la voluntad del testador (esto quiere decir que debe interpretar el
testamento);
dejar al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la
cosa asignada.

6. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE GNERO.

6.1. Obligaciones de especie o cuerpo cierto.
a) Concepto.
Son aquellas en que se debe determinadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
Alude a estas obligaciones el Cdigo Civil, por ejemplo, en los arts. 1526 nmero 2, 1548, 1550, 1670 y
siguientes.
b) Efecto principal.
La prestacin debe ser satisfecha con el objeto debido y no otro. Por lo tanto, no podr el acreedor
reclamar otra cosa ni el deudor pretender que el acreedor reciba una distinta de la debida, ni aun a
pretexto de ser de igual o mayor valor. Cabe tener presente, en este punto, al artculo 1545 (ley del
contrato), el artculo 1568 (El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe) y al artculo 1828 (El
vendedor est obligado a entregar lo que reza el contrato).
c) Obligaciones que pesan sobre el deudor.
Fundamentalmente, es la obligacin de conservar la cosa (artculo 1548). Esta obligacin es a la vez de
hacer y no hacer y eventualmente puede transformarse en una obligacin de dar; el deudor debe hacer

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lo necesario para que la cosa no se deteriore, abstenindose de actos que impliquen ocasionar tal
menoscabo. Si infringe esta obligacin de conservacin, deber indemnizar los perjuicios al acreedor,
siempre que el incumplimiento sea imputable al deudor y el acreedor a su vez no est en mora.
En el marco de esta obligacin de conservacin, el deudor debe emplear el debido cuidado (artculo
1549). La determinacin del grado de cuidado que debe emplear depender si el contrato beneficia slo
al acreedor, a ambas partes o slo al deudor (artculo 1547).
d) Prdida de la cosa debida: artculo 1670.
Debemos distinguir si la prdida es fortuita o imputable al deudor:
* Prdida fortuita: se extingue la obligacin, pues se torna imposible el cumplimiento de la misma y a
lo imposible nadie est obligado.
* Prdida imputable: la obligacin subsiste, pero vara de objeto: el deudor debe pagar al
acreedor el valor de la cosa perdida y a indemnizar los perjuicios.
6.2. Obligaciones de gnero.
a) Concepto: artculo 1508.
Son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
Adems, la cantidad debida debe estar determinada o al menos debe ser determinable (artculo 1461,
2).
b) Efectos.
* El acreedor no puede pedir determinadamente, un individuo del gnero debido.
* El deudor cumplir su obligacin, entregando cualquier individuo del gnero, siempre que sea de
una calidad a lo menos mediana (artculo 1509).
* El deudor puede disponer material o jurdicamente de las cosas genricas adeudadas, siempre y
cuando subsistan otras para el cumplimiento de la obligacin (artculo 1510).
* La prdida de la cosa debida no extingue la obligacin: el gnero no perece.
6.3. Paralelo entre las obligaciones de especie o cuerpo cierto y las de gnero.
a) En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el acreedor est dotado de la facultad de exigir
determinadamente la cosa debida; el acreedor de una obligacin de gnero carece de tal facultad.
b) En las obligaciones de especie o cuerpo cierto, el deudor est obligado a pagar precisamente la cosa
determinada que debe; en las obligaciones de gnero, basta con que se entregue cosas del gnero
debido, de una calidad a lo menos mediana.
c) Slo la obligacin de especie o cuerpo cierto impone al deudor la obligacin de conservacin y
cuidado de la cosa; el deudor de una obligacin de gnero puede disponer de la cosa debida.
d) La prdida fortuita de la cosa debida extingue la obligacin de especie o cuerpo cierto; no acontece
lo mismo en las obligaciones de gnero, porque ste no perece.
e) Los riesgos de la prdida fortuita de la cosa son de cargo del acreedor en las obligaciones de especie
o cuerpo cierto; en las obligaciones de gnero, son de cargo del deudor.

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7. OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO.
7.1. Obligaciones de simple objeto mltiple.
Son aquellas en que se deben copulativamente varias cosas, de modo que el deudor se libera,
ejecutando todas las prestaciones.
Constituyen la regla general.
7.2. Obligaciones alternativas (artculo 1499).
a) Concepto.
Se distinguen por la conjuncin disyuntiva o, de manera que si bien se deben varias cosas (por
ejemplo, un automvil o determinada suma de dinero), el pago de una o algunas extinguen la obligacin
en su integridad. Se definen entonces como aquellas en que se deben dos o ms cosas, pero en trminos
tales que el pago de una o algunas de ellas, exonera de la obligacin de pagar las dems, extinguindose
la obligacin en su conjunto.
b) Efectos.
* El deudor cumple la obligacin pagando totalmente una o algunas de las cosas alternativamente
debidas. El deudor no puede obligar al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra (artculo
1500).
* El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se deben, salvo que la
eleccin le corresponda (artculo 1501).
* La obligacin no se extingue sino con la destruccin fortuita de todas las cosas alternativamente
debidas (arts. 1503 y 1504).
* Si hay varios deudores o acreedores, la eleccin de la cosa que se pagar deber hacerse de
consuno (artculo 1526 nmero 6).
* La obligacin ser mueble o inmueble, segn lo sea la cosa que se elija para el pago, entendindose
que lo es retroactivamente, porque en realidad las cosas se deben bajo la condicin de que se las elija, y
la condicin cumplida opera retroactivamente.
c) Eleccin de la cosa debida.
Por regla general, corresponde al deudor (artculo 1500, inciso 2).
La cuestin tiene importancia para determinar los derechos y obligaciones de los contratantes y a
quien corresponde los riesgos.
* En cuanto a la eleccin de la cosa.
Distinguimos, para determinar las facultades, si corresponde al deudor o al acreedor:
+ Si corresponde al deudor, puede disponer material y jurdicamente de cualquiera de las cosas debidas,
siempre que quede alguna para el cumplimiento de la obligacin (artculo 1502, inciso 1).
+ Si corresponde al acreedor, el deudor carece de las facultades indicadas, y si de hecho dispone de
alguna de las cosas alternativamente debidas, el acreedor puede exigir el pago del precio de tal cosa y la
indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes (artculo 1502, inciso 2).
* En cuanto a los riesgos.
Para determinar quin los soporta, perdidas las cosas debidas, debemos distinguir si la prdida es total o
parcial, fortuita o culpable y a quien corresponde la eleccin:

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+ Si la prdida es total y fortuita, se extingue la obligacin, careciendo de importancia a quien
corresponda la eleccin (artculo 1504, inciso 1).
+ Si la prdida es parcial y fortuita, la obligacin slo subsiste respecto de las cosas que restan.
+ Si la prdida es total y culpable, tiene importancia averiguar de quien era la eleccin: 1 Si era del
deudor, debe el precio de cualquiera de las cosas que elija;
2 Si era del acreedor, se deber el precio de la cosa que elija (artculo 1504, inciso 2), con
indemnizacin de perjuicios.
+ Si la prdida es parcial y culpable, distinguimos:
1 Si la eleccin es del deudor, pagar con las cosas que resten;
2 Si la eleccin es del acreedor, puede elegir cualquiera de las cosas que restan o el valor de la que
pereci, con indemnizacin de perjuicios (artculo 1502).
7.3. Obligaciones facultativas.
a) Concepto: artculo 1505.
En estas obligaciones, en realidad se debe una sola cosa, pero llegado el momento del pago, el deudor
puede satisfacer la prestacin con otra cosa designada.
Si existen dudas acerca de si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por alternativa (artculo
1507).
b) Efectos.
* El acreedor slo puede demandar la cosa debida.
* Si la cosa debida perece por caso fortuito, se extingue la obligacin (artculo 1506).
7.4. Paralelo entre las obligaciones alternativas y facultativas.
a) La obligacin alternativa, cuando se deben cosas muebles o inmuebles, tendr una u otra naturaleza
segn la cosa que se paga; por ende, su naturaleza jurdica slo se conocer al extinguirse la obligacin;
la obligacin facultativa es mueble o inmueble, desde el momento en que es contrada, segn la
naturaleza de la cosa debida.
b) En la obligacin alternativa, la eleccin corresponde al deudor o al acreedor, mientras que en la
obligacin facultativa la eleccin siempre es del deudor.
c) En la obligacin alternativa, el acreedor no puede pedir una cosa determinada, a menos que la
eleccin le corresponda. En la obligacin facultativa, slo puede pedir el pago de la cosa debida.
d) En la obligacin alternativa, la prdida fortuita de una o algunas cosas no extingue la deuda u
obligacin, a menos que no reste ninguna de las otras cosas alternativamente debidas. La obligacin
facultativa se extingue por la prdida fortuita de la nica cosa debida.

8. OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS.

8.1. Introduccin.
El tipo normal de obligacin es aquel en que hay un deudor y un acreedor. Hay casos sin embargo, en los
cuales la obligacin puede presentarse con pluralidad de sujetos, varios acreedores y/o varios deudores,
situacin por lo dems prevista por el artculo 1438.

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La pluralidad de sujetos puede ser originaria o derivativa. Es originaria, cuando desde un principio se ha
contrado la obligacin entre varios deudores y varios acreedores. Es derivativa cuando la obligacin se
contrajo desde un principio entre un acreedor y un deudor, y la pluralidad proviene de un hecho
posterior a la obligacin (por ejemplo, cuando muere el deudor y deja varios herederos).
Por regla general, que la pluralidad sea originaria o derivativa no influye en los efectos y naturaleza de la
obligacin.
Atendiendo a la pluralidad de sujetos, las obligaciones se dividen en tres grupos: obligaciones
simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles.
8.2. Obligaciones simplemente conjuntas.
a) Concepto.
Son aquellas en que habiendo varios deudores o acreedores y un solo objeto debido, de naturaleza
divisible, cada deudor est obligado nicamente al pago de su cuota, y cada acreedor no puede exigir
sino la suya.
Se refieren a ellas los arts. 1511, inciso 1 y 1526, inciso 1.
b) Caractersticas.
Esta clase de obligaciones tienen tres caractersticas:
* Pluralidad de sujetos;
* Unidad de prestacin: debe ser una sola la cosa debida.
* La cosa que se debe ha de ser divisible.
Las obligaciones simplemente conjuntas constituyen la regla general en materia de obligaciones que
presentan pluralidad de sujetos, como se desprende de las dos disposiciones legales citadas. La
obligacin solidaria y la obligacin indivisible constituyen una excepcin al derecho comn; por eso, cada
vez que nos encontremos ante una obligacin con pluralidad de sujetos y no se haya establecido la
solidaridad por la ley o las partes o el objeto de la obligacin no sea indivisible o la ley no disponga una
indivisibilidad de pago, estaremos en presencia de una obligacin simplemente conjunta.
En realidad, la obligacin simplemente conjunta se entiende dividida en tantas partes, cuantos sean los
sujetos que en ella intervienen. Habr varias deudas y/o varios crditos, independientes entre s.
De ah que algunos autores consideren casi un absurdo hablar de obligaciones simplemente conjuntas,
porque en lugar de una conjuncin hay una separacin, de manera que debieran llamarse disyuntivas.
La regla general es que la deuda o el crdito se divida por partes iguales: cuotas o partes viriles, sin
perjuicio de una divisin diferente (por ejemplo, artculo 1354, las deudas del causante se dividen entre
los herederos a prorrata de sus cuotas).
c) Efectos.
* El deudor no est obligado sino al pago de su cuota, y a la inversa, cada acreedor no puede
demandar sino la parte o cuota que en el crdito le corresponde.
* La extincin de la obligacin que opera respecto de un deudor o de un acreedor, no afecta a los
dems deudores o acreedores.
* La cuota del deudor insolvente no grava a los dems deudores: arts. 1511, inciso 1; 1526, inciso 1
y 1355.

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* La interrupcin de la prescripcin que obra en beneficio de uno de los acreedores, no aprovecha a
los dems y la que obra en perjuicio de uno de los deudores, tampoco perjudica a los dems deudores:
artculo 2519.
* La nulidad de la obligacin, pronunciada con respecto a uno de los codeudores o a uno de los
acreedores conjuntos, no aprovecha o perjudica a los otros acreedores o deudores: artculo 1690.
* La constitucin en mora de uno de los deudores no afecta a los dems.
* La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros ni da accin sino nicamente contra el
culpable: artculo 1540.
8.3. Obligaciones solidarias.
a) Concepto.
La solidaridad no proviene de la naturaleza del objeto debido; porque este precisamente es divisible, es
susceptible de pagarse en partes. A pesar de ello, cada deudor se obliga al total y cada acreedor puede
tambin demandar el total, porque as lo dispuso la ley, el testador o as lo convinieron las partes.
Obligacin solidaria es entonces aquella en que hay varios deudores o varios acreedores, y que tiene por
objeto una prestacin, que a pesar de ser divisible, puede exigirse totalmente por cada uno de los
acreedores o a cada uno de los deudores, por disponerlo as la ley o la voluntad de las partes, en
trminos que el pago efectuado a uno de aquellos o por uno de stos, extingue toda la obligacin
respecto de los dems (artculo 1511, inciso 2).
b) Caractersticas.
b.1) Pluralidad de sujetos.
Cada uno de los sujetos puede estar obligado al pago total, o cada uno puede exigir el pago total, casos
en los cuales la solidaridad ser pasiva y activa, respectivamente. Cabe indicar que nada impide que la
solidaridad sea activa y pasiva a la vez.
b.2) Unidad de prestacin y que sta sea de cosa divisible.
La cosa debida debe ser una sola: artculo 1512 (sin perjuicio que pueda deberse a diversos modos).
Adems, la cosa debe ser divisible, porque de lo contrario la obligacin sera indivisible. Por lo dems, el
artculo 1511, al comenzar a regular las obligaciones solidarias, deja en claro que se debe haber
contrado por muchas personas o para con muchas una obligacin de una cosa divisible.
b.3) Disposicin de la ley o declaracin de voluntad creando la solidaridad.
Que la solidaridad provenga de la ley o de la voluntad, implica que debe ser expresa: artculo 1511. No se
admite voluntad tcita o presunta.
b.4) Que la obligacin se extinga por el pago total efectuado por uno de los deudores a uno de los
acreedores.
El pago de un deudor extingue la obligacin respecto de todos los dems obligados, porque la prestacin
es una misma. Si alguno de los otros codeudores volviera a pagar, dicho pago carecera de causa y habra
derecho a repetir.
c) Fuentes de la solidaridad.
De acuerdo al artculo 1511, inciso 2, puede provenir de la ley, de un testamento o de la convencin,
casos en los cuales hablamos de solidaridad legal, testamentaria y convencional.

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Cuando la solidaridad es testamentaria o convencional, ella es voluntaria, puesto que proviene de la
voluntad de las partes. Cuando proviene de la ley, es forzosa, porque existe an en contra de la voluntad
de las partes.
d) Clases de solidaridad.
d.1) Solidaridad activa.
d.1.1) Concepto.
Existe solidaridad activa cuando hay varios acreedores, y cada uno de ellos puede demandar la
totalidad del crdito, en trminos que el pago efectuado a cualquiera de ellos, extingue la obligacin
respecto de todos los dems: artculo 1513.
d.1.2) Caractersticas.
* Pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a exigir el cumplimiento total de la
obligacin.
* Efectuado el pago a uno solo de los acreedores, se extingue la obligacin respecto de los dems.
d.1.3) Fundamento de la solidaridad activa.
Siguiendo al Derecho Romano, nuestro Cdigo reputa a cada acreedor como dueo exclusivo del crdito
y en consecuencia, puede recibir el pago, novar la obligacin, compensarla e incluso remitirla. Por eso,
algunos autores dicen que se trata de una institucin intil y peligrosa, y que el mismo resultado de la
solidaridad activa se puede obtener por medio del mandato, que no presenta los inconvenientes de esta
especie de solidaridad, puesto que es esencialmente revocable y termina con la muerte del mandante o
del mandatario. La doctrina francesa, precisamente, apartndose de la tradicin romanista, considera
que cada acreedor es dueo de su parte o cuota en el crdito; en cuanto excede de la respectiva cuota,
habra entre los acreedores un mandato tcito y recproco, que slo les habilita para actuar en el inters
comn: artculo 1513 (adems, se cita una nota de Bello, que alude a esta doctrina).
d.1.4) Efectos de la solidaridad activa: artculo 1513.
Deben estudiarse desde dos puntos de vista: los efectos que se producen entre el deudor y los
acreedores solidarios; y los efectos que se producen entre los coacreedores solidarios una vez que el
deudor ha extinguido su obligacin.
* Efectos entre el deudor y los acreedores:
+ Cada acreedor puede exigir el total de la obligacin al deudor, sin que ste pueda exonerarse de ella,
alegando que cada acreedor puede slo exigirle la cuota o parte que en la deuda le corresponde. En todo
caso, nada impide que uno de los acreedores slo reclame la parte o cuota que en definitiva le
corresponde y que acepte del deudor un pago parcial.
+ Cada acreedor est facultado para recibir el pago total de la obligacin, y el deudor puede efectuar ese
pago a aquel de los coacreedores que elija; el pago hecho a cualquiera de los acreedores extingue la
obligacin, salvo en un caso: cuando uno de los acreedores hubiere demandado ya al deudor. Cesa en tal
caso el derecho para elegir.
+ El pago efectuado por el deudor a cualquiera de los acreedores solidarios, mientras no haya sido
demandado por uno de ellos, o el efectuado al que demand, extingue la obligacin respecto de los

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dems. Se extingue el derecho correlativo de los restantes acreedores, porque un nuevo pago sera
indebido y dara derecho de repeticin.
+ Lo dicho respecto al pago, es igualmente aplicable a los dems modos de extinguir las obligaciones,
tales como la compensacin, la novacin, la remisin total de la deuda y la confusin (arts. 1513 y 1668,
2).
+ La interrupcin de la prescripcin que obra en favor de un acreedor solidario, aprovecha a todos los
dems (artculo 2519). No ocurre lo mismo tratndose de la suspensin que obra en favor de uno de los
acreedores, porque se trata de un beneficio que la ley establece en favor de determinadas personas.
+ La constitucin en mora del deudor por un solo acreedor, aprovecha a todos los dems.
+ Las providencias conservativas solicitadas por cualquier acreedor solidario, redundan en beneficio de
los dems acreedores solidarios.
* Efectos entre los coacreedores solidarios, cuando se extingui la obligacin por el pago efectuado a
uno de ellos o por otro modo. Nuestro Cdigo no ha reglamentado estos efectos, pero pueden deducirse
de los principios generales del Derecho. Si bien cada uno es acreedor en el total, en realidad slo se tiene
una parte o cuota en el crdito; el derecho de cada acreedor est limitado por el derecho de los otros, y
por ello el acreedor al cual se le ha hecho el pago debe responder de la parte o cuota que le corresponde
a los dems, o debe pagar la correspondiente indemnizacin de perjuicios si ha novado, remitido o
compensado la obligacin. Pero la accin de cada uno de los coacreedores solidarios, slo se ejercita por
la parte o cuota que a cada acreedor corresponde, porque no debemos olvidar que la obligacin es slo
solidaria entre los coacreedores y el deudor, pero no entre los coacreedores. Una vez que el deudor pag
su obligacin, la solidaridad desaparece, y entre los coacreedores las prestaciones se cumplirn de
acuerdo a las reglas de las obligaciones simplemente conjuntas.
d.2) Solidaridad pasiva.
d.2.1) Concepto.
Existe solidaridad pasiva cuando hay varios deudores y cada uno de ellos est obligado al pago total de la
deuda, de manera que el pago efectuado por cualquiera de ellos extingue la obligacin con respecto a
los dems.
d.2.2) Caractersticas.
* Pluralidad de deudores: todos ellos obligados al pago total de la deuda;
* Extincin de la obligacin respecto de todos ellos, cuando uno de los deudores haya pagado o
extinguido la obligacin por otro modo.
d.2.3) Importancia de la solidaridad pasiva.
A diferencia de la solidaridad activa, respecto de la cual se dice que es una institucin intil y peligrosa, la
solidaridad pasiva es una figura que presta gran utilidad en los negocios jurdicos, porque mediante ella
aumentan las garantas que el acreedor tiene de ser pagado, ya que en lugar de estar afecto al
cumplimiento de la obligacin un solo deudor, est afecto al pago el patrimonio de todos los codeudores
solidarios, compensndose la eventual insolvencia de unos con la solvencia de otros.
Adems, la solidaridad pasiva no presenta los inconvenientes de la fianza, es decir, no se admite oponer
al acreedor el beneficio de excusin ni el beneficio de divisin, si son varios los fiadores (artculo 2367).

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d.2.4) Efectos de la solidaridad pasiva.
Al igual que en el caso de la solidaridad activa, en la solidaridad pasiva el CC. sigue el criterio romano:
cada uno de los codeudores lo es por el total de la deuda y siendo as, cada uno puede ejercitar todos los
actos propios del dominio, aun cuando vayan en desmedro o perjuicio de los otros codeudores.
Asimismo, y tal como acontece en la solidaridad activa, los efectos de la solidaridad pasiva debemos
analizarlos desde dos puntos de vista:
* Efectos que se producen entre los codeudores solidarios y el acreedor (arts. 1514, 1515, 1518 a
1521):
+ Puesto que cada uno de los deudores est obligado al pago total de la obligacin, el acreedor puede
dirigirse contra todos ellos o a su arbitrio contra uno o algunos de ellos (artculo 1514).
El hecho de que el acreedor se dirija contra uno de los deudores solidarios, no lo priva del derecho de
dirigirse contra los otros (artculo 1515). Pero slo podr hacerlo por la parte no satisfecha de la deuda.
No hay en consecuencia renuncia del acreedor a perseguir a los dems deudores, por el hecho de haber
demandado a uno o algunos de ellos.
+ El pago total de la obligacin efectuado por cualquiera de los deudores solidarios, extingue la
obligacin respecto a todos los dems.
+ Lo dicho respecto del pago, es igualmente aplicable a la extincin de la obligacin por remisin,
compensacin, novacin y confusin.
Respecto de la novacin, cabe tener presente los arts. 1519 y 1645. Si los codeudores solidarios no
consienten en la novacin, la solidaridad se extinguir y los primeros quedarn por ende liberados de la
deuda.
Respecto a la compensacin, es necesario que la oponga aquel de los codeudores solidarios que tiene el
carcter de acreedor recproco de su acreedor: arts. 1520 y 1657, inciso final.
Respecto de la confusin, rige el artculo 1668, inciso 1, extinguindose la solidaridad. Aqul de los
codeudores que pasa a ser acreedor, podr demandar a los restantes codeudores solidarios, pero stos
no respondern solidariamente, sino por la parte o cuota que les corresponda en la deuda. La confusin
podra extinguir total o parcialmente la deuda, segn si el deudor-heredero era el nico con inters en la
deuda o si los otros codeudores tambin tenan inters en la deuda. As, por ejemplo, si el causante
prest $ 100 a su hijo Juan, y ste se constituy en codeudor solidario junto a Pedro, que carece de
inters pues nada recibi, la muerte del acreedor extinguir totalmente la obligacin. En cambio, si el
causante prest los $ 100 a su hijo Juan y a Pedro, quienes se repartieron en partes iguales la suma,
muerto el causante, Juan podr demandar a Pedro por $ 50.
De esta forma, los modos mencionados extinguirn la obligacin ntegramente, cuando ellos se refieran
a toda la obligacin. Si se refieren a una parte de la obligacin, slo en esa parte esta se extinguir,
subsistiendo en el resto la obligacin solidaria (arts. 1514 y 1515).
Con respecto a la remisin, el artculo 1518 contempla especialmente el caso de que la deuda haya sido
remitida en parte.

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+ La interrupcin de la prescripcin que obra en perjuicio de un codeudor solidario, perjudica a todos los
dems (artculo 2519). Este efecto no se produce con la suspensin, porque ella opera siempre en favor
de determinadas personas. En todo caso, cabe advertir, respecto a la interrupcin de la prescripcin, que
si se trata de una obligacin que consta en una letra de cambio o un pagar, ser necesario notificar a
cada uno de los codeudores solidarios, para interrumpir a su respecto al prescripcin. En efecto, dispone
al artculo 100 de la Ley nmero
18.092 sobre letra de cambio, aplicable tambin al pagar: la prescripcin se interrumpe slo respecto
del obligado a quien se notifique la demanda judicial de cobro de la letra, o la gestin judicial necesaria o
conducente para deducir dicha demanda o preparar la ejecucin.
+ La constitucin en mora de un codeudor solidario, importa la constitucin en mora de todos los dems.
+ La prdida fortuita de la cosa debida, en el tiempo que media entre la celebracin del contrato y el
cumplimiento de la obligacin, siempre que sea una especie o cuerpo cierto, extingue totalmente la
obligacin respecto de todos los codeudores solidarios (en este caso, en rigor la obligacin es indivisible
y no solidaria).
Pero si la especie o cuerpo cierto que se debe solidariamente perece por culpa o durante la mora de uno
de los deudores solidarios, todos ellos son obligados solidariamente al precio de la cosa, sin perjuicio de
su accin contra el culpable moroso. Pero de los perjuicios que se hayan ocasionado al acreedor, slo es
responsable aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa, o durante su mora, haya perecido la cosa
debida. En otras palabras, la obligacin de pagar los perjuicios no es solidaria y slo puede reclamarse
del deudor culpable (artculo 1521).
Claro Solar se pregunta en qu se funda esta diferencia en la responsabilidad de unos y otros de los
codeudores solidarios, cuando la cosa se ha perdido por hecho, culpa o durante la mora de uno de ellos.
Por qu la solidaridad los hace responsables a todos- del precio de la cosa, ms no de los perjuicios, de
los cules slo ha de responder uno de ellos? Pothier, a partir de textos romanos, lo planteaba en los
siguientes trminos: Observad que el hecho, la culpa o la mora de uno de los deudores solidarios
perjudica en verdad, a sus codeudores ad conservandam et perpetuandam obligationem, es decir, a
efectos de que no sean descargados de su obligacin por la prdida de la cosa, y que sean obligados a
pagar su precio; () Pero la culpa, el hecho o la mora de uno de ellos no perjudica a los otros ad
augendam ipsorum obligationem; es decir, que slo aqul que ha incurrido en culpa, o que ha sido
constituido en mora, es el que debe ser obligado a la indemnizacin de los daos y perjuicios que
puedan resultar de la inejecucin, fuera del valor de la cosa debida. En cuanto al otro deudor que no
ha cometido ninguna culpa, y que no ha sido constituido en mora, no es responsable de otra cosa que
de pagar el precio de la cosa que ha perecido por la culpa o despus de la constitucin en mora de su
codeudor; su obligacin ha podido ser perpetuada, pero no aumentada por la culpa o la mora de su
codeudor. Por la misma razn, slo aqul que ha sido puesto en mora es el que debe ser obligado a
pagar los intereses y otros daos causados por el retardo y la mora. As, agrega Claro Solar, citando
tambin a la doctrina francesa (Dumoulin), se pone en el caso de dos codeudores que deban
solidariamente un caballo o una casa, y uno de ellos da muerte al caballo o incendia la casa. En tal caso,
el hecho (o la mora) del deudor que dio muerte al caballo o caus el incendio de la casa, perjudica al

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codeudor inocente, en cuanto seguir obligado al pago del precio de la cosa que se deba, pero no lo
perjudica en cuanto el codeudor inocente no responder de los aumentos o intereses, es decir, no
responder por aquellos perjuicios que aumenten el monto de la obligacin (los que, ciertamente, s
deber pagar el codeudor que destruy por su hecho o culpa la cosa debida).
+ La prrroga de competencia acordada o convenida por un codeudor solidario con el acreedor, afecta a
todos los dems.
+ Excepciones que los codeudores solidarios pueden oponer al acreedor: artculo 1520.
Pueden oponer excepciones dilatorias y perentorias. Estas ltimas, de conformidad a los arts. 1520 y
2354, se dividen en dos grupos: reales o comunes y personales.
Son excepciones reales o comunes las inherentes a la obligacin, es decir las que resultan de su
naturaleza; ellas dicen relacin exclusivamente con el vnculo jurdico mismo, con prescindencia absoluta
de las personas que lo han contrado. Se dicen reales, porque guardan relacin con la cosa, en este caso,
la obligacin; y se llaman comunes, porque pueden ser opuestas por cualquier persona, por cualquier
deudor solidario y an por el fiador.
Son excepciones reales o comunes: 1 La nulidad absoluta (artculo 1683);
2 Las modalidades comunes a todos los deudores (por ejemplo, el plazo o la condicin que es idntico
para todos los codeudores);
3 Las causas de extincin que afectan o benefician a todos los deudores, tales como el pago, la novacin
total de la obligacin, la confusin, el evento de la condicin resolutoria, la prescripcin, la transaccin
consentida por todos.
Son excepciones personales las que competen a uno o ms deudores en atencin a ciertas y
determinadas circunstancias o la situacin especial en que estos se hallan. Como no dicen relacin con la
obligacin misma sino con ciertas circunstancias personales, slo puede oponerlas la persona a quien
favorecen.
Son excepciones personales:
1 La nulidad relativa, cuando se han omitido formalidades establecidas en consideracin al estado o
calidad de las personas, por error, fuerza, dolo o incapacidad relativa. En estos casos, la rescisin slo
puede alegarla el incapaz (o sea, por su representante legal o por el propio incapaz, cuando deja de
serlo), o la vctima del dolo, de la fuerza o del error (artculo 1684).
Algunos autores y an el artculo 2354, consideran como excepciones reales las causas de rescisin que
afectan a todos los deudores: por ejemplo, si todos hubieran contrado la obligacin con error o
hubieran sido vctimas de la fuerza o del dolo; pero en verdad, no hay aqu una excepcin real, sino que
una excepcin personal que compete a todos y a cada uno de los deudores.
2 Las modalidades establecidas en beneficio de ciertos deudores (por ejemplo, si de tres codeudores
solidarios, uno se obliga a pagar el 15 de octubre, y los dos restantes el 15 de diciembre).
3 Las causas de extincin de las obligaciones que benefician a determinados deudores: por ejemplo, la
remisin parcial de la deuda hecha por el acreedor a uno de los codeudores solidarios. 4 Los privilegios
que la ley concede a ciertos deudores, tales como la cesin de bienes (artculos 1614 y 1623) y el
beneficio de competencia (artculo 1625).

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5 Aquellas excepciones que requieren ciertas calidades especiales en aquel que las alega, como la
compensacin, que no puede ser opuesta sino por la persona que tenga la calidad de acreedor directo y
personal de su acreedor.
6 La transaccin; pero si importa una novacin, ser una excepcin real (artculo 2461). Si son muchos
los interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por el uno de ellos no
perjudica ni aprovecha a los otros; esta norma tiene especial importancia en el caso de la solidaridad, y
para determinar su alcance, hay que hacer algunas distinciones:
1 Efectos de la transaccin consentida por un codeudor solidario, sin que haya novacin: por regla
general, cuando una obligacin solidaria se extingue por uno de los codeudores, se extingue tambin
respecto de los dems; tal constante, que se da respecto a cualquier medio de extinguir las obligaciones,
se altera en la transaccin, por tratarse de un contrato intuito personae. Por ello, si la transaccin es
consentida slo por uno de los codeudores solidarios, no se extiende a los otros, a menos que dicha
transaccin envuelva una novacin de la obligacin solidaria;
2 Efectos de la transaccin consentida por un codeudor solidario cuando aqulla envuelve novacin: si
la transaccin con uno de los codeudores envuelve una novacin, los otros codeudores se liberan de la
obligacin (lo que guarda perfecta concordancia con los artculos 1519 y 1645).
Cabe preguntarse cules de estas excepciones reales y personales pueden ser opuestas por el codeudor
solidario demandado. El artculo 1520 resuelve la cuestin en los siguientes trminos:
1 Puede oponer todas las excepciones reales o comunes.
2 Puede oponer las excepciones personales suyas. No puede oponer las excepciones personales de los
dems codeudores que no han sido demandados.
Sin embargo, la regla en virtud de la cual las excepciones personales slo pueden ser opuestas por
aquellos a quienes amparan, no es absoluta; hay ciertas excepciones personales que, no obstante su
carcter, pueden ser opuestas por los dems deudores, que tambin se aprovechan de ellas. Estas son
las llamadas excepciones mixtas y son dos: la remisin parcial de la deuda y la compensacin.
La remisin parcial de la deuda es una excepcin personal, que tambin puede ser invocada por los otros
codeudores, cuando el acreedor -no obstante la condonacin parcial- demande el total de la obligacin.
Los codeudores pueden alegar la excepcin, de manera que slo deban pagar el monto a que se halle
reducida la deuda, deducida la parte remitida o condonada: artculo 1518.
En el mismo caso se halla la excepcin de compensacin. Una vez producida respecto de uno, extingue la
obligacin respecto de todos y se convierte en una excepcin real o comn que a todos los deudores
aprovecha.
* Efectos de la solidaridad pasiva entre los codeudores solidarios.
Debemos analizar ahora qu sucede entre los codeudores solidarios cuando uno de ellos ha extinguido la
obligacin por el pago o por otro modo equivalente.
La obligacin se extingue respecto a todos y en ese momento desaparece la solidaridad, por regla
general, porque la obligacin era solidaria slo en cuanto a las relaciones con l o los acreedores.
Pero en definitiva, el peso de la obligacin deben soportarlo todos los deudores, y pagada la deuda, debe
ajustarse las cuentas entre ellos. Y el principio que rige la materia es que entre los deudores el ajuste de

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cuentas se hace como si la obligacin fuere simplemente conjunta. La obligacin se divide a prorrata de
la cuota o parte que cada uno tiene en la obligacin: art. 1522, inciso 1 (regla anloga a la del art. 1668,
cuando la obligacin se extingue por confusin).
Y cmo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios una vez que ella se extingui?
Debemos distinguir dos casos:
1 Si el negocio para el cual se contrajo la obligacin solidaria interesaba a todos los deudores;
2 Si el negocio para el cual se contrajo la obligacin solidaria slo interesaba a uno o algunos de los
deudores: art. 1522, inciso 2.
As, por ejemplo, tres personas solicitan un prstamo bancario, constituyndose en codeudores
solidarios, pero en definitiva slo una aprovecha el dinero recibido. En tal caso, los otros dos no tienen
inters en el negocio. Por el contrario, si el dinero se reparte entre los tres, todos tendrn inters en el
negocio, en la proporcin en que se hubiere repartido el dinero.
Si el negocio interesaba a todos los codeudores solidarios, todos ellos deben concurrir a soportar el pago
definitivo de la obligacin, la que se prorratear entre todos en la proporcin que corresponda, no
habiendo ya, por ende, solidaridad. El deudor que haya pagado, tiene accin contra los otros deudores
por su parte en la deuda; si no hay convencin que indique como se divide la deuda, sta se divide entre
todos los deudores en partes iguales (en este caso, se presume que todos ellos reportan el mismo
inters).
Pero si el negocio slo interesa a uno o algunos de los codeudores solidarios, slo ese o esos deudores
debern soportar en definitiva el pago total de la obligacin y los dems sern considerados como
fiadores y no tendrn, en consecuencia, que soportar parte alguna en la obligacin. En este caso, el
codeudor solidario que pag y que careca de inters en la obligacin, podr cobrar a cualquiera de los
codeudores que s tenan inters en la deuda, el total de lo pagado, subsistiendo por ende, en este caso,
la solidaridad, cuestin que corrobora el artculo 2372, en el ttulo de la fianza, al disponer Si hubiere
muchos deudores principales y solidarios, el que los ha afianzado a todos podr demandar a cada uno de
ellos el total de la deuda.... Como puede observarse, la clave est en considerar como fiador al
codeudor solidario que no tena inters en el negocio, en cuyo favor la subrogacin ser completa.
El mismo principio del art. 1522, 2, que establece la subrogacin en favor del deudor que pag y que
por ende le sirve de fundamento para su accin de reembolso, se recoge en el art. 1610 nmero 3.
En realidad, por regla general, el deudor solidario que ha pagado, en virtud de la subrogacin debera
poder cobrar a cada uno de sus codeudores la obligacin total, menos la cuota que a l le corresponde.
Por economa procesal sin embargo, la ley limita la accin de reembolso contra los otros deudores a la
parte o cuota que cada deudor tenga en la deuda, salvo, segn vimos, si quien pag no tena inters en la
deuda, pues entonces, podr cobrar todo lo que pag, y a cualquiera de los codeudores restantes que s
tenan inters en la deuda.
Y en qu situacin queda el deudor insolvente? En las obligaciones simplemente conjuntas, la cuota del
deudor insolvente no grava a las dems. En las obligaciones solidarias la regla es diferente: la cuota del
deudor insolvente grava a todas las dems a prorrata: art. 1522, inciso final: La parte o cuota del
codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos

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a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad. Cabe destacar que al repartir la cuota del
insolvente, no debe incluirse al mismo insolvente, pues el Cdigo ordena repartirla entre todos los
otros, o sea, entre los que no son insolventes. As, por ejemplo, si los tres codeudores solidarios tenan
igual inters en la obligacin, y uno de ellos fuere insolvente, aqul que pag $ 27.000.000.- al acreedor
podr dirigirse en contra del tercer codeudor solvente para exigir el reembolso de $ 13.500.000.- (los $
9.000.000.- que correspondan a su participacin o inters en la deuda, y $ 4.500.000.-
adicionales, correspondientes a la mitad de la cuota que corresponda al deudor insolvente).29
Y el deudor remitido estar tambin obligado a contribuir al pago total de la misma obligacin? Tiene
el deudor que pag, accin contra el deudor remitido para que le devuelva la parte o cuota que a l le
corresponde en la deuda? As, por ejemplo, el acreedor podra haber condonado $ 9.000.000.- a uno de
los tres codeudores, y despus exige el pago de los $ 18.000.000.- restantes a otro de los codeudores.
Con la remisin parcial, la obligacin qued reducida a lo no remitido (art. 1518). La remisin parcial
equivale adems al pago parcial. Y si el deudor remitido hubiera pagado su cuota ($ 9.000.000.-), no
habra estado obligado al pago de la misma cuota o parte al codeudor que hubiera pagado los $
18.000.000.- al acreedor. En consecuencia, el deudor remitido estara exonerado de contribuir al pago de
la deuda.
En todo caso, a juicio de Alessandri (quien sostiene la conclusin anterior), el deudor remitido s debe
soportar la cuota del deudor insolvente, porque la ley no lo ha exonerado: en el ejemplo, debe pagar
slo $ 4.500.000.-.
Cabe consignar que lo expuesto respecto a los efectos entre los codeudores solidarios, se plantea
cuando la obligacin se extingue por un medio oneroso para el deudor contra el que se dirige el
acreedor, el pago o algn modo equivalente. No ocurrir tal cosa cuando la obligacin se extingue, por
ejemplo, por prescripcin, prdida fortuita de la cosa debida, remisin total, etc. As, por ejemplo, si el
codeudor demandado por el acreedor le opuso la excepcin de prescripcin y esta fue acogida, nada
puede cobrarles a los otros codeudores de la obligacin cuyas acciones fueron declaradas prescritas,
salvo parte de las costas en que debi incurrir.
En general, en las relaciones internas entre los codeudores solidarios opera la distincin entre la
OBLIGACION y la CONTRIBUCION a la deuda. Todos los codeudores solidarios estn obligados al pago de
la deuda frente al acreedor; pero puede ocurrir que no todos estn obligados a soportar el pago en
definitiva (contribucin a la deuda), lo que depender del inters real que hayan tenido en el negocio (la
misma distincin opera en el mbito del patrimonio de la sociedad conyugal, cuando sta debe pagar
una obligacin personal de uno de los cnyuges; en este caso, el ajuste interno se producir a travs
del pago de las recompensas, al liquidar la sociedad conyugal).
d.2.5) Extincin de la solidaridad.
Como obligacin accesoria, la solidaridad, por regla general, se extingue junto con la obligacin principal.
Los casos en que la solidaridad se extingue sin que desaparezca la obligacin principal, son los siguientes:
* La muerte de uno de los codeudores solidarios, que deja varios herederos.

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No obstante que las obligaciones del causante se transmiten a sus herederos, ello no acontece con la
solidaridad: termina esta -en lo que a dichos herederos se refiere- con la muerte del codeudor. Los
herederos no estn obligados sino a prorrata de sus respectivos derechos hereditarios: art. 1523.
Dos situaciones contempla este artculo:
+ Los herederos del codeudor solidario difunto son considerados en conjunto: todos ellos, de consuno,
son obligados solidariamente a la obligacin;
+ Los herederos del deudor difunto son considerados aislada o separadamente: la solidaridad no pasa a
los herederos y cada uno de ellos no es deudor solidario, sino que slo deudor de la parte o cuota de la
deuda que corresponda a su porcin hereditaria.
Consecuencia de lo anterior es que, si el acreedor se dirige contra todos los herederos, les puede exigir
toda la obligacin, puesto que todos juntos son deudores solidarios; pero si el acreedor los demanda
separadamente, ya la obligacin no es solidaria para los herederos del deudor fallecido, y a cada uno no
se le podr exigir sino la parte o cuota que a cada uno corresponda.
Segn estudiaremos, para evitar la divisin de la obligacin por muerte del codeudor, debe pactarse la
indivisibilidad de la misma.
Por cierto, si el causante dejare slo un heredero, para l la obligacin seguir siendo solidaria y si fuere
demandado, deber pagarla en su integridad (salvo, naturalmente, si hubiere aceptado la herencia con
beneficio de inventario).
* La renuncia de la solidaridad.
La solidaridad es un beneficio que mira al inters individual del acreedor, y por ende puede renunciarse
(arts. 12 y 1516).
Implica la renuncia el consentir en la divisin de la deuda. Produce el efecto de transformar la obligacin
solidaria en simplemente conjunta.
La renuncia de la solidaridad puede ser general e individual, y en ambos casos, expresa y tcita.
Es general cuando se refiere a todos los codeudores, de manera que la deuda se divide entre todos ellos.
Es individual cuando slo se refiere a alguno de los codeudores, de manera que los restantes quedan
solidariamente obligados al pago.
Es expresa, cuando el acreedor la hace en trminos formales. Es tcita, cuando se deduce de ciertos
actos ejecutados por el acreedor que revelan su nimo de renunciarla. Tres requisitos deben concurrir
simultneamente para que se entienda que el acreedor ha renunciado tcitamente la solidaridad en
favor de alguno de los deudores solidarios:
+ Que el acreedor haya exigido, o haya recibido o reconocido a uno de los deudores su parte o cuota en
la deuda;
+ Que en la demanda o en la carta de pago el acreedor haya declarado que procede a exigir o recibir una
cantidad a ttulo de la parte o cuota que en la deuda le corresponde al demandado o al que paga; y
+ Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o reserva general de sus derechos.
El art. 1517 alude a la renuncia de la solidaridad en la obligacin de pagar una pensin peridica: la
renuncia, tratndose de las pensiones devengadas, puede ser expresa o tcita; la renuncia de las
pensiones futuras, debe ser necesariamente expresa.

