Informativo N: 0376

Perodo: 10 a 14 de novembro de 2008.

As notas aqui divulgadas foram colhidas nas sesses de julgamento e elaboradas pela
Assessoria das Comisses Permanentes de Ministros, no consistindo em repositrios oficiais
da jurisprudncia deste Tribunal.

Primeira Seo

INDEFERIMENTO. AMICUS CURIAE. JULGAMENTO INICIADO.

A Seo, em questo de ordem levantada pelo Min. Benedito Gonalves, indeferiu o pedido de
terceiro para ingressar no feito como amicus curiae, ou assistente, uma vez que j pautado e
iniciado o julgamento, com dois votos j proferidos. QO no REsp 1.003.955-RS, Rel. Min.
Eliana Calmon, julgado em 12/11/2008.

CANCELAMENTO. SM. N. 276-STJ.

A Seo adotou o entendimento de que a revogao, por lei ordinria, da iseno do
recolhimento da Cofins concedida pela Lei Complementar n. 70/1991 no afronta o princpio da
hierarquia das leis. A referida LC, apesar de seu carter formalmente complementar, tratou de
matria no submetida reserva constitucional de lei complementar, a permitir, da, que
mudanas no texto daquele diploma legal pudessem ser introduzidas por meio de simples leis
ordinrias. Assim, a Seo julgou procedente a ao rescisria e, em questo de ordem,
anulou o enunciado n. 276 da Smula deste Superior Tribunal: as sociedades civis de
prestao de servios profissionais so isentas da Cofins, irrelevante o regime tributrio
adotado. AR 3.761-PR, Rel. Min. Eliana Calmon, julgada em 12/11/2008.

Segunda Seo

CONSRCIO. MVEIS. TAXA. ADMINISTRAO.

Quanto ao consrcio de bens mveis, o TJ entendia nula de pleno direito a cobrana de taxa
de administrao no valor de 19%, porque isso afrontava, no s o art. 51, IV, do CDC, como
tambm o art. 42 do Dec. n. 70.951/1972 (regulamentou a Lei n. 5.768/1971), que a limitava a
10% no caso (bem mais valioso do que cinqenta salrios mnimos que no de fabrico ou
comrcio da associao). J a Seo adotou o entendimento da Quarta Turma de que essas
administradoras de consrcio possuem total liberdade para fixar a respectiva taxa de
administrao (art. 33 da Lei n. 8.177/1991, que atribuiu ao Bacen competncia para limit-las,
e Circular n. 2.766/1997 do Bacen, que determinou a fixao da taxa pela administradora no
contrato de adeso do associado), no se tendo por ilegal ou abusiva a taxa fixada em
percentual superior a 10%, tal como ocorre no presente caso. O Min. Aldir Passarinho Junior,
reportando-se a seu voto vista em precedente, reiterou que, para a constatao da abusividade
repudiada pelo CDC, h que se demonstrar, de modo cabal, que a taxa cobrada situa-se em
patamar bastante acima do que usualmente cobrado pelas demais administradoras de
consrcio, exigncia semelhante que se faz na apurao da abusividade