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d.3) La solidaridad imperfecta.
Se trata de un concepto emanado de la doctrina francesa. En ella, se explica los efectos de la solidaridad
suponiendo que existe un MANDATO TACITO Y RECIPROCO, que autoriza slo para la ejecucin de los
hechos encaminados al bien comn.
Esta doctrina explica satisfactoriamente las consecuencias de la solidaridad convencional, pero surgen
dificultades para explicar algunos casos de solidaridad legal. En efecto, no parece admisible suponer que
existe un mandato entre varias personas autoras de un delito, que estn solidariamente obligadas al
pago de la correspondiente indemnizacin (art. 2317).
Para explicar esta situacin, se dice que estamos ante una solidaridad imperfecta: solamente confiere
derecho al acreedor para demandar el pago total, pero no produce ninguno de los restantes efectos de
la solidaridad.
En nuestro Derecho, esta doctrina de la solidaridad imperfecta es inadmisible. En primer lugar, porque
no fundamenta la solidaridad sobre la base del mandato. En segundo lugar, porque el texto de la ley
impide una interpretacin en tal sentido (art. 1511). La ley dice que la solidaridad puede emanar de las
tres fuentes mencionadas, y despus entra a reglamentar la solidaridad sin distinguir. En consecuencia,
toda solidaridad, sea legal, testamentaria o convencional, es siempre perfecta y cualquiera que sea la
fuente de donde ella emane, produce todos los efectos antes sealados.
8.4. Obligaciones indivisibles.
a) Generalidades.
La nica ventaja que frente a la solidaridad tiene la indivisibilidad, es que evita la divisin de la deuda
cuando uno de los deudores ha fallecido dejando varios herederos. Este inconveniente de las
obligaciones solidarias puede evitarse pactndose que aun cuando fallezca uno de los deudores, no
podr efectuarse un pago parcial: art. 1526 nmero 4. El acreedor tendr entonces derecho a exigir a
cualquiera de los herederos del deudor, el pago ntegro de la obligacin.
La clasificacin de las obligaciones en divisibles e indivisibles depende de la naturaleza del objeto debido,
si es o no divisible. Sin embargo, no en toda obligacin influye la naturaleza del objeto debido, porque el
problema de la indivisibilidad no se presenta siempre, sino que tiene lugar cuando en la obligacin existe
pluralidad de sujetos. Cuando no estamos ante obligaciones con pluralidad de sujetos, cuando hay un
acreedor y un deudor, la obligacin, aunque por su naturaleza sea divisible, debe ser ejecutada como si
fuera indivisible: art. 1591.
Pero cuando en la obligacin hay pluralidad de sujetos, entonces s se presenta el problema de la
indivisibilidad o divisibilidad. Cuando la cosa debida es susceptible de divisin, la obligacin es divisible
con arreglo al principio general del art. 1526, 1; pero cuando la obligacin recae sobre un objeto
indivisible, cada deudor est obligado a satisfacer en el total de la deuda al acreedor y cada acreedor
tiene derecho a exigir el pago total de la obligacin.
b) Cosas divisibles e indivisibles.
Siendo el fundamento de la clasificacin de las obligaciones divisibles e indivisibles la naturaleza del
objeto debido, cabe establecer qu cosas admiten divisin y cules no.
En el Derecho, distinguimos dos casos de divisibilidad: la fsica o material y la intelectual o de cuota.

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Son fsicamente divisibles todas las cosas que pueden fraccionarse en partes iguales o desiguales. En el
mbito de la materia, todas las cosas son divisibles.
La divisibilidad jurdica responde a un concepto diferente. En el Derecho, una cosa es fsica o
materialmente divisible cuando ella es susceptible de dividirse o fraccionarse sin que deje de ser lo que
es, sin que pierda su esencia, su individualidad, sin que sufra un detrimento considerable. En cambio, son
fsica o materialmente indivisibles ante el Derecho, las cosas que no admiten fraccionamiento material
sin que dejen de ser lo que son, porque pierden su esencia o individualidad, y se transforman en cosas
distintas, producindose una depreciacin en el valor de la cosa, porque aunque reunidas todas las
fracciones despus de la divisin, no presentan el mismo valor que tena la cosa cuando an no haba
sido dividida. La divisin de cuota o intelectual consiste en suponer o imaginarse fraccionada una cosa
fsicamente indivisible.
En realidad, una cosa es intelectualmente divisible cuando es susceptible de dividirse en la utilidad que
ella est llamada a producir. No se atiende por ello a la materialidad de la cosa debida, sino que se
atiende al derecho que en la cosa o con respecto a la cosa se ejerce, sea susceptible de divisin.
c) Conceptos de obligaciones divisibles e indivisibles.
El art. 1524 establece el criterio o principio para distinguir entre ambas obligaciones.
Para que una obligacin sea divisible, basta que la cosa y el derecho que sobre ella se ejerce, admita
divisin fsica o intelectual. Por ende, se define la obligacin divisible como aquella que tiene por objeto
una cosa o un hecho que en su ejecucin es susceptible de divisin fsica o de cuota.
A su vez, se define la obligacin indivisible como aquella que tiene por objeto una cosa o un hecho que
en su entrega o ejercicio no puede dividirse, ni fsica ni intelectualmente.
En realidad, como concluye Alessandri, no hay en nuestro Derecho ninguna obligacin indivisible, porque
todas las cosas admiten divisin intelectual. Como dice Meza Barros, el propio ejemplo de obligacin
indivisible que seala el art. 1524, la obligacin de hacer construir una casa, es tambin intelectualmente
divisible, desde el momento en que distintas personas pueden tomar sobre s la responsabilidad de
ejecutar diferentes aspectos de la construccin.
En la doctrina francesa, se ha distinguido (Pothier) entre tres clases de indivisibilidad:
* absoluta (aquella que resulta de la naturaleza misma de la obligacin, por ejemplo la servidumbre
de trnsito a que alude el art. 1524);
* indivisibilidad de obligacin (cuando a pesar de que el objeto de la obligacin y la obligacin misma
son divisibles, las partes han querido que sea indivisible, por ejemplo, obligacin de hacer construir una
casa);
* indivisibilidad de pago (concierne nicamente al cumplimiento de la obligacin y no a la obligacin
misma).
Nuestro C.C. ignora sin embargo todas estas clasificaciones, adoptando un criterio eminentemente
prctico: si la obligacin es susceptible de divisin fsica o intelectual, la obligacin es divisible.
d) Casos de indivisibilidad por naturaleza y de indivisibilidad de pago en el CC.
El art. 1526, 1, establece la regla general en materia de cumplimiento de las obligaciones con pluralidad
de sujetos. Es un tpico caso de indivisibilidad absoluta o por naturaleza. Sin embargo, hay ciertos casos

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en los cuales las obligaciones, a pesar de recaer en cosas que pueden dividirse, son consideradas como
indivisibles, de manera que cada uno de los deudores puede ser obligado al cumplimiento total. El art.
1526 reglamenta estos casos, que la doctrina denomina de indivisibilidad de pago o convencional.
Las excepciones a la divisibilidad slo se refieren a la indivisibilidad pasiva, slo existe respecto a los
deudores, porque ella no tiene otro objeto que evitar un pago parcial: los nmeros 4 y 5 del art. 1526
prueban lo anterior.
d.1) Primera excepcin: art. 1526 nmero 1.
Se refiere a la accin hipotecaria o prendaria.
Debemos relacionar este precepto con los arts. 2405 y 2408, que ratifican que tanto la prenda como la
hipoteca son indivisibles. Tal indivisibilidad comprende dos fases:
1 La prenda y la hipoteca son en s mismas indivisibles, de manera que la totalidad de la cosa
hipotecada o empeada y cada una de sus partes, estn afectas al cumplimiento de toda la obligacin y
de cada una de sus diversas partes, por lo que la accin prendaria o hipotecaria no se extingue mientras
subsista un saldo afecto al cumplimiento de la obligacin. El art. 1365 recoge el mismo principio.
2 La accin prendaria y la hipotecaria son tambin indivisibles, porque puede exigirse el pago total de la
deuda a cualquiera de los codeudores que posea una cosa empeada o hipotecada, en todo o en parte.
En este segundo aspecto, debemos distinguir entre la accin personal y la accin real. Del contrato
principal nace una accin personal; de la hipoteca y de la prenda, que son contratos accesorios, nacen las
acciones reales para perseguir la cosa. Si el acreedor intenta la accin personal -por ejemplo, la que
emana de un contrato de mutuo- la deuda se divide a prorrata de las cuotas que corresponden a los
deudores. Vale decir, slo puede cobrar a cada deudor su cuota. Pero si el acreedor ejercita la accin
prendaria o hipotecaria, ella es indivisible, como consecuencia de ser indivisible la prenda y la hipoteca.
Aqu, el acreedor no persigue la responsabilidad personal del deudor, sino que persigue la
responsabilidad de la cosa, afecta a un derecho real, que como tal, no se ejercita respecto a determinada
persona.
Consecuencia de los dos aspectos anteriores, es que mientras no se pague ntegramente lo adeudado,
ninguno de los deudores puede reclamar la restitucin de la prenda o la cancelacin de la hipoteca. A la
inversa, ninguno de los acreedores -en el supuesto que fueren dos o ms, que hubiere recibido el pago
de su parte del crdito, puede restituir la prenda o cancelar la hipoteca, mientras los restantes
acreedores no sean satisfechos en sus crditos.
Reiteran lo anterior los arts. 2396 y 2405.
d.2) Segunda excepcin: art. 1526 nmero 2.
Se refiere a las obligaciones de especie o cuerpo cierto. Se establece aqu la indivisibilidad en el pago de
estas obligaciones. La especie o cuerpo cierto es por su naturaleza indivisible, puesto que forma un todo,
que de separarlo, desaparece o deja de ser lo que es. En este caso, en realidad lo que la ley declara
indivisible es el hecho material de la entrega. Encontramos un ejemplo en el comodato, pues la
obligacin de restituir la especie prestada, es indivisible, y puede exigirse su cumplimiento a cualesquiera
de los comodatarios que la tenga en su poder, si el contrato hubiere expirado (recordemos que los

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comodatarios, adems, sern solidariamente responsables, si la cosa se destruye o deteriora, en lo
tocante al pago de la respectiva indemnizacin (artculo 2189).
d.3) Tercera excepcin: art. 1526 nmero 3.
Se refiere al caso de la responsabilidad que incumbe al deudor por el incumplimiento o el cumplimiento
imperfecto o tardo de la obligacin. La obligacin de pagar los perjuicios recae solamente sobre aqul
de los deudores por cuyo hecho o culpa se hizo imposible el cumplimiento de la obligacin.
La obligacin de indemnizar perjuicios, en general, es divisible, porque consiste en el pago de una suma
de dinero. Sin embargo, la ley obliga a pagar tal indemnizacin exclusiva e ntegramente al deudor
culpable. Es indiferente que la obligacin infringida sea indivisible o divisible (art. 1533). Por lo dems, en
las obligaciones solidarias rige el mismo principio: el acreedor slo puede intentar la accin de perjuicios
contra el codeudor culpable o moroso.
Cabe consignar que los trminos del nmero 3 del artculo 1526 son impropios, pues resulta una
contradiccin decir que el deudor culpable es exclusiva y solidariamente responsable, porque siendo
uno solo el responsable, se excluye toda solidaridad.
d.4) Cuarta excepcin: artculo 1526 nmero 4, primera parte.
Puede ocurrir que en el testamento se haya dispuesto que uno de los herederos cargue con la totalidad
de una deuda hereditaria o testamentaria; o que los herederos, en la particin de los bienes o en
convencin separada, hayan convenido en que uno de ellos tome a su cargo una deuda hereditaria o
testamentaria en su totalidad.
De acuerdo al artculo 1354, la regla general es que las deudas hereditarias y testamentarias se dividan
entre los herederos a prorrata de sus respectivas cuotas (arts. 1353 y 1360). Pero la ley no ve
inconveniente para que esta regla general se altere, ya por voluntad del testador, ya por voluntad de los
herederos.
Con todo, tal alteracin no afecta al acreedor, porque no ha tomado parte en la decisin del causante o
en el acuerdo de los herederos; por ello, puede demandar el total de la obligacin al heredero a quien el
testador o sus coherederos han hecho cargo de la deuda, o puede demandar a cada uno de los
coherederos por la cuota que les corresponda en la deuda. Si procede en la primera forma, el heredero
que pag el total de la obligacin no tiene accin alguna para pedir reembolso de los dems
coherederos. Si procede en la segunda forma, los dems herederos pueden repetir su cuota del que se
hizo cargo de la deuda. Lo mismo establecen los arts. 1358 a 1360.
Meza Barros advierte s que lo anterior difiere ligeramente tratndose de las deudas testamentarias (las
que tienen su origen en el testamento mismo): los acreedores testamentarios estn obligados a respetar
la distribucin de las deudas hecha por el testador; pero no estn obligados a respetar el convenio de los
herederos (artculo 1373).
d.5) Quinta excepcin: artculo 1526 nmero 4, segunda parte.
Se refiere a la convencin acordada entre el causante (deudor) y el acreedor, que impone a un heredero
el pago total.
Este es el nico caso en que la indivisibilidad de pago produce beneficios prcticos, porque vimos que la
solidaridad no pasa a los herederos, de manera que muerto uno de los deudores solidarios, el acreedor

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no podr dirigirse contra cada heredero por el total de la obligacin, a menos que se hubiere pactado
indivisibilidad.
La expresin salva su accin de saneamiento del inciso 2 del nmero 4 del artculo 1526, alude a que
si el heredero ha pagado el total de la deuda, tiene derecho a que sus coherederos le reembolsen lo
pagado en exceso sobre su cuota.
La indivisibilidad en todo caso, es slo pasiva: los herederos del deudor, individualmente considerados,
deben pagar el total; pero los herederos del acreedor no pueden demandar el pago ntegro actuando
aisladamente, sino que deben hacerlo de consuno (artculo 1526 nmero 4, inciso 3).
De la comparacin entre la cuarta y quinta excepcin, surgen las siguientes diferencias:
1 En el caso de la cuarta excepcin, se pone una deuda a cargo de un solo heredero; en la quinta, no se
individualiza a ningn heredero en especial.
2 En el caso de la cuarta excepcin, la indivisibilidad proviene de un acuerdo de voluntades entre los
deudores o de una manifestacin de voluntad del testador, sin que intervenga la voluntad del acreedor;
en la quinta, la indivisibilidad proviene de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor.
3 En el caso de la cuarta excepcin, el acreedor no puede dirigirse por el total de la deuda sino contra el
heredero a cuyo cargo se coloc la obligacin; y contra los dems slo tiene accin por la cuota que a
cada uno le corresponde; en la quinta, puede dirigirse por el total de la obligacin contra cualquiera de
los herederos.
4 En el caso de la cuarta excepcin, el heredero que paga el total de la deuda que se haba colocado a
su cargo, no tiene derecho de reembolso contra los dems, ya que es el nico que debe soportar la
deuda; en la quinta, el que pag totalmente la obligacin tiene accin de reembolso contra los dems
por sus cuotas.
d.6) Sexta excepcin: artculo 1526 nmero 5.
Se refiere al caso de una cosa cuya divisin acarrea perjuicio.
La indivisibilidad proviene aqu de la presunta voluntad de las partes, que la ley deduce del fin o
propsito que persiguen con la obligacin.
El primer punto que hay que resolver aqu es si la divisin de la cosa acarrea o no perjuicio al acreedor; si
no se perjudica al acreedor, la obligacin es divisible y cada deudor est obligado por tanto solamente al
pago de su parte o cuota en la deuda.
Pero si de la divisin de la cosa resulta un grave perjuicio para el acreedor, porque no se puede obtener
la utilidad que persegua al contratar sino mediante la entrega total de la cosa, la obligacin es
indivisible.
En este caso, la indivisibilidad es puramente pasiva (artculo 1526 nmero 5, inciso 2). Adems, esta
hiptesis de indivisibilidad se referira exclusivamente a obligaciones de gnero
(Si se debe...cualquier otra cosa indeterminada). Confirma lo anterior el propio nmero 2 del artculo
1526, que se refiere a las obligaciones de especie o cuerpo cierto.
d.7) Sptima excepcin: artculo 1526 nmero 6.
Se refiere al caso de las obligaciones alternativas.

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Si hay varios deudores o acreedores, y segn que la eleccin corresponda a unos u otros, la voluntad del
legislador es que el acreedor o los acreedores sean satisfechos ntegramente en el crdito, lo que no se
obtendra si uno de los acreedores o deudores eligiera una cosa o parte de una cosa y otro eligiera otra
cosa u otra fraccin de una cosa. En estos casos, no es la obligacin sino la eleccin del objeto con que la
obligacin ha de satisfacerse, lo indivisible.
e) Efectos de las obligaciones indivisibles.
Los arts. 1527 a 1534 tratan de los efectos de estas obligaciones.
En nuestra legislacin hay una sola clase de obligaciones indivisibles, aquellas en que la indivisibilidad
resulta de la naturaleza del objeto debido; aquellas en que se presenta lo que los autores llaman
indivisibilidad de pago, son en nuestro Derecho obligaciones divisibles, aunque sujetas a las reglas que
contienen los numerales del art. 1526.
Al igual que en la solidaridad, la indivisibilidad puede ser activa o pasiva, segn que en la obligacin haya
varios acreedores o varios deudores, o activa y pasiva a la vez.
Dos son los principios fundamentales sobre los que reposan los efectos de la indivisibilidad:
1 Cada uno de los acreedores de una obligacin indivisible es acreedor del todo pero no del total; y cada
uno de los deudores es deudor del todo pero no del total; esto quiere decir que a diferencia de la
solidaridad, en la que cada uno de los deudores o acreedores lo son de toda la cosa debida, en las
obligaciones indivisibles cada acreedor o deudor lo es solamente de su cuota, aunque cada acreedor
puede exigir el todo y cada deudor est obligado al todo, porque la naturaleza del objeto debido no
admite ejecucin parcial. Afirmar que los acreedores o los deudores de una obligacin indivisible lo son
del todo pero no del total genera dos efectos:
Respecto a los acreedores: ninguno de ellos podr remitir la deuda o recibir el precio de la cosa
debida (en lugar de la cosa misma) sin el consentimiento de los otros (artculo 1532).
Respecto de los deudores: uno de ellos, eventualmente, puede oponerle al acreedor una excepcin
dilatoria, para entenderse con los restantes codeudores y cumplir entre todos la obligacin, cuando el
primero no pueda pagar por s solo (artculo 1530).
2 Al igual que en la solidaridad, si bien hay unidad de prestacin porque hay una sola cosa debida, existe
pluralidad de vnculos, es decir hay tantos vnculos cuantos son los acreedores o los deudores.
Los efectos de la indivisibilidad difieren segn si concurren varios deudores o varios acreedores; en el
primer caso, estaremos ante la indivisibilidad pasiva y en el segundo ante la activa.
e.1) Efectos de la indivisibilidad pasiva: concurren varios deudores.
* Cada uno de los deudores es obligado a satisfacer totalmente la obligacin y el acreedor puede
dirigirse por el todo contra cualquiera de ellos: artculo 1527.
Consecuencia del fundamento de la obligacin indivisible, es que la indivisibilidad pasa a los herederos
del deudor, porque proviene de la naturaleza del objeto debido, y cualesquiera que sean las personas
que deban la cosa o prestacin, los obstculos materiales que impiden la ejecucin parcial persisten:
artculo 1528 (transmisibilidad de la indivisibilidad).
* El que interrumpe la prescripcin con respecto a uno de los deudores, perjudica tambin a todos los
dems: artculo 1529.

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* El pago efectuado por cualquiera de los codeudores de una obligacin indivisible la extingue
totalmente respecto de todos los dems: artculo 1531.
* A diferencia de lo que ocurre con la solidaridad, en la que el codeudor demandado no puede oponer
ninguna excepcin destinada a que los dems codeudores concurran al juicio, porque cada uno es
deudor del total, en la obligacin indivisible, como cada deudor lo es solamente de su cuota, el
demandado puede oponer una excepcin dilatoria, con el fin de pedir un plazo para entenderse con los
restantes codeudores: artculo 1530. Este artculo contempla dos casos:
+ Si la obligacin puede ser cumplida desde luego por el deudor demandado, debe cumplirla, sin
perjuicio de su derecho para exigir de cada uno de los codeudores la cuota que les corresponde.
Claro Solar plantea el siguiente ejemplo, siguiendo a Pothier: la deuda consiste en una servidumbre de
trnsito que el difunto ha prometido imponer en una heredad suya, que por la particin es adjudicada a
uno de sus herederos, slo este heredero podra satisfacer esta deuda, porque el propietario es el nico
que puede imponer servidumbres sobre sus predios. En este caso, demandado el adjudicatario de la
heredad por el dueo del predio en cuyo beneficio la servidumbre debe ser establecida, no tendra por
qu pedir plazo para entenderse con sus coherederos para cumplir la obligacin; y ser el slo
condenado a la prestacin de la servidumbre. Le quedar despus a salvo su accin contra los herederos,
a menos que al hacerse la adjudicacin del predio, se hubiere tomado en cuenta el gravamen que tena
que reconocer en l.
+ Si por el contrario, la obligacin es de aquellas que no puede ser cumplida sino por todos los
codeudores, puede oponer el deudor demandado la excepcin dilatoria a que aludamos. Por ejemplo,
una obligacin de hacer que necesariamente debe ejecutarse por todos los codeudores. En realidad,
como seala Peailillo, en este caso, cuando el acreedor se percata de que claramente la prestacin es
de las que slo puede ejecutarla el conjunto de los deudores (como si varios han prometido enajenar un
predio de dominio comn), en lugar de demandar a uno, que podra pedir plazo, por cierto le ser
preferible demandar desde luego al grupo.
* Como el carcter de indivisible de la obligacin proviene de la naturaleza del objeto debido, si ste
desaparece, desaparece por ende el obstculo que se opona a la divisin de la obligacin, de manera
que la obligacin de pagar perjuicios es divisible: artculos 1533 y 1534. Las reglas que se desprenden de
estos preceptos, son las siguientes:
Obligaciones de dar:
1 En caso de incumplimiento o retardo en el cumplimiento de la obligacin imputable a todos los
deudores, la accin ser divisible: el acreedor, slo podr demandar a cada uno de los deudores, por la
cuota que a ste corresponda en la respectiva indemnizacin de perjuicios;
2 Pero si el hecho, dolo o culpa slo fuere imputable a uno solo de los codeudores de la obligacin
indivisible, entonces slo l ser responsable de todos los perjuicios ocasionados al acreedor;
Obligaciones de hacer:
3 Tratndose de una obligacin de hacer, que deba efectuarse en comn por dos codeudores (por
ejemplo, una pareja de artistas que deba presentarse en un teatro), y uno estaba pronto a cumplirlo y el

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otro se rehsa o retarda el cumplimiento, slo ste ltimo ser responsable de los perjuicios
ocasionados al acreedor, tanto los correspondientes a indemnizacin compensatoria como moratoria.
* Finalmente, como cada deudor, no obstante deber slo su cuota, debe pagar el total de la
obligacin si es demandado, tiene derecho a que los dems codeudores le indemnicen porque, en
definitiva, ha pagado ms de lo que deba (artculo 1530). Hecho el pago y al igual que en la solidaridad,
debe producirse entre los codeudores el respectivo ajuste de cuentas, y como la indivisibilidad
desaparece al extinguirse la obligacin, la accin que tiene el codeudor que pag no se deriva de una
obligacin indivisible, sino divisible: cada codeudor slo debe soportar su parte en la deuda.
e.2) Efectos de la indivisibilidad activa: concurren varios acreedores.
* Cada uno de los acreedores de la obligacin indivisible tiene el derecho de exigir el total de la
obligacin: artculo 1527. Del mismo modo, la indivisibilidad activa tambin pasa a los herederos del
acreedor, por lo que cada uno de estos puede exigir el pago total: artculo 1528.
* El pago efectuado a uno de los acreedores de la obligacin indivisible, extingue la obligacin
respecto de todos los dems; pero como cada acreedor no es propietario de todo el crdito -a diferencia
de lo que ocurre en la solidaridad activa-, slo puede ejecutar actos de dominio con respecto a la parte o
cuota que le corresponda en el crdito (artculo 1532).
* El acreedor que ha recibido el pago total de la obligacin, debe entregar a cada uno de sus
coacreedores la parte o cuota que a ellos corresponda en la obligacin.
8.5. Semejanzas y diferencias entre la solidaridad y la indivisibilidad.
a) Semejanzas.
1 Ambas obligaciones suponen pluralidad de sujetos, sean deudores o acreedores.
2 Tanto en la solidaridad como en la indivisibilidad, cada uno de los deudores puede ser obligado a
satisfacer la obligacin en su totalidad.
3 En una y otra, el pago total ejecutado por uno de los deudores, extingue la obligacin respecto de
todos los dems.
b) Diferencias.
1 La solidaridad tiene como fuente la ley, el testamento o la convencin. La indivisibilidad resulta de la
prestacin misma que no puede dividirse por su naturaleza o por voluntad de las partes.
2 En la obligacin solidaria, cada deudor y acreedor lo es del total; en la obligacin indivisible, cada
deudor y acreedor lo es solamente de su cuota.
3 La solidaridad no pasa a los herederos del deudor (artculo 1523); la indivisibilidad s (artculo 1528).
4 Si perece la cosa debida en la obligacin indivisible por causa imputable, sta se torna divisible
(artculo 1533); no sucede lo mismo en la solidaridad, porque aunque desaparezca el objeto debido y la
obligacin se transforme en la de pagar el precio de aqul, la solidaridad subsiste (artculo 1521).
5 En la obligacin solidaria cada acreedor se reputa dueo absoluto del crdito y por ende, puede
ejecutar respecto a ese crdito, actos de disposicin tales como la novacin y la remisin o condonacin
(arts. 1518 y 1519); en la obligacin indivisible cada acreedor slo es dueo de su cuota y no puede por
ende novar la obligacin o remitirla, sin el consentimiento de sus coacreedores (artculo 1532).

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6 Como en las obligaciones solidarias cada deudor lo es del total, no puede oponer ninguna excepcin
dilatoria para pedir el concurso de los codeudores para pagar; en las obligaciones indivisibles puede el
deudor demandado pedir un plazo para entenderse con los restantes codeudores y cumplir de consuno
(artculo 1530).

9. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

9.1. Generalidades.
Los artculos 1545 a 1559 tratan de los efectos de las obligaciones. El Cdigo sin embargo, confunde los
efectos de los contratos con los efectos de las obligaciones.
Los artculos 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 reglamentan exclusivamente los efectos de los
contratos. Las disposiciones restantes reglamentan los efectos de las obligaciones.
Jurdicamente, no debemos confundir los efectos de un contrato con los efectos de una obligacin. Los
efectos de un contrato son las obligaciones que crea; el contrato es la causa y la obligacin el efecto que
de la causa proviene. A su vez, el efecto de las obligaciones, es la necesidad jurdica en que se halla el
deudor de cumplirlas, para lo cual la ley le da al acreedor ciertos derechos destinados a asegurar su
cumplimiento. Los efectos de las obligaciones, en otras palabras, son las consecuencias que para el
acreedor y el deudor surgen del vnculo jurdico obligatorio que los liga.
Lo normal en la vida jurdica, es que el deudor cumpla voluntaria y espontneamente su obligacin. Si
ello no acontece, entramos en el mbito de los efectos de las obligaciones. Podemos definirlos
entonces como los derechos o el conjunto de medios que la ley confiere al acreedor para obtener el
cumplimiento exacto, ntegro y oportuno de la obligacin, por parte del deudor, cuando ste no la
cumpla en todo o en parte o est en mora de cumplirla.
Estos derechos, que la ley confiere al acreedor, son tres:
1 Un derecho principal para exigir, en cuanto sea posible, la ejecucin forzada de la obligacin.
2 Un derecho secundario para exigir indemnizacin de perjuicios: supletorio del anterior. 3 Derechos
auxiliares destinados a dejar afecto el patrimonio del deudor al cumplimiento de la obligacin, a
mantenerlo en condiciones de afrontar las obligaciones que contrajo. Son tales:
Derecho a impetrar medidas conservativas;
Accin oblicua o subrogatoria;
Accin pauliana o revocatoria; y
Beneficio de separacin de patrimonios
9.2. La ejecucin forzada.
a) El derecho de prenda general.
Lo normal es que el deudor cumpla voluntariamente la obligacin. En tal caso, debe cumplirla
EXACTAMENTE, es decir total y oportunamente y en el lugar convenido.
Si la obligacin es de dar, debe entregar la cosa misma que se deba en el lugar y tiempo convenido; si la
obligacin es de hacer, debe ejecutar el hecho mismo a que se oblig y no otro, y en la poca y lugar
convenido; si la obligacin es de no hacer, el deudor deber abstenerse de ejecutar los hechos
prohibidos en la forma convenida.

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Pero puede ocurrir que el deudor rehse el cumplimiento de la obligacin. La ley entonces va en auxilio
del acreedor, y lo autoriza para que solicite del Estado la proteccin jurdica necesaria, por medio de los
Tribunales de Justicia. Se le otorga al acreedor entonces los medios necesarios para obtener el
cumplimiento de la obligacin an en contra de la voluntad del deudor. Tales medios se traducen en la
ejecucin forzada de la obligacin.
Para que proceda la ejecucin forzada es necesario que la deuda sea lquida, actualmente exigible y que
conste de un ttulo ejecutivo.
Disponen los acreedores, para la ejecucin, DEL DERECHO DE PRENDA GENERAL, consagrado
fundamentalmente en los arts. 2465 y 2469 del Cdigo Civil. Consiste en la facultad que tienen los
acreedores para perseguir todos los bienes del deudor.
En tal sentido, cuando se dice que todo el patrimonio del deudor est constituido en prenda en favor de
su acreedor, no se toma el vocablo prenda en la acepcin jurdica que le corresponde, de contrato de
prenda o de cosa dada en prenda; lo que se quiere decir es que as como la cosa dada en prenda queda
afecta al cumplimiento de la obligacin principal, de la misma manera, todo el patrimonio del deudor
puede ser objeto de la persecucin de los acreedores. Se exceptan nicamente los bienes que la ley
declara inembargables y los derechos que no tienen carcter patrimonial.
Para que pueda ejercerse este derecho de prenda general, es necesario que el acreedor sea titular de un
derecho personal o crdito, es decir que el deudor se halle obligado directamente con l; de lo contrario,
cuando por ejemplo, slo se encuentra afecto un bien determinado (como en la prenda o hipoteca
constituidas por un tercero garante pero no deudor o en el caso del tercer poseedor de la finca
hipotecada), el acreedor slo podr perseguir ese bien en particular.
Para poner de relieve estos conceptos -dice Alessandri-, algunos autores se sirven de las expresiones
Obligacin personal y Obligacin real. La primera sera la que el individuo contrae directamente en
beneficio del acreedor, y a ella alude el artculo 2465 (Toda obligacin personal...). En cambio, sera
obligacin real aquella que pesa sobre una persona, no por haberla contrado, sino por tener en su
patrimonio una cosa determinada que se halla afecta al cumplimiento de una obligacin que otro
contrajo.
Del anlisis del artculo 2465, se desprenden cuatro consecuencias fundamentales: 1 La regla es
aplicable, cualquiera sea la fuente de la que emane la obligacin.
2 La facultad de perseguir los bienes del deudor corresponde a todos los acreedores, de modo que la
prioridad en el nacimiento de sus crditos no les confiere ninguna preeminencia (salvo, segn
estudiaremos, en los crditos preferentes de cuarta clase).
3 Todos los bienes del deudor estn expuestos a la persecucin, muebles o inmuebles, presentes o
futuros. Los bienes del deudor no estn sin embargo definitivamente afectos al cumplimiento de la
obligacin, sino que slo mientras permanezcan en su patrimonio, salvo si sobre ellos se constituy
prenda o hipoteca, pues entonces operar el derecho de persecucin que la ley confiere al acreedor o
titular de estos derechos reales. En compensacin, quedan afectos los bienes futuros, los que el deudor
adquiera con posterioridad al nacimiento de la obligacin.

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4 Se exceptan solamente los bienes inembargables mencionados en el artculo 1618 del Cdigo Civil,
en el artculo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil y en numerosas leyes especiales.
b) Ejecucin forzada en las obligaciones de dar.
Debemos estar a las normas que establece el Cdigo de Procedimiento Civil para el juicio ejecutivo de
obligaciones de dar. Entablada la demanda ejecutiva, el juez examinar el ttulo (recordemos que
excepcionalmente, el juez puede declarar de oficio la prescripcin del ttulo en que se funde la demanda
ejecutiva) y despachar mandamiento de ejecucin y embargo, tramitndose la causa hasta subastar
bienes suficientes del deudor. El remate de bienes muebles se efecta por un martillero, en pblica
subasta, previa publicacin de avisos; y el de bienes races, tambin en pblica subasta y previa
publicacin de avisos, pero en el Tribunal. Efectuado el remate, se har pago al acreedor, de acuerdo a
lo dispuesto en el artculo 2469 del Cdigo Civil.
c) Ejecucin forzada en las obligaciones de hacer.
Por la naturaleza de estas obligaciones, que consisten en un hecho personal del deudor, no es posible
recurrir simplemente al procedimiento de la ejecucin forzada. De ah que la ley haya establecido
normas especiales, en el artculo 1553.
El acreedor puede pedir, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido: consiste en el arresto hasta por 15
das y multa proporcional, medidas que podrn repetirse hasta que la obligacin se cumpla (artculo 543
del Cdigo de Procedimiento Civil). Este es uno de los casos en que subsiste la prisin por deudas (otros
casos, en la quiebra fraudulenta o culpable; en las penas consistentes en multas pecuniarias que pueden
sustituirse por prisin; contra los administradores de rentas fiscales; contra los tutores, curadores o
ejecutores testamentarios, respecto a la administracin de los bienes que se les hayan confiado; en la
Ley nmero 14.908 sobre pago de pensiones alimenticias y abandono de familia).
2 Que se le autorice a l mismo para hacer ejecutar el hecho debido por un tercero a expensas del
deudor; pero este cumplimiento por equivalencia no siempre es posible; slo lo ser cuando la
obligacin sea susceptible de ejecutarse por otra persona, sin que resulten decisivas las condiciones
personales del deudor. En este ltimo caso, slo le queda al acreedor pedir la indemnizacin de
perjuicios.
3 Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato. A diferencia de los
dos derechos anteriores, este no puede ejercitarse ejecutivamente sino que debe tramitarse en juicio
ordinario, ya que es necesario determinar y avaluar la extensin del derecho del acreedor. Slo
excepcionalmente la obligacin de indemnizar perjuicios es lquida (cuando se estipul clusula penal).
El procedimiento sealado por el Cdigo de Procedimiento Civil para proceder a la ejecucin forzada de
una obligacin de hacer, es diverso segn que el hecho debido consista en la suscripcin de un
documento, la constitucin de una obligacin o la ejecucin de otro hecho cualquiera.
Si se trata de la suscripcin de un documento o la constitucin de una obligacin, el acreedor solicitar al
juez que requiera al deudor, para que en el plazo que el juez seale, suscriba el documento o constituya
la obligacin, bajo apercibimiento de hacerlo el juez a nombre del deudor (por ejemplo, la celebracin de
un contrato conforme a lo estipulado en una promesa).

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En cambio, si el objeto de la obligacin de hacer es la ejecucin por el deudor de cualquier otro hecho
material, el mandamiento ejecutivo contendr el embargo de sus bienes, si el apremio personal, el
arresto y la multa no son suficientes para obligarlo a que ejecute el hecho debido. El mandamiento
deber contener la orden para que el deudor cumpla su obligacin y la fijacin de un plazo para
comenzar los trabajos.
d) Ejecucin forzada en las obligaciones de no hacer.
El artculo 1555 contempla esta situacin. De este precepto, se desprende que para determinar lo que el
acreedor puede pedir con respecto al deudor que infringe o contraviene una obligacin de no hacer, hay
que distinguir si es o no posible destruir lo hecho, y si lo es, si tal destruccin es o no necesaria:
1 Si lo hecho puede destruirse, y tal destruccin es necesaria para el objeto que se tuvo en vista al
contratar, el acreedor tiene derecho a pedir la destruccin de la obra y adems, derecho para pedir que
se le autorice a l para hacer destruir la obra por un tercero a expensas del deudor (por ejemplo, la
demolicin de una edificacin cuya ejecucin supuso infringir una obligacin de no hacer que se haba
contrado con el propietario de un predio situado ms atrs, en una ladera frente a la costa).
2 Si la destruccin de la obra no es de absoluta necesidad para realizar el fin que se tuvo en vista al
contratar, y el mismo fin puede obtenerse por otros medios, el deudor podr cumplir su obligacin por
un modo equivalente.
3 Si no es posible destruir o deshacer lo hecho, no le queda al acreedor ms remedio que pedir la
indemnizacin de perjuicios. Alessandri plantea el ejemplo de la contratacin de un artista para que se
presente, exclusivamente, en tal teatro, prohibindole que acte en otro establecimiento, y dicho artista
infringe la obligacin de no hacer. Como es imposible deshacer lo hecho, el acreedor no tiene otro
camino que pedir la indemnizacin.
9.3. La cesin de bienes.
a) Concepto.
El deudor que no est en condiciones de cumplir, puede, anticipndose a la ejecucin de que ser objeto
por sus acreedores, recurrir a la llamada cesin de bienes. Se define en el art. 1614, que reza: La cesin
de bienes es el abandono voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores,
cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas. Se rige
fundamentalmente por las normas de la quiebra, contenidas en el Cdigo de Comercio.
b) Caractersticas.
b.1) Es irrenunciable: art. 1615.
b.2) Es universal, porque comprende la totalidad de los bienes del deudor: art. 1618, 1.
b.3) Es un derecho personalsimo, otorgado nicamente al deudor que se encuentra en situacin de
invocarlo: art. 1623.
c) Requisitos.
c.1) Que el deudor no se encuentre en situacin de pagar sus deudas.
c.2) Que lo anterior obedezca o sea consecuencia de accidentes inevitables.
c.3) Debe probar su inculpabilidad, en caso que alguno de los acreedores lo exija (artculo 1616).

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c.4) Que el deudor haya hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios
(artculo 1617).
d) Causales de oposicin a la cesin de bienes.
d.1) Cuando el deudor hubiere enajenado, empeado o hipotecado, como propios, bienes ajenos.
d.2) Cuando el deudor hubiere sido condenado por hurto, robo, falsificacin o quiebra fraudulenta.
d.3) Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores.
d.4) Si ha dilapidado sus bienes.
d.5) Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de sus negocios, o se ha valido
de cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus acreedores.
e) La cesin puede hacerse a uno o varios acreedores: art. 1614.
f) Efectos de la cesin de bienes:
f.1) El deudor queda privado de la administracin de sus bienes, por regla general: arts. 1621 y 1622.
f.2) El deudor queda privado de la facultad de disponer de sus bienes y los actos que ejecute adolecen
de nulidad: art. 2467.
f.3) Caducan los plazos y las obligaciones a plazo se hacen exigibles: ello, porque la cesin de bienes
implica un estado de notoria insolvencia (art. 1496 nmero 1).
f.4) El deudor queda libre de todo apremio personal (art. 1619, nmero 1).
f.5) No se transfiere el dominio de los bienes a los acreedores, stos slo tienen la facultad de disponer
de ellos y sus frutos, hasta pagarse de sus crditos (art. 1619, inciso final). La cesin de bienes no implica
entonces una dacin en pago. Por la misma razn, el deudor podr recobrar sus bienes (art. 1620).
f.6) Las deudas se extinguen nicamente hasta la cantidad en que sean satisfechas con los bienes
cedidos: art. 1619 nmero 2. El nmero 3 del mismo artculo es una consecuencia de lo anterior.
f.7) El acreedor en cuyo beneficio se hizo cesin de bienes, est obligado a conceder el beneficio de
competencia: art. 1626 nmero 6.
9.4. La prelacin de crditos.
a) Ideas generales.
En virtud del llamado derecho de prenda general, los acreedores pueden perseguir el pago de sus
acreencias sobre todo el patrimonio del obligado. Encuentran en dicho patrimonio su propia y natural
garanta. Tal es el derecho principal de que est premunido todo acreedor. Slo exceptanse de este
derecho aquellos bienes inembargables, que tanto el Cdigo Civil (artculo 1618) como el Cdigo de
Procedimiento Civil (artculo 445) enumeran cuidadosamente, sin perjuicio de que leyes especiales
puedan establecer otros casos.
Si hay varios acreedores de un mismo deudor, surge la cuestin de saber cmo y en qu orden deben ser
pagados. Han de serlo todos conjuntamente? Uno primero y los otros despus? En qu forma se
distribuye entre los diversos acreedores el producto de la subasta de los bienes del deudor? En principio,
todos los acreedores tienen derecho a ser pagados en igualdad de condiciones. Todos ellos estn, por
regla general, en igual situacin frente al patrimonio del deudor, recibiendo un mismo trato (par conditio
creditorum); es decir, todos los acreedores, cualquiera que sea la naturaleza de su crdito, cualquiera
que

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sea la fecha en que se haya originado o la naturaleza de la cosa debida, tienen igual derecho a concurrir
conjuntamente a la distribucin de los bienes del deudor para ser pagados ntegramente -si los bienes
son suficientes- o a prorrata -si no lo fueren-, con el producto de la subasta de todos ellos. El artculo
2469 del Cdigo Civil consagra tal principio.
Pero no obstante ser de carcter general el principio de igualdad jurdica en el reparto entre los
acreedores del producto de los bienes del deudor, hay acreedores que no estn obligados a someterse a
esta regla y pueden ser pagados con anterioridad a los otros acreedores, antes del reparto. Estos son los
titulares de un crdito que goza de preferencia. Constituyen por ende una excepcin al principio de la
par conditio.
b) Causas de preferencia en nuestro Derecho.
Las causas de preferencia estn establecidas en el art. 2470 del CC, y son el privilegio y la hipoteca. Los
nicos crditos que en caso de concurrencia de acreedores gozan de preferencia para ser pagados con
antelacin a los dems, son los denominados privilegiados y los hipotecarios.
Preferencia es la aptitud de que gozan ciertos crditos por disposicin de la ley, para ser cobrados antes
que otros, sobre los bienes del deudor en general o sobre alguno de ellos en particular.
Alude el CC. a los privilegios y preferencias en el Ttulo XLI del Libro IV, bajo la denominacin De la
prelacin de crditos, arts. 2465 a 2491.
Nada dice el Cdigo Civil acerca del criterio para distinguir entre el privilegio y la hipoteca. La doctrina ha
sealado que en el primero se atiende a su cualidad, mientras que en la segunda se atiende a su fecha
(salvo los crditos preferentes de la cuarta clase, que prefieren segn la fecha de sus causas). Con todo,
ambos se engloban bajo la denominacin genrica de preferencias.
La prelacin de crditos puede definirse como el conjunto de reglas legales que determinan el orden y la
forma en que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor.
Las citadas reglas del Cdigo Civil son de carcter general, aplicndose siempre que haya concurrencia
de acreedores, cada vez que los acreedores que pretendan ser pagados en los bienes del deudor sean
dos o ms. No es necesario, para que se apliquen tales reglas, que el deudor est en quiebra o haya
hecho cesin de bienes.
c) Caractersticas de las preferencias.
c.1) Las causas de preferencia son de derecho estricto.
Las preferencias, dado su carcter excepcional, son de derecho estricto y deben en consecuencia
interpretarse restrictivamente, siendo inadmisible su extensin por analoga a otras situaciones no
previstas por la ley. En otras palabras, las preferencias tienen como nica fuente la ley, sin que las partes,
el juez o el testador puedan conferir preferencia alguna a un crdito que no la tenga por mandato de la
ley (artculo 2488).
Con todo, el artculo 2489 contempla la posibilidad de que los particulares establezcan preferencias,
entre los crditos de la cuarta clase, al distinguirse entre los crditos subordinados y los no
subordinados.
Nada impide sin embargo que el titular del crdito preferente pueda renunciar a su preferencia, ya que
tal preferencia est establecida en su exclusivo inters.

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c.2) Las causas de preferencia son inherentes a los crditos.
Establece el artculo 2470, 2, que las causas de preferencia son inherentes a los crditos para cuya
seguridad se han establecido, y pasan con ellos a todas las personas que los adquieran a cualquier ttulo
(cesin o subrogacin, por ejemplo).
Las causas de preferencia no amparan slo al crdito, sino tambin a los intereses que se devenguen
hasta la extincin del crdito: artculo 2491.
c.3) Las preferencias de leyes especiales prevalecen sobre las reglas del CC, excepto respecto de los
crditos de primera clase.
Las disposiciones del Cdigo Civil acerca de la prelacin de crditos son reglas de carcter general, que se
aplican a todas las materias y a todos los casos. Los artculos 4 y 13 del Cdigo Civil establecen que las
disposiciones especiales prevalecen sobre las normas de carcter general. Luego, las reglas del Cdigo
Civil no tendrn aplicacin si leyes especiales establecen una preferencia distinta en favor de
determinados crditos: artculo 2475.
Sin embargo, el artculo 4 de la Ley nmero 19.250 (de 30 de septiembre de 1993), que modific el
artculo 2472 del Cdigo Civil y el artculo 148 del Libro IV del Cdigo de Comercio, relativo a las normas
sobre la quiebra, estableci que los crditos de primera clase preferirn a todo otro crdito preferente o
privilegiado establecido por leyes especiales. Dicha ley resolvi de esta forma la discusin planteada
acerca de la otrora super preferencia de la prenda industrial (que fue derogada despus por la Ley
nmero
20.190). En efecto, estableca el artculo 25 de la Ley 5.687 sobre Prenda Industrial que el contrato de
prenda industrial garantizaba el derecho del acreedor para pagarse, con preferencia a cualquiera otra
obligacin, del monto del prstamo, sus intereses, gastos y costas, si las hubiere. A su vez, el artculo 43
dispona que no se admitiran terceras de ninguna clase en los juicios ejecutivos que tenan por objeto la
enajenacin de los bienes afectos al contrato de prenda industrial (por ende, tambin quedaban
excluidas las terceras de prelacin). Sin embargo, con la promulgacin de la Ley nmero 19.250 y el
nuevo tenor del inciso final del artculo 148 citado, no hay duda que los crditos de primera clase
prefieren al crdito del acreedor prendario en cuyo favor se constituy prenda. Hoy, este crdito es de
segunda clase.
d) Clasificacin de las preferencias.
Atendiendo a los bienes sobre que recaen las preferencias que establece la ley, stas se clasifican en
generales y especiales.
Preferencia general es la que afecta a todos los bienes del deudor, de cualquier naturaleza. Preferencia
especial es la que afecta a determinados bienes del deudor, y slo puede ser invocada respecto de esos
bienes.
Son preferencias generales las de primera y cuarta clase. Los crditos de este carcter pueden hacerse
efectivos, con preferencia, sobre todo el patrimonio del deudor.
Son preferencias especiales las preferencias de segunda y tercera clase. En efecto, la preferencia que
emana del crdito del acreedor prendario sobre la especie prendada y la del acreedor hipotecario sobre
la finca hipotecada, slo pueden hacerse efectivas en los bienes sujetos a la preferencia: o sea, sobre los

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bienes empeados o hipotecados. Por ello, si el producto de la subasta de los bienes afectos a estas
preferencias fuere insuficiente para extinguir totalmente el crdito preferido, el dficit no cubierto ya no
goza de preferencia y pasa a ser un crdito no privilegiado, concurriendo con los de quinta clase o
valistas y pagndose a prorrata con stos, segn lo indica el art. 2490 del CC.
e) Enumeracin y orden de prelacin de los crditos preferentes.
Qu ocurre cuando en una misma ejecucin concurren varios crditos preferentes? Se produce en este
caso una colisin entre los crditos que gozan de preferencia y que la ley resuelve otorgando una
proteccin especial a algunos de los crditos preferentes respecto de los otros, estableciendo un orden
de prelacin.
Para los efectos de la prelacin, el CC. divide los crditos en cinco clases, de las cuales las cuatro
primeras gozan de preferencia. La quinta clase son crditos comunes u ordinarios (no preferidos).
e.1) Primera clase de crditos.
e.1.1) Enumeracin.
Se refieren fundamentalmente a crditos originados por la quiebra, la muerte o enfermedad del deudor,
aquellos que tienen un carcter laboral y algunos cuyo titular es el Fisco.
Se encuentran enumerados en el artculo 2472 del Cdigo Civil:
1 Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores.
2 Las expensas funerales necesarias del deudor difunto.
3 Los gastos de enfermedad del deudor (si la enfermedad se extendiere por ms de 6 meses, el juez
fijar -segn las circunstancias-, la cantidad hasta la cual se extiende la preferencia).
4 Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de
administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos contratados por el sndico para los
efectos mencionados.
5 Las remuneraciones de los trabajadores y las asignaciones familiares.
6 Las cotizaciones adeudadas a organismos de seguridad social o que se recauden por su intermedio,
para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los crditos del Fisco en contra de las entidades
administradoras de fondos de pensiones por los aportes que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el
inciso tercero del artculo 42 del decreto ley nmero 3.500, de 1980.
7 Los artculos necesarios de subsistencia suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres
meses.
8 Las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que les correspondan a los
trabajadores, con los siguientes requisitos y limitaciones:
i.- Dichas indemnizaciones deben estar devengadas a la fecha en que se hagan valer;
ii.- Estn limitadas a tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a 6
meses por cada trabajador;
iii.- No pueden exceder de 10 aos.-
El exceso se considera un crdito valista.
9 Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y de recargo.

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Observamos en consecuencia que no cualquier crdito del fisco es de la primera clase. As, sern crditos
de esta clase los crditos del fisco por IVA o por el impuesto de timbre y estampillas.
e.1.2) Caractersticas:
1 El privilegio de primera clase es general, vale decir, afecta a todos los bienes del deudor, sin distincin
alguna.
En relacin con esta caracterstica, el artculo 2487, inciso 1, del Cdigo Civil dispone que las
preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del deudor difunto, afectarn de la
misma manera los bienes del heredero (artculo 1097), salvo:
i.- Que el heredero haya aceptado con beneficio de inventario (artculo 1247 del Cdigo Civil); o
ii.- Que los acreedores gocen del beneficio de separacin (artculo 1378 del Cdigo Civil).
En ambos casos, las preferencias de la primera clase, a que estaban afectos los bienes del deudor
difunto, afectarn solamente los bienes inventariados o separados.
2 Es personal, no pasa contra terceros poseedores: no pueden los acreedores pretender hacer efectivo
su privilegio sobre los bienes que salieron del patrimonio del deudor (artculo 2473, inciso 2 del Cdigo
Civil). Si se acogiere una accin pauliana o revocatoria y vuelve el bien al patrimonio del deudor, ser
posible sin embargo invocar el privilegio.
3 Se pagan con preferencia a todos los dems crditos del deudor. Se pagan con la subasta de la
totalidad de los bienes embargables del deudor, excluidos -en principio-, los bienes afectos a las
preferencias de la segunda y tercera clase, los que no se consideran en una primera oportunidad, salvo
que realizados los restantes bienes, no se alcanzaren a pagar todos los crditos de primera clase, pues en
tal caso el dficit no pagado se pagar con los bienes afectos a los crditos de segunda y tercera clase y
con preferencia a los privilegios y preferencias especiales que les afecten: artculos 2476 y 2478 del
Cdigo Civil. En armona con lo anterior, dispone el artculo 149 del Libro IV del Cdigo de Comercio, en
las normas sobre la quiebra, que los acreedores de la segunda clase (y tambin los de la tercera,
conforme a lo dispuesto en el artculo 2479 del Cdigo Civil, segn veremos) -vale decir, acreedores
prendarios e hipotecarios-, podrn ser pagados sin aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se
asegure lo necesario para pagar los crditos de la primera clase si los dems bienes de la masa no
parecieren suficientes para satisfacerlos. En otras palabras, debern garantizar, con la suma resultante
de la subasta del bien hipotecado o prendado, el pago de los crditos de primera clase que en definitiva
no se cubrieren con la subasta de los dems bienes del deudor. En la prctica, subastado un inmueble,
por ejemplo, el acreedor hipotecario que retira los dineros otorga una carta-compromiso al Sndico,
asegurndole que de ser necesario, restituir a la masa, para el pago de los crditos de primera clase
insolutos, lo que el primero percibi del remate de la finca hipotecada.
Cabe sealar que el dficit de los crditos de primera clase debe enterarse primero con las fincas
hipotecadas y si stas no fueren suficientes, con los bienes afectos a los crditos de la segunda clase,
porque stos estn antes de los crditos de la tercera clase.
4 Los crditos de la primera clase prefieren entre s en el orden de la enumeracin establecida en el
artculo 2472 del Cdigo Civil, cualquiera que sea su fecha y si los bienes del deudor son insuficientes
para cubrir la totalidad de los crditos de primera clase, los crditos comprendidos en cada nmero se

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prorratean (artculo 2473). As, por ejemplo, si hay tres crditos laborales, uno por $ 7.000.000.-, otro
por $ 2.000.000.- y el tercero por $ 1.000.000.-, pero la subasta de los bienes del deudor slo produjo $
1.000.000.-, se prorratea en $ 700.000.- para el primero, $ 200.000.- para el segundo y $ 100.000.- para
el tercero.
e.2) Segunda clase de crditos.
e.2.1) Enumeracin.
Se refiere a ellos el artculo 2474 del Cdigo Civil. Son los siguientes:
1 El crdito del posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada, mientras
permanezca en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y daos; con tal
que dichos efectos sean de propiedad del deudor.
La ley presume que son de propiedad del deudor los efectos introducidos por l en la posada (presuncin
simplemente legal que admite prueba en contrario).
En la expresin posadero, debemos entender hoy fundamentalmente al hotelero o dueo
de un hotel, motel, pensin, u otro establecimiento similar.
2 El crdito del acarreador o empresario de transportes sobre los efectos acarreados, que tenga en su
poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se deba por acarreo,
expensas y daos; con tal que dichos efectos sean de propiedad del deudor.
Se establece en este caso la misma presuncin apuntada en el caso anterior. 3 El acreedor prendario
sobre la prenda.
Adems de la prenda civil, quedan amparados por la preferencia los crditos que se derivan de la
constitucin de prendas especiales, como la prenda mercantil (artculos 813 y siguientes del Cdigo de
Comercio); prenda de valores mobiliarios a favor de los Bancos (Ley nmero 4.287); prenda sin
desplazamiento (Ley nmero 20.190), etc., todas las cuales otorgan al acreedor prendario la preferencia
del artculo 2474 del Cdigo Civil. De igual modo, conforme al artculo 546 del Cdigo de Procedimiento
Civil, si el derecho legal de retencin se ejerce sobre bienes muebles, se asimila a la prenda para los
efectos de la preferencia.
e.2.2) Caractersticas:
1 Los crditos de la segunda clase constituyen preferencias especiales: se hacen efectivos sobre bienes
especficos del deudor.
2 Si los bienes prendados o que se encuentran en poder del posadero o transportista son insuficientes
para cobrar la totalidad de los crditos, el monto impago constituye un crdito valista, concurriendo con
los dems de la misma clase a prorrata (artculo 2490 del Cdigo Civil).
3 Pueden pagarse antes de haberse extinguido totalmente los crditos de la primera clase.
En lo que respecta al crdito del acreedor prendario, nos encontramos ante una manifestacin del
principio de especialidad de la prenda. El acreedor prendario slo tiene un crdito preferente en la
medida en que subsista el derecho real de prenda del cual es titular. Extinguido -por ejemplo por
haberse realizado la cosa y percibido el acreedor las resultas de la subasta-, por el saldo impago slo
podr ejercer el derecho de prenda general que otorga a cualquier acreedor el artculo 2465 del Cdigo

71
Civil. Ya no estaremos ante una obligacin real, sino slo ante una obligacin personal, como seala
con cierta impropiedad aunque con claridad didctica el ltimo artculo citado.
e.3) Tercera clase de crditos.
e.3.1) Enumeracin.
De conformidad a lo establecido en los artculos 2477 y 2480 del Cdigo Civil y 546 del Cdigo de
Procedimiento Civil, los crditos de la tercera clase son los siguientes: 1 Los crditos hipotecarios.
2 Los crditos del censualista, cuando el censo se encuentre inscrito (establece el artculo 2480 del
Cdigo Civil que para los efectos de la prelacin, los censos debidamente inscritos sern considerados
como hipotecas).
3 Los crditos del acreedor en cuyo favor ha operado el derecho legal de retencin, declarado
judicialmente e inscrito en el competente registro.
Slo por razones metodolgicas, aludiremos a los tres como crditos hipotecarios, en el entendido que
para estos efectos, los dos ltimos se asimilan a los primeros.
e.3.2) Caractersticas:
1 Constituyen una preferencia especial, al igual que la segunda clase de crdito.
Estamos ante una preferencia que slo puede invocarse sobre determinados bienes del deudor. Si el
valor de la finca hipotecada no fuere suficiente para pagar a los acreedores hipotecarios la totalidad de
sus crditos, la preferencia desaparece, pues es inherente a la hipoteca misma (principio de la
especialidad de la hipoteca). Extinguido el derecho real de hipoteca, se extingue tambin la preferencia.
De tal forma, la parte insoluta del crdito no gozar de preferencia y se pagar como un crdito valista o
comn (artculo 2490 del Cdigo Civil).
2 Slo los crditos de la primera clase pueden preferir a los crditos hipotecarios (artculo 2478 del
Cdigo Civil).
3 Los crditos hipotecarios, los censos y retenciones legales debidamente inscritos, prefieren en el
orden de la fecha en que se hubieren inscrito. Es la fecha de la inscripcin la que entre dos o ms
crditos de la tercera clase, da preferencia a unos sobre otros.
4 Pueden pagarse antes de haberse extinguido totalmente los crditos de la primera clase (artculo
2479 del Cdigo Civil): nos remitimos a lo que sealamos a propsito de la tercera caracterstica de los
crditos de primera clase.
e.4) Cuarta clase de crditos.
e.4.1) Enumeracin.
El artculo 2481 del Cdigo Civil enumera estos crditos:
1 Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales.
Como seala Hernn Larran Ros, cuatro requisitos deben cumplirse para que el Fisco pueda invocar este
crdito preferente:
Que el Fisco tenga un crdito contra un recaudador o administrador de bienes fiscales;
Que el crdito del Fisco derive de la gestin del recaudador o administrador;
Que el privilegio se ejerza en tiempo oportuno; y

72
 Que el Fisco pruebe la existencia del crdito privilegiado en cualquier forma permitida por las leyes
(no hay limitaciones en este sentido, a diferencia de lo que ocurre con otros crditos preferentes de
cuarta clase, segn veremos).
El profesor Larran se pregunta tambin acerca de las personas que quedan comprendidas en las
expresiones recaudadores y administradores de bienes fiscales, concluyendo que abarcan no slo a los
funcionarios designados en forma legal y ordinaria, sino que igualmente a quienes ejerzan estas
funciones de hecho. Agrega que refuerza su conclusin el tenor del artculo 2481, que no habla de
recaudadores y administradores fiscales, es decir, no se refiere la ley exclusivamente a empleados
fiscales, sino que se alude a recaudadores y administradores de bienes fiscales. Cita tambin a Pothier,
quien afirmaba al efecto que los falsos administradores no pueden estar en mejor condicin que los
verdaderos.
2 Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las municipalidades,
iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y administradores de sus fondos.
Acerca del alcance de la expresin establecimientos nacionales, empleada en el artculo 2481, Hernn
Larran Ros seala que debe tratarse de personas jurdicas de derecho pblico, es decir, de organismos
que formen parte de la organizacin del Estado.
Pero adems, debe tratarse de establecimientos nacionales de caridad o de educacin. Larran
Ros define a los primeros como aquellas entidades que, perteneciendo a la organizacin del Estado
costeados con sus fondos, estn encargadas de dar limosna o de auxiliar a los necesitados y a los
segundos como aquellas entidades pertenecientes a la organizacin del Estado o costeadas con fondos
del erario nacional y que tienden al desarrollo o perfeccin de las facultades intelectuales, artsticas,
morales y fsicas.
En cuanto a los crditos de las iglesias y comunidades religiosas, tradicionalmente se ha sostenido que
se trata de entidades pertenecientes a la Iglesia Catlica, por ser la nica que reconoca el Estado a la
poca en que el Cdigo Civil entr en vigencia. Alessandri sostena que el precepto legal slo se refera a
la Iglesia Catlica, porque era la nica en el momento en que Alessandri escriba- a la que la ley le
reconoce personalidad jurdica de derecho pblico. Hoy, sin embargo, gozan de personalidad jurdica de
derecho pblico diversas iglesias, no slo la catlica. Por ello, creemos que debe interpretarse el
precepto en trminos ms amplios que aquellos que prevalecieron en el pasado. La expresin
comunidades religiosas est referida a los institutos o congregaciones que formen parte de una iglesia
determinada.
3 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido, sobre los bienes
de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales.
Se trata en consecuencia del crdito que pueda tener la mujer casada en sociedad conyugal, hiptesis en
la cual el marido no slo administra los bienes sociales, sino tambin los bienes propios de la mujer; o del
crdito que pueda tener cualquiera de los cnyuges, por su crdito de participacin en los gananciales.
Cabe consignar que la Ley nmero 19.335 modific el artculo 2481 nmero 3 del Cdigo Civil,
incorporando tambin el crdito de participacin en los gananciales. El cnyuge acreedor del crdito de
participacin, es protegido por la ley frente a aquellos acreedores cuyos crditos tengan una causa

73
posterior al trmino del rgimen. Se previene as que el cnyuge acreedor no vea perjudicado su derecho
por las deudas que pueda contraer el cnyuge deudor, despus de la terminacin del rgimen y la
determinacin del crdito de gananciales.
En este caso, dispone el artculo 2481 nmero 3 que el crdito de participacin en los gananciales tendr
una preferencia de cuarta clase. Cabe notar que aqu, la preferencia no corresponder slo a la mujer,
como acontece en la sociedad conyugal, sino a cualquiera de los cnyuges.
En el caso de haber sociedad conyugal, establece el artculo 2483 del Cdigo Civil que la preferencia se
entiende constituida a favor de los bienes races o derechos reales en ellos, que la mujer hubiere
aportado al matrimonio y a favor de todos los bienes en que se justifique el derecho de la mujer por
inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de
capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta, u otros de igual autenticidad. Se extiende
asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones de la mujer contra el marido por culpa
o dolo en la administracin de los respectivos bienes, probndose los cargos de cualquier modo
fehaciente.
A su vez, el artculo 2484 del Cdigo Civil seala que los matrimonios celebrados en el extranjero y que
deban producir efectos civiles en Chile, darn a los crditos de la mujer sobre los bienes del marido
existentes en territorio chileno el mismo derecho de preferencia que los matrimonios celebrados en
Chile (la referencia hecha al artculo 119, derogado por la Ley de Matrimonio Civil, debe entenderse
hecha al artculo 135 del CC. y a las disposiciones de la aludida Ley de Matrimonio Civil).
Por su parte, el artculo 2485 del Cdigo Civil (que guarda armona con el artculo 1739) excluye la
confesin de alguno de los cnyuges, como medio de prueba exclusivo, contra los acreedores. Nada
impide en todo caso que concurra el sealado medio de prueba, junto a uno o ms instrumentos
pblicos. Al efecto, la ley establece que para invocar las preferencias de los nmeros 3, 4, 5 y 6 del
artculo 2481 del Cdigo Civil, slo se admitir como medios de pruebas instrumentos pblicos (tal
carcter tienen todos aquellos enumerados en el inciso 1 del artculo 2483 del CC.; la enumeracin en
todo caso no es taxativa, atendida la frase final del inciso: u otros de igual autenticidad. Ms, debern
ser pblicos, conforme a la interpretacin usual que hace sinnimo instrumento pblico e instrumento
autntico).
4 Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren administrados
por el padre o madre, sobre los bienes de stos.
Conforme al artculo 2483 del Cdigo Civil, la preferencia en este caso se entiende constituida a favor de
los bienes races o derechos reales en ellos, que pertenezcan a los respectivos hijos bajo patria potestad
y hayan entrado en poder del padre o madre y a favor de todos los bienes en que se justifique el
derecho del hijo bajo patria potestad por inventarios solemnes, testamentos, actos de particin,
sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de donacin, venta, permuta, u otros de igual
autenticidad. Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones del hijo bajo
patria potestad contra el padre o madre por culpa o dolo en la administracin de los respectivos bienes,
probndose los cargos de cualquier modo fehaciente.

74
Tal como se dijo en la letra precedente, el artculo 2485 del CC. excluye la confesin del padre o madre
que ejerza la patria potestad como medio de prueba exclusivo, contra los acreedores. Nada impide sin
embargo que concurra el sealado medio de prueba, junto a otros medios, siempre que estos consistan
en instrumentos pblicos.
5 Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o curadores.
Se aplican en este caso las mismas reglas sealadas respecto de la mujer casada y del hijo bajo patria
potestad.
6 Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del
artculo 511 del Cdigo Civil.
Dispone esta ltima norma que si la mujer que ejerce la tutela o curadura contrajere matrimonio,
continuar desempendola, siempre que por el hecho del matrimonio no haya de quedar sujeto el
pupilo a la patria potestad del marido o de la mujer. En este caso cesar dicha guarda. Lo anterior guarda
armona con el artculo 502 del Cdigo Civil, que establece que el padrastro no puede ser tutor o curador
de su entenado (o sea, hijastro).
En cuanto a la extensin de la preferencia y a las normas probatorias, rige tambin lo sealado en las
letras c), d) y e) que anteceden.
e.4.2) Caractersticas:
1 Los crditos de la cuarta clase prefieren indistintamente unos a otros segn las fechas de sus causas
(artculo 2482 del Cdigo Civil). Agrega el precepto que dicha prelacin es, a saber:
* La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los crditos de los
nmeros 1 y 2 del artculo 2481 del Cdigo Civil;
* La fecha del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3 y 6 del mismo artculo;
* La fecha del nacimiento del hijo en los del nmero 4 del citado artculo; y
* La fecha del discernimiento de la tutela o curadura en los del nmero 5 del artculo 2481 del
Cdigo Civil (de conformidad al artculo 373, 2 del CC, se llama discernimiento el decreto judicial que
autoriza al tutor o curador para ejercer su cargo).
2 La confesin de alguno de los cnyuges, del padre o madre, o del tutor o curador fallidos, no har
prueba por s sola contra los acreedores (artculo 2485 del Cdigo Civil). 3 Para invocar las preferencias
de los nmeros 3, 4, 5 y 6 del artculo 2481 del Cdigo Civil, slo se admitir como medios de
pruebas instrumentos pblicos
4 Las preferencias de los crditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del deudor: estas
preferencias, al igual que las de la primera clase pero a diferencia de las de segunda y tercera clase, son
de carcter general, se extienden a todos los bienes del deudor, excepto los inembargables.
Igual que lo indicado respecto de los crditos de la primera clase, los de la cuarta clase se hacen efectivos
en todos los bienes del heredero del deudor, salvo que tengan lugar los beneficios de inventario o de
separacin, casos en los cuales slo se podrn hacer efectivos en los bienes inventariados o separados
(artculo 2487, inciso 2 del Cdigo Civil).

75
5 Los crditos de la cuarta clase son personales, al igual que los de la primera clase, y no pasan jams
contra los terceros poseedores de los bienes del deudor (artculo 2486 del Cdigo Civil). Cabe plantear
aqu la misma salvedad, para el caso que fuere acogida la accin pauliana o revocatoria.
6 Los crditos de la cuarta clase se pagan una vez enterados los crditos de las tres primeras clases
(artculo 2486 del Cdigo Civil). Sin embargo, no debe creerse que los
crditos de la cuarta clase slo se paguen una vez que la totalidad de los crditos de primera, segunda y
tercera clase se hubieren pagado; los crditos de la cuarta clase se pagan despus de ser cubiertos los de
primera clase, pues stos, igual que los de cuarta clase, son personales, afectando la totalidad de los
bienes del deudor; en cambio, los crditos de la segunda y tercera clase, como se ha sealado, slo
gozan de preferencia sobre ciertos bienes, respecto de los cuales por cierto se pagan antes que los de
cuarta clase (e incluso, como vimos, antes de encontrarse totalmente extinguidos los de la primera
clase). Por tanto, los crditos de la cuarta clase se pagarn con preferencia al dficit quedado despus de
realizarse los bienes afectos a los crditos de la segunda y tercera clase, pues dicho dficit, como
sabemos, constituye un crdito de la quinta clase o valista (artculo 2490 del Cdigo Civil).
7 Los crditos de cuarta clase se originan en la administracin de bienes ajenos (salvo en el caso del
crdito del rgimen de participacin en los gananciales).
e.4.3) Crdito contemplado en la Ley Sobre Copropiedad Inmobiliaria.
Dispone el artculo 4, inciso 4 de la Ley nmero 19.537 (publicada en el Diario Oficial con fecha 16 de
diciembre de 1997), que el crdito contra el copropietario de una unidad por los gastos comunes
correspondientes, gozar de un privilegio de cuarta clase, que preferir, cualquiera que sea su fecha, a
los enumerados en el artculo 2481 del Cdigo Civil.
Este crdito especial hace excepcin, como vemos, a la forma de pago de los dems crditos de cuarta
clase, apartndose del principio general de las fechas de sus causas (artculo 2482 del Cdigo Civil).
De igual forma, es un crdito cuya contrapartida es una obligacin real, pues como seala el artculo
4, inciso 4, la obligacin del propietario de una unidad por los gastos comunes seguir siempre al
dominio de su unidad, aun respecto de los devengados antes de su adquisicin. Nos encontramos ante
un crdito real, no personal, de manera que no rige a su respecto el artculo2486 del Cdigo Civil.
e.5) Quinta clase de crditos.
Conforman esta categora los crditos que no gozan de preferencia (artculo 2489, 1 del Cdigo Civil). La
doctrina y el Mensaje del Cdigo Civil los llama tambin valistas, comunes o quirografarios (del griego
kheir -mano- y grafo; alude al documento concerniente a la obligacin contractual que no est
autorizado por notario ni lleva otro signo oficial o pblico).
Como se ha indicado, son tambin crditos de esta clase los saldos de los crditos de la segunda y
tercera clase que no alcanzaron a cubrirse con el producto de los bienes afectos a dichos crditos
preferentes. Ello se explica, pues se trata de preferencias especiales, y no generales como ocurre con los
crditos de primera y de cuarta clase.
Distingue el Cdigo Civil dos clases de crditos de quinta clase: los no subordinados y los subordinados.
Los crditos de la quinta clase no subordinados se pagan a prorrata sobre el sobrante de los bienes del
deudor, sin consideracin a su fecha (artculo 2489, 2 del Cdigo Civil).

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Los crditos de quinta clase subordinados son aquellos que se pagarn despus de los crditos no
subordinados. Define el Cdigo la subordinacin de crdito como un acto o contrato en virtud del cual
uno o ms acreedores de la quinta clase aceptan postergar, en forma total o parcial, el pago de sus
acreencias en favor de otro u otros crditos de dicha clase, presentes o futuros. La subordinacin
tambin podr ser establecida unilateralmente por el deudor en sus emisiones de ttulos de crdito. En
este ltimo caso, dicha subordinacin ser irrevocable. Tambin lo ser cuando la subordinacin sea
establecida unilateralmente por el acreedor que acepta subordinarse.
El establecimiento de la subordinacin de un crdito es un acto jurdico solemne: debe constar por
escritura pblica o por instrumento privado firmado ante Notario y protocolizado. El trmino anticipado
de la subordinacin, cuando ella no fuere irrevocable, se har de la misma forma.
La subordinacin comprender el capital y los intereses del crdito, a menos que se exprese lo contrario.
La subordinacin de un crdito establecida por un acreedor ser oponible al deudor en los siguientes
casos:
a. Si el deudor ha concurrido al acto o contrato por el cual se estableci la subordinacin; o
b. Si el deudor acepta el acto de subordinacin con posterioridad; o
c. Si el deudor es notificado del acto de subordinacin por un ministro de fe, con exhibicin del
instrumento.
Si el deudor obligado a la subordinacin no la respetare, pagando a un acreedor subordinado y no al
acreedor a cuyo favor haba operado la subordinacin, ste ltimo tiene accin tanto en contra del
deudor, cuanto en contra del acreedor que recibi el pago. Contra el primero, para reclamar
indemnizacin de perjuicios. Contra el segundo, para obtener el reembolso de lo que hubiere recibido.
Considerando que el acreedor subordinado no podr cobrar su crdito mientras se encuentre vigente la
subordinacin, el tiempo por el cual se prolongue sta no ser computado para los efectos de la
prescripcin de las acciones de cobro del crdito. Ello es razonable, pues el acreedor subordinado no
puede exigirle el pago al deudor, que a su vez debe pagar primero a otro acreedor, el no subordinado. Si
el acreedor subordinado falleciere, sus herederos seguirn obligados a respetar la subordinacin. Lo
mismo ocurrir, cuando el acreedor subordinado cediere su crdito: el cesionario lo adquirir en las
mismas condiciones en que lo tena el cedente, y por ende, obligado por la subordinacin.
De lo expuesto acerca de los crditos de quinta clase subordinados, podemos concluir:
1. La subordinacin es un acto jurdico, que puede emanar del acreedor o del deudor. Cuando emana
del acreedor, se entiende por tal el acto jurdico unilateral o bilateral la ley habla de un acto o
contrato- por el cual el acreedor manifiesta su voluntad o consiente en postergar el pago de su
acreencia, a favor de otro acreedor u otros acreedores.
En este caso, la subordinacin es sobreviniente, pues en su origen, el crdito no era subordinado. Si la
subordinacin emanare de la sola voluntad del acreedor, nos encontraramos ante un caso en que la
obligacin tiene por fuente la sola declaracin unilateral de voluntad de una persona, cual es el acreedor
que acepta subordinar su crdito en favor del crdito de otro acreedor, que no ha manifestado voluntad
alguna. Si la subordinacin fuere convencional, entendemos que operar entre dos o ms acreedores, de
manera que unos subordinen sus crditos a favor de los crditos de los otros. Adems, nada impide que

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entre varios acreedores, se establezca un orden en la subordinacin, es decir, que se estipule el orden en
que sus crditos se irn pagando. Cuando emana del deudor, la subordinacin es originaria, pues opera
en la emisin de un ttulo de crdito: as, por ejemplo, cuando un deudor emite bonos con crditos
subordinados y no subordinados; stos, se pagarn antes que aqullos; se explica lo anterior, pues los
ttulos de crdito comenzarn a circular, por endoso o traspaso, y quienes los adquieran, deben tener
conocimiento de la subordinacin que afecta a su ttulo.
2. La subordinacin puede ser total o parcial. En el primer caso, ninguna parte del crdito podr
cobrarse sino una vez pagado otro crdito que se designa. En el segundo caso, podr cobrarse una parte
del crdito, y el saldo, slo una vez que se pague otro crdito que se designa.
3. La subordinacin debe operar respecto de uno o ms crditos determinados.
4. La subordinacin puede operar respecto de crditos presentes o futuros. En todo caso, stos
ltimos deben quedar determinados al momento de la subordinacin.
5. La subordinacin es irrevocable, cuando se establece unilateralmente, sea por el acreedor, sea por
el deudor que emite ttulos de crdito.
6. La subordinacin y el trmino anticipado de la misma, son actos solemnes. Podr terminar
anticipadamente cuando la subordinacin hubiere tenido un origen convencional, entendindose que las
mismas partes que concurrieron a su establecimiento, deben hacerlo para ponerle trmino por
anticipado.
7. La subordinacin es obligatoria para el deudor, que haya tomado conocimiento de la misma.
8. La subordinacin ser inherente al crdito, de manera que si se transfiere o transmite, el adquirente
deber respetarla, so pena de reembolsar lo que se le pague por el deudor.
9. La subordinacin suspende el cmputo de la prescripcin de las acciones de cobro del crdito.
9.5. La indemnizacin de perjuicios.
a) Generalidades y concepto.
Es el segundo de los derechos que la ley da al acreedor. Ordinariamente, cuando el deudor no cumple su
obligacin o la cumple imperfecta o tardamente, el acreedor es lesionado en su patrimonio, porque se
ve privado de las ventajas que le habra reportado el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno de la
obligacin.
Hay otros casos, como algunos de obligaciones de hacer y de no hacer, en que para el acreedor es
imposible obtener la ejecucin de la obligacin convenida, el cumplimiento real y efectivo de la
obligacin.
En todos estos casos, la lesin que ha sufrido el patrimonio del acreedor debe ser reparada, y ello se
alcanza mediante la indemnizacin de perjuicios.
Puede definirse como el derecho que tiene el acreedor para exigir del deudor el pago de una cantidad de
dinero equivalente a la ventaja o beneficio que le habra procurado el cumplimiento ntegro y oportuno
de la obligacin. Por ello, se habla de cumplimiento por equivalencia, en oposicin al cumplimiento por
naturaleza, que corresponde a lo originalmente pactado.
Dos son los fundamentos de este derecho:
1 Nadie puede ser lesionado en su patrimonio por un acto ajeno, sin derecho a exigir una reparacin.

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2 El que contraviene una obligacin recibe una sancin por la ley.
Aunque la ley no lo ha dicho, los perjuicios se indemnizan en dinero. Este es un principio que no est
consagrado en la ley, pero que est uniformemente aceptado en la prctica y en la jurisprudencia.
b) Clases de indemnizacin.
La indemnizacin de perjuicios, de acuerdo al artculo 1556, procede en tres casos: cuando el deudor no
cumple su obligacin; cuando la cumple imperfectamente; y cuando ha retardado su cumplimiento.
Se desprende de lo anterior que la indemnizacin de perjuicios se divide en dos clases:
COMPENSATORIA y MORATORIA. Es compensatoria en los dos primeros casos; es moratoria en el
ltimo.
b.1) Indemnizacin compensatoria.
La indemnizacin compensatoria puede definirse como la cantidad de dinero que el acreedor tiene
derecho a exigir del deudor, cuando ste no cumple su obligacin o la cumple slo en parte.
Se llama compensatoria precisamente porque viene a compensar los perjuicios que el acreedor
experimenta en su patrimonio por el incumplimiento total o parcial de la obligacin.
Respecto a la indemnizacin compensatoria, cabe formular dos preguntas:
1. Puede el acreedor pedir INDISTINTAMENTE el cumplimiento de la obligacin o la indemnizacin de
perjuicios compensatoria? Puede elegir una u otra, o la indemnizacin compensatoria slo procede
cuando la obligacin es ya imposible de cumplir?
Con respecto a las obligaciones de hacer y de no hacer, no hay dificultad alguna para responder,
atendido lo dispuesto en los artculos 1553 y 1555: dichos artculos autorizan al acreedor para
demandar, a eleccin suya, el cumplimiento de la obligacin o la indemnizacin de perjuicios.
La dificultad se suscita en las obligaciones de dar, con relacin a las cuales la ley nada ha dicho. La
doctrina mayoritaria concluye sin embargo, que el acreedor de obligacin de dar no puede exigir
indistintamente las dos cosas, es decir, la obligacin principal o la indemnizacin de perjuicios. El
acreedor tiene un solo derecho, pedir el cumplimiento de la obligacin (o la resolucin del contrato). Si
aceptramos una conclusin distinta, habra que concluir tambin que las obligaciones son alternativas y
que la eleccin es del acreedor, lo que contraviene la regla general acerca de que el tipo normal de
obligacin es la pura y simple. En consecuencia, el acreedor slo puede pedir el cumplimiento de la
obligacin, y en subsidio, cuando el deudor no pueda cumplir la obligacin, puede exigir la
indemnizacin de perjuicios compensatoria.
En un caso, sin embargo, tratndose de las obligaciones de dar, el acreedor puede pedir indistintamente
el cumplimiento de la obligacin o la indemnizacin de perjuicios compensatoria: si se estipul clusula
penal, una vez que el deudor se encuentra en mora, el acreedor tiene el derecho alternativo de
demandar indistintamente el cumplimiento de la obligacin o la pena (artculo 1537, parte final).
2. Puede el acreedor pedir CONJUNTAMENTE el cumplimiento de la obligacin y el pago de la
indemnizacin compensatoria?
En principio, ello no es posible. En efecto, cuando opera la indemnizacin compensatoria, la obligacin
infringida subsiste, pero vara de objeto: la cosa debida se sustituye por la indemnizacin de perjuicios.

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Por ende, si pudiere el acreedor exigir ambas cosas (lo debido y la indemnizacin de perjuicios
compensatoria), estaramos ante un cumplimiento doble de la obligacin: artculo 1537.
Excepcionalmente, puede hacerlo en los siguientes casos:
2.1. Cuando en la clusula penal, se estipula expresamente que por el pago de la pena no se entiende
extinguida la obligacin principal (artculos 1537 y 1543).
2.2. En la transaccin (artculo 2463).
Como conclusiones respecto de la indemnizacin compensatoria:
1 No admite acumulacin de la obligacin y de la indemnizacin, no pueden pedirse conjuntamente,
salvo en los mencionados casos excepcionales (clusula penal y transaccin).
2 No admite, en las obligaciones de dar, el pedir indistintamente el cumplimiento de la obligacin o la
indemnizacin, salvo en la excepcin legal (clusula penal, cuando el deudor est en mora, artculo 1537,
parte inicial, interpretada a contrario sensu).
3 S admite en las obligaciones de hacer o de no hacer, el pedir indistintamente el cumplimiento de la
obligacin o la indemnizacin de perjuicios.
b.2) Indemnizacin moratoria.
La indemnizacin de perjuicios moratoria es la cantidad de dinero que el acreedor puede exigir del
deudor cuando ste no cumple oportunamente su obligacin.
La indemnizacin moratoria representa el beneficio que le habra reportado al acreedor el cumplimiento
oportuno de la obligacin por parte del deudor. Subsiste el objeto principal de la obligacin, pero el
acreedor lo obtiene tardamente. Ello permite, a diferencia de la indemnizacin compensatoria, que la
indemnizacin moratoria pueda ACUMULARSE con la obligacin principal, porque no reemplaza o
sustituye el objeto de la obligacin, sino que reemplaza o sustituye el beneficio que el acreedor habra
obtenido de cumplirse oportunamente la obligacin. La acumulacin puede operar con el cumplimiento
de la obligacin principal o a una indemnizacin de perjuicios compensatoria.
El artculo 1537, permite que se pida el cumplimiento de la obligacin y la pena, cuando aparezca
haberse estipulado la pena por el simple retardo: aqu, se permite acumular una indemnizacin
moratoria al cumplimiento de la obligacin.
El artculo 1672 establece que si la cosa perece por culpa del deudor, la obligacin subsiste, pero vara de
objeto: el deudor debe el precio de la cosa e indemnizacin moratoria. Aqu, se permite acumular una
indemnizacin moratoria a una indemnizacin compensatoria.
c) Requisitos de la indemnizacin de perjuicios.
Sea la indemnizacin compensatoria o moratoria, para que el acreedor tenga derecho a exigirla deben
concurrir los siguientes requisitos, segn Alessandri:
c.1) Que haya infraccin de la obligacin.
c.2) Que el incumplimiento de la obligacin sea imputable al deudor.
c.3) Que el deudor se encuentre en mora.
c.4) Que la infraccin de la obligacin origine un perjuicio al acreedor
c.5) Que exista una relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios.
c.6) Que no concurra una causal de exencin de responsabilidad.

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c.1) Que haya infraccin de la obligacin.
Habr infraccin en los tres casos del artculo 1556:
1 La obligacin deja de cumplirse ntegramente.
2 La obligacin slo se cumple parcialmente. 3 La obligacin se cumple tardamente.
c.2) Que el incumplimiento de la obligacin sea imputable al deudor.
Ello acontecer cuando el incumplimiento es el resultado del dolo, de la culpa o de un hecho del deudor.
El incumplimiento es doloso cuando el deudor no cumple deliberadamente la obligacin.
El incumplimiento es culpable si proviene de su descuido o negligencia.
Existe un simple hecho del deudor cuando, sin mediar dolo ni culpa, el deudor es autor de un hecho
causa del incumplimiento y del consiguiente perjuicio para el acreedor. As, por ejemplo, fallece el
deudor que tena en su poder ciertos bienes, en calidad de comodatario. Su heredero (ahora el
deudor), creyendo que tales bienes le pertenecan al causante, los destruye o los enajena a un tercero
que despus es inubicable (artculo 2187). El cumplimiento de la obligacin de restituir la cosa al
comodante se ha hecho imposible, por un hecho del deudor (el heredero del comodatario), quien de
buena fe, crea ser propietario de las especies que se deban al comodante10. En el caso planteado,
cabe tener presente el artculo 898, en materia de accin reivindicatoria: La accin de dominio tendr
tambin lugar contra el que enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre
que por haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin; y si la enajen a sabiendas
de que era ajena, para la indemnizacin de todo perjuicio. / El reivindicador que recibe del enajenador lo
que se ha dado a ste por la cosa, confirma por el mismo hecho la enajenacin.
No es imputable el incumplimiento cuando proviene de un hecho completamente extrao al deudor, es
decir, de un caso fortuito o fuerza mayor.
* El caso fortuito.
+ Definicin: artculo 45. Imprevisto a que no es posible resistir.
Se discute en la doctrina sobre qu diferencias existiran entre el caso fortuito y la fuerza mayor.
Generalmente, se llama caso fortuito a los fenmenos que son obra de la naturaleza (por ejemplo, un
terremoto que impide al deudor presentarse en el lugar convenido a cumplir con su obligacin), y fuerza
mayor a los hechos del hombre que imposibilitan al deudor para cumplir su obligacin (por ejemplo, un
acto de la autoridad poltica, que ordena cerrar las carreteras de salida de una ciudad en la que
reside el deudor). Esta distincin carece de importancia en nuestro Derecho, donde se las concibe como
sinnimos. Con todo, Rodrguez Grez advierte que siendo la fuerza mayor una coaccin de la voluntad de
un individuo que, por imperio del derecho, se ve forzado a proceder de la manera que la autoridad
dispone, el afectado debe agotar los recursos jurisdiccionales (por ejemplo, interponiendo un recurso de
proteccin) que eventualmente le permitan impugnar el acto de la autoridad. En cambio, tratndose de
un caso fortuito, el afectado claramente no tiene ninguna posibilidad de atajar el hecho de la naturaleza.
De esta manera, concluye Rodrguez Grez, la fuerza mayor tiene un sentido jurdico, mientras que el
caso fortuito tiene un sentido natural.
+ Requisitos para que un hecho constituya un caso fortuito:

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1 Que provenga de una causa enteramente ajena a la voluntad del deudor. Por eso, si el caso fortuito se
origina en la culpa del deudor o si sobreviene cuando ste estaba en mora, ya no le exime de
responsabilidad, porque en tales eventos, el deudor ya no es totalmente ajeno a la produccin del hecho
que lo constituye.
2 Que se trate de un hecho imprevisto: que se trate de un hecho que dentro de los clculos ordinarios o
normales, no se haya podido prever.
3 Que se trate de un hecho insuperable: es decir, que el deudor, dentro de los medios de que puede
disponer, no pueda evitarlo. Si se trata de un hecho que hace ms difcil el cumplimiento de la
obligacin, si hace ms oneroso el cumplimiento pero que no lo impide, no hay caso fortuito.
Determinar si un hecho constituye o no un caso fortuito, es una cuestin que queda entregada al criterio
de los Tribunales.
+ Efectos del caso fortuito.
El deudor queda exento de responsabilidad: art. 1547, 2.
Si el hecho que lo constituye tiene caracteres permanentes y el cumplimiento se torna imposible, se
extingue la obligacin (a lo imposible, nadie est obligado).
Pero si el hecho slo crea una imposibilidad temporal, slo se justifica una postergacin en el
cumplimiento de la obligacin. Tal tardanza sin embargo, por no ser imputable al deudor, no dar
derecho al acreedor para exigir indemnizacin moratoria: artculo 1558, 2.
+ Casos en los cuales el deudor responde del caso fortuito:
1 Cuando el deudor toma a su cargo el caso fortuito, estipulndose expresamente. Esta estipulacin
est autorizada por la ley, en el inciso final del artculo 1547 y en el artculo 1673. Estamos ante una
consecuencia del artculo 1545. La clusula es una especie de seguro, por la que el deudor toma el rol de
asegurador de la cosa con respecto al acreedor.
2 Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor: falta aqu uno de los requisitos del caso
fortuito, que el hecho provenga de una causa enteramente ajena al deudor (nadie puede aprovecharse
de su propia culpa). Artculos 1547, 2; 1590, 1; y 1672 del Cdigo Civil.
3 Cuando el caso fortuito sobreviene durante la mora del deudor, porque la mora implica la idea de
culpa. En todo caso, si el caso fortuito igual habra sobrevenido estando la cosa en poder del acreedor, se
aminora la responsabilidad del deudor: slo responde de indemnizacin moratoria (artculo 1672). As,
por ejemplo, cuando el deudor de una especie o cuerpo cierto y el acreedor de la misma estn
domiciliados en un mismo sector de la ciudad, que resulta inundado por la crecida de un ro cercano,
destruyndose la cosa que el primero deba entregar al segundo. Si dicha cosa se hubiere entregado
oportunamente, la cosa igualmente se habra destruido al encontrarse en el domicilio del acreedor.
4 Cuando la ley pone el caso fortuito a cargo del deudor: artculo 1547 inciso final. Por ejemplo:
Artculo 1676, que dispone: Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido
alegar que la cosa ha perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habran producido la destruccin o
prdida del cuerpo cierto en poder del acreedor.
Encontramos otros casos en el contrato de mandato, artculos 2152 (cuando por un pacto especial,
el mandatario tom sobre s la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del

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cobro: aunque en este caso hay pacto, es la ley la que agrega a continuacin que en tal caso, son de
cuenta del mandatario hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor); y 2153 (respecto de las especies
metlicas que el mandatario tiene en su poder, es decir dinero, que en principio, perecen para el
mandatario aun por fuerza mayor o caso fortuito).
Otro caso se contempla en el artculo 2427 del Cdigo Civil, respecto de la prdida o deterioro que
pudiere experimentar la finca hipotecada. Ser indiferente que la prdida o deterioro se deba a un caso
fortuito o a un hecho culpable o doloso del propietario. An en el primer caso, responder el dueo de la
finca hipotecada.
Tambin se contempla un caso en el artculo 1267 del Cdigo Civil, respecto del que ha ocupado la
herencia de mala fe, quien es responsable de todo el importe del deterioro. Como la ley no hace
distingos, quiere decir que el falso heredero responde de los deterioros tanto si se deben a dolo o culpa
suyos, como si ocurren por caso fortuito o fuerza mayor. Y la conclusin se impone porque el art. 906, en
las prestaciones mutuas, expresamente dispone que el poseedor de mala fe slo responde de los
deterioros debidos a hecho o culpa suyos. Si el art. 1267 no hizo distingos al respecto, quiere decir que el
falso heredero que ocup la herencia de mala fe, responde de todos los deterioros, sean dolosos,
culpables o fortuitos. La ley no hace el distingo efectuado claramente en las prestaciones mutuas, y si la
ley no distingue, mal puede el intrprete hacerlo.
5 Cuando el deudor se hubiere comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas: artculo 1550. Se sanciona aqu la mala fe del deudor. 6 El riesgo de prdida
fortuita de la cosa debida bajo condicin es de cargo del deudor (artculo 1486, inciso 1 y artculo 1820).
En este caso, no nace el contrato y el deudor nada podr exigir al otro contratante.
En realidad, en el segundo y tercer caso no hay caso fortuito, no concurren todos los requisitos
necesarios para ello.
+ Prueba del caso fortuito.
Corresponde al deudor, a quien lo alega: artculo 1547, 3.
Este principio es una consecuencia de la regla general acerca del onus probandi del artculo 1698. Insiste
el legislador, en el mismo sentido, en el artculo 1674.
De tal forma, probada que sea la existencia de la obligacin por el acreedor, corresponder al deudor
acreditar que sta se extingui por caso fortuito.
* La culpa.
+ Concepto.
Es la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un hecho
cualquiera.
+ Culpa contractual y extracontractual.
Atendiendo a las circunstancias en que tienen lugar, distinguimos entre una u otra clase de culpa.
La culpa contractual es la que incide en el cumplimiento de las obligaciones, la que proviene de un
vnculo establecido con anterioridad, y consiste en no cumplir una obligacin preexistente o en cumplirla
mal o tardamente, por desidia o negligencia.

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En cambio, la culpa extracontractual o aquiliana (por la Lex Aquilia del Derecho Romano), es la que da
origen al delito o cuasidelito. No hay aqu un vnculo preexistente, a menos que se pudiera encontrarlo
en la obligacin negativa que tienen todas las personas de no causar dao a los dems.
En la culpa extracontractual, la relacin jurdica que va a imponerle al deudor la responsabilidad
consiguiente, emana precisamente de la ejecucin del hecho culpable.
+ Diferencias entre la culpa contractual y extracontractual:
1 La culpa contractual supone un vnculo obligatorio preexistente; la culpa extracontractual no, siendo
el hecho culpable el que genera el vnculo u obligacin, que coloca al deudor en la necesidad de
indemnizar los daos.
2 La culpa extracontractual no admite gradaciones, porque toda culpa aquiliana, cualquiera que sea su
gravedad, le impone al deudor la misma responsabilidad, a saber, la de indemnizar todos los perjuicios.
La culpa contractual admite gradaciones y la responsabilidad del deudor ser mayor o menor, segn sea
el grado de culpa de la que se responda. Puede ser grave, leve o levsima. Esta diferencia se explica en el
hecho que tratndose de la culpa contractual, las partes pudieron prever las consecuencias que para
ellas podan derivarse del incumplimiento, regulando entonces el grado de diligencia de cada una.
3 La culpa extracontractual debe ser probada por el acreedor. El acreedor que invoca un delito o un
cuasidelito como fuente de una obligacin, debe probar esa obligacin, cual es la comisin del hecho
delictual o cuasidelictual. Vale decir, corresponde al acreedor probar que el deudor actu
negligentemente. Tratndose de la culpa contractual, el incumplimiento de la obligacin se presume
culpable. Vale decir, la culpa contractual se presume. Por ello, tocar al deudor probar que actu con la
debida diligencia, y que el incumplimiento se debe a un caso fortuito o fuerza mayor.
4 Para que la culpa contractual tratndose de las obligaciones de dar y de hacer- de origen a la
indemnizacin de perjuicios, es necesario que el deudor haya sido constituido en mora. Tratndose de la
culpa extracontractual, basta la ejecucin del hecho ilcito y culpable, que provoque perjuicios,
existiendo una relacin de causalidad entre la comisin del hecho y los perjuicios. Igual cosa ocurre en
las obligaciones de no hacer, donde basta la contravencin a la obligacin.
Cabe sealar que respecto a las obligaciones nacidas de la ley o de un cuasicontrato, se aplican las reglas
de la culpa contractual (por ejemplo, arts. 2288, 2308, 256 y 391). En tal sentido, Meza Barros seala que
las reglas de la culpa contractual constituyen el derecho comn en esta materia. As:
Respecto del cuasicontrato de agencia oficiosa, el artculo 2288 establece que el agente debe
emplear en la gestin los cuidados de un buen padre de familia;
Respecto del cuasicontrato de comunidad, el artculo 2308 advierte que el comunero es responsable
hasta de la culpa leve;
Respecto de las obligaciones legales, el artculo 256 dispone que El padre o madre es responsable,
en la administracin de los bienes del hijo, hasta de la culpa leve;
La misma responsabilidad cabe al guardador, segn se consigna en el artculo 391.
En el caso del marido que administra la sociedad conyugal, la ley slo le impone responder por culpa
lata o grave (artculos 1748 y 1771).

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La ley, entonces, concluye Meza Barros, aplica la gradacin de la culpa a las obligaciones legales. Ahora
bien, agregamos nosotros, si hay gradacin de culpa, entonces estamos en el mbito de las normas
relativas a la culpa contractual.
+ La culpa contractual.
Nuestro Cdigo Civil, apartndose de la doctrina del C. francs (que slo concibe la culpa leve, aquella en
la que no incurrira el buen padre de familia), adopta la clasificacin tripartita, elaborada por los
escolsticos en la Edad Media y acogida luego por Pothier. El artculo 44 divide la culpa en tres clases:
lata o grave, leve y levsima.
La culpa lata o grave es la que impone menos responsabilidad al deudor, es aquella que le exige un
cuidado mnimo; el que responde de culpa lata, deber solamente abstenerse de ejecutar aquellos actos
que sean de tal naturaleza que puedan asimilarse al dolo, entendido en su definicin del art. 44. Equivale
entonces a un descuido maysculo, a la negligencia mxima. El inciso 2 del artculo 44 define la culpa
grave o lata, como aquella que consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun
las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. De esta
definicin, pueden deducirse las siguientes observaciones:
1 El Cdigo alude al manejo de negocios ajenos, partiendo de la base que en ellos, el individuo actuar
con una diligencia menor a la que emplea en los negocios propios;
2 El Cdigo, slo exige desplegar aquel cuidado que suelen emplear personas negligentes y de poca
prudencia () en sus negocios propios. O sea, un cuidado bsico, mnimo, que cumplen an los
individuos negligentes.
3 La culpa lata se equipara al dolo en cuanto a sus efectos.
La culpa leve constituye en el Derecho la regla general, es la culpa de que ordinariamente se responde;
ella consiste en la falta de aquel cuidado o diligencia que la gente ordinariamente emplea en el manejo
de sus negocios. La pauta aqu es la conducta del buen padre de familia, considerado como paradigma
de hombre juicioso y diligente, entendidos como diligencia mediana. Impone una responsabilidad mayor
que la culpa lata y por constituir la regla general, cada vez que la ley alude a la culpa sin otra
calificacin, se refiere a la culpa leve. El inciso 3 del artculo 44 del Cdigo Civil define la culpa leve como
la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios. Dos observaciones cabe formular al efecto:
1 Alude el Cdigo al cuidado ordinario, usual;
2 Que emplean los hombres, en sus negocios propios.
El deudor que responde de culpa levsima es el que tiene un mayor grado de responsabilidad en el
Derecho. Debe emplear no slo el cuidado del que responde de culpa leve, sino que adems el cuidado
esmerado que un hombre juicioso emplea en sus negocios importantes. Precisamente, el inciso 5 del
artculo 44 la define como la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administracin de sus negocios importantes. Tres observaciones se deducen de esta definicin:
1 La ley no exige cualquier diligencia, sino que una esmerada diligencia;
2 No se trata de la actuacin de un hombre medio, sino de aqul juicioso;
3 No se trata de cualquier negocio, sino de los negocios importantes.

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+ Determinacin del grado de culpa de que responde el deudor.
La utilidad de la clasificacin tripartita de la culpa consagrada en el artculo 44, queda de manifiesto en el
artculo 1547: tiene importancia para determinar el grado de culpa del cual los deudores responden en
los diversos contratos, segn sea la utilidad que reporten a las partes.
La ley, creyendo interpretar la intencin o voluntad de las partes, ha hecho responder al deudor de cada
una de estas especies de culpa, segn que el contrato reporte utilidad al acreedor, o slo al deudor o a
las dos partes.
Si el contrato slo reporta utilidad al acreedor, el deudor responder exclusivamente de culpa lata:
depsito, por ejemplo (artculo 2222).
Si el contrato es beneficioso para ambas partes, el deudor responde de la culpa leve: compraventa, por
ejemplo; arrendamiento, etc.
Si el deudor es el nico beneficiado con el contrato, responde incluso de la culpa levsima: comodato, por
ejemplo (art. 2178).
Las reglas anteriores son supletorias de la voluntad de las partes, y la ley permite que stas modifiquen o
deroguen en sus relaciones jurdicas, las normas del artculo 1547, como lo establece el ltimo inciso
del mismo precepto. En ocasiones, es la misma ley la que impone al deudor una responsabilidad distinta
de la que ordinariamente le corresponde, como sucede en el caso del depsito necesario, caso en el cual
la responsabilidad del deudor se extiende a la culpa leve (artculo 2239), o como ocurre en el comodato
en pro de ambas partes, caso en el cual la responsabilidad del deudor disminuye a la culpa leve (artculo
2179).
En cuanto a las partes, se requiere una estipulacin expresa que modifique las normas del artculo 1547,
pudiendo incluso eximirse de responsabilidad al deudor, con un lmite: no puede estipularse que el
deudor no responder ni siquiera de culpa lata o grave, porque sta equivale al dolo en materia civil, y la
condonacin del dolo futuro adolece de objeto ilcito (artculo 1465).
En sntesis, para determinar de qu grado de culpa ha de responder el deudor, debemos atender:
1. A lo que las partes hubieren estipulado en el contrato.
2. A falta de estipulacin, lo que dispongan leyes especiales, de haberlas.
3. A falta de estipulacin y de normas especiales, habr que estar a lo dispuesto en normas del Cdigo
Civil, especficas de cada contrato o para ciertas instituciones.
4. A falta de estipulacin en el contrato o de normas especiales, sean ajenas al Cdigo o propias de
ste, debemos aplicar lo dispuesto en el artculo 1547, es decir, segn si el contrato beneficie a las dos
partes o a una sola de ellas. Esta es la norma general y supletoria en esta materia.
+ La prueba de la culpa: artculos 1547, 3 y 1671.
De estas dos disposiciones podemos deducir que en materia de obligaciones, la culpa contractual se
presume. Se explica lo anterior, porque toda obligacin coloca al deudor en la necesidad objetiva de
emplear la diligencia o cuidado necesario para poder cumplir la prestacin o abstencin debida; si la
obligacin no se cumple, quiere decir entonces que el deudor no ha empleado la diligencia o cuidado a
que est obligado.

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De tal forma, cuando una obligacin no se cumple, no es el acreedor quien debe probar que el deudor es
culpable; probar slo la existencia de la obligacin y ser el deudor quien deber probar que emple el
cuidado o diligencia debidos.
Existira una excepcin a esta regla: artculo 2158, inciso final, en el mandato. En realidad, en este
artculo no hay sino una aplicacin de la regla general del artculo 1698, porque si es el mandante quien
alega la extincin de su obligacin, es l quien debe probar dicha extincin, y si el hecho en que se funda
es la culpa del mandatario, lgico es que deba probarlo.
* El dolo.
+ Acepciones o mbitos de aplicacin del dolo:
1 Como vicio del consentimiento o ms genricamente, como vicio de la voluntad: en este sentido, se
define como toda maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor o contraparte de un acto
jurdico (arts. 1451 y 1458). Por su naturaleza, este dolo se presenta antes de la ejecucin o celebracin
del acto o contrato o coetneamente, ya que se trata del medio de que se vale una persona o la otra
parte, para llevar al autor o a la contraparte a otorgar o celebrar el acto o contrato.
2 Como fuente del delito: artculo 44. A este dolo se alude en el artculo 2284 y es al que se refiere la ley
en los delitos. Se trata del dolo cometido al momento de ejecutarse la conducta ilcita y que la
caracteriza como delito.
3 Como agravante de la responsabilidad del deudor: a este dolo se refiere el artculo 1558. Es este el
aspecto del dolo que nos interesa considerar por el momento, o sea, el dolo que incide en el
cumplimiento de las obligaciones, que los autores franceses denominan fraude, y que consiste en la
intencin positiva por parte del deudor de causar un dao al acreedor. Hay dolo o fraude en el
incumplimiento de una obligacin, cuando el deudor no la cumple con el propsito ostensible y
deliberado de perjudicar a su acreedor.
+ Concepto de dolo.
En la acepcin que estamos analizando, el dolo puede definirse como los actos u omisiones intencionales
del deudor para eludir el cumplimiento de su obligacin.
A diferencia del dolo como vicio del consentimiento o de la voluntad, el dolo que incide en el
cumplimiento de las obligaciones es posterior al otorgamiento o celebracin del acto o contrato.
+ Agravante de la responsabilidad del deudor.
Por lo antes expuesto, el dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones agrava la
responsabilidad del deudor: ste debe indemnizar no slo los perjuicios directos previstos (como
acontece si hay culpa), sino tambin los directos imprevistos (artculo 1558). La misma responsabilidad
tendr el deudor que incumpli a consecuencia de la culpa lata o grave, atendido a que se equiparan sus
efectos a los del dolo.
La circunstancia de que el dolo agrave la responsabilidad del deudor, se justifica, pues el haber actuado
de mala fe supone infringir el mandato contenido en el artculo 1546 del Cdigo Civil, en cuanto dispone
que los contratos deben ejecutarse de buena fe.
De los perjuicios indirectos no responder ni siquiera el deudor que incurri en dolo o culpa lata. Para
responder de dichos perjuicios, habra que haberlo pactado expresamente en el contrato.

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+ Responsabilidad solidaria.
El artculo 2317, inciso 2 del Cdigo Civil, dispone que produce obligacin solidaria de indemnizacin de
perjuicios, todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas. Se ha entendido que esta disposicin
apunta a dolo que no ocasione un delito civil, pues de lo contrario constituira una intil repeticin de la
regla del inciso 1 del artculo 2317. En otras palabras, esta norma se referira al dolo como
maquinacin fraudulenta o vicio del consentimiento o al dolo en el cumplimiento de las obligaciones.
As, si varios contratantes infringen una obligacin comn y media dolo en tal infraccin, sern
solidariamente responsables por los perjuicios que el incumplimiento ocasione al acreedor. Se trata de
casos de responsabilidad contractual, por ende.
+ Prueba del dolo.
El dolo no se presume, salvo en los casos especialmente sealados por la ley. Debe probarse por el
acreedor que imputa a su deudor dolo en el cumplimiento de la obligacin (artculo 1459). Lo anterior,
porque la ley presume la buena fe de los contratantes: artculo 707.
El dolo puede probarse por cualquier medio de prueba, no rigiendo a su respecto las limitaciones a la
prueba de testigos establecidas en los arts. 1708 y 1709.
En algunos casos sin embargo, la ley presume la mala fe o el dolo:
1 Artculo 94, regla sexta: presuncin simplemente legal.
2 Artculo 706, inciso final: presuncin de derecho.
3 Artculo 968 nmero 5: presuncin simplemente legal.
4 Artculo 974, inciso 2: presuncin de derecho;
5 Artculo 1301: presuncin simplemente legal.
6 Artculo 2510, regla tercera: presuncin simplemente legal.
7 Art. 280 del Cdigo de Procedimiento Civil, en las medidas prejudiciales: presuncin simplemente
legal; quien obtuvo la medida, debe presentar su demanda en el plazo de 10 das, presumindose dolosa
su gestin en caso contrario.
8 Art. 22 de la Ley Sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
+ La culpa lata se equipara al dolo.
As lo establece el inciso 1 del artculo 44 del Cdigo Civil.
Cul es el alcance de esta equivalencia? No quiere decir que jurdicamente sean una misma cosa, sino
que SUS EFECTOS jurdicos son los mismos, o sea, que la responsabilidad del deudor es igual en el caso
de la culpa lata o de dolo. Y porque no son como instituciones la misma cosa, la regla que rige la prueba
en materia de culpa no es modificada por la equivalencia aludida: ser el deudor quien deber probar
que no ha incurrido en culpa lata, y en ningn caso recaer esta carga en el acreedor, como acontece con
el dolo. La equivalencia no implica identificacin de las instituciones.
Cabe advertir, sin embargo, que esta asimilacin de los efectos de la culpa grave al dolo, no se produce
en el artculo 1300, a propsito de los albaceas, quienes afrontan consecuencias ms severas si actan
dolosamente, y menos severas si actan culpablemente, aunque incurran en culpa grave. En efecto, si
bien en ambos casos podr solicitarse por los herederos o por el curador de la herencia yacente su

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remocin, la responsabilidad ser distinta segn se trate de la culpa grave o del dolo, pues en este ltimo
caso, el albacea, adems de la remocin, quedar sujeto a las siguientes sanciones:
se har indigno de suceder al causante;
deber indemnizar de todo perjuicio a los interesados; y
deber restituir todo lo que haya recibido por concepto de remuneracin.
Somarriva seala que esta distincin entre culpa grave y dolo, desde el punto de vista de las
consecuencias jurdicas, no se justifica; pero admite que del tenor del artculo 1300, no cabe duda que
las ltimas tres sanciones slo se aplican si el albacea actu dolosamente.
+ El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente.
Slo puede renunciarse una vez cometido, siempre que esta renuncia sea expresa. Hay una doble
condicin: que se renuncie el derecho del acreedor que la ley le da por la ejecucin de un acto doloso
por parte del deudor, y que la renuncia sea expresa (artculo 1465).
Pero si la ley no permite la condonacin del dolo futuro y slo autoriza la condonacin del dolo ya
realizado y hecha expresamente, esto no obsta para que las partes puedan modificar la responsabilidad
del deudor en caso de dolo (art.1558). Por consiguiente, los contratantes pueden ampliar o restringir la
responsabilidad del deudor, aunque sin llegar a eximirlo por completo.
* Clusulas modificatorias de la responsabilidad.
Teniendo presente lo dispuesto en los incisos finales de los arts. 1547 y 1558, es posible concluir que la
responsabilidad normal del deudor puede modificarse por disposicin de la ley o por acuerdo de las
partes. La responsabilidad del deudor puede resultar as, mayor o menor de lo que sera segn las reglas
generales:
+ Clusulas que agravan la responsabilidad:
1 Las partes pueden estipular que el deudor responda del caso fortuito: art. 1673.
2 Las partes pueden estipular que el deudor responda de un grado de culpa que le obligue a emplear
una mayor diligencia o cuidado de lo que normalmente le corresponde (art. 2222).
3 Las partes pueden estipular que el deudor responda de los perjuicios de una manera ms gravosa a la
sealada en el art. 1558 (por ejemplo, que se responder an por los perjuicios indirectos).
+ Clusulas que atenan la responsabilidad:
Las partes pueden tambin estipular que se atene la responsabilidad del deudor o se le exima de
responsabilidad, pero con la limitacin a que antes hicimos referencia: no puede condonarse el dolo
futuro ni eximirse por ende de la culpa lata. En otras palabras, la irresponsabilidad del deudor slo puede
referirse a su culpa leve y levsima.
* La teora de la imprevisin.
+ Concepto.
La fuerza mayor o caso fortuito supone un impedimento imposible de salvar para el cumplimiento de la
obligacin. El hecho que configura tal caso fortuito o fuerza mayor, irresistible o insuperable, hace
imposible la ejecucin de la obligacin, quedando el deudor exento de responsabilidad.
Sin embargo, no existe caso fortuito o fuerza mayor, cuando el cumplimiento de la obligacin, sin ser
absolutamente imposible, se hace solamente ms oneroso o difcil para el deudor.

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Circunstancias acaecidas despus de celebrar el contrato, que las partes no tuvieron en cuenta al
contratar ni pudieron prever razonablemente, pueden originar un estado de cosas que torne el
cumplimiento de la obligacin extremadamente oneroso para el deudor o a la inversa, gravemente
perjudicial para el acreedor.
Ante tal situacin, la doctrina se pregunta si pueden los tribunales modificar las estipulaciones de un
contrato, cuando el cambio imprevisto e imprevisible de las condiciones vigentes al tiempo de contratar,
origina un importante desequilibrio en las prestaciones de las partes.
+ Condiciones del problema de la imprevisin.
La doctrina seala los siguientes requisitos:
1 El acontecimiento que trastorna gravemente el equilibrio de las prestaciones de las partes, debe ser
imprevisible.
2 El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes.
3 El acontecimiento debe causar una grave perturbacin en las condiciones generales de la vida
econmica y en el desarrollo general de los negocios.
4 Debe hacerse considerablemente ms oneroso el cumplimiento de la obligacin y causar al deudor un
grave dao. Slo esta circunstancia justificara una alteracin de los trminos del contrato para evitar un
exorbitante enriquecimiento de una parte, a expensas de la ruina de la otra.
5 El contrato debe ser de aquellos de ejecucin sucesiva o que importen prestaciones diferidas o a
plazo. En los contratos de ejecucin instantnea o inmediata no se presenta el problema.
+ Fundamentos de la teora de la imprevisin.
El problema de la imprevisin trata de resolver el conflicto suscitado entre la necesidad de respetar
absolutamente los contratos legalmente celebrados, por una parte, y las razones de equidad que buscan
atenuar el rigor de las clusulas contractuales. La doctrina de la imprevisin intenta encontrar una base
slida para justificar una revisin del contrato, sin atentar con ello contra la necesaria estabilidad
contractual, la seguridad jurdica entre los contratantes.
Parte de la doctrina intenta buscar los fundamentos de la imprevisin en los textos positivos:
fundamentalmente en el artculo 1546, sostenindose que una revisin del contrato se justificara al
sealar tal precepto que el contrato debe cumplirse de BUENA FE, aconteciendo ello cuando se ejecuta
de acuerdo con la intencin de las partes, repugnando a lo anterior que una parte se enriquezca a
expensas de la otra en trminos no previstos. Tambin en relacin al artculo 1546 se dice que al obligar
los contratos a su ejecucin de buena fe, obligan no slo a lo que en ellos se expresa. Se agrega que el
artculo 1545 (principal escollo entre nosotros a la teora de la imprevisin), considera los casos normales
y no los imprevisibles y extraordinarios, y que una interpretacin progresiva y justa debera reconocer
que la excesiva onerosidad sobreviniente por causas imprevisibles es una laguna legal que debe
integrarse por los tribunales, aplicando la equidad, de conformidad al artculo 170 nmero 5 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Otro fundamento de derecho positivo se encontrara en las normas de interpretacin de los contratos
(arts. 1560 a 1566), en cuanto la intencin de las partes se subentiende en el supuesto que se
mantengan las condiciones vigentes al momento de contratar.

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Otra parte de la doctrina se aparta de fuentes positivas, e intenta basar la teora en diversos principios
generales del Derecho: algunos estiman que en todo contrato puede subentenderse la clusula rebus sic
stantibus, por la cual las partes quedan obligadas en el entendido que las condiciones generales
existentes subsistan al tiempo de la completa ejecucin del contrato.
Otros autores fundan la imprevisin en el concepto del abuso del derecho: el acreedor que exige el
estricto cumplimiento de lo pactado, no obstante el importante cambio en las circunstancias, abusa de
su derecho y comete una grave injusticia.
+ Efectos de la imprevisin.
La doctrina proporciona dos soluciones al problema de la imprevisin:
1 Resolucin del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente: se faculta al juez para eximir a las
partes de las consecuencias no previstas del contrato.
2 Revisin de las estipulaciones del contrato, con el fin de adaptarlas a las nuevas e imprevistas
condiciones.
+ La imprevisin en nuestro Derecho.
En general, no se ha admitido, atendido lo dispuesto en el art. 1545. Las obligaciones derivadas del
contrato, salvo acuerdo de las partes o circunstancias que de acuerdo con la ley excusan de cumplirlas,
deben ejecutarse estrictamente, al tenor de lo pactado y atendiendo a la verdadera intencin de los
contratantes, no obstante haberse modificado las condiciones existentes al momento de contraerse
dichas obligaciones.
La otra posicin, ya referida, se fundamenta en los arts. 1546 y 1560.
* La teora de los riesgos.
+ Concepto de riesgos.
Designa el peligro de perecer a que est expuesta una cosa, a consecuencia de un caso fortuito, y que
pone a una persona en la necesidad de soportar la prdida consiguiente.
Con mayor precisin jurdica, puede decirse que el riesgo es el peligro de perder un derecho que se tiene
sobre una cosa, como consecuencia de su prdida fortuita.
Autores como Alessandri y Meza Barros limitan el problema de los riesgos a la prdida fortuita de la
especie o cuerpo cierto debido. Lpez Santa Mara estima que tal interpretacin restringida es
equivocada, pues circunscribe el problema de los riesgos exclusivamente a la EXTINCION DE LAS
OBLIGACIONES DE DAR, por la prdida fortuita del cuerpo cierto que se deba. Agrega Lpez Santa Mara
que aun cuando el legislador haya guardado silencio, tambin opera la teora de los riesgos en los
contratos bilaterales si se extingue por imposibilidad de ejecucin una obligacin DE HACER o DE NO
HACER. Aludiremos a estas hiptesis al final de esta materia.
+ Condiciones para que se plantee el problema de los riesgos, tratndose de las obligaciones de dar:
1 La cosa expuesta a perecer debe ser objeto de una obligacin. De lo contrario, la cosa perece para su
dueo (res perit domino).
2 La obligacin de que la cosa es objeto, debe emanar de un contrato BILATERAL. En el mbito de los
contratos unilaterales, la cuestin de los riesgos no se plantea. En ellos, la prdida fortuita de la cosa
extingue la obligacin que slo naci para una de las partes. Las consecuencias de la prdida las soporta

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el acreedor y los riesgos -si cabe usar la expresin- son de su cargo. En otras palabras, la nica parte que
lo tiene pierde el derecho.
En cambio, en los contratos bilaterales, surge el problema de los riesgos que se traduce en determinar si,
extinguida la obligacin de una de las partes por la prdida fortuita de la cosa que dicha parte deba,
subsiste o tambin se extingue la obligacin de la otra parte.
3 La prdida de la cosa debida debe ser fortuita: de lo contrario, la obligacin subsiste y vara de objeto.
El deudor quedar obligado a pagar el valor de la cosa y a indemnizar al acreedor (art. 1672).
nicamente la prdida fortuita de la cosa extingue la obligacin y plantea el problema de la subsistencia
o extincin de la obligacin recproca.
4 La cosa debida debe ser una especie o cuerpo cierto: el gnero no perece (art. 1509).
5 La cosa debida debe perecer, mientras est pendiente el cumplimiento de la obligacin (art. 1550).
En sntesis, la cuestin de los riesgos se plantea cuando perece fortuitamente la especie o cuerpo cierto
que se debe, en virtud de una obligacin emanada de un contrato bilateral, encontrndose pendiente su
cumplimiento.
+ El problema de los riesgos, en las obligaciones de dar.
Consiste, en los contratos bilaterales, en averiguar si la extincin de una de las obligaciones extingue o
deja subsistente la obligacin recproca.
Si la obligacin recproca tambin se extingue, el riesgo es de cargo del deudor, ya que habr perdido la
cosa y nada recibir en cambio por tal prdida (RES PERIT DEBITORI).
Si la obligacin recproca subsiste, el riesgo deber soportarlo el acreedor, ya que habr perdido el
derecho a reclamar la entrega de la cosa y l por su parte igual deber cumplir su obligacin, sin obtener
a cambio prestacin alguna del deudor (RES PERIT CREDITORI).
El art. 1550 establece el principio general en la materia: el riesgo ser de cargo del acreedor. El mismo
principio se recoge en el art. 1820.
El art. 1550 es objeto de crticas, por cuanto al seguir la solucin adoptada por el Cdigo francs,
pareciera haberse olvidado que en nuestro Derecho, a diferencia del derecho civil francs, de los
contratos no surge el dominio, sino slo derechos personales y obligaciones correlativas. En el derecho
francs, puesto que con el solo contrato de compraventa el comprador se hace dueo, era lgico
concluir que los riesgos son de su cargo: RES PERIT DOMINO. Obviamente, en nuestro Derecho no es
posible justificar el riesgo de cargo del acreedor en el mismo principio. Entre nosotros, rige el principio
RES PERIT CREDITORI.
El fundamento del art. 1550 se busca en la supuesta independencia de las obligaciones de las partes, una
vez perfeccionado el contrato. Una vez que se han formado las obligaciones, devienen independientes
unas de otras, adquieren una existencia propia y deben ser consideradas aisladamente. Esta justificacin
arranca del Derecho Romano, y especficamente en la concepcin primitiva dualista de la compraventa.
Concepcin segn la cual este contrato era materia de dos operaciones diferentes, producto de dos
actos jurdicos independientes: la EMPTIO y la VENDITIO. Por la emptio el comprador se obligaba a pagar
el precio; por la venditio el vendedor se obligaba a entregar la cosa. La inejecucin de esta ltima
obligacin en virtud de caso fortuito dejaba por tanto vigente la otra obligacin, la del comprador,

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puesto que su fuente era otro acto jurdico autnomo. Ms tarde, al consolidarse en el Derecho Romano
la compraventa como contrato bilateral, como acto jurdico nico, se explic la mantencin de la
solucin res perit creditori, afirmndose que si la cosa vendida experimenta mejoras, aumenta el valor
entre la fecha del contrato y la fecha de la tradicin, el provecho ha de ser para el comprador, quien no
deber pagar sobreprecio y, recprocamente, si la cosa se deteriora o perece por caso fortuito, lo normal
es decidir que el riesgo, el perjuicio, sea para el mismo comprador. Se compensa entonces el riesgo de
prdida o deterioro fortuitos con el eventual provecho de las mejoras (tal cosa se consagra en nuestro
art. 1820).
No parece ser una solucin equitativa en nuestro Derecho, considerando que el acreedor, mientras no
medie tradicin, aun no es dueo. Tal como sostena Pufendorf en el Siglo XVII, que combati
enrgicamente la solucin romana, el riesgo debiera ser del vendedor hasta el momento de la tradicin.
+ Excepciones a la regla res perit creditori en nuestro Derecho:
1 Los riesgos son de cargo del deudor que se encuentra en mora: art. 1550 en relacin con el art. 1547,
2.
2 Tambin son de cargo del deudor cuando se hubiere comprometido a entregar una misma cosa a dos
o ms personas por obligaciones distintas: art. 1550. Se sanciona aqu la mala fe del deudor.
3 Cuando el deudor ha tomado sobre s la responsabilidad del caso fortuito por un pacto expreso
(artculo 1547).
4 El riesgo de prdida fortuita de la cosa debida bajo condicin es de cargo del deudor (art. 1486, 1). Si
la cosa perece pendiente la condicin, aunque sta se cumpla posteriormente, el acreedor ya no est
obligado a ejecutar la prestacin. El art. 1820 aplica igual criterio respecto a la venta condicional: si
perece la cosa vendida pendiente la condicin, el riesgo de prdida es para el vendedor, sin que el
comprador deba pagar el precio.
5 En las obligaciones de gnero limitado, el riesgo de la prdida lo soporta el deudor, mientras existan
otras cosas del gnero (si el gnero fuere ilimitado, la teora de los riesgos no opera). Ejemplo de gnero
limitado: entregar una pintura de Juan Francisco Gonzlez; ejemplo de gnero ilimitado: entregar un
caballo.
6 El arrendamiento expira por la destruccin total de la cosa arrendada (art. 1950 nmero 1). Dicha
destruccin pone fin a las obligaciones de ambas partes. El riesgo es para el arrendador, y como l es casi
siempre dueo, estamos ante una aplicacin del principio res perit domino.
7 En la compraventa al peso, cuenta o medida, cuando dichas operaciones se realizan para determinar
la cosa misma objeto del contrato, el riesgo ser de cargo del vendedor deudor de la cosa-, mientras no
se realice la respectiva operacin (artculo 1821).
8 En la compraventa a prueba o al gusto, el riesgo ser de cargo del vendedor o sea, deudor de la cosa-
, mientras el acreedor comprador de la cosa-, no manifieste su aprobacin (artculo 1823).
+ El problema de los riesgos en el Derecho Comparado.
En el Derecho Comparado, la solucin moderna, basada en la INTERDEPENDENCIA de las obligaciones
que genera el contrato bilateral, es la opuesta a la vigente en Chile: LOS RIESGOS SON PARA EL DEUDOR.
Extinguida la obligacin del deudor por imposibilidad de ejecucin, se extingue tambin la obligacin

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recproca del acreedor. Revisemos algunos ejemplos. As, el Cdigo Civil italiano dispone en su art. 1463:
En los contratos con prestaciones recprocas, la parte liberada por la imposibilidad sobrevenida de la
prestacin debida no puede pedir la contraprestacin, y deber restituir lo que ya hubiese recibido, de
acuerdo con las normas relativas a la repeticin de lo indebido. El Cdigo Civil argentino tambin aplica
el principio RES PERIT DEBITORI, en su artculo 578: Si la obligacin de dar una cosa cierta es para
transferir sobre ella derechos reales, y la cosa se pierde sin culpa del deudor, la obligacin queda disuelta
para ambas partes. Lo mismo acontece en el Cdigo alemn, en el que se dispone, en su artculo 323,
inciso 1: Si la prestacin que incumbe a una de las partes por virtud de un contrato sinalagmtico se
hiciera imposible por consecuencia de una circunstancia de que no deba responder ninguno de los
contratantes, perder esta parte el derecho a la contraprestacin; El Cdigo Civil peruano, por su parte,
en su art. 1431, establece: En los contratos con prestaciones recprocas, si la prestacin a cargo de una
de las partes deviene imposible sin culpa de los contratantes, el contrato queda resuelto de pleno
derecho. En este caso, el deudor liberado pierde el derecho a la contraprestacin y debe restituir lo que
ha recibido. Empero, las partes pueden convenir que el riesgo est a cargo del acreedor. El Cdigo Civil
espaol, en su artculo 1182, dispone a su vez: Quedar extinguida la obligacin que consista en
entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de
haberse ste constituido en mora.
+ La teora de los riesgos tratndose de las obligaciones de hacer y de no hacer.
Como indicbamos, la doctrina nacional y nuestro CC. no se ha detenido a examinar el problema de los
riesgos en las obligaciones de hacer y no hacer, circunscribiendo la cuestin nicamente al caso de
imposibilidad de ejecucin de las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto.
Lpez Santa Mara, partiendo de la premisa que el art. 1550 no resuelve el problema, se pregunta qu
acontece, ante la imposibilidad de ejecucin de una obligacin de hacer o de no hacer, con la obligacin
correlativa. Se extingue tambin sta, siendo el riesgo para el deudor? Debe cumplirse la obligacin
correlativa, siendo el riesgo para el acreedor?
Formula el siguiente ejemplo, para ilustrar la cuestin: una empresa de turismo anuncia un viaje para
visitar diversos lugares de inters turstico en Per y Bolivia. Realiza gastos de publicidad, paga
remuneraciones y honorarios, arrendamientos de aviones, reservas de hotel, etc. Los consumidores
interesados pagan sus boletos y gastos o adelantan parte de los mismos. Pero ocurre que una grave
inundacin o un terremoto hacen imposible realizar el viaje planeado. La obligacin de hacer de la
empresa se extingue, dada la fuerza mayor, por imposibilidad de ejecucin. Qu ocurre con la
obligacin de pagar el precio que pesa sobre cada uno de los clientes? Subsiste o tambin se extingue?
De aplicar por analoga los arts. 1550 y 1820, resultara que tambin en las obligaciones de hacer o de no
hacer el riesgo sera para el acreedor: en el ejemplo, los frustrados viajeros igual deberan pagar a la
empresa de turismo. La extincin de la obligacin del deudor por imposibilidad de ejecucin la soportara
la contraparte.
Piensa Lpez Santa Mara que tal alternativa debe ser rechazada. Afirma que el principio res perit
creditori est desprestigiado, como lo demuestran las alusiones al derecho comparado. Concluye que en
nuestro Derecho, tratndose de las obligaciones de hacer y de no hacer, el riesgo de la imposibilidad

94
fortuita de cumplir la obligacin la soporta el deudor. La estrecha interdependencia de las obligaciones
generadas por el contrato bilateral, la equidad y la buena fe, sirven de asidero para esta conclusin. Por
ende, la obligacin correlativa del otro contratante tambin ha de extinguirse.
c.3) Que el deudor se encuentre en mora.
* Generalidades.
Esta exigencia se encuentra expresamente formulada en el art. 1557. Est corroborada en el art. 1538,
quedando en claro que an cuando se hubiere pactado indemnizacin de perjuicios anticipadamente por
las partes en virtud de clusula penal, ser necesario constituir en mora al deudor.
Como el art. 1557 y el art. 1538 no distinguen entre indemnizacin moratoria y compensatoria, se
concluye que ambas requieren para hacerse exigibles, constituir en mora al deudor.
Esta regla no rige sin embargo en todas las obligaciones, sino slo en las de dar y en las de hacer; en las
obligaciones de no hacer, no es necesario porque no es ella posible; la indemnizacin de perjuicios en
estas obligaciones se debe desde el momento de la contravencin: si el deudor ejecuta lo prohibido,
ya no cabe hablar de mora; en el instante preciso en que el deudor hace lo que no debe hacer, hay
infraccin de la obligacin y no retardo en el cumplimiento. As lo disponen expresamente los arts. 1557
y 1538.
En qu consiste la mora? Cundo se puede decir que el deudor est constituido en mora? Si
observamos diversas disposiciones del Cdigo Civil, constataremos que en ellas la ley ha sealado una
poca en la cual el deudor debe cumplir su obligacin. As, por ejemplo, arts. 1826, 1872, 1944, 2180.
Para determinar si hay slo RETARDO o si efectivamente ya existe MORA, es necesario formular un
distingo, segn si la obligacin tiene origen contractual u otra fuente, y en el primer caso, segn si se
estipul o no un plazo para cumplirla.
Si la obligacin tiene origen en un contrato y se estipul plazo para su pago, en principio el deudor estar
en mora si dicho plazo transcurre y no ha cumplido. En efecto, se puede afirmar en este caso que la sola
llegada del plazo constituye en mora al deudor, producindose de manera automtica la interpelacin
del acreedor. Se entiende por tal la comunicacin que el acreedor le formula al deudor, en orden a que
el incumplimiento le est ocasionando un perjuicio. Ahora bien, si las partes al contratar estipularon un
plazo para que el deudor cumpliera, de manera anticipada el acreedor le est comunicando al deudor
que de no cumplir ste en el plazo convenido, se le ocasionar un perjuicio al acreedor. Por ello, no es
necesario, para constituir en mora, que el acreedor le formule al deudor una nueva interpelacin, pues
sta va implcita en el contrato y opera en el momento mismo que se produce el incumplimiento. Con
todo, habr retardo y no mora, si a pesar de haberse cumplido el plazo que tena el deudor para cumplir,
ste no lo hace a consecuencia de un hecho no imputable a su voluntad, es decir, por caso fortuito o
fuerza mayor. En tal caso, mientras subsista el obstculo que configura el caso fortuito o la fuerza mayor,
el deudor no entender en mora. Habr simple retardo (que no autoriza al acreedor para demandar)
pero no mora (que s autoriza).
Si la obligacin tiene origen en un contrato, pero no se estipul plazo para su pago, habr retardo pero
no mora, mientras el acreedor no haga saber a su deudor que el incumplimiento le est causando un

95
perjuicio. Esta comunicacin, como dijimos, se denomina interpelacin, y debe ser hecha mediante un
requerimiento judicial. Hecha sta, el estado del deudor mutar desde el retardo a la mora.
Si la obligacin tiene un origen no contractual (vale decir, emana de un delito, cuasidelito, cuasicontrato
o de la ley), el deudor no estar en mora sino una vez hecha por el acreedor la respectiva interpelacin,
en los mismos trminos del caso anterior.
* Concepto de mora.
De lo expuesto, puede definirse la mora como EL RETARDO IMPUTABLE EN EL CUMPLIMIENTO DE LA
OBLIGACION, QUE PERSISTE DESPUES DE LA INTERPELACION DEL ACREEDOR.
* Requisitos de la mora:
1 Que haya retardo en el cumplimiento de la obligacin.
2 Que el retardo sea imputable al deudor: que provenga del hecho o culpa del deudor y con mayor
razn del dolo. El retardo fortuito no constituye en mora al deudor (arts. 1558, 2; 1873; 1826).
3 Que el acreedor interpele al deudor (con la salvedad explicada, en orden a que si se estipul plazo
para el pago, la sola llegada de ste supone una interpelacin automtica por parte del acreedor).
* Interpelacin del acreedor.
El art. 1551 reglamenta la forma como debe hacerse la interpelacin por el acreedor, para constituir en
mora al deudor. En dicho precepto, y tal como lo explicamos, el Cdigo Civil adopta el principio de que la
estipulacin de un plazo importa suficiente interpelacin, es una interpelacin anticipada. A falta de
plazo estipulado, es necesario que el acreedor haga al deudor una interpelacin formal, recurriendo a los
tribunales.
Del anlisis de los tres casos enumerados por el art. 1551, se desprende que la regla general es la que
seala el nmero 3 de la disposicin.
+ Art. 1551 nmero 1.
Se requiere haber ESTIPULADO un plazo, lo que implica que la regla slo es aplicable para las
obligaciones de derivan de un contrato. Por eso, la jurisprudencia ha dicho que la obligacin que pesa
sobre un heredero de pagar un legado dentro de cierto plazo, no supone la mora en caso de no cumplirla
en el trmino fijado por el causante, porque no hubo estipulacin de por medio, sino una disposicin
del testador. A igual conclusin se arriba, si el deudor deja pasar un plazo fijado por la ley.
La regla del nmero 1 del art. 1551 tiene excepciones sin embargo, en los casos en que la ley exige, a
pesar de existir plazo estipulado, que se requiera al deudor para constituirle en mora. En estos casos,
el deudor no estar en mora, no obstante haber expirado el plazo estipulado. Se sealan como tales
casos excepcionales los arts. 1949 (que exige requerir al arrendatario para constituirlo en mora de su
obligacin de restituir la cosa) y 1977 (que respecto del arrendamiento de inmuebles, exige hacer dos
reconvenciones de pago al arrendatario, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, en caso de mora
de un perodo entero en el pago de la renta), relativos al contrato de arrendamiento, y el art. 1538,
referido a la clusula penal, aunque ste ltimo caso sera una excepcin slo aparente, pues no alterara
las reglas generales y el deudor, para los efectos de la pena, se encontrara en mora si no da
cumplimiento a la obligacin principal, dentro del trmino estipulado.

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+ Art. 1551 nmero 2.
Hay aqu una interpelacin contractual tcita, deducida de la naturaleza de la obligacin, del objeto que
las partes persiguen al contraerla. En este caso, hay tambin una estipulacin de plazo, pero no expresa,
sino presumida por la naturaleza de la obligacin. La finalidad que las partes han perseguido al contraer
la obligacin est manifestando claramente que ella no puede ser cumplida tilmente y en forma
beneficiosa para el acreedor, sino dentro de una determinada poca, de manera que si el deudor no la
cumple, originar un perjuicio al acreedor. En este caso, basta entonces que el deudor haya dejado pasar
la poca en la cual la obligacin pudo cumplirse tilmente, para que quede constituido en mora sin
necesidad de requerimiento judicial del acreedor.
En verdad, en estas obligaciones existe tambin un plazo estipulado, tcito esta vez (art. 1494: el
indispensable para cumplirlo).
+ Art. 1551 nmero 3.
Constituye la regla general, se aplica cada vez que no haya un plazo estipulado, expreso o tcito o si,
habindolo, la ley exige que se requiera al deudor.
Quedan comprendidas en este numeral:
las obligaciones puras y simples, o sea aquellas en que no se seala plazo;
las obligaciones que tienen un plazo legal;
las obligaciones condicionales;
las obligaciones testamentarias;
las obligaciones derivadas de un contrato bilateral cuando ninguna de las partes las ha cumplido
oportunamente.
En todas estas obligaciones, constituir en mora al deudor la demanda formal que el acreedor entable
para reclamar el cumplimiento de la obligacin. Asimismo, pondr en mora al deudor la demanda en que
se pida la resolucin del contrato. La demanda debe interponerse en forma, vale decir cumpliendo
con lo preceptuado en el Cdigo de Procedimiento Civil.
* Excepcin a la regla del art. 1551: la mora purga la mora.
El art. 1552 establece una importante excepcin a las reglas del art. 1551: aunque se haya estipulado un
plazo o requerido al deudor, ste no se encontrar en mora si su acreedor, que es a la vez su deudor, no
ha cumplido o est pronto a cumplir su obligacin recproca.
En la compraventa, el art. 1826 recoge este principio.
El art. 1552 seala uno de los importantes efectos que produce la reciprocidad de las obligaciones
derivadas de un contrato bilateral: la mora de un contratante sanea la mora del otro, la mora purga la
mora.
Sus requisitos son:
1 Tiene lugar en los contratos bilaterales.
2 Las obligaciones recprocas deben cumplirse simultneamente.
En todo caso, no es necesario que el acreedor que demanda haya cumplido su obligacin correlativa.
Basta que est pronto o llano a cumplirla.

97
* Efectos de la mora del deudor:
1 Da derecho a exigir indemnizacin de perjuicios, con arreglo a los arts. 1557 y 1537. Es el efecto
fundamental de la mora.
2 Hace responsable al deudor del caso fortuito sobrevenido durante su mora (arts. 1547 y 1672); sin
embargo, la responsabilidad del deudor se aminora si el caso fortuito es de aqullos que habran
sobrevenido igualmente si la cosa se hubiere encontrado en poder del acreedor. Es decir, pone a cargo
del deudor los riesgos de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba (art. 1550). Se invierte
entonces el principio general que pone de cargo del acreedor la prdida de la cosa debida. Si hay mora
del deudor, opera el principio res perit debitori.
* Mora del acreedor.
Tiene el acreedor la obligacin de recibir en la oportunidad convenida, lo que el deudor a su vez est
obligado a entregarle. Pero puede suceder que el acreedor no quiera recibir la cosa y deje al deudor en la
imposibilidad de satisfacer su obligacin. La situacin a que da origen esta actitud del acreedor es lo que
constituye la mora del acreedor, a la cual se refieren especialmente los arts. 1548, 1680 y 1827. Cabe
precisar que el acreedor queda constituido en mora nicamente despus que la cosa le ha sido ofrecida
por el deudor. La oferta del deudor equivale a la interpelacin del acreedor y encuentra su
justificacin en el mismo orden de consideraciones.
No ha expresado la ley cmo debe hacerse la oferta, pero parece lgico que se verifique de acuerdo al
art. 1600, pago por consignacin.
Los efectos de la mora del acreedor son los siguientes:
1 Descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa, y le hace responsable slo de culpa lata o dolo
(arts. 1680 y 1827). La mora del acreedor atena la responsabilidad del deudor, pero no lo exime
totalmente de ella (art. 1827).
2 El acreedor debe indemnizar al deudor por los perjuicios que su mora le ocasione (art. 1827). As, por
ejemplo, si el acreedor se niega a recibir productos perecibles, y el deudor se ve en la necesidad de
arrendar un frigorfico para evitar su deterioro o prdida.
3 La mora del acreedor no justifica el incumplimiento de la obligacin por el deudor, no lo exonera de la
ejecucin de lo convenido. El deudor debe pagar por consignacin.
c.4) Necesidad de que haya perjuicios.
* Concepto de perjuicio.
Se entiende por tal, toda disminucin del patrimonio del acreedor, as como la prdida de la legtima
utilidad que deba reportarle el contrato, y de que el incumplimiento le priva.
* Prueba de los perjuicios.
Por regla general, incumbe al acreedor, como aplicacin de la norma general del art. 1698. Se altera la
regla anterior, excepcionalmente:
En las obligaciones que consisten en el pago de una suma de dinero; y
En la clusula penal.

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c.5) Que exista una relacin de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios.
Los perjuicios que se indemnizan son los que provengan del incumplimiento. Como expresa Messineo
citado por Ramos Pazos-, debe existir un nexo o relacin inmediata, de causa a efecto, entre el acto o
hecho del hombre (accin u omisin) y el evento o dao, de manera que se pueda inferir de ese nexo
que el dao no se habra verificado sin aquel acto, premisa necesaria para la verificacin del dao. En el
Cdigo Civil, esta exigencia se desprende de los artculos 1556 (ya provengan) y 1558 (los
perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa). Una consecuencia de lo anterior, es que
no se indemnizan los perjuicios indirectos, ni siquiera por haberse incumplido la obligacin dolosamente.
c.6) Que no concurra una causal de exencin de responsabilidad.
El deudor no responder, conforme a lo que estudiamos, si su incumplimiento se debe al caso fortuito o
a la fuerza mayor, pues son causales de exencin de responsabilidad. En tales casos, el incumplimiento
no ser imputable al deudor.
9.6. La determinacin o avaluacin de los perjuicios.
Concurriendo todos los requisitos necesarios para la indemnizacin de perjuicios, es preciso ahora
estudiar cmo se determinan o avalan dichos perjuicios, es decir, cmo se llega al monto o cuanta de
lo que a ttulo de perjuicios, el deudor debe pagar al acreedor.
Esta determinacin del monto de los perjuicios debe hacerla la ley, el juez o las partes, y segn quien
la haga, se llama respectivamente avaluacin legal, judicial y convencional.
a) Avaluacin o liquidacin legal de los perjuicios.
* Obligaciones en que la ley avala los perjuicios.
La ley slo lo hace en las obligaciones que tienen por objeto el pago de una cantidad de dinero, las
llamadas obligaciones de dinero en su origen (art. 1559).
En este caso, consiste la avaluacin en agregar a la deuda los intereses convencionales, los legales o los
corrientes, segn los casos, liberndose al acreedor de probar perjuicios.
* Caractersticas de la avaluacin legal de los perjuicios:
1 Es supletoria y excepcional. Es supletoria de la voluntad de las partes, porque se aplica slo en el caso
de faltar pacto expreso al respecto, en forma de clusula penal. Es excepcional, porque no se refiere al
incumplimiento de cualquier tipo de obligacin: slo a las de dinero en su origen.
2 Corresponde a indemnizacin moratoria nicamente. En efecto, la indemnizacin compensatoria
consiste en una suma de dinero que sustituye al objeto de la obligacin. Esta transformacin requiere,
como es obvio, que el objeto debido no sea dinero. En el caso que nos ocupa, adems del capital
adeudado (objeto de la obligacin, que por ende, dado que es una suma de dinero, no puede ser motivo
de compensacin alguna), debern pagarse intereses por la mora (art. 1559).
3 Los perjuicios se presumen, hasta concurrencia de cierta medida. Por eso, el acreedor que slo cobra
intereses, no necesita probar perjuicios, queda exonerado de la prueba. Constituye esta caracterstica
una excepcin a las reglas generales (art. 1559 nmero 2).
El monto de la indemnizacin est constituido por tasas fijas, equivalentes a porcentajes sobre el capital
adeudado, que son los intereses convencionales, corrientes o legales.
4 Los perjuicios se representan aqu con un equivalente en el hecho: intereses.

99
La primera regla del art. 1559 distingue entre las tres clases de intereses a que hemos aludido.
El inters legal, como su nombre lo dice, es el que fija la ley directamente, como tasa que debe aplicarse
en los casos generales. En Chile, el inters legal equivale en realidad al inters corriente, conforme al
art. 19 de la Ley nmero 18.010, sobre operaciones de crdito y otras obligaciones de dinero. Establece
dicho precepto que se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u otras
disposiciones se refieran al inters legal o al mximo bancario.
El inters corriente es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras
establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el pas (art. 6 de la Ley nmero 18.010). El
promedio, determinado por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, se establece en
relacin con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario. Las tasas respectivas se publican
en el Diario Oficial durante la primera quincena del mes siguiente, y tienen vigencia hasta el da anterior
a la prxima publicacin.
El inters convencional tiene restricciones legales que se traducen en el denominado inters mximo
convencional. Este es aqul que excede en un 50% al inters corriente que rige al momento de la
convencin (art. 6 citado).
* Qu intereses deben pagarse.
Del art. 1559 nmero 1, se desprenden las siguientes reglas:
1 Se deben los legales (corrientes) si nada se ha dicho para el caso de mora, o si se ha expresado que
se cobrarn intereses sin especificarlos o si se han estipulado en una tasa inferior al inters legal. Esta
ltima norma, es doblemente excepcional: i) porque altera el principio de que el contrato ha de
interpretarse en favor del deudor; y ii) porque altera el principio de la fuerza obligatoria del contrato o
ley del contrato, pues el acreedor queda facultado para cobrar intereses mayores a los pactados.
2 Se deben los convencionales que hayan fijado las partes, aunque con la limitacin del
mximo convencional.
3 Si los intereses convencionales son inferiores al inters legal, se debe ste ltimo (norma protectora
de los derechos del acreedor).
4 Si los intereses estipulados superan el mximo permitido, entra en juego el art. 2206: se rebaja el
inters al inters corriente.
En esta materia, debemos tener presente que los intereses legales (corrientes), corren slo sobre la
deuda lquida, segn la opinin dominante. Con todo, algunos autores sostienen que sera ms valedero
hacer devengar intereses a la deuda, an desde que era ilquida. Operara aqu con efecto retroactivo,
desde el momento que era exigible la deuda. De otro modo, se estara perjudicando al acreedor, sobre la
base de un aprovechamiento injusto del deudor.
Cuando se trata de una deuda lquida, los intereses podran correr desde el simple retardo, desde la
reconvencin judicial o desde la sentencia que declare la obligacin. La doctrina est en favor del pago
de intereses desde el simple retardo, desde el momento de ser exigible la suma de dinero adeudada,
nica manera de cautelar los intereses del acreedor y de evitar la injusticia que significa condicionar su
derecho a formalidades que sirven para proteger el comportamiento ilcito del deudor. Por lo dems, se

100
agrega que no hay que perder de vista que se trata de una liquidacin de perjuicios legal, mnima y
prudente, que no admite nuevas reducciones por la va de interpretaciones pro-debitori, pro-deudor.
* Extensin del pago de intereses como indemnizacin de perjuicios.
Algunos autores han sostenido que mediante el pago de intereses por la mora se agota la
indemnizacin de perjuicios proveniente del pago atrasado de una suma de dinero. Conforme a esta
tendencia, con el pago de intereses deben entenderse indemnizados todos los perjuicios.
Otros autores estiman que la conclusin anterior no es acertada, porque en muchos casos va a
contradecir el fondo sustantivo de la indemnizacin de perjuicios, que busca el restablecimiento efectivo
del desequilibrio ocasionado por el incumplimiento del deudor.
Podra cobrarse en consecuencia una cantidad mayor que la resultante por concepto de intereses, pero
con una salvedad: tendr que rendirse la prueba respectiva por quien los alega, vale decir, por el
acreedor. As se desprende de la segunda regla del art. 1559.
* El anatocismo.
Es el inters que producen los intereses devengados, que estn impagos y se han aadido al capital
desde el da en que debieron pagarse. Corresponde al inters calculado sobre intereses capitalizados.
Tambin se designa por anatocismo el pacto mismo que da lugar al cobro de intereses que tienen por
fuente otros intereses.
A este respecto, nuestro CC. dispuso que los intereses atrasados no producen inters (nmero 3 del
art. 1559). En el mismo sentido, el art. 2210 del CC., hoy derogado, estableca la prohibicin de estipular
intereses sobre intereses. Estas prohibiciones, sin embargo, ya no rigen, atendido lo dispuesto por el art.
28 de la Ley nmero 18.010, que derog el art. 2210. An ms, el art. 9 de la citada ley, autoriza
expresamente el anatocismo, aunque con ciertas restricciones. Incluso, se presume el anatocismo, salvo
pacto en contrario, en el mbito de las obligaciones regidas por la Ley nmero 18.010: los intereses
correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen sido pagados se incorporarn a ella, a menos
que se establezca expresamente lo contrario.
b) Avaluacin o liquidacin judicial de los perjuicios.
* Cundo tiene lugar.
Es la que hace el juez y en la prctica es la forma ms frecuente de avaluar los perjuicios. Tiene lugar
cada vez que las partes no han convenido en el monto de la indemnizacin o cuando la ley no regula los
perjuicios.
La avaluacin judicial de los perjuicios supone que se entable una demanda, que se tramita como juicio
ordinario. El CPC permite al respecto dividir la discusin en dos etapas: permite discutir en un juicio la
procedencia de la obligacin de indemnizar los perjuicios y reservarse, para un juicio posterior, la
discusin acerca de la naturaleza y monto de los perjuicios.
* Qu comprende la indemnizacin de perjuicios.
De conformidad al art. 1556, comprende, por regla general, tanto el dao emergente como el lucro
cesante. Exceptanse los casos en que la ley slo permite indemnizar el dao emergente.
Estos conceptos giran en torno a la prdida que sufri o la ganancia de que se priv al acreedor.

101
El DAO EMERGENTE es la prdida efectiva experimentada por el acreedor a consecuencia del
incumplimiento de la obligacin o del cumplimiento imperfecto o tardo de ella. Es la disminucin real
del patrimonio que el acreedor sufre por el incumplimiento de la obligacin. Se le llama dao
emergente precisamente porque es algo que sale o emerge del patrimonio.
El LUCRO CESANTE es la utilidad que el acreedor habra obtenido con el cumplimiento efectivo, ntegro y
oportuno de la obligacin. Viene a ser la privacin de la ganancia que el acreedor habra obtenido si la
obligacin se hubiere cumplido.
El dao emergente, puesto que representa una disminucin cierta y concreta del patrimonio del
acreedor, se indemniza siempre. El lucro cesante suele no ser indemnizable. En todo caso, se requiere
una disposicin legal expresa para que la indemnizacin no comprenda el lucro cesante. As, por
ejemplo, respecto del contrato de arrendamiento, arts. 1930, ltimo inciso (eviccin) y 1933 (vicios
redhibitorios).
Todo lo anterior est referido al dao material, el nico al que se refiere el Cdigo Civil de manera
explcita. A tal dao material, puede adicionarse el dao moral, segn la tendencia creciente de nuestra
jurisprudencia, siempre que los hechos justifiquen hacerlo. De cualquier manera, el principio general
sigue siendo que ante el incumplimiento de obligaciones derivadas de un contrato, el dao
indemnizables es el material, y excepcionalmente el dao moral.
* Clasificacin de los perjuicios.
Los perjuicios pueden ser directos e indirectos, previstos e imprevistos.
Perjuicios DIRECTOS son aquellos que constituyen una consecuencia natural e inmediata del
incumplimiento, son aquellos que no se habran producido si no es porque hay incumplimiento de la
obligacin. El incumplimiento y el dao estn ligados por una inmediata relacin de causalidad.
Perjuicios INDIRECTOS son aquellos que si bien se han producido con ocasin del incumplimiento de la
obligacin, no han tenido por causa directa e inmediata ese incumplimiento, sino hechos posteriores y
extraos al incumplimiento. El incumplimiento es para ellos slo una causa remota y directamente
provienen de otras causas, extraas al incumplimiento.
La regla general es que slo se deben los perjuicios directos. Los indirectos no se indemnizan ni an en el
caso de dolo del deudor, porque la indemnizacin comprende solamente los daos de que se es real y
verdadero autor.
Los perjuicios DIRECTOS se dividen en PREVISTOS e IMPREVISTOS. Perjuicios previstos son los que las
partes previeron o pudieron prever al tiempo del contrato. Perjuicios imprevistos son aquellos que las
partes no han previsto o no han podido prever al tiempo del contrato; son aquellos que no entran en el
clculo de las partes.
La regla general es que slo se deben los perjuicios previstos (art. 1558, 1); por excepcin, se deben los
imprevistos, si el deudor actu dolosamente (o si incurri en culpa lata o grave).
En principio, la indemnizacin de perjuicios debe ser completa, debe abarcar todos los que sufri el
acreedor. Pero esta regla tiene las importantes limitaciones del art. 1558.
Sin embargo, las partes pueden modificar las reglas anteriores, alterando la responsabilidad que
normalmente le corresponde al deudor, sea para agravarla o para atenuarla.

102
c) Avaluacin o liquidacin convencional de los perjuicios o clusula penal.
* Definicin.
Se entiende por clusula penal el pacto en virtud del cual se estipula una prestacin a cargo del deudor y
en favor del acreedor, representativa de la avaluacin anticipada de los perjuicios y para el caso de
incumplimiento en cualquiera de sus formas.
El CC. la define en el art. 1535, en los siguientes trminos: La clusula penal es aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o
hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
La avaluacin convencional proporciona la ventaja de fijar desde ya el monto de los perjuicios que
sufrira el acreedor, en caso de incumplimiento por el deudor; de igual forma, por emanar de la voluntad
de las partes, de acuerdo al art. 1545, es una ley para los contratantes, que debe prevalecer sobre toda
otra liquidacin.
La ley no ha dicho en qu momento puede pactarse la clusula penal, pero es posible sostener que
puede convenirse al tiempo de celebrar el contrato o con posterioridad, pero en todo caso antes de que
la obligacin se infrinja o se cumpla tarda o imperfectamente, ya que su objetivo es asegurar su
cumplimiento.
* Objetivos de la clusula penal:
1 Evita la determinacin de los perjuicios por el juez, que en la mayora de los casos no corresponde a la
realidad; no hay que producir prueba ni desplegar argumentos ante el juez, y ste carecer de la
atribucin para sealar el monto de los perjuicios, salvo en los casos de excepcin del art. 1544, que lo
habilitan para reducir la pena.
2 Acreditada por el acreedor la existencia de la obligacin, acreditado que el deudor no ha cumplido, el
juez deber condenar al deudor al pago de los perjuicios estipulados, sin que se admita alegar que el
incumplimiento no le report perjuicio al acreedor o le report un perjuicio menor o incluso un
beneficio.
3 Sirve de caucin o garanta para asegurar el cumplimiento de la obligacin. Se llama precisamente
clusula penal, porque es una pena o castigo con que se amenaza al deudor para el evento de su
incumplimiento.
4 Da al acreedor una accin de la que carecera de no haberse pactado. En efecto, el acreedor de una
obligacin natural tiene accin contra los terceros que caucionan dicha obligacin con clusula penal
(art. 1472), careciendo de dicha accin contra el principal obligado. Con todo, si la clusula penal se
hubiere pactado simultneamente con la obligacin principal, y hubieran prescrito las acciones para
exigir el cumplimiento de sta, tampoco habr accin contra el que se oblig accesoriamente.
* Naturaleza jurdica:
1 Es una obligacin accesoria, tanto porque depende de una obligacin principal, cuanto porque
asegura su cumplimiento.
2 Es una obligacin accesoria condicional: depende de un hecho futuro e incierto, consistente en el
incumplimiento de la obligacin principal. Es una condicin suspensiva, expresa, potestativa y negativa.

103
* Caractersticas de la clusula penal:
1 Es una obligacin accesoria: de tal caracterstica derivan tres circunstancias:
+ La nulidad de la obligacin principal, acarrea la de la clusula penal.
+ La pena ser divisible o indivisible segn lo sea la obligacin principal.
+ La nulidad de la clusula penal no acarrea la de la obligacin principal.
2 De la caracterstica anterior, se desprende el carcter divisible o indivisible de la pena: art. 1540. La
pena ser divisible o indivisible segn lo sea la obligacin principal. El Cdigo se pone en el caso de que
fallezca el deudor y que sus herederos deban pagar la pena. Distinguimos:
Si la obligacin principal era divisible (por ejemplo, el pago de una suma de dinero), la pena se
dividir entre los herederos de la misma manera que la obligacin principal, es decir, a prorrata de sus
cuotas hereditarias. De esta manera, si un heredero no cumple la obligacin en la cuota que a l le
empece, el acreedor podr demandarlo por su parte de la pena, pero no a los restantes herederos que
no han contravenido la obligacin.
Pero, si no obstante haber sido divisible la obligacin principal, las partes haban estipulado
indivisibilidad de pago y garantizado la misma con la pena, el acreedor podr exigir el pago ntegro de la
pena a aqul de los herederos que ha impedido el pago total de la obligacin, y a los restantes
herederos, su respectiva cuota (quedndole a salvo a stos su accin de reembolso en contra del
heredero infractor).
Si la obligacin principal era indivisible por naturaleza, operarn las mismas reglas consignadas para
el caso anterior.
3 Es una obligacin condicional.
4 Es una avaluacin o liquidacin anticipada de los perjuicios, porque las partes avalan el dao antes
que se haya producido. Esta caracterstica tiene gran importancia jurdica, derivndose de ella cuatro
consecuencias:
+ Cuando hay clusula penal, no puede exigirse conjuntamente la pena con la indemnizacin de
perjuicios ordinaria, salvo en el caso excepcional previsto en los artculos 1537 y 1543, es decir, cuando
las partes as lo hubieren estipulado.
+ La exigibilidad de la pena queda sometida a las mismas reglas que rigen la exigibilidad de toda
indemnizacin de perjuicios.
+ Si el incumplimiento proviene de un caso fortuito, no hay lugar al pago de la pena.
+ No puede acumularse la obligacin principal y la pena, no pueden exigirse las dos cosas, porque de lo
contrario la obligacin se indemnizara dos veces. Slo por excepcin pueden acumularse, en los casos
del art. 1537:
Primero: cuando la pena es moratoria;
Segundo: cuando a pesar de ser compensatoria la pena, se estipul expresamente que por el pago de la
pena no se entiende extinguida la obligacin principal.
* Exigibilidad de la clusula penal.
Debemos examinar ahora desde qu momento la clusula penal es exigible. Acontece ello una vez que el
deudor ha sido constituido en mora, o una vez que el deudor contraviene una obligacin de no hacer.

104
Si la obligacin es positiva (de dar o de hacer), la pena se debe desde el momento en que el deudor
incurre en mora; si la obligacin es negativa (de no hacer), desde que el deudor contravenga la
obligacin.
De lo expuesto, podemos afirmar:
1 La estipulacin de una clusula penal no priva al acreedor del derecho de exigir la ejecucin forzada
de la obligacin. Por el contrario, el art. 1537 lo permite expresamente.
2 El deudor puede exonerarse de la obligacin principal, ofreciendo pagar sta o la pena, pero ser el
acreedor quien escoja si recibe una u otra.
3 Constituido en mora el deudor, el acreedor puede demandar a su arbitrio la pena o la obligacin
principal: nace un derecho alternativo para el acreedor. Se trata de una excepcin a la regla
general, como vimos al estudiar la indemnizacin compensatoria, pues de ordinario el acreedor debe
pedir en lo principal el cumplimiento de la obligacin principal (o la resolucin del contrato) y
subsidiariamente la indemnizacin compensatoria.
4 El acreedor no puede pedir conjuntamente la obligacin principal y la pena, sino una de las dos cosas,
a su arbitrio, salvo tratndose de los casos de excepcin sealados en el art. 1537, es decir:
+ Cuando aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo (obligacin principal ms pena,
representativa de indemnizacin moratoria); o
+ A menos que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entiende extinguida la obligacin
principal (obligacin principal ms pena, representativa de indemnizacin compensatoria).
Tambin podr pedirse conjuntamente la obligacin principal y la pena, cuando dicha acumulacin es
autorizada expresamente por la ley, como acontece a propsito de la transaccin (art. 2463).
En sntesis, en el mbito de la indemnizacin moratoria, no se ve inconveniente por el legislador para la
acumulacin de la obligacin principal y de la pena; por el contrario, en el mbito de la indemnizacin
compensatoria, como la acumulacin importa una grave carga al deudor -en verdad, implica un pago
doble-, la ley requiere un pacto expreso que permita la acumulacin, o la dispone directamente la ley.
* Derecho del acreedor para cobrar perjuicios en la forma ordinaria.
Puede ocurrir que los daos sufridos superen los que las partes previeron y avaluaron. En tal hiptesis,
debe conformarse el acreedor con la pena estipulada, que no le resarce ntegramente del dao, pero
que en cambio le libera del onus probandi, de probar los perjuicios? Puede demandar perjuicios en la
forma ordinaria con el fin de lograr una reparacin total? Es lcito que el acreedor demande la pena e
intente un cobro de perjuicios para obtener un suplemento de indemnizacin?
El art. 1543 resuelve el problema: el acreedor, si pretende que se le indemnicen perjuicios por la va
ordinaria, debe desentenderse de la clusula penal. No puede demandar el pago de la pena y luego
suplementariamente, pedir indemnizacin de perjuicios por la va ordinaria. Lo anterior, salvo
estipulacin expresa en contrario.
* Cumplimiento parcial y rebaja proporcional.
Puede ocurrir que el deudor cumpla parcialmente su obligacin. Aunque el acreedor no est obligado a
aceptar tal cumplimiento parcial, de hacerlo, el deudor tiene derecho a obtener que se rebaje
proporcionalmente la pena: art. 1539.

105
En un fallo de la Corte de Concepcin, de marzo de 1878, se concluye que la rebaja se har en la forma
discrecional que indique el tribunal. Sin embargo, en voto especial, el Ministro Risopatrn previene que
la rebaja de la pena debe ser proporcional a la parte de la obligacin principal que ha sido cumplida, no
pudiendo el tribunal hacer esa rebaja a discrecin.
* Exoneracin de la prueba de los perjuicios.
Al estipularse clusula penal, puede decirse que se presume de derecho que los perjuicios se han
ocasionado. Puede ocurrir incluso que el dao sea nfimo o inexistente, hechos que no liberan al deudor
de su obligacin de pagar la pena (art. 1542). Como se establece en un fallo de la Corte de Santiago de
1958, habindose estipulado una pena por el incumplimiento, resulta superfluo investigar siquiera si
dicho incumplimiento ocasion perjuicios al acreedor.
* La clusula penal enorme.
Se dice que es tal, cuando excede el lmite fijado por la ley o el juez, segn los casos, cuando entre la
obligacin principal y la pena hay una desproporcin considerable, en concepto de la ley, en un caso, o
en concepto del juez, en otros casos.
Para determinar esta desproporcin, la ley hace una distincin en base a la naturaleza de la obligacin:
art. 1544. Distingue la ley tres clases de contratos:
1 Contratos conmutativos en los que la obligacin de una de las partes y la pena consiste en pagar una
cantidad determinada: art. 1544, 1. En estos casos, podr pedirse que se rebaje de la pena, todo lo que
exceda el duplo de la obligacin principal, incluyndose sta en l. Como dice Ren Ramos Pazos, la
norma es confusa, pues no est claro lo que significa la frase incluyndose sta en l. Hay dos
interpretaciones:
Una mayoritaria (sustentada, entre otros, por Alessandri, Somarriva, Claro Solar, y Fueyo), que
estima que la pena no puede exceder del doble de la obligacin principal. De esta forma, si la obligacin
principal fuere de $ 10.000.000.-, la pena no podra superar los $ 20.000.000.-
Una minoritaria, en virtud de la cual si la obligacin principal fuere de $ 10.000.000.-, la pena podra
llegar a $ 30.000.000.-, pues correspondera al doble de la obligacin principal, ms la obligacin
principal.
2 En el mutuo: en relacin a los intereses penales. No pueden exceder el inters mximo convencional
(el inters corriente aumentado en un 50%): Ley nmero 18.010.
3 En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: en ellas, la ley no ha podido fijar un
mximo hasta el cual pueda llegar la pena, y de ah que haya dejado entregado a la prudencia del juez
rebajar la pena, cuando segn las circunstancias, la pena parezca enorme. En un fallo de la Corte
Suprema de octubre de 1990, se concluye que si la renta de arrendamiento qued fijada en $ 300.000.-,
y la multa por cada da de atraso en la restitucin del inmueble se estableci, a partir del sexto da, en $
160.000.-, sin perjuicio de continuarse con el pago de aqulla, no hay duda de que se trata de una
clusula penal enorme. Esta clusula, por su naturaleza, no puede ser aceptada, conforme a nuestro
ordenamiento jurdico, siendo procedente aplicar a su respecto la norma del art. 1544 del Cdigo Civil
que permite al tribunal morigerar sus efectos mitigndola prudencialmente y dejando salvada la

106
existencia de una sancin que las partes quisieron establecer, para el evento de retardo en la restitucin
del inmueble arrendado.
En otra sentencia del mximo tribunal, de agosto de 1986, se subraya que una multa por el
incumplimiento de un contrato que resulta igual a la suma que debera pagarse por su cumplimiento es
sin duda excesiva y, dada la naturaleza del contrato, debe reducirse de acuerdo con el ltimo inciso del
art. 1544 del Cdigo Civil.
En cuanto a la forma de alegar la rebaja de la pena, la Corte Suprema, en un fallo de mayo de 1964,
afirma que el derecho otorgado por el art. 1544 al deudor no puede hacerse valer dentro de las
excepciones del art. 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, como se desprende del texto de dicho
artculo. Por consiguiente, es indispensable que el perjudicado con una pena que estima
desproporcionada deduzca la accin correspondiente en contra del acreedor.
La jurisprudencia tambin ha puntualizado que el derecho a pedir la reduccin de la pena es
irrenunciable, porque el art. 1544 no consulta el inters individual de los deudores sino un objeto de
conveniencia pblica. De otra forma, no se cumplira el propsito perseguido por la ley, si se
aceptara esa renuncia, que podra exigirse y ser fcilmente aceptada al constituirse la obligacin.
Finalmente, en un interesante fallo de la Corte Suprema de octubre de 1994, se destaca que la ley no ha
prohibido que la indemnizacin por dao moral pueda invocarse fuera del mbito de los delitos o
cuasidelitos: por el contrario, los arts. 544 (responsabilidad de los tutores o curadores), en relacin con el
539 y el 1544, todos del Cdigo Civil, posibilitan esa clase de reparaciones de daos no patrimoniales, el
uno en las relaciones de familia y el otro en el rea de las convenciones.
9.7. Los derechos auxiliares del acreedor.
a) Objetivos y enumeracin.
Todos los bienes del deudor, con excepcin de los inembargables, estn afectos al derecho de prenda
general del acreedor. Ello explica el inters que tienen los acreedores, en orden a que el patrimonio del
deudor no sufra menoscabo y que, por el contrario, se acreciente en lo posible, mientras pende el
cumplimiento de la obligacin.
Los medios de que el acreedor est premunido para velar por la integridad del patrimonio del deudor,
son los llamados derechos auxiliares del acreedor.
El objeto de tales derechos es conservar intacto e incrementar el patrimonio del deudor, lograr que el
derecho de prenda general pueda hacerse efectivo sobre una materialidad, que el derecho principal de
pedir el cumplimiento de la obligacin y el derecho secundario de exigir la indemnizacin de perjuicios,
no se tornen facultades puramente tericas.
Una doble finalidad persiguen entonces los derechos auxiliares:
1 Mantener la integridad del patrimonio del deudor, evitar que los bienes que lo integran puedan
reducirse en trminos tales de no hacerlo apto para responder al cumplimiento de la obligacin.
2 Acrecentar o aumentar el patrimonio del deudor, sea mediante la incorporacin de nuevos bienes,
sea reintegrando aquellos que el deudor hizo salir en fraude y con perjuicio de sus acreedores.
Los derechos auxiliares del acreedor son cuatro:
1 Medidas conservativas o de precaucin.

107
2 La accin oblicua o subrogatoria.
3 La accin pauliana o revocatoria.
4 El beneficio de separacin de patrimonios.
b) Las medidas conservativas o de precaucin.
b.1) Objeto.
Buscan mantener intacto el patrimonio del deudor, impidiendo que los bienes que lo integran se
pierdan, deterioren o enajenen, para asegurar as derechos principales del acreedor.
El Cdigo Civil no ha establecido un principio general que consigne el derecho del acreedor a impetrar
medidas conservativas ni consigna tampoco una regla general que seale los casos en que este derecho
procede. Pero lo anterior no significa que el acreedor carezca del mismo, porque dicho derecho se
desprende de diversas disposiciones del Cdigo Civil, del C. de C. y del Cdigo de Procedimiento Civil.
b.2) Algunos casos de medidas conservativas:
* Art. 1222: guarda y aposicin de sellos.
* Art. 1240: declaracin de herencia yacente.
* Art. 1255: faccin de inventario.
* Arts. 761, 1078 y 1492: el fideicomisario, el asignatario por causa de muerte y el acreedor
condicional pueden impetrar medidas conservativas.
* Arts. 914, 1826, 1937, 1942, 2162 y 2401: el embargo y el derecho legal de retencin que compete
al poseedor vencido, al comprador, al arrendatario, al arrendador, al mandatario y al acreedor prendario.
* En las normas de la quiebra, el desasimiento del fallido, es decir la privacin impuesta al fallido de
administrar sus bienes, facultad que asume el sndico que se designe, en representacin de la masa de
acreedores.
* Arts. 273 y 290 del C.P.C.: medidas prejudiciales y precautorias.
c) La accin oblicua o subrogatoria.
c.1) Objeto.
Consiste en el ejercicio por los acreedores de acciones y derechos que competen al deudor para
incorporar al patrimonio de ste, bienes en qu hacer efectivos sus crditos.
Entre los bienes que forman el patrimonio del deudor, se encuentran los derechos y acciones, que
aunque son cosas incorporales, no por ello dejan de ser bienes; ahora bien, como los arts. 2465 y 2469
no distinguen entre bienes corporales e incorporales, stos ltimos tambin se ven afectados por el
derecho de prenda general de los acreedores.
En el evento que el deudor no quiera ejercer voluntariamente determinadas o ninguna de las acciones y
derechos de que es titular, la ley permite a los acreedores ejercerlas: art. 2466.
El objeto de este derecho auxiliar es, entonces, obtener que el acreedor se subrogue en el lugar del
deudor para ejercitar a nombre de ste las acciones o los derechos que le corresponden al deudor y que
ste, por negligencia o con el nimo de perjudicar a sus acreedores, no quiere ejercer, imposibilitando
incorporar a su patrimonio determinados bienes.
La ley chilena slo autoriza la subrogacin del deudor por el acreedor en aquellos derechos y acciones
del primero que se refieren a bienes embargables. Por ello, no tiene lugar respecto a derechos

108
extrapatrimoniales, como los de familia, ni en general sobre aquellos derechos que no pueden ser objeto
de persecucin por el acreedor.
c.2) Necesidad de texto legal.
Nuestro Derecho no contiene una disposicin de carcter general, que autorice a los acreedores para
ejercitar las acciones y derechos que le competen al deudor. Se concluye entonces que el ejercicio de la
accin oblicua o subrogatoria slo es posible en los casos que la ley expresamente seala. Tales casos
son:
Art. 2466: los acreedores pueden subrogarse al deudor, en los derechos reales de usufructo,
prenda, hipoteca, etc. Escapan de esta regla los derechos de uso y habitacin y los usufructos legales,
atendido a que se trata de derechos inembargables y personalsimos.
Pueden tambin subrogarse los acreedores en el derecho de retencin que pueda corresponderle al
deudor en ciertos casos, como arrendatario, depositario, usufructuario, etc. (art. 2466).
Art. 1677, derecho a subrogarse en los derechos y acciones que tenga el deudor en contra de los
terceros por cuyo hecho o culpa suya haya perecido la cosa.
Arts. 1965 y 1968, relativos al arrendamiento. En el primer caso, los acreedores se subrogarn en el
crdito que el arrendador tenga en contra del arrendatario por las rentas impagas; en el segundo caso,
los acreedores se subrogarn en el derecho del arrendatario a mantener vigente el contrato de
arrendamiento.
Arts. 1238, caso de la repudiacin de una herencia o legado.
Artculo 1394, caso de repudiacin de una donacin.
c.3) Condiciones requeridas para el ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria:
1 Que el crdito sea cierto, que realmente se tenga la calidad de acreedor.
2 Que el crdito no est sujeto a condicin suspensiva, porque en tal caso, el acreedor slo tiene
derecho a impetrar medidas conservativas. En cuanto al crdito sujeto a plazo, hay discusin en la
doctrina: segn algunos, el acreedor a plazo podra ejercitar la accin subrogatoria, porque tiene inters
evidente en que la obligacin se cumpla (Alessandri y Ren Jorquera); otros, le niegan este derecho,
atendido el supuesto de que debe tratarse no slo de un crdito cierto, sino tambin actualmente
exigible (Meza Barros y Ramos Pazos).
3 Que el deudor no quiera ejercer las acciones o derechos de que se trate. Si el deudor acta por s
mismo, los acreedores carecen de inters para accionar a su vez.
4 Que la negativa o desidia del deudor perjudique a los acreedores. Si el deudor posee bienes
suficientes para satisfacer ntegramente sus obligaciones, no habr perjuicio.
c.4) Forma como los acreedores pueden ejercer la accin oblicua o subrogatoria.
En principio, los acreedores no necesitan autorizacin judicial previa para intentar ejercer las acciones y
derechos del deudor. Se dice que la autorizacin arranca de la ley, de manera que resulta inoficiosa la
autorizacin judicial.
Excepcionalmente, en los casos de los arts. 1238 y 1394, es necesario que el juez autorice al acreedor
para aceptar por el deudor la asignacin por causa de muerte o la donacin.

109
c.5) Efectos de la accin oblicua o subrogatoria.
Los acreedores ejercen derechos o acciones del deudor y no actan por ende a nombre propio, sino a
nombre y en representacin del deudor; por eso se dice que ejercen una accin oblicua o indirecta. Los
bienes que se obtengan no ingresan directamente al patrimonio de los acreedores sino que al
patrimonio del deudor, de manera que queden afectos al derecho de prenda general de los acreedores.
La accin oblicua o subrogatoria beneficia por ende a todos los acreedores, puesto que una vez
incorporados los bienes al patrimonio del deudor, pueden ser objeto de acciones de todos los
acreedores, de acuerdo a los arts. 2465 y 2469.
d) La accin pauliana o revocatoria.
d.1) Finalidad.
Los bienes que el deudor hace salir de su patrimonio escapan a la persecucin de los acreedores. Para
evitar el dao que por ello puede ocasionrseles, los acreedores disponen de la accin pauliana o
revocatoria. Mediante su ejercicio pueden obtener que se dejen sin efecto las enajenaciones hechas por
el deudor y que se reintegren a su patrimonio los bienes enajenados.
De tal forma, la finalidad ulterior de la accin pauliana o revocatoria es la misma de la accin oblicua o
subrogatoria: incorporar bienes al patrimonio del deudor.
Se refiere a ella el art. 2468. Se llama revocatoria, porque mediante ella se obtiene la revocacin de los
actos ejecutados por el deudor, y se llama pauliana porque fue el pretor Paulo el que la introdujo en el
Derecho Romano.
d.2) Fundamento.
Tiene por tal el acto fraudulento ejecutado por el deudor, es decir, cometido con el propsito de
perjudicar a los acreedores. De lo expuesto se desprende que la accin pauliana, a diferencia de la
oblicua, corresponde a los acreedores personalmente, es una accin que les es propia, es una accin
directa, que est en el patrimonio de los acreedores; les pertenece, en su condicin de vctimas de un
hecho ilcito del deudor, que exige reparar el dao causado y que da accin para ello.
d.3) Diferencias entre la accin oblicua y la pauliana.
A pesar de que ambas conducen a un mismo fin, la incorporacin de bienes en el patrimonio del deudor,
hay diferencias entre una y otra:
i) En la accin oblicua o subrogatoria, el antecedente es un actuar negligente del deudor, que no ha
hecho ingresar en su patrimonio ciertos bienes (hay culpa, por ende); en cambio, en la accin pauliana,
es un acto fraudulento del deudor, que hizo salir bienes de su patrimonio, el fundamento de la accin
(hay dolo, entonces).
ii) Cuando se ejerce una accin oblicua, generalmente se trata de hacer ingresar bienes que nunca han
estado en el patrimonio del deudor, como el caso de una herencia o donacin que el deudor se niega a
aceptar; por su parte, la accin pauliana busca reincorporar bienes que el deudor hizo salir
fraudulentamente de su patrimonio.
iii) Los bienes obtenidos en virtud de la accin oblicua aprovechan a todos los acreedores del deudor;
en cambio, la accin pauliana slo aprovecha a los acreedores que la han ejercitado.

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iv) La accin pauliana es una accin directa, que pertenece por derecho propio a los acreedores, como
consecuencia del ilcito civil que el deudor ha cometido; en cambio, en la accin oblicua o subrogatoria,
los acreedores estn ejerciendo una accin que compete al deudor, actan en su nombre y
representacin.
v) En cuanto a la prescripcin de las acciones, la accin pauliana prescribe en el plazo de un ao,
contado desde el acto o contrato; en el caso de la accin subrogatoria, no hay una sola regla, pues la
prescripcin ser la que corresponda en cada uno de los casos en que le ley admite la accin oblicua.
vi) Segn vimos, parte de la doctrina considera que no es posible deducir la accin oblicua si el crdito
no fuere actualmente exigible. Tratndose de la accin pauliana, puede intentar la accin el acreedor a
plazo, pues la insolvencia del deudor, har caducar el plazo.
d.4) Oportunidad en que la accin pauliana puede ejercitarse.
Es necesario que el deudor est declarado en quiebra o haya hecho cesin de bienes para ejercer la
accin?
No es necesario que nos encontremos ante los hechos mencionados. La circunstancia de que el art. 2468
se refiera a los actos ejecutados antes del concurso o de la cesin de bienes, tiene por objeto sealar o
demostrar la diferente situacin jurdica que ante el Derecho tienen los actos ejecutados por el deudor
antes y despus de la declaratoria de quiebra. Pero el art. 2468 no ha pretendido decir que slo puede
intentarse la accin pauliana cuando el deudor est declarado en quiebra o haya hecho cesin de bienes,
debido a que el fundamento de la accin es el fraude o perjuicio a los acreedores, y este igualmente
podra producirse no obstante no haber quiebra o cesin de bienes.
d.5) Actos jurdicos revocables por la accin pauliana.
Para determinarlos, es necesario distinguir, como se desprende de los arts. 2467 y 2468, entre los actos
ejecutados por el deudor antes de la cesin de bienes o de la declaratoria de quiebra, y los ejecutados
con posterioridad, porque los ltimos son nulos, por expresa disposicin del art. 2467.
Los actos susceptibles de revocarse por el ejercicio de la accin pauliana son los anteriores a la cesin o a
la declaratoria de quiebra, cuando el deudor tena la libre administracin de sus bienes, y a los cuales se
refiere el art. 2468.
De lo expuesto, resulta necesario que concurran dos requisitos para revocar los actos aludidos, uno
objetivo y otro subjetivo:
1 La existencia del PERJUICIO, expresamente exigido en los nmeros 1 y 2 del art. 2468. Un acto causa
perjuicio a los acreedores, en este contexto, cuando ocasiona la insolvencia del deudor o aumenta una
insolvencia preexistente. En otros trminos, cuando se produce una disminucin en el patrimonio del
deudor, en forma tal que los dems bienes que quedan en poder del deudor son insuficientes para hacer
pago al acreedor o acreedores. En efecto, insolvente, segn el Diccionario de la Lengua Espaola, es
aqul que no tiene con qu pagar sus deudas.
Dos requisitos se exigen a su vez respecto de la insolvencia:
+ Debe ser contempornea con el ejercicio de la accin pauliana. Por lo tanto, no sern atacables por
medio de esta accin, los actos del deudor, si a pesar de la enajenacin, conserva bienes suficientes para
satisfacer sus obligaciones.

111
+ La insolvencia debe provenir total o parcialmente del acto ejecutado por el deudor, que se intenta
revocar.
Corresponde al acreedor probar la insolvencia del deudor, y por ello se afirma que la accin pauliana es
subsidiaria, los acreedores slo pueden recurrir a ella cuando les sea imposible obtener el pago de sus
crditos por otros medios. Atendiendo al primer requisito, se concluye tambin que no son susceptibles
de accin pauliana los actos que nicamente dejen de enriquecer al deudor, ya que en realidad dichos
actos no suponen una disminucin del patrimonio, sino que dejan de incrementarlo. Seran objeto de
accin oblicua.
Tampoco pueden ser atacados por esta accin, los actos que recaigan sobre bienes inembargables,
porque aqu no hay perjuicio al derecho de prenda general de los acreedores.
Este primer requisito tiene un carcter objetivo.
2 El FRAUDE o MALA FE: se entiende por tal, en este contexto, el hecho que el deudor celebre el acto
jurdico conociendo el mal estado de sus negocios. Respecto a los terceros que contraten con el deudor,
el fraude o mala fe consiste en el conocimiento por stos del mal estado de los negocios del deudor.
En este punto, la ley distingue entre actos a ttulo gratuito y a ttulo oneroso. En uno y otro siempre es
necesario que el deudor est de mala fe para que el acto sea revocado. Distinta es la situacin del
tercero que contrata con el deudor.
Para la revocacin de los actos a ttulo oneroso, es necesario que el deudor y el tercero que contrata con
l, se encuentren de mala fe (art. 2468 nmero 1). La ley usa la expresin rescindan, pero en verdad no
existe una hiptesis de nulidad: la sancin es otra, la revocacin.
Para los actos a ttulo gratuito, basta la mala fe del deudor, sin que sea necesario que el beneficiario de
la liberalidad sea partcipe del fraude. Si el tercero ha recibido del deudor una liberalidad, la revocacin
del acto no le causar una prdida, sino que le privar de una ganancia. La ley se inclina, en tal caso, en
favor de los acreedores: art. 2468 nmero 2.
El principio general, entonces, es que la accin pauliana no afecta a los terceros adquirentes de buena fe,
a ttulo oneroso.
Este segundo requisito tiene carcter subjetivo.
d.6) Acreedores que pueden intentar la accin pauliana.
Slo los acreedores cuyos crditos sean anteriores al acto que se pretende revocar, pueden intentar la
accin pauliana. Los acreedores que tienen un crdito posterior, no pueden invocar el perjuicio, porque
este se produce cuando el acto del deudor disminuye los bienes que el acreedor tena en vista al
contratar o los que adquiera su deudor con posterioridad. Tambin puede intentar la accin el sndico de
quiebras.
Asimismo, puede intentar la accin el acreedor a plazo (art. 1496 nmero 1, la insolvencia del deudor es
una causal de caducidad del plazo).
d.7) Naturaleza jurdica de la accin pauliana.
Se trata de determinar si es una accin real o personal. En sus orgenes, el pretor Paulo la calific de
personal, pero en las Institutas se la califica de real. La tendencia actual es considerarla personal, en base
a su carcter de accin rescisoria. Con todo, en realidad estamos ante una accin revocatoria y no

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rescisoria. No estamos ante un problema de validez del acto, sino que se persigue su ineficacia para
mejorar al acreedor las probabilidades de cobrar su crdito. Hay inoponibilidad en realidad, no nulidad.
Ahora bien, si esta accin se funda en un hecho ilcito cometido por el deudor, si tiene por objeto reparar
los daos causados y si tiende a dejar sin efecto un acto jurdico, estamos ante una accin
eminentemente personal, porque slo puede reclamarse de las personas que por un hecho suyo han
contrado las obligaciones correlativas, y porque no hay ms acciones reales que las que nacen de los
derechos reales y no hay ms derechos reales que los taxativamente sealados por la ley, y de ninguno
de ellos podramos derivar la accin pauliana.
Dos consecuencias podemos destacar, de la naturaleza personal de la accin:
Slo pueden deducirla aquellos que hayan sido acreedores del deudor el tiempo en que ste
enajen; y
La accin slo aprovechar a quin demand, y no a los restantes acreedores.
d.8) Efectos de la accin pauliana respecto de terceros subadquirentes.
Puede suceder que al intentarse la accin pauliana, la cosa enajenada por el deudor se encuentre en
manos de un tercero, a quien a su vez aqul que contrat con el deudor se la enajen. Afectan las
consecuencias de la accin pauliana a este subadquirente de la cosa?
No hay unanimidad en la doctrina.
Para Alessandri, la respuesta la obtenemos de lo preceptuado en los arts. 2468 y 1681 y siguientes. Las
mismas reglas que rigen la rescisin en todos los actos jurdicos, deben ser aplicadas a los terceros
subadquirentes, y como la nulidad judicialmente declarada da accin contra terceros poseedores, sin
importar si estn de buena o mala fe y si el acto es a ttulo gratuito u oneroso, la accin pauliana los
afectara, debiendo restituirse las cosas al mismo estado que tenan antes de la enajenacin realizada
por el deudor, porque los efectos propios de la accin pauliana seran los de la rescisin.
Meza Barros discrepa de tal interpretacin. Seala que deben distinguirse dos situaciones:
1 El tercero que contrat con el deudor no est afecto a la accin pauliana (porque adquiri de buena
fe, tratndose de un acto a ttulo oneroso). En este caso, afirma que sera de toda evidencia que si la
accin no procede contra el adquirente, tampoco procede contra el subadquirente.
2 Al tercero que contrat con el deudor le afecta la accin pauliana (porque adquiri de mala fe,
tratndose de un acto a ttulo oneroso, o porque si el acto fue a ttulo gratuito, se prob la mala fe del
deudor). La doctrina romana resolva la cuestin en los siguientes trminos: procede la accin pauliana
contra los terceros subadquirentes en los mismos trminos que contra los adquirentes de primer grado.
De tal forma, la accin pauliana proceder contra el subadquirente a ttulo gratuito, siempre que haya
mala fe del deudor y perjuicio a los acreedores; no afectar a los subadquirentes a ttulo oneroso, de
buena fe.
Tal solucin debiera aplicarse en nuestro Derecho, a juicio de Meza Barros. Respecto a la posicin de
Alessandri, precisa que los trminos del art. 2468, cuando alude a las expresiones rescindan (nmero
1) y rescindibles, son impropios, atendido el carcter de accin revocatoria y no de accin de nulidad,
que tiene la pauliana.

113
d.9) Prueba del fraude.
Incumbe al acreedor que intenta la accin pauliana. Todo medio de prueba es admisible, teniendo gran
importancia las presunciones.
En las normas de la quiebra, sin embargo, se establece una importante derogacin del principio de la
prueba, aplicable al deudor fallido que ejecuta actos a ttulo gratuito, al sealar que se presume que el
deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los 10 das anteriores a la fecha de cesacin de
pagos.
En efecto, las normas de la quiebra declaran inoponibles a los acreedores una serie de contratos
celebrados por el fallido, sin que sea preciso probar el fraude. Son inoponibles:
+ Todos los actos y contratos ejecutados o celebrados despus de dictada la sentencia que declara la
quiebra (art. 72 del Libro IV del Cdigo de Comercio).
+ Todos los actos y contratos a ttulo gratuito ejecutados o celebrados por el deudor fallido desde 10 das
antes de la cesacin de pagos hasta el da de la quiebra (art. 74 del Libro IV del Cdigo de Comercio). El
plazo anterior podr ampliarse, inicindose 120 das antes de la cesacin de pagos, si el fallido contrat
con un descendiente, ascendiente o colateral hasta el cuarto grado, aunque se hubiere actuado por
interpsita persona. Respecto a la cesacin de pagos, su fecha se fija por el Tribunal, segn los
antecedentes del caso, pudiendo anteceder a la quiebra hasta un ao (arts. 61 a 63 del Libro IV del
Cdigo de Comercio).
+ En cuanto a los contratos a ttulo oneroso, se aplicar el art. 2468 del CC. (art. 75 del Libro IV del
Cdigo de Comercio), vale decir, deben concurrir los requisitos de la accin pauliana, lo que supondr la
dificultad, para los acreedores, consistente en acreditar la mala fe del deudor como del tercero que
contrat con el anterior.
d.10) Efectos de la accin pauliana.
Si el acreedor obtiene sentencia favorable, se revocar el acto del deudor y se reintegrar a su
patrimonio el bien enajenado, recobrando los acreedores, a su respecto, la prenda.
Pero la revocacin en esta materia, es relativa desde dos puntos de vista:
1 No aprovecha al deudor, sino que slo a los acreedores. No beneficia al deudor a expensas del
tercero; entre el deudor y el tercero, el acto subsiste, de manera que si pagado el crdito del acreedor
queda un saldo del producido del bien, vendido por ejemplo en subasta, dicho saldo ser para el tercero
y no para el deudor; de lo contrario, el fraude del deudor se revertira en su favor, lo que es inadmisible.
2 La revocacin no aprovecha a todos los acreedores, sino a los que han sido parte en la instancia (por
lo dems, respecto de la nulidad, el art. 1690 consagra el mismo principio). Sin embargo, en caso de
quiebra, la solucin es diferente: la accin aqu es intentada en inters de la masa, en beneficio de
todos los acreedores.
d.11) Prescripcin de la accin pauliana.
De acuerdo al nmero 3 del art. 2468, prescribe en un ao, contado desde la fecha del acto o contrato.
Como se trata de una prescripcin de corto tiempo, no se suspende y corre contra toda persona (artculo
2523). En el caso de una quiebra, la accin pauliana prescribir en el plazo de dos aos, contados desde
la fecha del acto o contrato. Agrega la ley que este plazo se suspender en favor de los acreedores por el

114
lapso de otros dos aos contados desde la fecha de la resolucin que declara la quiebra (artculo 80 del
Libro IV del Cdigo de Comercio).
e) El beneficio de separacin.
e.1) Concepto.
El beneficio de separacin impide la confusin de los patrimonios del causante y del heredero, y permite
a los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse con los bienes del causante, con prioridad a los
acreedores del heredero: art. 1378.
De no impetrarse este beneficio, el patrimonio del causante y el del heredero pasarn a ser uno solo,
con el peligro consiguiente para los acreedores del causante, en el caso que el heredero tenga a su vez
demasiadas deudas.
e.2) Quienes pueden invocarlo.
Corresponde el beneficio a los acreedores hereditarios (es decir, los que el causante tena en vida) y a los
acreedores testamentarios (es decir, aquellos cuyo crdito emana del testamento): art. 1097.
Pueden invocar el beneficio incluso los acreedores a plazo o bajo condicin (art. 1379).
No pueden pedir este beneficio los acreedores del heredero (art. 1381
e.3) Efectos del beneficio de separacin:
1 Los acreedores hereditarios y testamentarios tienen derecho para pagarse ntegramente sus crditos
con los bienes que dej el causante.
2 Pagados los aludidos crditos, el remanente, si lo hubiere, se agregar a los bienes propios del
heredero para satisfacer a sus propios acreedores (art. 1382).
3 Agotados los bienes del causante, los acreedores hereditarios y testamentarios pueden perseguir los
saldos de sus crditos en los bienes del heredero del deudor, pero en tal caso, los acreedores del
heredero tienen derecho a pagarse antes que los acreedores del causante (art. 1383).
e.4) Casos en que no tiene lugar el beneficio de separacin: art. 1380.
1 Cuando el crdito del acreedor prescribi.
2 Cuando el acreedor reconoci al heredero como deudor.
3 Cuando los bienes de la sucesin ya salieron de manos del heredero o se confundieron con el
patrimonio de ste, siendo imposible reconocerlos.
Se estudiar con mayor detalle este beneficio, en Derecho Sucesorio.

10. EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

I.- Generalidades.
1.- Concepto y Enumeracin.
Los modos de extinguir las obligaciones son los actos o hechos jurdicos que ocasionan la liberacin del
deudor de la prestacin a que se encuentra obligado.
El artculo 1567 seala cuales son. A los que el menciona debemos agregar la dacin en pago, el plazo
extintivo y la muerte del deudor o del acreedor en ciertos casos.
2.- Clasificacin.
Suelen clasificarse desde diversos puntos de vista:

115
a) Atendiendo si extinguen la obligacin satisfaciendo al acreedor con la ejecucin de la prestacin
debida u otra equivalente, o si por el contrario, extinguen la obligacin sin procurar al acreedor ventaja
alguna.
Al primer grupo pertenecen el pago, la dacin en pago, la novacin, la compensacin, la transaccin; al
segundo grupo pertenecen la confusin, la remisin, la nulidad, la resolucin, la prescripcin extintiva y
la prdida fortuita de la cosa debida.
b) Atendiendo a si extinguen la obligacin misma y actan por va directa; o si destruyen la fuente de la
obligacin y la extinguen por va consecuencial.
Al primer grupo pertenecen la prescripcin, el pago, la dacin en pago, la compensacin, la novacin, la
perdida fortuita de la cosa debida; al segundo grupo, la nulidad y la resolucin.

II.- EL MUTUO DISENSO O RESCILIACIN

1. Concepto
Conforme al artculo 1567, inciso 1, la obligacin puede extinguirse por una convencin en que las
partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
No hay sin embargo un problema de nulidad de por medio, sino el mero consentimiento de las
partes. La ley, en efecto, emplea impropiamente la expresin darla por nula refirindose a la
convencin objeto de la resciliacin. No hay en realidad vicio alguno de nulidad, estamos ante una
obligacin plenamente vlida.
Por ello, ms correcto sera decir que la resciliacin es una convencin en que las partes interesadas,
siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en dejar sin efecto una convencin o
contrato, extinguindose las obligaciones vigentes.
Es importante destacar que las obligaciones deben estar vigentes, esto es, no cumplidas en su totalidad,
pues si as fuere, en rigor ya no podran resciliarse, por la sencilla razn de que no existiran obligaciones
destinadas a extinguirse.
Tratndose de las obligaciones contractuales, el mutuo consentimiento es una aplicacin del aforismo
las cosas se deshacen de la misma manera como se hacen.
En armona con el precepto citado, el art. 1545 tambin dispone que el contrato puede ser invalidado
por consentimiento mutuo.
Excepcionalmente, un contrato puede dejarse sin efecto por la voluntad de uno solo de los contratantes,
mediante la revocacin y la renuncia. As acontece en el mandato (art. 2163 nmeros 3 y 4) y en el
arrendamiento, asumiendo este ltimo caso el nombre de desahucio.
2. Alcance de la resciliacin.
En su virtud, la obligacin se tiene por no contrada, por inexistente, pero no por nula, segn lo
aclaramos.
Como la resciliacin importa para el acreedor la renuncia a un derecho y a las ventajas que podra
reportarle el contrato, debe ser capaz de disponer libremente. Si el contrato genera derechos para
ambos contratantes, debern tambin ser capaces para otorgar la convencin que extingue las
obligaciones.

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En general, todas las obligaciones pueden dejarse sin efecto por mutuo consentimiento de las partes.
Excepcionalmente no es posible resciliar ciertos contratos, como el de matrimonio, o el pacto sustitutivo
del rgimen matrimonial, contemplado en el artculo 1723 del Cdigo Civil, por regla general o las
capitulaciones matrimoniales pactadas con antelacin al matrimonio.
La ley alude tambin a la resciliacin en el artculo 728, cuando establece que una de las causales de
cancelacin de la posesin inscrita de un inmueble, es aquella que opera por voluntad de las partes.

III.- EL PAGO
A) SOLUCIN O PAGO EFECTIVO.
1.- Concepto: artculo 1568: El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.
Vulgarmente se entiende por pago (del latn pacare, apaciguar, satisfacer) la entrega de una suma de
dinero. Jurdicamente paga el que da la cosa debida, ejecuta el hecho prometido o se abstiene del hecho
prohibido.
El pago efectivo, se denomina tambin solucin , del latn solvere, que significa desligar,
romper el vnculo que ataba al deudor con su acreedor.
Como cuestin fundamental el pago debe presuponer una obligacin llamada a extinguirse, porque de lo
contrario carecera de causa, sera un pago de lo no debido y habra derecho a repetir.
La obligacin que sirve de causa al pago puede ser civil o natural.
2. Por quien puede hacerse el pago.
Principio fundamental: al acreedor le interesa recibir el pago, sindole indiferente, por regla
general, en el caso de las obligaciones de dar, quien lo realiza (artculo 1572). Slo en el caso de las
obligaciones de hacer, cuando se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, la ley
reputa legtima la resistencia del acreedor para recibir el pago de una persona distinta que el deudor
(artculo 1572 inc. 2).
Pago hecho por el deudor: como es obvio, es el primero que puede pagar, personalmente o
representado. Asimismo se reputa ejecutado por el deudor el pago que realicen sus herederos y el que
realice un legatario a quien el testador impuso expresamente la obligacin de pagar una deuda suya. El
pago hecho por el deudor extingue la obligacin, sin ningn efecto ulterior. Con todo, si un heredero
hubiere pagado una suma mayor a la que corresponda a su cuota, podr repetir en contra de los
restantes herederos, para que stos enteren a su vez la parte que les corresponda en la obligacin
pagada por el primero (artculo 1354).
Pago hecho por una persona interesada. El pago puede efectuarlo una persona interesada en
extinguir la obligacin, distinta del deudor mismo. Tal es el caso del fiador, del codeudor solidario, del
tercer poseedor de la finca hipotecada. En este caso, en lo que a los efectos del pago se refiere, si bien
extingue el vnculo jurdico entre acreedor y deudor, no queda terminada toda la relacin jurdica. El
fiador que paga tiene derecho a que se le reembolse lo pagado (art. 2370); lo mismo sucede si el pago lo
efecta un codeudor solidario (artculos 1522 y 1610 nmero 3) o el tercer poseedor de la finca
hipotecada (artculos 1610 nmero 2 y 2429). En estos casos, el interesado se subroga en el crdito (que

117
se entiende ahora radicado en el patrimonio del interesado que pag). Dicha subrogacin es legal (es
decir, opera an en contra de la voluntad del acreedor).
Pago hecho por un extrao.
El tercero extrao que paga puede hacerlo:
1 Con el consentimiento del deudor.
2. Sin el conocimiento del deudor.
3 Contra la voluntad del deudor. (art. 1572).
1 Pago hecho con el consentimiento del deudor.
Media entre ambos, el tercero que paga y el deudor, un mandato. El tercero es un diputado para el
pago.
La obligacin se extingue respecto del acreedor, pero sobrevienen ulteriores consecuencias: el tercero se
subroga en los derechos del acreedor a quien pag (artculo 1610 nmero 5). El crdito cambia de titular,
pasa del acreedor al tercero que pag.
Pero el tercero tiene otro medio para obtener que se le reembolse: puede ejercitar las acciones del
mandato (art. 2158).
Podr elegir entonces entre la accin subrogatoria y la accin del mandato.
2 Pago hecho sin conocimiento del deudor.
El tercero que paga en este caso, es un agente oficioso.
La obligacin se extingue respecto del acreedor, pero el tercero tiene derecho a ser reembolsado por el
deudor (art. 1573).
Pero a diferencia del primer caso, no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del
acreedor. En todo caso, nada impide que entre el acreedor y el tercero que le paga, opere una
subrogacin convencional.
3 Pago contra la voluntad del deudor.
Art. 1574: la disposicin es perentoria: salvo que el acreedor ceda su crdito o le subrogue
convencionalmente, el tercero no puede pretender que se le reembolse lo pagado.
Sin embargo, el artculo 2291, pareciera estar en contradiccin con el artculo 1574, al disponer el primer
precepto que El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al
tiempo de la demanda. Diversas opiniones se encuentran para resolver tal contradiccin.
Para Leopoldo Urrutia, la regla del artculo 2291 es aplicable cuando el pago es til al deudor (cuando
evita una accin judicial por ejemplo), mientras que si no lo es, ser aplicable el artculo 1574 (no sera
til por ejemplo, el pago a un acreedor benvolo).
Para Ruperto Bahamondes, el art. 2291 se aplica cuando el pago es parte de un conjunto de actos de
administracin de un negocio ajeno; en cambio el art. 1574 es aplicable cuando se trata de pagos
aislados.
Para Claro Solar, no hay contradiccin alguna; el art. 1574 dispone que el tercero no tiene derecho para
que se le reembolse lo pagado; el art. 2291 no dispone que lo pagado deba reembolsarse, sino que

118
otorga una accin para demandar aquello en que el pago haya sido realmente til, y que podr ser
inferior a lo pagado por el tercero.
3. Condiciones requeridas para la validez o eficacia del pago.
El art. 1575 seala los requisitos que debe reunir el pago en las obligaciones de dar:
a) Que el que paga sea dueo de la cosa pagada o pague con el consentimiento del dueo. Como el
deudor de la obligacin de dar se obliga a transferir el dominio de la cosa, es indispensable que sea
dueo de la misma, porque nadie puede transferir mas derechos de los que tiene. Aplicamos aqu las
reglas de la tradicin (art. 682).
* Efectos del pago hecho por quien no es dueo de la cosa.
Impropiamente el artculo 1575 dice que el pago no es vlido, sugiriendo con ello que adolecera de
nulidad. No hay tal sin embargo; lo que ocurre es que no se extingue la obligacin. Por lo tanto:
El acreedor podr demandar del deudor un nuevo pago, restituyendo el que haba recibido, la cosa
que no fue apta para solucionar la obligacin.
El deudor podr repetir la cosa que ha pagado, ofreciendo pagar otra de que sea verdaderamente
dueo.
En lo que respecta al dueo de la cosa, el pago es res inter alios acta y conserva su dominio. Podr
por ende reivindicar la cosa pagada (arts. 898 y 1815).
En todo caso, el acreedor podr ganar la cosa por prescripcin (art. 683) y rechazar la accin
reivindicatoria.
b) Que el que paga tenga capacidad para enajenar: art. 1575 inc. 2. La disposicin es una aplicacin
del principio general de la tradicin (art. 670: facultad e intencin de transferir el dominio).
c) Que el pago se efecte con las formalidades legales.
Las formas del pago son las que seala la ley para la tradicin (artculos 684 - 686).
* Casos en que es vlido o eficaz el pago efectuado por quien no es dueo:
i) Si se verifica con el consentimiento del dueo (1575 inc. 1).
El consentimiento del dueo puede prestarse a priori o a posteriori. (Art. 676; art. 1818).
ii) Si el que pag adquiere posteriormente el dominio (arts. 682 inc. 2; 1819).
iii) Cuando la cosa pagada es fungible consumible, en realidad- y el acreedor la ha consumido de
buena fe; sta consistir aqu en la ignorancia del acreedor de que la cosa fuere ajena.
* Casos en que es vlido o eficaz el pago hecho por el incapaz de enajenar:
i) El pago que adolece de un vicio de nulidad, que se sanea por el transcurso del tiempo (4 y 10 aos)
o por la ratificacin (en caso de la nulidad relativa)
ii) El pago de cosa fungible consumible en realidad- , consumida de buena fe por el acreedor, hecho
por quien no tuvo la facultad de enajenar.
4. A quien debe hacerse el pago.
Esta materia tiene gran importancia. De ordinario es indiferente quin hace el pago. Pero es siempre
fundamental establecer a quin debe hacerse el pago. Si el deudor paga a quien no corresponde, el pago
no extinguir su obligacin. Deber pagar nuevamente, esta vez al verdadero acreedor, sin perjuicio de

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su derecho para repetir lo indebidamente pagado. Se aplica aqu el aforismo el que paga mal paga dos
veces.
El artculo 1576 regula la materia. Dispone que el pago puede hacerse al acreedor, a su representante o
al poseedor del crdito:
a) Pago hecho al acreedor
La ley seala que bajo tal denominacin quedan tambin comprendidos aquellos que sucedieron al
acreedor en su crdito, a cualquier ttulo. Si el acreedor falleci, el pago debe hacerse a sus herederos, y
si estos son varios el pago se divide a prorrata de sus cuotas, y cada heredero slo puede reclamar la
suya. Bajo el nombre del acreedor se comprende tambin a los legatarios y a los cesionarios del crdito.
* Por excepcin no es vlido y adolece de nulidad el pago hecho al acreedor, en los siguientes casos
(art. 1578):
+ Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes (porque es incapaz o porque an siendo capaz,
otro ha de recibir por el acreedor, como en el caso de la mujer casada en sociedad conyugal), salvo que
la cosa pagada hubiere sido til al acreedor en los trminos del artculo 1688; o en el caso del artculo
2181, inciso 2, respecto del contrato de comodato, cuando la cosa fue prestada por un incapaz que la
usaba con permiso de su representante legal.
+ Si por el juez se embarg la deuda o ha mandado retener su pago (es decir, se decret una medida
precautoria). En realidad lo que se embarga es el crdito. La jurisprudencia ha concluido que en este caso
el deudor debe abstenerse de ejecutar el pago al acreedor y ste por su parte no puede exigir el pago. El
acreedor tampoco podr oponer su crdito en compensacin a otro crdito (art. 1661). Finalmente, si el
crdito se enajena, habr objeto ilcito (art. 1464 nmero 3).
+ Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se abri concurso. Declarada
la quiebra, los pagos deben hacerse al Sndico.
b) Pago hecho al representante del acreedor.
La representacin puede emanar de la ley, del juez o del acreedor: puede ser entonces legal, judicial,
convencional (art. 1579).
* Formas de la diputacin para recibir el pago: art. 1580:
+ Un poder general para la administracin de todos los negocios del acreedor.
+ Un poder especial para la administracin de ciertos y determinados negocios.
+ Un poder especialsimo para recibir el pago. (artculos 2132 y 2133, facultades de los mandatarios).
* Facultades del mandatario judicial:
Requiere una expresa autorizacin para recibir el pago: artculo 1582; y art. 7 inciso 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil (debe otorgarse la facultad de percibir).
* Capacidad para la diputacin para recibir el pago:
La constitucin de un representante voluntario del acreedor es un contrato, que requiere por parte del
mandante la capacidad necesaria para contratar. El mandatario en cambio puede ser incapaz,
especficamente puede tratarse de un menor adulto. Art. 1581. Se trata de una aplicacin del precepto
general del art. 2128. Por ende, el acreedor o mandante ha de ser plenamente capaz; el mandatario o
diputado para recibir el pago, puede ser un menor adulto.

120
* Trmino de la diputacin para recibir el pago:
Expira por las causas que ponen trmino al mandato (artculo 2163). Termina la diputacin por la muerte
o incapacidad sobreviniente del diputado y por la revocacin (artculos 1583; 1586).
* Revocacin de la diputacin:
Como contrato de confianza el mandato es esencialmente revocable. El acreedor puede unilateralmente
poner fin a la diputacin para recibir el pago. Excepcionalmente no puede revocarse la diputacin:
+ Cuando se ha conferido al mandatario la facultad de recibir por ambos contratantes: artculo 1584. Se
justifica en este caso que el acreedor no pueda revocar el mandato, pues ste fue otorgado tambin por
el deudor.
+ Cuando se ha convenido que el pago puede hacerse al acreedor mismo o a un tercero: art. 1585.
c) Pago hecho al poseedor del crdito.
Art. 1576 inciso 2. Se requiere:
+ Que el pago sea hecho al poseedor del crdito (recordemos que este artculo sirve de fundamento
para quienes postulan que puede haber posesin y por ende prescripcin, sobre derechos personales).
Es aquel que aparenta ser propietario, el acreedor putativo. Se presume aqu que es culpa del acreedor
no haberse dado a conocer y dejado que otro ocupe su lugar (es un caso de error comn, que no vicia el
acto jurdico, en este caso, el pago).
+ Que el pago se haga de buena fe: la que consiste, en este caso, en la conviccin ntima de que el
pago se hace al verdadero acreedor.
* Validacin del pago hecho a persona inhbil para recibirlo: art. 1577.
1 Cuando el acreedor lo ratifica.
2 Cuando el que lo recibi sucede al acreedor (incluimos aqu a los herederos, legatarios, y
cesionarios).
5. Lugar, poca y gastos del pago.
a) Dnde debe hacerse el pago: artculos 1587 a 1589.
Establece el Cdigo primero que el pago debe hacerse en el lugar convenido. A falta de estipulacin, el
artculo 1588 plantea una distincin entre obligaciones de especie o cuerpo cierto y obligaciones de
gnero.
La obligacin de especie o cuerpo cierto debe cumplirse en el lugar en que se encontraba la especie
cuando la obligacin se contrajo.
Si la obligacin es de gnero, el pago se har en el domicilio del deudor.
El lugar del pago determina, por regla general, la competencia de los tribunales que deben conocer de
las acciones que el acreedor entable para el cobro de su crdito. El Cdigo Orgnico de Tribunales
distingue al respecto si la accin es mueble o inmueble.
b) Cuando debe hacerse el pago.
Debe hacerse cuando la obligacin se ha tornado exigible (art. 1826).

121
c) Gastos del pago: art. 1571.
Sern de cuenta del deudor (la misma regla se consagra en la compraventa, respecto del vendedor,
entendido como deudor de la cosa objeto de la venta). Por excepcin, en el caso del pago por
consignacin, los gastos de la oferta y consignacin vlidas son de cargo del acreedor (art. 1604).
6. Cmo debe hacerse el pago
a) Principio general: los artculos 1569 y 1591 consignan dos normas fundamentales en esta materia.
1 El pago debe hacerse con sujecin estricta a los trminos convenidos. O sea, ha de ser exacto.
2 El pago debe ser total.
Adems, en cada caso es necesario examinar la naturaleza de la obligacin, porque las reglas son
diferentes segn se trate de Obligaciones de especie o cuerpo cierto, de Obligaciones de gnero o de
Obligaciones que consisten en el pago de una cantidad de dinero.
1 El pago debe hacerse con la misma cosa debida: artculo 1569.
Estamos ante una lgica consecuencia de ser el contrato una verdadera ley para los contratantes.
Nada impide sin embargo que las partes convengan en que la Obligacin se satisfaga con una prestacin
diversa. Estaremos entonces ante una dacin en pago.
La regla del artculo 1569 no es absoluta sin embargo. Constituyen excepcin:
+ La dacin en pago;
+ Las Obligaciones modales (art. 1093, se admite pago por equivalencia);
+ Las Obligaciones facultativas (art. 1505); y
+ La obligacin de pagar un legado de cosa ajena (artculos 1106 y 1107).
2 El pago debe ser total: el deudor debe ejecutar ntegramente la prestacin convenida (art. 1591).
La disposicin se refiere a las obligaciones entre un solo deudor y un solo acreedor. Si la obligacin es de
sujeto plural, se divide de manera que cada acreedor solo pueda demandar su cuota y cada deudor ha de
pagar slo la suya (artculos 1511 y 1526 inc. 2).
El artculo 1591 se refiere tambin a las obligaciones aisladamente consideradas; si median varias
obligaciones entre el acreedor y el deudor, el primero no puede pretender, so pretexto de lo dispuesto
en el art. 1591, que el deudor le pague todas las obligaciones. Rige en tal caso el art. 1594. se trata de
distintas obligaciones, emanadas de contratos diversos (un censo, un arrendamiento, un mutuo, etc.)
El principio de la indivisibilidad del pago puede derogarse convencional y legalmente. En ambos casos,
ser posible efectuar un pago parcial:
* Derogacin convencional: artculos 1591, 1593.
* Derogacin legal: son excepciones legales las siguientes:
++ Artculo 1592: mientras se resuelve la controversia, el juez puede ordenar el pago de la cantidad no
disputada.
++ En caso de quiebra o cesin de bienes: el pago se verifica mediante el reparto de los fondos que
produzca la realizacin de los bienes.
++ En la compensacin: las deudas recprocas se extinguen hasta la concurrencia de la menor, de manera
que el acreedor de la obligaciones de mayor valor, solo recibe una satisfaccin parcial de su crdito.
++ En el pago con beneficio de competencia (art. 1625).

122
++ En el pago efectuado por el heredero que invoc beneficio de inventario (artculo 1247).
++ En el caso que el fiador oponga al acreedor el beneficio de excusin (artculo 2364).
++ En el caso de la mujer casada en sociedad conyugal, respecto del beneficio de emolumento que la
ampara (artculo 1777).
++ En el caso del marido, tratndose de una especie de beneficio de emolumento que le otorga el
artculo 150 del Cdigo Civil.
b) El pago de las obligaciones de especie o cuerpo cierto. Art. 1590.
b.1) La cosa debe entregarse en el estado en que se encuentra, ya que los riesgos son de cargo del
acreedor, cuando los deterioros provienen de caso fortuito o del hecho de un tercero por quien no
responde el deudor.
b.2) Si la cosa se deterior por obra de un tercero de cuyo hecho no responde el deudor, el acreedor
tiene derecho a que el deudor le ceda sus acciones contra el tercero autor del dao.
b.3) Si la cosa se deteriora por culpa o durante la mora del deudor o por el hecho de personas por
quienes es responsable, el acreedor puede pedir la resolucin del contrato (errneamente, la ley habla
de rescisin del contrato), con indemnizacin de perjuicios. Lo anterior demuestra que en este caso, el
acreedor no est obligado a recibir la cosa.
b.4) Si en el mismo caso, los deterioros parecieren de poca cuanta y el acreedor prefiere llevarse la
especie o cuerpo cierto en el estado en que se encuentra, slo tendr derecho a que se le indemnicen
los perjuicios.
Se repiten en realidad los principios de los artculos 1547, 1550, 1672, 1677 y 1678.
c) El pago de las obligaciones de gnero: art. 1509.
c.1) El acreedor no puede pedir determinadamente un individuo del gnero debido.
c.2) El deudor cumple las obligaciones entregando individuos del gnero, de calidad a lo menos
mediana.
d) El pago de las obligaciones de dinero:
Debemos atenernos a las normas contenidas en la Ley N 18.010, referida a las operaciones de crdito
de dinero. La deuda de dinero constituye una deuda de gnero y pertenece a la categora de las
Obligaciones de dar. Hoy en da es una materia que se trata en el mbito del derecho comercial.
7. Imputacin del pago.
a) Concepto: Es su aplicacin a determinada obligacin.
Para que suscite inters, deben concurrir diversas circunstancias:
1.- Que entre los mismos acreedor y deudor, existan varias obligaciones o a lo menos una obligacin
que produzca intereses.
2.- Que las obligaciones sean de idntica naturaleza.
3.- Que el pago no sea suficiente para solucionar todas las deudas.
b) A quien corresponde.
Puede hacerla el deudor, el acreedor o la ley.
1.- Corresponde en primer lugar al deudor. art. 1596. La ley sin embargo le impone limitaciones.

123
+ Si la deuda gana intereses, el deudor no podr imputar el pago al capital y luego a los intereses, a
menos que el acreedor consienta en ello: art. 1595.
+ El deudor no podr imputar el pago a las deudas no vencidas, con preferencia las que son
actualmente exigibles, a menos que el acreedor consienta en ello.
+ El deudor no podr imputar el pago a una obligacin que con l se satisfaga parcialmente, antes que a
otra que se extinga por completo: el acreedor no puede ser forzado a recibir un pago parcial: art. 1591.
+ La imputacin debe hacerla el deudor en el momento del pago; de otro modo, corresponde al
acreedor.
2.- En defecto del deudor, la imputacin del pago puede hacerla el acreedor: art. 1596.
La debe hacer en la carta de pago o recibo. El acreedor no tiene las limitaciones que la ley impone al
deudor.
3.- Imputacin hecha por la ley: art. 1597. Las reglas son las siguientes:
+ Si ninguna de las partes ha imputado el pago, se preferir la deuda que al tiempo del pago est
devengada a la que no lo estaba;
+ y no habiendo diferencias a este respecto, la deuda que el deudor eligiere.
8. Prueba del pago.
Corresponde al deudor, de acuerdo a las reglas generales (art. 1698). Para la prueba del pago rigen las
limitaciones a la prueba testimonial (artculos 1708 y 1709).
La ley establece algunas presunciones de pago:
a) El recibo que acredite el pago del capital hace presumir el pago de los intereses: art. 1595 inciso 2
(una norma similar, se contempla en el artculo 17 de la Ley 18.010, sobre operaciones de crdito de
dinero).
b) En las obligaciones que se traducen en pagos peridicos: artculo 1570 (una norma similar, se
contempla en el artculo 18 de la Ley 18.010, sobre operaciones de crdito de dinero). Le basta al deudor
conservar los recibos de los ltimos tres perodos de pago.
Se trata de presunciones de carcter simplemente legal.

B) PAGO POR CONSIGNACIN

1. Concepto.
El deudor no slo tiene la obligacin, sino tambin el derecho a pagar, como consecuencia de su inters
en que la obligacin se extinga. Si el acreedor se resiste a recibir el pago, tal resistencia no debe
perjudicar al deudor, pudiendo sobreponerse a ella mediante el pago por consignacin.
Cabe tener presente que la negativa del acreedor no justifica el incumplimiento del deudor, ni purga la
mora en que pueda incurrir. En todo caso, la mora del acreedor exonera al deudor del cuidado ordinario
de la cosa y le dar derecho para demandar perjuicios (artculos 1548, 1680 y 1827).
De lo dicho resulta que el deudor puede pagar an contra la voluntad del acreedor (art. 1598).
No slo el deudor puede pagar por consignacin; el pago puede hacerlo cualquier persona: art. 1572.
Puede definirse entonces el pago por consignacin como el depsito de la cosa que se debe, hecho a
virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o ante la incertidumbre acerca de

124
la identidad del acreedor, y con las formalidades necesarias, en manos de una tercera persona (artculo
1599).
2. Oferta y consignacin
El pago por consignacin requiere dos operaciones. La oferta tiene por objeto procurar al acreedor la
oportunidad de recibir voluntariamente el pago y al mismo tiempo poner de manifiesto su resistencia o
repugnancia.
La consignacin es el acto por el cual el deudor se desprende de la cosa.
2.1. La oferta.
La necesidad de la oferta se consigna en el art. 1600.
* Formas de la oferta: debemos distinguir:
+ Si el acreedor est presente: la oferta se efecta de acuerdo a las normas generales del art. 1600.
+ Si el acreedor no tiene domicilio en el lugar, no es habido o hay incertidumbre acerca de su persona:
art. 1602.
* Requisitos de fondo de la oferta: art. 1600.
a) Debe ser hecha por una persona capaz de pagar (artculo 1600 nmero 1).
b) Debe hacerse al acreedor capaz de recibir el pago o a su legtimo representante (art. 1600 nmero 2
y art. 1578).
c) La obligacin debe ser exigible (art. 1600 nmero 3).
d) Debe ofrecerse ejecutar el pago en el lugar debido (artculo 1600 nmero 4).
* Requisitos de forma de la oferta: La oferta es solemne.
a) La oferta debe hacerse por un funcionario pblico: un notario o un receptor judicial (art. 1600
nmero 5).
Pueden stos actuar sin previa orden del tribunal. Para que efecten la oferta, el deudor ha de
entregarles una minuta con los detalles de la deuda y con una descripcin de la cosa ofrecida.
b) El funcionario debe levantar un acta de la oferta (art. 1600 nmero 6).
c) El acta debe contener la respuesta del acreedor o su representante (art. 1600 nmero 7).
* Formas de la oferta en el caso del artculo 1602
Cuando el acreedor o su representante no tienen domicilio en el lugar en que debe hacerse el pago, o no
son habidos o hay incertidumbre acerca de la persona del acreedor, se modifican las reglas del artculo
1600 y la oferta slo debe cumplir con los requisitos indicados en los nmeros 1, 3, 4, 5, y 6.
En este caso la oferta se har al tesorero comunal respectivo.
* Casos en que se omite la oferta: contemplados en el artculo 1600, ltimo inciso.
a) Cuando el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin.
b) Cuando el acreedor deduce cualquiera otra accin, que pueda enervarse mediante el pago de la
deuda (por ejemplo, una accin resolutoria).
c) Cuando se trata del pago peridico de sumas provenientes de una misma obligacin (1601 inciso 5).

125
2.2. La consignacin.
* Concepto: art. 1599: La consignacin es el depsito de la cosa que se debe, hecho a virtud de la
repugnancia o no comparecencia del acreedor a recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de
ste, y con las formalidades necesarias, a manos de una tercera persona.
* Formas de la consignacin: art. 1601.
a) La consignacin puede hacerse en la cuenta corriente del tribunal competente (artculos 1600
ltimo inciso y 1601 inciso 5). Es necesario que la obligacin sea en dinero.
b) Puede hacerse en la tesorera comunal o en un banco comercial o en el Banco del Estado, etc., del
lugar en que debe hacerse el pago (1601 inciso 1).
c) Puede hacerse en poder de un depositario nombrado por el juez competente (art. 1601, inciso 2).
* Procedimientos posteriores a la consignacin.
No cabe al acreedor ninguna intervencin, sino una vez hecha la consignacin: art. 1601.
El artculo 1603 indica los procedimientos posteriores a la consignacin, en que debe calificarse la
suficiencia del pago.
a) El deudor debe pedir al juez competente que la consignacin se ponga en conocimiento del
acreedor, con intimacin de recibir la cosa consignada (artculo 1603 inc. 1).
b) Puede ocurrir que el acreedor acredite o no que existe juicio en el cual debe calificarse la suficiencia
del pago. Si no lo acredita en el plazo de 30 das hbiles, contado desde que fue notificado de la
consignacin, el juez, a peticin del deudor, lo declarar suficiente y ordenar alzar las cauciones sin ms
trmite (artculo 1603 inciso 3).
c) Se entender que hay juicio desde que se haya notificado la demanda (art.1603 inciso 5).
d) El plazo de 30 das puede ser prorrogado, hasta por 30 das ms (corridos, en este caso), si por
causas ajenas a la voluntad del acreedor, no ha sido posible notificar al deudor (artculo 1603 inciso 4).
El inciso 2 del artculo 1603 se refiere al juicio por el cual se califica la suficiencia de la consignacin.
El juicio que corresponde ser el que haya promovido o promueva el acreedor para reclamar el
cumplimiento de la obligacin o la resolucin del contrato, por ejemplo; o bien el que haya promovido el
deudor para que se declare extinguida la deuda o se haga alguna declaracin derivada de tal extincin,
como la cesacin de las cauciones. Corrobora lo dicho el art. 1601 ltimo inciso.
* Gastos del pago por consignacin: Son de cargo del acreedor (art. 1604). Se modifica la regla
general, porque el acreedor, con su negativa para recibir el pago, es el causante de los gastos
ocasionados.
* Efectos del pago por consignacin: el efecto lgico es la extincin de la deuda (art. 1605).
La extincin de la obligacin se verifica en el da en que se produce la consignacin.
El inciso 2 del art. 1605 establece una regla de excepcin, cuando la obligacin es a plazo o bajo
condicin: la consignacin debe haberse efectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento de
la obligacin, para que sta se tenga por cumplida oportunamente.
* Retiro de la consignacin: el deudor puede hacerlo antes o despus de aceptada por el acreedor o
declarada suficiente por el juez.
Las condiciones y consecuencias del retiro de la consignacin son diferentes en uno y otro caso:

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a) Mientras la consignacin no ha sido aceptada o declarada suficiente por sentencia ejecutoriada, el
deudor puede retirarla: la obligacin subsiste (art. 1606).
b) Si se acept o se declar suficiente, el deudor no puede retirarla sin el consentimiento del acreedor.
En este caso, la obligacin se mirar como del todo nueva (art. 1607). Hay una verdadera novacin, y por
tanto cesa la responsabilidad de los fiadores y codeudores y el acreedor perder los privilegios y
garantas de su crdito primitivo.

C) PAGO CON SUBROGACIN

1. La subrogacin en general
En general, es la sustitucin de una cosa o de una persona por otra que ocupa jurdicamente su lugar. La
subrogacin es real en el primer caso, y personal en el segundo.
a) Subrogacin real: Algunos casos en que opera:
+ En la sociedad conyugal, cuando un inmueble propio de uno de los cnyuges es subrogado a otro
adquirido durante el matrimonio a ttulo oneroso (artculos 1727, 1733, 1734, 1736).
+ En el caso que prev el artculo 1672: el precio y la indemnizacin sustituyen a la especie o cuerpo
cierto que pereci por causa imputable al deudor.
+ En el mbito del C. de Comercio, en el contrato de seguro, la cosa que es materia del seguro es
subrogada por la cantidad asegurada, para el efecto de ejercitar sobre sta los privilegios e hipotecas
constituidos sobre aquella. Es decir, producido el siniestro, la indemnizacin del seguro reemplaza a la
cosa asegurada. Lo mismo acontecer, si se produce una expropiacin de un inmueble hipotecado,
teniendo derecho a la correspondiente indemnizacin el acreedor hipotecario.
b) Subrogacin personal: pago con subrogacin.
La subrogacin personal es la sustitucin de una persona por otra, que jurdicamente ocupa su lugar.
En el mbito de la subrogacin personal, el pago con subrogacin, en trminos generales, es la
sustitucin de un acreedor por otro a consecuencia del pago.
Cuando quien pago no es el deudor, sino que un tercero interesado o extrao o el propio deudor pero
con dineros que un tercero le suministra, la obligacin se extingue respecto del acreedor, pero se crea
una relacin jurdica entre el que hizo el pago o prest el dinero para ello y el deudor, para el reembolso
de lo pagado. Se podr ejercer por quien pag, las acciones emanadas del mandato o de la agencia
oficiosa, y por el que prest el dinero, la accin emanada del mutuo. Pero estas son acciones
simplemente personales expuestas al riesgo de la insolvencia del deudor.
Mayor seguridad de ser reembolsado tendr el que paga, si ocupa el lugar del acreedor, porque en tal
caso se le cede el crdito con las cauciones que garantizaban el pago. Ello se logra mediante la
subrogacin.
2. Definicin: art. 1608.
Dispone el artculo 1608: La subrogacin es la transmisin de los derechos del acreedor a un tercero,
que le paga.

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La definicin legal no es del todo precisa, porque la palabra transmisin se aplica en el mbito de la
sucesin por causa de muerte, y porque, la definicin sugiere que el pago debe hacerlo siempre un
tercero.
La subrogacin es una ficcin legal, en virtud de la cual se entiende que el crdito subsiste despus del
pago, precisamente en favor del que pag, con todos los accesorios, privilegios, prendas e hipotecas. La
obligacin cambia de acreedor pero no de contenido.
En trminos ms precisos se la puede definir como una ficcin legal en cuya virtud el crdito que ha sido
pagado con dineros proporcionados por un tercero y que, por consiguiente, se extingue respecto del
acreedor, se reputa subsistir, con todos sus accesorios, en provecho de este tercero, para asegurarle el
reembolso de lo pagado.
No es lo distintivo en consecuencia que el pago lo haga un tercero o el deudor, sino que se haga con
dineros de un tercero; por ende, aun pagando el deudor con dineros ajenos, opera la subrogacin.
3. Clases de subrogacin
Art. 1609. La subrogacin puede ser legal o convencional. La subrogacin legal opera por el ministerio de
la ley; la subrogacin convencional se produce en virtud de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y
el tercero que le pag.
* Subrogacin legal.
+ Caracteres:
1 Se produce de pleno derecho, an contra la voluntad del acreedor (art. 1610 inc. 1).
2 Excepcionalmente es solemne ( art. 1610 nmero 6).
3 Es necesario un texto legal que la autorice.
En todo caso, el artculo 1610 no es taxativo. En efecto, el artculo 87 de la Ley 18.092, sobre letra de
cambio y pagar, dispone: Cualquier tercero extrao a la letra podr pagarla y se subrogar en todos los
derechos del portador emanados del documento. El portador deber dejar constancia en la letra del
nombre de la persona que le hizo el pago.
+ Casos del artculo 1610.
N 1: Acreedor que paga a otro acreedor de mejor derecho.
Se requieren dos condiciones:
a) que el tercero que pague sea necesariamente otro acreedor.
b) que el acreedor que recibe el pago, tenga un mejor derecho porque su crdito es privilegiado o
hipotecario (artculo 2470).
N 2: Comprador de un inmueble que pag a los acreedores hipotecarios.
Se requieren dos condiciones:
a) que el tercero que pague haya comprado un inmueble hipotecado.
b) Que el pago se haga al acreedor hipotecario de la finca.
Como explica Arturo Alessandri, este caso corresponde a una situacin muy curiosa. Para explicarlo,
proporciona el siguiente ejemplo: Pedro compra en un remate judicial un inmueble, sobre el cual
pesaban cuatro hipotecas. Ocurre que de stas, slo tres se purgaron (conforme a lo dispuesto en el
artculo 2428 del Cdigo Civil y en el artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil), subsistiendo la

128
cuarta, por cualquier causa (por qu no se notific al acreedor hipotecario, por ejemplo). Con
posterioridad, estando ya el inmueble en el patrimonio del adjudicatario, el acreedor hipotecario cuya
hipoteca subsisti, demanda al actual propietario, momento en el cual las hipotecas que ste pago
reviven en l y deben pagrseles cuando se verifique el remate. Agrega Alessandri que estamos ante una
situacin anormal, porque un individuo es acreedor hipotecario de su propia propiedad. Concluye el
autor citado: Evidentemente, no es acreedor hipotecario ni tiene inters en serlo, mientras el inmueble
est en su poder. Pero la subrogacin presenta inters y tiene utilidad cuando al actual poseedor se le
viene a desposeer o a causar una eviccin en el inmueble, porque entonces las hipotecas que estaban en
estado latente, reviven y el poseedor, invocando los crditos hipotecarios como subrogados en las
hipotecas que pag se paga de ellas cuando la propiedad se saque a remate.
En este caso de subrogacin, -como seala Hernn Larran-, todos estn de acuerdo en que el comprador
del inmueble hipotecado sucede a los acreedores hipotecarios en las hipotecas que ellos tenan, sin
necesidad de inscribir dichas hipotecas a su nombre. Ms an, nuestra jurisprudencia ha resuelto que,
aunque a consecuencia de haberse pagado a los acreedores hipotecarios por el comprador se cancelen
las hipotecas inscritas, ste siempre puede invocar dichas hipotecas, que ya no aparecen inscritas.
N 3: Pago de una deuda a la que se est obligado solidaria o subsidiariamente.
El fiador que paga satisface una obligacin ntegramente ajena y se subroga en los derechos del acreedor
en contra del deudor principal por el total de lo pagado (artculo 2372). Si son varios los fiadores, la
obligacin se divide entre ellos por iguales partes (2378).
En cambio, la subrogacin en favor del codeudor solidario tiene lugar de acuerdo al artculo 1522: es el
inters de los codeudores en el negocio lo que determina los trminos de la subrogacin.
N 4: Heredero beneficiario que paga deudas de la herencia con dineros propios.
Es necesario:
a) Que el que paga sea un heredero que goza del beneficio de inventario (artculo 1247).
b) Que el pago se haga con dineros provenientes del patrimonio propio del heredero.
El heredero se convierte en acreedor de la sucesin. Como dice Larran, pasa a concurrir en la sucesin
del difunto como heredero y como acreedor.
N 5: Pago de una deuda ajena con el consentimiento del deudor.
Aqu, el tercero en realidad es un mandatario del deudor. El consentimiento del deudor puede ser
expreso o tcito (art. 2123).
N 6: En favor de aquel que presta dinero para el pago.
En este caso la subrogacin es solemne. Condiciones requeridas:
a) Que un tercero preste dinero al deudor para el pago.
b) Que se deje constancia en la escritura pblica del prstamo que el dinero prestado se destina al
pago de la obligacin
c) Que se deje constancia en la escritura pblica de cancelacin que debe otorgarse, que el pago se ha
hecho con el dinero prestado.

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* Subrogacin convencional.
+ Si el pago lo realiza un tercero sin el conocimiento o consentimiento del deudor, no se entiende
subrogado por el ministerio de la ley, ni puede exigir al acreedor a que le subrogue. La subrogacin slo
podr producirse convencionalmente.
Los requisitos son los siguientes (art. 1611):
1 Que el pago se haga por un tercero ajeno a la obligacin y con fondos propios.
2 Consentimiento del acreedor (la voluntad del deudor no juega ningn papel).
3 Que la subrogacin tenga lugar en el momento del pago y que conste en la carta de pago o recibo
que el acreedor otorgue al que pag.
4 Que se cumplan las normas de la cesin de crditos: por lo tanto, la subrogacin no se perfecciona
entre subrogante y subrogado sino con la entrega del ttulo de crdito y respecto del deudor y terceros
con la notificacin o aceptacin del deudor (artculos 1901 a 1904).
4. Efectos de la subrogacin.
La subrogacin legal como la convencional producen los mismos efectos sealados en el artculo 1612.
El subrogado ocupa el lugar del acreedor y adquiere sus derechos, con todos sus accesorios. El sujeto
activo de la obligacin cambia, pero la obligacin permanece idntica.
En el sistema de nuestro Cdigo, no cabe duda de que pasa al subrogado el crdito mismo del
subrogante. As se desprende claramente de los artculos 1611, 1612 y 2470.
5. Subrogacin parcial.
La subrogacin es parcial, si el acreedor tambin recibe un pago parcial de su crdito.
Producida la subrogacin parcial, el crdito pertenecer, en parte al primitivo acreedor y en parte al
subrogado, hasta concurrencia de lo pagado.
Pero el acreedor primitivo tiene derecho a pagase preferentemente al acreedor nuevo: art. 1612
inc. 2.
6. Diferencias entre el pago efectivo y el pago con subrogacin.
El pago efectivo extingue la obligacin de una manera absoluta, erga omnes; por eso no se le llama
simplemente pago sino pago efectivo; se extingue efectivamente el vnculo obligatorio.
El pago con subrogacin, por su parte, extingue la obligacin de una manera relativa, no extingue la
deuda erga omnes, sino slo respecto del acreedor que recibi el pago. La deuda contina vigente entre
el deudor y el subrogado que ocupa el lugar del acreedor. Slo cambia la persona del acreedor.
7. Diferencias entre el pago con subrogacin y la novacin.
La novacin opera entre otras formas, por el cambio del acreedor. Pero la obligacin que media entre el
nuevo acreedor y el deudor es totalmente distinta de la que mediaba entre ste y el acreedor primitivo.
En otras palabras, en la novacin cambia el acreedor y cambia tambin la obligacin.
En cambio, en el pago con subrogacin, la obligacin entre el deudor y el subrogado es la misma: vara el
acreedor pero no cambia la obligacin. La diferencia apuntada tiene capital importancia respecto de
todos los privilegios, hipotecas y accesorios de la obligacin primitiva, que subsisten mediando pago con
subrogacin (art. 1612) y se extinguen mediando novacin, por regla general (artculos 1640 a 1645).

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8. Paralelo entre el pago con subrogacin y la cesin de crditos.
Como se trata de instituciones muy semejantes, es necesario precisar sus diferencias.
En cuanto a sus semejanzas:
a) En ambos opera un cambio de acreedor y contina vigente la obligacin, teniendo ahora como
sujeto activo al subrogado y al cesionario.
b) El cesionario y el subrogado adquieren el crdito con todos sus accesorios, privilegios e
hipotecas (artculos 1612 y 1906).
c) La subrogacin convencional se sujeta a las reglas de la cesin de crditos.
En cuanto a sus diferencias:
a) La cesin de crditos supone siempre un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el cesionario y
le sirve de ttulo un contrato de compraventa, donacin, etc.
Respecto del pago con subrogacin, hay que distinguir segn se trata de subrogacin legal o
convencional. La subrogacin legal no requiere la voluntad del acreedor y se produce an contra esa
voluntad. La subrogacin convencional s requiere del consentimiento del acreedor.
b) En la cesin de crditos, el cesionario tendr los derechos que se le hayan cedido. En cambio, en el
pago con subrogacin, el subrogado tendr las acciones y derechos del acreedor, adems de las que le
correspondan por derecho propio en virtud del mutuo, la fianza, el mandato o la agencia oficiosa, segn
el caso.
c) La cesin de crditos es siempre solemne (el artculo 1903 indica las solemnidades). Tratndose del
pago con subrogacin, no lo es en el caso de la subrogacin legal, por regla general (s lo ser en el caso
del nmero 6 del artculo 1610); y s lo es en el caso de la subrogacin convencional.
d) Si el crdito se cede parcialmente, el cesionario y el acreedor que mantiene una parte del crdito, se
encuentran en igualdad de condiciones frente al deudor.
En el pago con subrogacin, el primer acreedor tiene derecho a pagarse preferentemente por el
saldo de su crdito.
e) En la cesin a ttulo oneroso, el cedente contrae la responsabilidad convenida y en todo caso, se
hace responsable de la existencia del crdito (artculo 1907). Por eso se dice que el cesionario tiene
contra el cedente una accin de garanta.
En la subrogacin no hay tal accin de garanta. Con todo, si no existe el crdito, el subrogado podr
demandar al subrogante por pago de lo no debido.

D) PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA

1. Concepto
Constituye una excepcin a la regla general, en virtud de la cual el pago debe ser total y el acreedor no
est obligado a recibir un pago parcial. Se define en el artculo 1625.-
El acreedor se encuentra obligado a aceptar del deudor que goza del beneficio de competencia, un pago
parcial, con deduccin de lo necesario para procurarse el deudor una modesta subsistencia. El juez
deber determinar la suma adecuada para la congrua subsistencia del deudor.

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2. Quienes gozan del beneficio de competencia.
El art. 1626 los seala.
Cabe sealar que el beneficio de competencia y el derecho de alimentos son incompatibles. Art.
1627.
3. Efectos del beneficio de competencia.
Estamos ante un pago parcial, que deja subsistente la obligacin en la parte insoluta. Art. 1625.

IV. LA DACION EN PAGO

1. Concepto:
Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la prestacin de una cosa o la ejecucin de un
hecho diversos de los debidos, con el consentimiento del acreedor.
Como principio general, las obligaciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida (artculo
1545); el acreedor no est obligado a recibir una cosa distinta de la debida, ni siquiera a pretexto de ser
sta cosa distinta de igual o mayor valor que la debida (art. 1569).
Nada impide sin embargo, que el acreedor acepte que se le pague con una cosa diferente. La dacin en
pago es el resultado de una convencin entre el deudor y el acreedor que permite al primero liberarse
de la ejecucin de una prestacin diferente de la obligacin convenida.
Cabe precisar que la dacin en pago no debe confundirse con el pago por equivalencia, que opera muy
excepcionalmente, cuando la ley lo autoriza, y que no requiere consentimiento del acreedor (por
ejemplo, en las obligaciones modales).
2) Requisitos de la dacin en pago:
No estn sealados taxativamente por la ley, de manera que debemos deducirlos de los principios
generales.
a) Que exista una obligacin destinada a extinguirse, civil o natural; de lo contrario, la dacin en pago
carecera de causa.
b) Que haya una diferencia entre la prestacin debida y la que el deudor realiza. De lo contrario
estaramos ante el pago.
c) Que el acreedor consienta.
d) Que el deudor sea capaz de enajenar y dueo de la cosa, cuando la dacin en pago se traduce en
dar una cosa (rigen las reglas del pago del artculo 1575 y tambin el artculo 670).
e) Que se haga con las solemnidades legales, cuando corresponda (por ejemplo, dar en pago un
inmueble, otorgando la respectiva escritura pblica).
3) Naturaleza jurdica de la dacin en pago.
La mayor parte de la doctrina ve en la dacin en pago una novacin por cambio de objeto.
La novacin es la sustitucin de una antigua obligacin por una nueva, extinguindose
consecuencialmente la primera. Por la dacin en pago se extingue una obligacin para dejar lugar a otra
obligacin que tiene por objeto la cosa dada en pago.
La nueva obligacin est destinada a extinguirse de inmediato, pero aunque la nueva obligacin tenga
una vida fugaz, no altera la naturaleza jurdica de la operacin.

132
En sntesis, en la dacin en pago se extingue la obligacin que el deudor tena contrada, se crea una
nueva obligacin que tiene por objeto la cosa dada en pago y esta nueva obligacin se extingue apenas
nacida.
A esta tesis de la novacin, adhiere Alessandri, quien expresaba al efecto: si bien esta nueva obligacin
que recae sobre la cosa que el deudor ofrece en pago, ha vivido slo un instante, un minuto si se quiere,
el instante en que se efecta el pago y la entrega de esa misma cosa; pero el hecho de que esta nueva
obligacin que viene a reemplazar a la antigua haya vivido un instante, no altera la naturaleza jurdica de
la operacin, ni obsta para que sea una verdadera novacin por cambio de objeto.
El problema de la naturaleza jurdica de la dacin en pago, se ha planteado respecto de la eventual
eviccin de la cosa dada en pago y la obligacin estaba caucionada.
Para la doctrina que considera la dacin en pago como una novacin por cambio de objeto, las
consecuencias en caso de eviccin, son las siguientes: la eviccin sobreviniente no puede revivir el
primitivo crdito, extinguido irrevocablemente al verificarse la dacin en pago. El acreedor evicto slo
tiene derecho para que el deudor le indemnice los perjuicios que la privacin de la cosa le ocasione. Su
derecho no tiene garantas de ninguna clase, porque las prendas, hipotecas, fianzas, etc., que
caucionaban el crdito primitivo se extinguieron junto con ste.
Se cita en esta materia el art. 2382 de la fianza, que parecera confirmar la tesis que reputa la dacin en
pago una verdadera novacin. No hay unanimidad en la doctrina. Ramn Meza Barros no ve en el caso
del art. 2382 una confirmacin de la doctrina de la novacin, sealando:
a.- La disposicin expresa que se extingue irrevocablemente la fianza, no la obligacin principal. La
extincin de la fianza no significa necesariamente que haya novacin: art. 1647.
b.- El art. 2382 ms bien sugiere la idea contraria: aunque como consecuencia de la eviccin renaciera el
crdito primitivo, no renacera la fianza, porque el fiador ha quedado irrevocablemente liberado con la
dacin en pago.
c.- La disposicin no tiene ms justificacin que el propsito de proteger al fiador, quien no puede
resultar perjudicado por los arreglos entre acreedor y deudor: la dacin en pago le habra privado de la
oportunidad de pagar al acreedor mientras el deudor era solvente y de repetir en su contra.
La opinin tradicional de la doctrina francesa (Pothier), anterior al Cdigo Civil de Napolen, vio en la
dacin en pago una modalidad del pago, por derogacin de la regla que obliga al deudor a ejecutar
estrictamente lo debido. No hay novacin en consecuencia. Para esta doctrina, la novacin supone
esencialmente la creacin de una obligacin nueva que sustituye a la antigua, mientras que en el caso de
la dacin en pago el acreedor no ha tenido ms que un crdito. El deudor no contrae ninguna nueva
obligacin: slo obtiene del acreedor el permiso para liberarse de su obligacin mediante una prestacin
diversa de la debida.
Luis claro solar es partidario de esta segunda doctrina, sealando que la dacin en pago en su sentido
estricto no importa novacin, porque no se realiza con intencin de substituir a una obligacin antigua,
sino simplemente de efectuar un pago.
Respecto del art. 2382, se dice por esta doctrina que es especial o exclusivo de la fianza, dictada para
proteger al fiador.

133
Consecuencias de esta doctrina en caso de eviccin: se aplican las mismas reglas que al pago. Si el
acreedor sufre eviccin de la cosa dada en pago, cosa que resulta no ser del deudor sino de un tercero
que la reclama, la dacin en pago no habra sido eficaz para extinguir la obligacin.
El acreedor que sufre eviccin podra ejercitar las acciones de que dispona segn el crdito primitivo y
valerse de las garantas que lo aseguraban. Excepcionalmente la regla no rige para la fianza, en virtud de
un texto legal expreso.
Cabe advertir que en el derecho nacional, en los ltimos aos la dacin en pago ha sido tratada como
una modalidad del pago y no como una novacin. En efecto, dispone el artculo 1792-22, en relacin al
rgimen de participacin en los gananciales, que Los cnyuges, o sus herederos, podrn convenir
daciones en pago para solucionar el crdito de participacin en los gananciales. Renacer el crdito (...),
si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cnyuge acreedor haya tomado sobre s el riesgo de la
eviccin, especificndolo
4) Paralelo entre la dacin en pago, la obligacin facultativa y la novacin.
Como seala Ren Ramos Pazos, la dacin en pago presenta semejanzas con las obligaciones facultativas
y con la novacin. Sin embargo, es posible distinguir entre cada una de estas figuras:
a) Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa determinada en el
plazo de 30 das, pero facultndolo, al momento de celebrar el contrato, para extinguir su obligacin con
otra cosa, que se designa. En este caso, nos encontramos ante una obligacin facultativa (artculo 1505).
b) Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa determinada en el
plazo de 30 das, pero al vencimiento del plazo, el primero le ofrece al segundo una cosa distinta a la
originalmente adeudada, lo que el acreedor acepta. Se trata de una dacin en pago (artculo 1569, inciso
2, interpretado a contrario sensu).
c) Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa determinada en el
plazo de 30 das, pero antes del vencimiento del plazo, el primero le ofrece al segundo satisfacer la
obligacin, cuando se cumpla el plazo, con una cosa distinta a la originalmente adeudada, lo que el
acreedor acepta. En este caso, la obligacin primitiva pagar por ejemplo una suma de dinero-, se
extingue, sustituyndose por una nueva obligacin pagar con un automvil-, operando entonces una
novacin objetiva, por cambio de objeto, segn se estudiar seguidamente. Ntese que la peticin del
deudor se hizo antes del vencimiento del plazo, el que se mantuvo inalterable, porque si se hubiere
hecho al vencimiento del mismo, habra operado una dacin en pago.

V. LA NOVACIN
1. Concepto: art. 1628
Una nueva obligacin sustituye a la antigua, la que se extingue, y por ello la novacin es un modo de
extinguir las obligaciones. Pero al mismo tiempo, se crea una nueva obligacin, y por ello el art. 1630
alude al contrato de novacin.
La novacin entonces, es una operacin con una doble finalidad, extintiva y creadora de obligaciones (lo
mismo podemos decir acerca de la transaccin, aunque en este caso, el Cdigo la trata como contrato,

134
sin perjuicio de mencionarla en el artculo 1567 nmero 3, al enumerar los modos de extinguir las
obligaciones).
2. Requisitos de la novacin
a.- Existencia de una obligacin destinada a extinguirse.
b.- Una nueva obligacin que reemplaza a la anterior
c.- Diferencia sustancial entre ambas obligaciones
d.- Capacidad para novar
e.- Intencin de novar o animus novandi.
a.- Existencia de una obligacin destinada a extinguirse.
La nueva obligacin tiene como razn de ser la anterior que se extingue. La obligacin primitiva debe ser
vlida; la nulidad de la primera obligacin invalida igualmente la novacin: este es el principio general.
Sin embargo, para resolver con precisin las consecuencias de la nulidad de la primitiva obligacin
debemos examinar las causas que determinan la nulidad.
En efecto, las obligaciones naturales sealadas en los nmeros 1 y 3 del art. 1470, pueden ser novadas,
no obstante adolecer de nulidad. Art. 1630.
Por otra parte, si la obligacin es nula relativamente, la novacin puede importar una ratificacin tcita
(art. 1695).
El art. 1633 establece una lgica consecuencia de los principios enunciados, al aludir a una obligacin
condicional. La convencin indicada en el inciso 2, no importa novacin: crea una obligacin pero no
extingue una anterior que no lleg a nacer.
b.- Creacin de una nueva obligacin.
La nueva obligacin debe ser vlida a lo menos naturalmente: artculo 1630.
Si la nueva obligacin es condicional, subordinada a una condicin suspensiva, no hay novacin mientras
no se cumpla la condicin; si la condicin falla, no habr novacin en definitiva art. 1633.
c.- Diferencia sustancial entre ambas obligaciones.
La diferencia debe referirse a los elementos esenciales de la obligacin, acreedor, deudor, causa y objeto
debido. Tales son las formas que puede revestir la novacin: art. 1631.
Si la diferencia se refiere a elementos secundarios o accidentales de la obligacin, como el lugar y la
poca del pago, no importa novacin.
d.- Capacidad para novar
El acreedor debe ser capaz de disponer de los derechos que tena en virtud de la obligacin original,
porque la novacin implica para l una renuncia de tales derechos.
Desde el punto de vista del deudor, dado que la novacin crea una obligacin nueva es un contrato, y el
deudor, por ende, debe ser capaz de celebrarlo y contraer la obligacin que de l emane. Sin embargo,
como el contrato de novacin debe ser vlido a lo menos naturalmente, pueden novar los relativamente
incapaces que tienen suficiente juicio y discernimiento (se tratara slo de los menores adultos, a juicio
de algunos, o de aquellos y los disipadores interdictos, a juicio de otros: artculo 1470 nmero 1). Por lo
tanto, basta que el deudor sea capaz de contraer una obligacin natural.

135
La novacin puede ser hecha por medio de mandatario (artculo 1629). Sin embargo, debe tener especial
facultad para ello o la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece
la deuda.
e.- Animo de novar.
El hecho que una persona obligada contraiga una nueva obligacin no supone naturalmente que su
propsito sea sustituir la primera obligacin por la segunda.
Tal propsito debe ser manifestado por las partes, de una manera clara y cierta; de lo contrario, ambas
obligaciones existiran paralelamente. La manifestacin de este nimo de novar puede ser expresa o
tcita. Es expreso el nimo de novar cuando las partes formal o explcitamente lo manifiestan; es tcito,
cuando es imposible que ambas obligaciones coexistan, y por lo tanto, la nueva obligacin envuelve la
extincin de la anterior.
El animus novandi es esencial en la novacin: art. 1634.
En un caso sin embargo, el nimo de novar debe ser expreso: cuando opera por cambio de deudor: art.
1635. El hecho de que otra persona se constituya deudor no implica necesariamente nimo de novar,
porque el tercero podr obligarse como fiador o codeudor solidario o incluso ser un simple diputado
para el pago.
3. Formas de la novacin
a.- Formas: art. 1631 la novacin puede efectuarse de tres modos:
1 Sustituyndose la causa o el objeto de la obligacin;
2 Sustituyndose al acreedor;
3 Sustituyndose al deudor;
En el primer caso cambia la obligacin pero permanecen las mismas partes; como generalmente el
cambio se refiere al objeto de la obligacin se le denomina novacin objetiva.
En los otros dos casos, el cambio incide en el sujeto activo o pasivo de la obligacin y se habla de
novacin subjetiva.
b.- Novacin objetiva: 1631 N 1.
Puede revestir dos formas:
Novacin por cambio de causa;
Novacin por cambio de objeto.
* Novacin por cambio de objeto.
Para que haya novacin es necesario que el deudor se obligue a ejecutar una prestacin distinta a la
convenida, vale decir, que el objeto de la obligacin cambie.
La transformacin que experimente el objeto de la obligacin ha de ser sustancial, de manera que no hay
novacin si la prestacin debida se mantiene en lo esencial, alterndose slo circunstancias secundarias
o accesorias.
Por tanto, no hay novacin si las partes se limitan a constituir una garanta, suprimen una existente,
modifican la forma o lugar de pago, etc.
S habr novacin, por ejemplo, cuando el deudor se oblig primero a pagar en un plazo de 6 meses la
suma de $ 10.000.000.-, y cuando han transcurrido 3 meses desde la celebracin del contrato que

136
origin la deuda, las partes convienen que cuando sta se haga exigible, el deudor pagar transfirindole
al acreedor un automvil de cierta marca, modelo, ao, etc. Ntese que la estipulacin debe operar
antes del pago, pues si opera al realizarse ste, aceptando en ese momento el acreedor una cosa distinta
a la que primitivamente se haba comprometido el deudor, no estaremos ante una novacin, sino ante
una dacin en pago.
El art. 1648 se refiere a la mutacin del lugar del pago, quedando en claro que no hay novacin; los arts.
1649 y 1650 aluden a la prrroga y reduccin del plazo, casos en los cuales tampoco hay novacin. En el
mismo sentido, el art. 1646 deja en claro que el aumento o disminucin de la cantidad, gnero o
especies debidas, tampoco importa novacin.
Tratndose de la estipulacin de una clusula penal, es necesario hacer algunas precisiones: art. 1647.
Debemos distinguir:
+ Si son exigibles la obligacin primitiva y la pena, no hay novacin.
+ Si slo es exigible la pena: hay novacin desde que el acreedor reclama el pago de la pena.
* Novacin por cambio de causa
Hay novacin en este caso, cuando permaneciendo invariable el objeto debido, cambia la causa de la
obligacin.
Por ejemplo, quien debe pagar una suma como precio de una compraventa, acuerda con su acreedor
que puede retener dicha cantidad en calidad de mutuario. Para estos efectos, en la misma compraventa,
el comprador suscribe un pagar en favor del vendedor, con expreso nimo de novar, obligndose a
pagarle al segundo cierta suma en determinado plazo. En tal caso, la obligacin de pagar el precio de la
compraventa se ha extinguido por novacin, naciendo una nueva obligacin, cuya causa no es dicho
contrato de compraventa, sino un mutuo, documentado en el citado pagar. No hay novacin objetiva
por cambio de objeto, porque se debe lo mismo una suma de dinero-, pero s hay novacin objetiva por
cambio de causa, pues la causa jurdica en virtud de la cual el deudor est obligado al pago, no es un
contrato de compraventa, sino uno de mutuo. En el caso planteado, la novacin ser muy til, pues con
ella, desaparece la condicin resolutoria pendiente, de manera que los terceros que adquieran la cosa,
no se vern expuestos a perder su dominio, por aplicacin de los artculos 1490 y 1491, ya estudiados en
las obligaciones sujetas a condicin resolutoria.
c.- Novacin subjetiva
Puede revestir dos formas:
Novacin por cambio de acreedor;
Novacin por cambio de deudor.
* Novacin por cambio de acreedor: 1631 nmero 2.
Ocurre cuando el deudor contrae una nueva obligacin para con un tercero, declarndole libre el
acreedor de la primitiva obligacin.
El objeto debido es el mismo y uno mismo el deudor, cambia slo la persona del acreedor.
Deben concurrir los siguientes requisitos:

137
a.- Que el deudor consienta en obligarse para con el nuevo acreedor. En algunos casos, el deudor puede
quedar obligado para con un tercero, sin su consentimiento, por una cesin del crdito o a consecuencia
de una subrogacin.
Pero en estos casos, la obligacin no vara y por ende no hay novacin: art. 1632, inciso 2.
b.- Que el acreedor primitivo consienta en dar por libre al deudor. El acreedor podr verse privado de su
crdito sin su consentimiento, como ocurre en el pago con subrogacin legal, pero jams en la novacin
por cambio de acreedor.
c.- Que consienta el nuevo acreedor: ello, porque nadie puede ser obligado a adquirir derechos, sin que
medie su consentimiento.
* Novacin por cambio del deudor: 1631 nmero 3.
Tiene lugar cuando se sustituye un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia, queda libre. El deudor
se libera de la obligacin, que otro contrae.
Deben concurrir los siguientes requisitos:
a.- Que el acreedor consienta en liberar al primitivo deudor: artculo 1635. Si el acreedor no libera al
deudor primitivo segn las circunstancias, el nuevo deudor ser un fiador, un codeudor solidario o un
simple diputado para el pago.
b.- Que consienta el nuevo deudor.
Si no consiente, no hay novacin y eventualmente podra haber cesin de acciones, en el caso que el
deudor primitivo sea acreedor del nuevo deudor: artculo 1636.
La novacin por cambio de deudor no requiere el consentimiento del primitivo deudor: artculo 1631
nmero 3, inciso 2. Esta regla es consecuencia del principio consignado en el art. 1572, que permite
pagar a cualquier persona, sin consentimiento e incluso contra la voluntad del deudor. En todo caso,
nada impide que la novacin se verifique con el consentimiento del deudor primitivo. Se denomina
entonces delegacin. Si por el contrario no interviene el consentimiento del primitivo deudor, la
operacin se denomina expromisin.
La delegacin puede ser perfecta o imperfecta. La delegacin perfecta tiene lugar cuando el acreedor
consiente en dar por libre al primitivo deudor y produce novacin. La delegacin imperfecta tiene lugar
cuando el acreedor no consiente en liberar al primer deudor (aqu no hay novacin). En la expromisin,
cuando el acreedor libera al primitivo deudor, pero ste nada dijo, se produce novacin; en caso
contrario, si el acreedor no liber al primitivo deudor ni ste expres su voluntad, no hay novacin y
recibe tal figura el nombre de adpromisin.
En sntesis: Producen novacin:
la delegacin perfecta (que supone voluntad del acreedor, del nuevo deudor y del deudor
primitivo);
la expromisin (que supone voluntad del acreedor y del nuevo deudor, aunque no la del deudor
primitivo);
No producen novacin:
la delegacin imperfecta (hay voluntad del deudor primitivo y del nuevo deudor, pero no voluntad
del acreedor);

138
 la adpromisin (falta tanto la voluntad del acreedor como del deudor primitivo; slo se manifiesta la
voluntad del nuevo deudor).
En estos dos casos, el tercero ser considerado como fiador, codeudor solidario o diputado para el pago.
4. Efectos de la novacin
La novacin produce un doble efecto fundamental: extingue la obligacin primitiva y crea una nueva
obligacin distinta de la anterior.
De tales efectos fundamentales se derivan las siguientes consecuencias:
a.- Extinguida la obligacin se extinguen tambin los intereses, artculo 1640.
b.- Se extinguen los privilegios inherentes a la antigua obligacin, artculo 1641.
c.- Se extinguen las prendas e hipotecas que caucionaban la obligacin antigua, artculo 1642, inciso 1.
d.- Se extingue la responsabilidad de los fiadores y codeudores solidarios: artculo 1645. En el mismo
sentido, artculos 1519 y 2381 nmero 3.
* Nada impide sin embargo que las estipulaciones de las partes, con una excepcin, modifiquen los
efectos sealados. Por ende, pueden convenir que continen debindose intereses, que las prendas e
hipotecas subsistan para caucionar la segunda obligacin; que la obligacin nueva cuente con la garanta
de los fiadores y codeudores solidarios que caucionaban la obligacin extinguida. En todo caso, debern
consentir tambin los garantes que han constituido cauciones reales o personales.
Sin embargo, los privilegios de la primera obligacin se extinguen irremediablemente. El art. 1641
no autoriza la reserva. Ello, porque los privilegios son inherentes a los crditos y tienen su origen en la
ley, y con excepcin de la prenda, no pueden tener como fuente una convencin.
* Especial importancia tiene en este punto la reserva de las prendas e hipotecas. La ley la ha sometido
a una rigurosa reglamentacin.
1 Es necesario que acreedor y deudor convengan en ella expresamente: artculo 1642, inciso 1. La
reserva debe ser contempornea de la novacin.
2 Si los bienes prendados o hipotecados no pertenecen al deudor, se requiere el consentimiento del
dueo: artculos 1642, inciso 2; y 1643, inciso 2
3 Las prendas e hipotecas que se reservan slo garantizan el primitivo monto de la obligacin: artculo
1642, inciso 3
4 La ltima limitacin es la del art. 1643, inciso 1. En trminos simples, la ley quiere decir que las
prendas e hipotecas no pueden saltar de una propiedad a otra. El fundamento de la norma reside en el
resguardo de los intereses de los otros acreedores hipotecarios del nuevo deudor; se pretende evitar
que estos acreedores puedan perjudicarse. Por ej. suponiendo que la propiedad del primer deudor tiene
una hipoteca de primer grado; y que la propiedad del segundo deudor tenga tres hipotecas. Si la primera
hipoteca de la propiedad del primer deudor pudiera ser reservada, pasara a ocupar el primer lugar en el
inmueble del nuevo deudor, desplazando a las tres hipotecas constituidas sobre l, lo que irrogara un
evidente perjuicio para los dems acreedores hipotecarios del segundo deudor (artculo 2477). En
sntesis, la prenda y la hipoteca gravan determinados bienes y, como consecuencia del cambio de
deudor, no pueden trasladarse a bienes de ste. No pasan las prendas e hipotecas de los bienes en que
se constituyeron a los bienes del nuevo deudor.

139
En cuanto a los efectos de la reserva, hace excepcin a los principios generales en orden a que las
cauciones, accesorias de la obligacin que se extingue, debieran extinguirse con ella. Mediando reserva,
subsisten estas obligaciones accesorias, desaparecida la obligacin principal, para asegurar la obligacin
nueva. Como consecuencia de la reserva, las mismas prendas e hipotecas que caucionaban la primitiva
obligacin caucionan la nueva obligacin.
* Cuando no es posible la reserva puede recurrirse a la renovacin de las prendas e hipotecas: art.
1644. En realidad estamos simplemente ante la constitucin de nuevas prendas e hipotecas.
* Insolvencia sobreviniente del nuevo deudor
En la novacin por cambio de deudor, los riesgos de la insolvencia del nuevo deudor son de cargo del
acreedor: artculo 1637.
Sin embargo la regla tiene dos excepciones:
+ Si en el contrato de novacin se formul una expresa reserva para el caso de insolvencia del nuevo
deudor, el acreedor podr accionar contra el deudor primitivo.
+ Si la insolvencia del nuevo deudor era anterior a la novacin y pblica o conocida del deudor primitivo.
En este segundo caso, se castiga la mala fe del deudor primitivo.
5. La delegacin
a.- Concepto: es la sustitucin de un deudor a otro, con el consentimiento del primer deudor. Artculo
1631, nmero 3.
Lo que caracteriza esencialmente a la delegacin es el hecho de que el nuevo deudor sustituya al antiguo
con el consentimiento del primer deudor, quien toma la iniciativa en la operacin, quien ha propuesto al
acreedor que el otro deudor pase a ocupar su lugar. En cierto modo, hay una especie de mandato.
Cabe consignar que la delegacin es uno de aquellos actos abstractos o carentes de causa, en lo que se
refiere al vnculo que ahora existir entre el delegado y el acreedor. No existe una causa entre ambos,
sino que en las relaciones que el acreedor tena con el delegante.
b.- Personas que intervienen en la delegacin: tres personas:
+ El delegante, o sea el primer deudor, el que toma la iniciativa del acto; es el primitivo deudor que
propone al acreedor que acepte en su lugar un nuevo deudor.
+ El delegado, o sea, el nuevo deudor, que juega un papel pasivo y que acepta la orden o accede a la
peticin que le impone o formula, respectivamente, el primer deudor.
+ El delegatario, es decir, el acreedor respecto del cual va a operar la sustitucin de un deudor por otro.
c.- Delegacin perfecta: requiere el consentimiento de todas las personas que intervienen:
+ Del delegante o primer deudor. Si no hay consentimiento, habr expromisin, en cuyo caso, habr
novacin de todas formas.
+ Del delegado o nuevo deudor. De no haber consentimiento del delegado, habr cesin de acciones
pero no novacin: artculo 1636.
+ Del delegatario o acreedor: artculo 1635. La delegacin perfecta produce novacin.
d.- Delegacin imperfecta: falta en ella el consentimiento del acreedor, concurriendo slo el
consentimiento del primitivo y del nuevo deudor: artculo 1635.

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No hay novacin en este caso, y el acreedor podr dirigirse indistintamente en contra del delegante y en
contra del delegado.
e.- Caso en que el delegado (o sea, el nuevo deudor) crea ser deudor del delegante (o sea, el primitivo
deudor), sin serlo: artculo 1638. El delegado debe cumplir la obligacin para con el delegatario, pero
tiene derecho a que el delegante le reintegre lo pagado.
f.- Caso en que el delegante crea ser deudor y no lo era: artculo 1639. Caso de pago de lo no debido.
+ El delegado no est obligado a cumplir el encargo
+ Si el delegado pag, extingue su obligacin para con el delegante.
+ El delegante puede repetir contra el delegatario como si l mismo hubiera efectuado el pago indebido.

VI. LA REMISIN
1. Concepto: La remisin o condonacin es la renuncia gratuita que hace el acreedor en favor del
deudor del derecho de exigir el pago de su crdito.
La gratuidad es esencial, porque en caso contrario podremos estar ante una dacin en pago, una
transaccin o una novacin, por ejemplo.
2. Clases de remisin:
a.- + Voluntaria: es lo normal, porque de ordinario no puede obligarse al acreedor a renunciar a su
crdito.
+ Forzada: excepcionalmente en las proposiciones de Convenio judicial, regulado por el Libro IV del
Cdigo de Comercio, en las normas de la quiebra, que conlleven la remisin parcial de los crditos.
b.- + Testamentaria: mediante un testamento e importa un legado (artculos 1128 a 1130). Se entiende
revocada la remisin si el testador cobra judicialmente su crdito o acepta el pago que se le ofrece.
+ Por acto entre vivos: importa una donacin y se sujeta a las normas de las donaciones.
c.- + Total: cuando el acreedor renuncia a su crdito ntegramente.
+ Parcial: cuando el acreedor renuncia slo a una parte de sus derechos (artculo 1.395, inciso 3). La
remisin forzada necesariamente debe ser parcial.
d.- + Expresa: cuando el acreedor, en forma explcita, libera al deudor de su obligacin.
+ Tcita: cuando la remisin se desprende de la ejecucin de ciertos actos por el acreedor, que ponen de
manifiesto su voluntad de liberar al deudor.
3. La remisin es una donacin.
Se desprende lo anterior de los artculos 1397; 1653; y 403. Consecuencias:
a.- Quien remite ha de tener capacidad de enajenacin del crdito que condona: 1652 (artculo 1388 en
el mismo sentido)
b.- El padre o la madre del menor sujeto a patria potestad y el guardador no pueden remitir crditos
inmuebles de sus representados y para condonar crditos muebles requieren autorizacin judicial:
artculos 255 y 402.
c.- No puede condonarse una deuda en favor de personas incapaces de recibir donaciones (artculos
1391 y 1392).

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d.- La remisin puede revocarse por el acreedor por causa de ingratitud, es decir, por hechos ofensivos
que haran al deudor indigno de sucederle (artculo 1428). Tales conductas son, fundamentalmente, las
sealadas en el artculo 968 y siguientes.
e.- La remisin requiere de la insinuacin, en los mismos trminos que en las donaciones (artculo 1401
y artculo 1653).
f.- La remisin de crditos inmuebles debe otorgarse por escritura pblica (artculo 1400, inciso 2).
4. La remisin tcita.
La donacin debe ser expresa: artculo 1393. El mismo principio, se recoge en el artculo 2299, en las
normas del pago de lo no debido, al sealar el Cdigo que no se presume donacin, cuando una persona
paga lo que no debe.
La remisin sin embargo es una de las excepciones previstas por la ley. En efecto, la remisin no slo
puede ser expresa, sino tambin tcita, y lo es aquella que resulta de ciertos hechos del acreedor que
razonablemente hacen suponer su intencin de renunciar a su crdito. El artculo 1654 seala los casos
en que se entiende haber remisin tcita, que importan presuncin legal de la misma.
Tales casos son:
a.- Entrega del ttulo al deudor, voluntariamente. La entrega del ttulo debe hacerse por el acreedor o su
representante al deudor o a su representante, y debe efectuarse voluntariamente, en forma libre y
espontnea.
b.- Destruccin o cancelacin del ttulo. No es necesario que el ttulo destruido o cancelado se encuentre
en poder del deudor; la presuncin tambin opera si el acreedor conserva en su poder el ttulo
cancelado o destruido.
Como en el caso anterior, la cancelacin o destruccin ha de ser voluntaria y con nimo de extinguir la
deuda.
Se trata de presunciones simplemente legales, de manera que el acreedor puede acreditar que no hubo
intencin de condonar, o que la entrega, destruccin o cancelacin no fueron voluntarias.
En realidad los casos mencionados en el artculo 1654 hacen suponer la liberacin del deudor, pero no
por la va de la remisin, sino que por medio del pago, pues los actos enunciados suelen ser los que
realiza el acreedor despus que se le satisface su crdito (especialmente cuando se cancela el titulo).
5. Remisin de la prenda e hipoteca
La remisin de dichas cauciones no implica la renuncia a los crditos por ellas garantidos: artculo 1654,
inciso 2. La remisin se produce alzando la respectiva caucin, no obstante no encontrarse pagado el
crdito.
Sin embargo, la renuncia de las cauciones puede implicar la renuncia del crdito mismo, si el deudor es
insolvente, interpretando a contrario sensu el artculo 1397
6. Efectos de la remisin
Dependern de si la remisin es total o parcial. La remisin total extingue ntegramente la obligacin y
todos sus accesorios. La remisin parcial extingue la obligacin en parte. A su vez, si el acreedor remite
parcialmente la deuda de uno de los codeudores solidarios para accionar contra los dems debe deducir
la parte condonada: artculo 1518.

142
VII. LA COMPENSACIN
1. Concepto: es un modo de extincin de obligaciones recprocas existentes entre dos personas, hasta
concurrencia de la de menor valor.
La compensacin es en el fondo un pago ficticio, doble y recproco. Tiene gran importancia prctica, ya
que no se justifica el doble pago en la prctica, simplificndose el cumplimiento de las obligaciones que
recprocamente ligan a las partes, evitndoles las molestias y los riesgos de un doble pago.
Por otra parte, no es equitativo que una parte pueda compeler a la otra a cumplir, sin cumplir ella
misma.
En el negocio bancario, diariamente la institucin tiene gran aplicacin en las llamadas cmaras de
compensacin, a travs del canje de cheques.
2. Clases de compensacin:
* Legal: opera de pleno derecho, desde que las obligaciones recprocas renen las condiciones
previstas por la ley, an sin conocimiento de las partes.
* Voluntaria o facultativa: opera por voluntad de las partes en cuyo inters la ley pone un obstculo
para que se produzca la compensacin legal.
* Judicial: opera por el juez, como consecuencia de la demanda reconvencional del demandado, cuyo
crdito no rene las condiciones para que tenga lugar la compensacin legal.
La compensacin voluntaria y judicial slo tienen cabida cuando no puede producirse la
compensacin legal, nica que norma la ley.
3. Compensacin legal.
a.- Requisitos:
1 Que las partes sean personal y recprocamente deudoras. La compensacin consiste en la
extincin de obligaciones mutuas: artculos 1655 y 1657. Sin embargo, no basta que las partes sean
recprocamente deudoras, sino que adems deben serlo personalmente, por obligaciones propias.
* Aplicaciones del principio:
+ El deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin, lo que el acreedor le
deba a su fiador: artculo 1657, inciso 2
Mientras el acreedor no justifique la imposibilidad de obtener el pago en los bienes del deudor, la
obligacin del fiador no es exigible, y la exigibilidad es indispensable para que tenga lugar la
compensacin legal. El fiador forzado a pagar por la va de la compensacin quedara por ello privado del
beneficio de excusin, lo que es inadmisible.
+ El deudor de un pupilo requerido por el guardador, no puede oponer por va de compensacin lo
que el tutor o curador le deba a l: artculo 1657, inciso 3. A contrario sensu, el guardador perseguido
por un acreedor suyo, no puede oponer en compensacin los crditos que el pupilo tenga en contra del
acreedor.
+ El codeudor solidario no puede compensar su deuda con los crditos de sus codeudores contra el
mismo acreedor: artculos 1657,4; 1520, 2. Slo podra hacerlo si sus codeudores le ceden su derecho.
* Excepciones al principio en el caso del mandato: artculo 1.658. El mandatario puede oponer en
compensacin a los acreedores del mandante los crditos de ste y los suyos propios; a la inversa, el

143
mandatario no puede oponer a sus propios acreedores los crditos del mandante, salvo autorizacin de
ste. La compensacin de los crditos propios del mandatario es posible siempre que rinda
caucin, quedando subordinada la compensacin a la condicin de que el mandante la ratifique.
En ltimo trmino queda en claro que el mandatario no est facultado para compensar los crditos del
mandante invocando sus propios crditos.
2 Que las obligaciones sean de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y
calidad.
Cada acreedor no puede ser obligado a recibir en compensacin una cosa que no estar obligado a
recibir en pago.
Slo tiene lugar la compensacin, entonces, en las obligaciones de gnero que adems han de ser de la
misma clase y en el caso que no se hubiere expresado la calidad, debe ser idntica.
No cabe la compensacin en las obligaciones de especie o cuerpo cierto ni en las de hacer y no hacer.
3 Que ambas obligaciones sean lquidas.
Una obligacin es lquida cuando es cierta en cuanto a su existencia y a su cuanta. Es tambin lquida la
obligacin liquidable, es decir, la que puede liquidarse fcilmente mediante simples operaciones
aritmticas.
4 Que ambas obligaciones sean actualmente exigibles: art. 1656
No son compensables por ende, las obligaciones naturales, las obligaciones a plazo o sujetas a una
condicin suspensiva (artculos 1.470, 1496, inciso 1 y 1485, inciso 1).
Impide la compensacin la concesin de esperas: son una convencin mediante la cual las partes fijan
un plazo para cumplir la obligacin vencida o prorrogan el estipulado.
Sin embargo, no impide la compensacin el plazo de gracia, puesto que este es un beneficio que
unilateralmente otorga el acreedor a su deudor, consistente en la simple abstencin de cobrar la deuda.
5 Que ambos crditos sean embargables.
Cada acreedor debe estar en situacin de embargar lo que se le debe. Es lgico que no pueda operar la
compensacin respecto de los crditos inembargables, porque no estn comprendidos en el derecho de
prenda general de los acreedores.
6 Que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo lugar: art. 1664 . La regla tiene una
excepcin: pueden compensarse las obligaciones de dinero, pagaderas en lugares diferentes, cuando
concurran los siguientes requisitos:
+ que se trate de deudas de dinero
+ que aquel que opone la compensacin tome a su cargo los gastos del pago en el lugar convenido.
7 Que la compensacin no se verifique en perjuicio de los derechos de terceros: artculo 1661. Es
una aplicacin del art. 1578.
As como no es vlido el pago cuando se ha embargado la deuda o mandado retener el pago o se verifica
al deudor insolvente en fraude de los acreedores, ya que en todos estos casos se lesiona gravemente los
derechos de terceros, por la misma razn no es admisible la compensacin legal. Consecuencia de lo
anterior es el art. 1661, inciso 2.

144
Cabe sealar que la ley prohbe la compensacin del crdito embargado con los crditos que el deudor
adquiera despus del embargo. Por tanto, y no obstante el embargo, el deudor podr compensar los
crditos adquiridos con anterioridad, puesto que la compensacin obr de pleno derecho; con
anterioridad al embargo, el crdito se haba extinguido por la compensacin y el embargo resulta
inoperante.
En otras palabras, si por un acreedor del acreedor se ha embargado el crdito que este acreedor tiene
contra su deudor, no podr el deudor oponer en compensacin a su acreedor los crditos que con
posterioridad al embargo hubiera adquirido en su contra, porque si lo pudiera hacer hara ilusorio el
embargo. Pero si el crdito que el deudor ha adquirido contra su acreedor lo ha sido antes del embargo,
entonces si puede oponerse la compensacin, porque cuando se practic el embargo el crdito en
realidad no exista, dado que la compensacin opera de pleno derecho.
8 La compensacin debe ser alegada: ello, no obstante que se produzca de pleno derecho y an sin
conocimiento de los deudores (como acontece, por ejemplo, con el legado de un crdito, que el
acreedor deja al propio deudor). La compensacin en consecuencia, debe oponerse como una excepcin
en el juicio o como demanda reconvencional.
b.- Casos en que no procede la compensacin legal: art. 1662
1 Demanda de restitucin de una cosa despojada.
2 Demanda de restitucin de un depsito o comodato. La obligacin del comodatario es de especie o
cuerpo cierto y la imposibilidad de invocar la compensacin, fluye de las reglas generales. Lo mismo
ocurre con la obligacin del depositario.
Sin embargo, la excepcin ofrece inters en dos casos:
* Si la cosa dada en depsito o en comodato perece por un hecho imputable al deudor y la obligacin
de restituirla se transforma en la obligacin de pagar su valor: artculo 1662.
* En el caso del depsito irregular: artculos 2221 y 1662.
3 Demanda de indemnizacin por actos de violencia o fraude.
La ley parte del supuesto que la obligacin de indemnizar perjuicios ha quedado judicialmente
determinada, porque de otro modo sera ilquida e imposible la compensacin.
El demandado de indemnizacin de perjuicios por las causales indicadas, no podr oponer
compensacin.
4 Demanda de alimentos no embargables.
Se justifica este caso, por el carcter asistencial que tienen los alimentos, pues est en juego un inters
superior al puramente patrimonial, cual es la subsistencia de una persona.
Debemos tener presente los artculos 335 y 1662: este ltimo precepto restringe la aplicacin del
primero a los alimentos no embargables. Son inembargables las pensiones alimenticias forzosas. Sin
embargo, debemos tener presente que el art. 336 establece que las pensiones alimenticias atrasadas
pueden renunciarse y compensarse.
c.- Efectos de la compensacin legal.
La compensacin legal opera de pleno derecho: artculo 1656. No es necesario en consecuencia que sea
judicialmente declarada. Sin embargo, debe ser alegada. Aquel a quien se demanda una obligacin

145
extinguida por la compensacin, debe invocarla en el juicio, demostrndose la existencia de su crdito
contra el actor.
Como consecuencia del principio anterior:
1 la compensacin tiene lugar sin necesidad de una manifestacin de voluntad de las partes.
2 La extincin de las obligaciones se produce en el momento en que renen las calidades que las
hacen compensables.
Por ende, los efectos de la compensacin constatada judicialmente se retrotraen al momento en que
concurrieron los requisitos legales.
La compensacin extingue las obligaciones recprocas hasta concurrencia de sus valores. Si ambas
obligaciones son del mismo valor, se extinguirn ntegramente; si son de diferente valor, se extinguir la
menor y subsistir la otra, deduciendo el valor de la menor.
La extincin de las obligaciones extingue igualmente sus accesorios. Sin embargo, si una de las
obligaciones slo se ha extinguido parcialmente, las prendas e hipotecas subsisten ntegramente en
virtud del principio de la indivisibilidad, que caracteriza a tales derecho reales. A su vez, los intereses de
los crditos extinguidos dejarn inmediatamente de correr.
En el caso que las deudas mutuas sean numerosas, el art. 1663 dispone que se siguen las mismas reglas
que para la imputacin del pago.
d.- Renuncia de la compensacin legal.
Desde el momento que es un beneficio para los acreedores recprocos, stos lo pueden renunciar.
La renuncia puede verificarse antes o despus que la compensacin se haya cumplido, vale decir, puede
ser anticipada o posterior.
Si se efecta despus de cumplidas las condiciones de la compensacin legal, las obligaciones recprocas
revivirn.
La renuncia puede ser expresa o tcita.
+ Renuncia tcita por la aceptacin sin reservas de la cesin de un crdito.
Puede el deudor cedido oponer al cesionario la compensacin que habra podido oponer al cedente?
La ley distingue si la cesin se ha perfeccionado por la aceptacin o notificacin del deudor. Si medi
aceptacin, no es posible oponer compensacin; si medi notificacin puede oponerla, artculo 1659.
La aceptacin de la cesin pura y simplemente sin ninguna reserva, importa una renuncia tcita del
deudor a la compensacin.
Los crditos oponibles al cesionario deben ser anteriores a la notificacin de la cesin.
+ Renuncia tcita por no alegarse la compensacin.
La compensacin debe ser alegada, aunque tenga lugar por el ministerio de la ley; si el deudor no la
alega, tcitamente renuncia a sus beneficios y admite que debe pagar su deuda para cobrar luego su
crdito: art 1660.
En principio, el crdito que no se opuso en compensacin, subsiste con todos sus accesorios. Sin
embargo, el legislador ha sealado que la compensacin no tendr lugar en perjuicio de los derechos de
terceros; se sostiene por ende que la renuncia a alegar la compensacin tampoco puede perjudicar a los
terceros. Se dice entonces que el crdito subsistir sin los accesorios cuya supervivencia dae a terceros.

146
Se extinguira entonces la responsabilidad de los fiadores y las prendas e hipotecas constituidas por
terceros garantes. Slo subsistirn las prendas e hipotecas constituidas por el propio deudor.
4 Compensacin voluntaria y judicial.
a) Compensacin voluntaria.
Es aquella que se verifica por voluntad de las partes, cuando la ausencia de los requisitos legales impide
la compensacin legal.
Por lo tanto, se requerir la voluntad de una de las partes o la voluntad de ambas, segn que el requisito
que impide la compensacin est establecido en beneficio comn o de una sola de las partes.
La compensacin voluntaria podr ser, en consecuencia, convencional o facultativa As, por ejemplo, el
origen del crdito puede ser el obstculo a la compensacin. En el caso del depsito, art. 1662, se impide
al depositario compensar su obligacin de restituir la cosa depositada. Sin embargo, como la norma est
establecida en inters del depositante, ste puede compensar su crdito contra el depositario, que tenga
el origen indicado en el art. 1662, con sus deudas para con ste.
En el mismo sentido, en la obligacin a plazo, el deudor podra renunciar al plazo, para oponer la
compensacin.
b) Compensacin judicial.
Tiene lugar cuando el demandado, acreedor del demandante de una obligacin ilquida, interpone
demanda reconvencional para obtener su liquidacin y su compensacin con el crdito del actor.
La compensacin judicial o reconvencional produce sus efectos a partir del fallo judicial que la declara.

VIII. LA CONFUSIN
1. Concepto
Es un modo de extinguirse las obligaciones por la reunin en una persona de las calidades de acreedor y
deudor de la misma obligacin.
La extincin que la confusin produce, en suma, proviene de la imposibilidad de ejecucin del derecho
del acreedor: artculo 1665.
La confusin se aplica tambin a los derechos reales: artculos 763 N 6; 806; 885 N 3; y 2406.
2. Causas de la confusin
Puede operar por acto entre vivos o por causa de muerte.
* Por causa de muerte:
a) Cuando el deudor hereda al acreedor o a la inversa.
b) Cuando un tercero hereda al acreedor y al deudor.
c) Si el acreedor lega el crdito a su deudor.
* Por acto entre vivos:
a) Por la cesin del crdito hecha por el acreedor al deudor.
b) Por la cesin del derecho de herencia en que se comprende el crdito.
3. Confusin total y parcial.
La concurrencia de las calidades de acreedor y deudor puede referirse a la totalidad de la deuda o a una
parte de ella: art. 1667

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4. Efectos de la confusin
Art. 1665: Produce iguales efectos que el pago. Se extinguirn tambin los accesorios de la obligacin.
El Cdigo Civil, en los efectos de la confusin, se ocupa de la fianza, de las obligaciones solidarias y de la
aceptacin de la herencia con beneficio de inventario: artculos 1666; 1668; 1669; 1259,
respectivamente.

IX. LA PERDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE.

1. Principio General:
Tiene aplicacin aqu el aforismo a lo imposible nadie est obligado.
Si la prestacin objeto de la obligacin se torna imposible fsica o jurdicamente, la obligacin se
extingue.
Este es un principio de carcter general, aplicable a toda clase de obligaciones, sean de dar, hacer o no
hacer.
Pero prcticamente la imposibilidad de ejecucin es un modo de extincin propio de las obligaciones de
dar una especie o cuerpo cierto, y en tal contexto lo reglamenta la ley.
La prdida de la especie o cuerpo cierto debida hace imposible el cumplimiento de la obligacin que el
deudor slo puede satisfacer dando precisamente el objeto que debe.
Tratndose de la prdida de la cosa debida en las obligaciones de gnero, para que la obligacin se torne
imposible de cumplir es necesario que perezcan todos los individuos del gnero, en otras palabras, debe
tratarse de un gnero limitado. Art. 1510.
2. Cuando se entiende que se pierde o perece la cosa debida.
Regula la materia el artculo 1670:
a) Destruccin material o funcional de la cosa debida. De acuerdo al artculo 1486 inciso final, no es
necesario la destruccin material de la cosa (la cosa podra perder su aptitud para destinarla a sus
funciones naturales).
b) Que la cosa deje de estar en el comercio: La prestacin prometida se hace jurdicamente
imposible (por ejemplo, si el inmueble debido es expropiado)
c) Que la cosa se extrave, y cuyo paradero se ignore (sin perjuicio de que la cosa reaparezca).
3. Consecuencias de la prdida de la cosa que se debe.
Se produce una imposibilidad en el cumplimiento de la obligacin cuando la prdida no es imputable al
deudor, caso en el cual la obligacin se extingue. Por el contrario, si la prdida le es imputable, la
obligacin subsiste pero vara de objeto: el deudor debe el valor de la cosa y los perjuicios ocasionados al
acreedor.
4. Requisitos para que la prdida de la cosa extinga la obligacin.
a) Que la prdida sea fortuita: que no sea imputable al deudor, que provenga de caso fortuito o fuerza
mayor: artculo 1547.
b) Que la prdida sea total: si es parcial, el acreedor recibir la cosa en el estado en que se encuentre:
artculo 1590.

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La obligacin subsiste y el acreedor deber soportar los deterioros. Exceptanse los casos en que el
deudor responde an por el caso fortuito.
5. Prdida de la cosa imputable al deudor.
Lo ser cuando proviene de su hecho o culpa. La obligacin variar de objeto: artculo 1672. Se debe:
1) El precio de la cosa;
2) Indemnizacin de perjuicios.
* Prdida por hecho del deudor: el hecho del deudor puede o no ser culpable. La obligacin, de todos
modos, se torna imposible de cumplir; pero la ausencia de culpa atena la responsabilidad del deudor;
art. 1678. Se deber solamente el precio.
Por ejemplo, el heredero que destruye la cosa, ignorando que su causante y l por tanto, tenan la
obligacin de darla a determinada persona.
Cabe consignar que el deudor tambin responde por hecho o culpa de las personas por quienes fuere
responsable: artculos 1679; 2320.
* Hecho o culpa de un tercero, por quien no responde el deudor.
Se extingue tambin la obligacin. Se asimila por la ley esta situacin al caso fortuito. El deudor, en todo
caso, debe ceder a su acreedor las acciones que le competan contra el tercero, para la indemnizacin del
dao causado. El acreedor no puede accionar directamente contra el tercero: artculo 1677.
* Prdida durante la mora del deudor, distinguimos:
1 Si la cosa no habra perecido en poder del acreedor, el deudor debe el precio de la cosa y los
perjuicios de la mora: artculo 1672 inciso segundo: La obligacin subsiste y vara de objeto.
2 Si el caso fortuito igual habra sobrevenido estando la cosa debida en poder del acreedor: slo se
deber indemnizacin moratoria: artculo 1672 inciso 2. La obligacin se extingue en todo caso.
* Prdida de la cosa cuando el deudor toma a su cargo el caso fortuito: artculo 1673.
* Caso del que hurta o roba la especie o cuerpo cierto: artculo 1676.
* Prdida de la cosa durante la mora del acreedor: no queda el deudor eximido de responsabilidad,
pero s la atena: slo responde del dolo o culpa lata (artculo 1827).
Si la cosa perece por su hecho o culpa leve o levsima, la obligacin igual se extingue, sin necesidad de
indemnizar perjuicios: artculo 1680.
6. Reaparicin de la cosa perdida.
Si reaparece la cosa debida, cesa la imposibilidad y el deudor debe entregarla, para cumplir as su
obligacin
Pero si el extravo se debi al hecho o culpa del deudor o se produjo durante su mora y el deudor debi
pagar el precio, el acreedor debe restituir lo que recibi, si pretende que se le entregue la cosa
recobrada: artculo 1675. De lo contrario, habra enriquecimiento sin causa.
7. Reglas de carcter probatorio.
Artculos 1671; 1674; 1547 inciso 3.-
Para eximirse de responsabilidad o para atenuarla, el deudor deber probar:
a) Que la cosa pereci por caso fortuito.

149
b) Si el caso fortuito sobrevino durante la mora del deudor, que igual habra ocurrido y perecido la
cosa en poder del acreedor.
Estamos ante una aplicacin de las reglas generales del onus probandi (artculo 1698).

X. LA PRESCRIPCION EXTINTIVA.
1. Generalidades.
Suele criticarse el que la ley trate conjuntamente de la prescripcin adquisitiva - modo de adquirir el
dominio y dems derechos reales no expresamente exceptuados- y de la prescripcin extintiva, que de
acuerdo con el nmero 10 del artculo 1567 es un modo de extinguirse las obligaciones cuyo campo de
aplicacin es ms amplio, pues extingue los derechos personales y an los derechos reales, con
excepcin del dominio que no es susceptible de perderse por el no uso.
* Fundamentos de la prescripcin extintiva.
Entre otros, se mencionan:
1 Prolongada falta de ejercicio de un derecho, que hace presumir en el titular su intencin de
abandonarlo o renunciarlo.
2 Constituye una sancin para el acreedor negligente en el ejercicio de sus derechos.
3 El transcurso del tiempo, que convierte una situacin de hecho en un estado de derecho.
4 La presuncin de que, dado el tiempo transcurrido sin que el acreedor haga valer sus derechos, la
deuda ha debido ser satisfecha.
5 En el inters social de que las relaciones jurdicas no queden por largo tiempo inciertas.
Todas estas razones convergen para justificar la prescripcin extintiva.
* La prescripcin extingue las acciones.
En nuestro derecho la prescripcin no extingue propiamente las obligaciones. En efecto, debemos
recordar que la obligacin, aun prescrita, subsiste, ahora como natural, pero obligacin en fin (artculo
1470).
* La prescripcin trae como consecuencia que el acreedor carezca de los medios de compeler al
deudor al cumplimiento de la obligacin, es decir, queda privado de accin.
2. Definicin de prescripcin extintiva.
Es un modo de extinguir las acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y
derechos, durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales (artculo 2492).
3. Requisitos de la prescripcin extintiva.
A pesar del tenor del artculo 2514 (que exige solamente cierto lapso de tiempo durante el cual no se
hayan ejercido por el acreedor sus acciones), la prescripcin extintiva exige varios requisitos. Ellos son:
a) Que la accin sea prescriptible.
b) Que la prescripcin sea alegada.
c) Que la prescripcin no se haya interrumpido.
d) Que la prescripcin no est suspendida.
e) Que transcurra el tiempo fijado por la ley.

150
a) Que la accin sea prescriptible.
* Principio General: las acciones son generalmente prescriptibles.
* Acciones imprescriptibles:
Cabe sealar que las leyes que declaran imprescriptible un derecho son de aplicacin inmediata. La
prescripcin que comenz a correr bajo el imperio de una ley no puede consumarse bajo el imperio de
una ley posterior que establezca la imprescriptibilidad de la accin o derecho (art. 26 Ley sobre efecto
retroactivo de las leyes).
Son acciones imprescriptibles:
1 La accin de reclamacin de estado civil a que aluden los artculos 195 y 320 (contra excepcin:
accin a que se refiere el artculo 206).
2 La accin para pedir la destruccin de una obra nueva, a que se refiere el artculo 937 (norma
medioambiental prevista en el Cdigo Civil avant la lettre).
3 La accin de nulidad de matrimonio (art. 48 Ley de Matrimonio Civil), salvo excepciones
sealadas por la ley.
4 La accin de divorcio (artculo 57, Ley de Matrimonio Civil).
5 La accin del comprador, para citar de eviccin al vendedor (artculo 1843 del Cdigo Civil).
6 La accin de la mujer para pedir la separacin total de bienes, ponindose fin a la sociedad
conyugal.
7 La accin de demarcacin y de cerramiento: subsisten, mientras se tenga el dominio.
* Caso de la accin de particin: artculo 1317.
Mientras dure la indivisin, la accin de particin podr entablarse, y en tal sentido, es imprescriptible. Si
prescribiera, los comuneros quedaran impedidos de solicitar la particin, en otras palabras, estaran
obligados a permanecer en la indivisin.
La comunidad sin embargo, puede tener trmino porque una persona -comunero o extrao- adquiere
por prescripcin el dominio exclusivo de la cosa comn. Con la salvedad que para una parte de la
doctrina, ello slo podra acontecer tratndose de un tercero y no de un comunero, porque entre
comuneros no correra prescripcin. Refutando tal posicin se dice que no correr prescripcin
adquisitiva mientras los comuneros se reconozcan mutuamente la calidad de copropietarios; pero desde
que alguno de los comuneros posee el bien comn en forma exclusiva, desconociendo el derecho de los
dems, podra adquirirlo por prescripcin.
La prescripcin no puede afectar la accin de particin directamente y servir para consolidar un estado
de indivisin. En otras palabras, la accin de particin no se extingue por prescripcin extintiva.
Pero la prescripcin adquisitiva que ponga fin al estado de comunidad extinguir la accin de particin
por va consecuencial. En resumen, si no hay indivisin sin accin de particin, tampoco hay accin de
particin sin indivisin.
* Imprescriptibilidad de las excepciones.
Las excepciones por regla general, son imprescriptibles, en el sentido que duran tanto como las acciones
que estn destinadas a rechazar. Pueden hacerse valer en cualquier tiempo en que el acreedor deduzca
accin.

151
Constituyen excepcin al principio enunciado la nulidad absoluta y la nulidad relativa. El deudor no podr
oponerlas como excepcin, saneada la nulidad de conformidad a los artculos 1683 y 1691.
b) Que la prescripcin sea alegada (art. 2493).
* Excepciones al principio, que permiten al juez declarar de oficio la prescripcin
1 La prescripcin de la accin ejecutiva, al examinar el ttulo, no dando lugar a la ejecucin: artculo
442 del Cdigo de Procedimiento Civil.
2 Prescripcin de la accin penal y de la pena (el procesado debe hallarse presente en el juicio).
* Quin puede alegar la prescripcin.
Corresponde alegarla al deudor, tanto al principal, solidario o subsidiario. Art. 2496. Tambin pueden
alegarla los terceros garantes o terceros poseedores del bien hipotecado o empeado. No pueden
invocar la prescripcin los acreedores del deudor (porque sera un caso de accin oblicua o subrogatoria,
que la ley no contempla).
* La prescripcin extintiva normalmente es una excepcin.
Si el acreedor demanda el cumplimiento, la prescripcin cobra inters para el deudor y podr utilizarse
para rechazar la tarda pretensin del acreedor. Esta suele ser la regla general. Para el Cdigo de
Procedimiento Civil, se trata de una excepcin perentoria, destinada directamente a enervar la accin.
Lo anterior no impide sin embargo que el deudor, si tiene inters en que la prescripcin se declare,
pueda ejercitar una accin destinada a obtener tal fin. Demandar para ello en juicio ordinario.
* Renuncia de la prescripcin: artculo 2494. La renuncia puede ser expresa o tcita, pero slo
despus de cumplida.
La renuncia expresa resultar de una explcita declaracin de voluntad del deudor. La renuncia tcita
proviene de la ejecucin de ciertos actos que demuestran inequvocamente la intencin de renunciar,
porque son incompatibles con la voluntad de aprovecharse de la prescripcin (implican renuncia tcita
por ejemplo los abonos a las deudas; el pago de intereses; la peticin de un plazo al acreedor).
No se admite la renuncia anticipada de la prescripcin y si se produce adolecer de nulidad absoluta. Si
se permitiera la renuncia anticipada, la prescripcin dejara de desempear su misin de inters pblico.
El artculo 2495 exige en el renunciante capacidad para enajenar.
c) Que la prescripcin no haya sido interrumpida.
* Concepto: para que la prescripcin opere hace falta la inactividad del acreedor y la pasividad del
deudor. Si el acreedor ejercita las acciones correspondientes, stas no se extinguirn por la prescripcin.
Si el deudor reconoce la existencia de las obligaciones, tampoco se consumar la prescripcin.
En uno y otro caso desaparecen los fundamentos de la prescripcin. La interrupcin es el efecto de
ciertos actos del acreedor o del deudor que destruyen los fundamentos de la prescripcin e impiden que
sta tenga lugar. El acto interruptivo de la prescripcin produce un doble efecto: detiene el curso de la
prescripcin, y torna intil el tiempo transcurrido.
Formas de interrupcin de la prescripcin. art. 2518
La interrupcin puede ser natural o civil.
La interrupcin civil es obra del acreedor; la interrupcin natural es obra del deudor. 1.- Interrupcin
civil por la demanda judicial.

152
El artculo 2518 deja en claro que se niega valor interruptivo a las simples gestiones extrajudiciales del
acreedor a pesar de que manifiesten su decidido propsito de hacer valer su crdito. Se requiere
demandar. Tampoco interrumpen la prescripcin diversas gestiones judiciales que no merecen el
calificativo de demandas, como por ejemplo las gestiones de preparacin de la va ejecutiva, las
diligencias para notificar al deudor la cesin de un crdito, etc.
Pero no basta con la sola interposicin de la demanda. Esta debe ser notificada (artculo 2503 N 1).
Cabe sealar que no hay unanimidad en la doctrina y jurisprudencia en cuanto a que la incompetencia
del tribunal ante el que se present la demanda sea o no inconveniente para la eficacia de la
interrupcin de la prescripcin. Ramn Meza Barros adhiere a la segunda opinin, sealando que por lo
dems, el artculo 2518 no excluye la demanda ante juez incompetente.
* Casos en que la demanda no interrumpe la prescripcin: estn enumerados en el artculo 2503 (ver
prescripcin adquisitiva).
2 Interrupcin natural por el reconocimiento del deudor.
En general, importan interrupcin natural los actos del deudor que muestran su inequvoca intencin de
no aprovecharse de la prescripcin en curso.
La interrupcin natural no difiere de la renuncia de la prescripcin, salvo en cuanto al momento en que
se produce la renuncia supone una prescripcin cumplida; la interrupcin natural no es sino una
renuncia a la prescripcin en marcha.
Como la renuncia, el reconocimiento puede ser expreso o tcito.
* Efecto de la interrupcin de la prescripcin: produce un doble efecto:
+ Detiene el curso de la prescripcin
+ Hace perder todo el tiempo transcurrido.
Desde el momento que provienen de un acto jurdico, los efectos de la interrupcin de la prescripcin
son relativos.
La interrupcin slo afecta a las personas entre quienes se ha producido: artculo
2519.
* Excepciones a la relatividad de los efectos de la interrupcin.
+ Tratndose de obligaciones solidarias: artculo 2519.
+ Tratndose de obligaciones indivisibles: artculo 1529.
d) Que la prescripcin no est suspendida.
* Concepto de suspensin: se basa en el principio en contra del que est impedido para actuar no
corre plazo.
La suspensin es un beneficio establecido en favor de ciertas personas, en cuya virtud la prescripcin no
corre en contra suya.
El art. 2509 seala en favor de quienes se suspende la prescripcin
* Efectos de la suspensin de la prescripcin
No hace perder el tiempo transcurrido, a diferencia de la interrupcin. El curso de la prescripcin
simplemente se detiene; cesando las causas de la suspensin, el tiempo puede seguir corriendo
tilmente: artculo 2509.

153
* Lmites de la suspensin: no detiene indefinidamente el curso de la prescripcin, hasta que cese la
incapacidad del acreedor. art. 2520 inciso 2. El lmite es de 10 aos.
e) Que transcurra el tiempo fijado por la ley.
* El plazo es el elemento fundamental de la prescripcin, y comn a la adquisitiva y extintiva.
El plazo se computa de acuerdo a las reglas generales de los artculos 48, 49 y 50 del C.C.
+ Comprende los das feriados (o sea, son continuos).
+ Los plazos son completos, corriendo hasta la medianoche del ltimo da del
* Desde cuando se computa el plazo: salvo excepciones legales, corre desde que la obligacin es
exigible. art. 2514 inciso 2.
Por lo tanto, si estamos frente a una obligacin a plazo, la prescripcin corre desde que se cumple; si
estamos ante una obligacin subordinada a una condicin suspensiva, desde que se verifique el hecho.
Puede ocurrir que el legislador establezca reglas de cmputo distintas:
+ Artculo 1880, accin resolutoria que proviene del pacto comisorio, prescribe en 4 aos, contados
desde la fecha del contrato.
+ Art. 1896, accin rescisoria que emana de lesin enorme, prescribe en 4 aos contados desde
la fecha del contrato.
+ Art. 1216, accin de reforma del testamento, prescribe en 4 aos, contados desde que los
interesados tuvieron conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
* El plazo de prescripcin lo fija la ley y en principio, no puede ser alterado por las partes, ni
aumentado o disminuido.
Excepcionalmente, los contratantes tienen tal facultad:
+ Artculo 1880: las partes pueden restringir el plazo.
+ Artculo 1885: dem
+ Artculo 1866: pueden ampliar o restringir el plazo.
* Clasificacin de la prescripcin en relacin con el tiempo necesario para prescribir: se distingue
por la doctrina entre prescripcin de largo tiempo y prescripcin de corto tiempo.
1 Prescripcin de largo tiempo
* Acciones personales: artculo 2515.
++ Prescripcin de las acciones ordinarias: 5 aos
++ Prescripcin de la accin ejecutiva: 3 aos. Prescrita, se convierte en ordinaria y dura dos aos
ms.
* Acciones de obligaciones accesorias: prescriben con la obligacin principal. No sobreviven a la
obligacin para cuya garanta se constituyeron: artculos 2381 N 3; 2434 2516.
* Acciones reales derivadas del dominio.
Sabemos que el dominio no se extingue por su no ejercicio. El derecho de propiedad se pierde porque
otra persona lo adquiere. Se extingue en consecuencia el dominio no por la prescripcin extintiva, sino
por la adquisitiva, que opera en favor del poseedor.

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++ Prescripcin de la accin reivindicatoria: sigue el principio enunciado, no se extingue por su no
ejercicio, sino que como consecuencia de la prdida del derecho de propiedad (art. 2517). Por ende, el
plazo de prescripcin variar entre dos y diez aos.
++ Prescripcin de la accin de peticin de herencia: sigue el mismo principio: el derecho de herencia y la
accin consiguiente de peticin de herencia se extingue con la prescripcin adquisitiva del respectivo
derecho.
Regla general: 10 aos: artculo 2512 N 1.
Excepcin: 5 aos, tratndose del heredero putativo al que se le concedi la posesin efectiva, y siempre
y cuando no se acredite que al pedirla, estaba de mala fe.
++ Derechos reales, desmembraciones del dominio: artculo 2498. As, artculos 766- 806 (usufructo); 812
(uso y habitacin), 822 (servidumbres).
Excepcionalmente, las servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes no se pueden ganar por
prescripcin (artculo 882).
Pero respecto a los derechos reales, desmembraciones del dominio, tambin opera como causal de
extincin el no uso.
Servidumbres: artculo 885 N 5 (3 aos). Por ende, las servidumbres se extinguen de dos maneras:
+++ Por la prescripcin adquisitiva de 5 aos (artculo 882), extincin que supone su adquisicin por otra
persona.
+++ Por la prescripcin extintiva de 3 aos (artculo 885 N 5), por su no ejercicio.
En cuanto al usufructo y derecho de uso y habitacin, prescribirn tambin por haberse dejado de gozar
por 5 aos.
2 Prescripcin de corto tiempo:
Se distinguen dos clases. A la 1, se refieren los artculos 2521 a 2523; a la 2, el artculo 2524. La
doctrina denomina las primeras prescripciones de pago, y prescripciones especiales las segundas.
* Prescripciones presuntivas de pago.
++ Art. 2521: honorarios de profesiones liberales: dos aos.
++ Art. 2522: honorarios de los comerciantes: un ao.
++ Art. 2521 inciso primero: Impuestos fiscales y municipales: tres aos. La regla anterior tiene dos
excepciones:
+++ Impuesto sujetos a declaracin, seis aos cuando la declaracin no se hubiera presentado o la
presentada fuere maliciosamente falsa.
+++ Impuestos a las herencias, asignaciones y donaciones: 6 aos si no se hubiere solicitado la
liquidacin provisoria o definitiva del impuesto.
- Artculo 2523: Las prescripciones anteriores no se suspenden. Pueden s interrumpirse.
Establece al efecto el inciso 2 del artculo 2523:
Interrmpense:
1 Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor;
2 Desde que interviene requerimiento.

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En ambos casos sucede a la prescripcin de corto tiempo la del artculo 2515. Ahora bien, la
prescripcin del artculo 2515, es la de largo tiempo. Por lo tanto, se produce aqu lo que la doctrina ha
denominado la intervencin de la prescripcin. De esta forma, una prescripcin que era de corto tiempo,
se ha transformado en una de largo tiempo, es decir, de 3 o de 5 aos.
* Prescripciones especiales: artculo 2524:
i) Artculo 928 (6 meses, accin de despojo violento);
ii) Artculo 1866 (6 meses, accin redhibitoria en las ventas de muebles);
iii) Artculo 920 (un ao, acciones posesorias);
iv) Artculo 1869 (un ao, accin para pedir la rebaja del precio por existir vicios redhibitorios);
v) Artculo 1216 (cuatro aos, accin de reforma del testamento);
vi) Artculo 1885 (cuatro aos, accin derivada del pacto de retroventa);
vii) Artculo 2332 (cuatro aos, para perseguir la responsabilidad civil por un delito o cuasidelito);
viii) Artculo 2468 (un ao, accin pauliana o revocatoria);
ix) Artculo 1896 (cuatro aos, para demandar la rescisin por lesin enorme); etc.
* Las prescripciones especiales se interrumpen de acuerdo a las reglas generales.
Por regla general, no se suspenden. Excepcionalmente se suspenden:
++ Accin rescisoria o de nulidad relativa, se suspenden en favor de los incapaces y de los
herederos menores (artculos 1691 y 1692)
++ Accin de reforma del testamento (artculo 1216).
4. Prescripcin y caducidad.
Si bien ambas se asemejan en que producen la extincin de una accin (la prescripcin) y de una accin y
un derecho (la caducidad) por la inactividad de su titular durante un cierto plazo, no debemos
confundirlas. Como seala una sentencia, la caducidad es la prdida de la facultad de hacer valer un
derecho como consecuencia de la expiracin de un plazo fatal. Lo que caracteriza la caducidad es que
estamos ante un plazo fatal, dentro del cual si el derecho no se ejerce, se extinguir ipso iure.
El Cdigo Civil no regula de manera sistemtica la caducidad, pero contempla varias hiptesis de la
misma. As, por ejemplo:
Artculo 191 a 194, respecto de la repudiacin del reconocimiento de la filiacin no matrimonial (por
el hijo que fue reconocido, por el curador del hijo, o por los herederos del hijo).
Artculos 212, 213, 214 y 216, respecto de la impugnacin de la paternidad matrimonial (por el
propio marido; por sus herederos; por el representante legal del hijo incapaz; o el propio hijo).
Artculos 217 y 218, respecto de la impugnacin de la maternidad (por el marido de la supuesta
madre, la misma madre supuesta, por los verdaderos padre o madre del hijo, por el verdadero hijo, por
el que pasa por tal, o por cualquiera persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente).
Artculo 1216, respecto de la accin de reforma de testamento. Para Pablo Rodrguez Grez (a
diferencia de Somarriva), se trata de una accin sujeta a caducidad. Afirma que la razn para darle este
carcter es la expresin de la ley en cuanto a que la accin podr intentarse dentro de los cuatro aos
contados desde el da.... Tiene presente que la accin de reforma de testamento no puede intentarse
despus de 4 aos a partir del da en que se tuvo conocimiento del testamento y de la calidad de

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legitimario. Por consiguiente, el juez podra, sin necesidad de oponerse la prescripcin, negar lugar a
dicha accin si en los autos respectivos existe constancia evidente de que han transcurrido ms de 4
aos contados en la forma que la ley establece. Si lo que decimos es efectivo -seala Rodrguez Grez-, y
el tribunal est facultado para rechazar la demanda sin que se haya opuesto la excepcin de
prescripcin, ciertamente que la accin caduca y no prescribe.
Artculo 1885, respecto de la facultad del vendedor para recobrar la cosa vendida, cuando al
celebrar la compraventa, se hubiere estipulado un pacto de retroventa.
En cuanto a las diferencias entre la prescripcin y la caducidad, pueden sealarse las siguientes:
1. La prescripcin extingue acciones, mientras que la caducidad extingue tanto las acciones como los
derechos que pretenden invocarse o ejercerse a travs de aquellas.
2. La prescripcin debe ser alegada (artculo 2493). La caducidad opera por el solo ministerio de la ley,
al extinguirse el plazo fijado para invocar o ejercer un derecho. Por lo tanto, el juez no podr por regla
general declarar de oficio la prescripcin, mientras que no slo podr sino que deber declarar de oficio
la caducidad, si tal fuere el caso.
3. Los plazos de prescripcin estn supeditados a la eventualidad que pueda operar la interrupcin o la
suspensin; los plazos de caducidad son fijos e invariables, sin que operen a su respecto la interrupcin o
la suspensin. Una consecuencia de lo anterior ser que tratndose de un plazo de caducidad, se
entender que el derecho se ejerce con la interposicin de la accin, aunque ella se notifique con
posterioridad a la extincin del plazo. Tratndose de la prescripcin, en cambio, la mayora de la doctrina
ha entendido que para que se produzca la interrupcin civil de la misma, no slo es necesario interponer
la accin dentro del plazo, sino que tambin notificarla antes de que ste expire (artculo 2503).
4. La prescripcin puede renunciarse (artculo 2494). No ocurre lo mismo en el caso de la caducidad, ya
que no est en juego slo el inters individual, sino el de toda la colectividad, en cuanto a la necesidad
de consolidar los derechos.

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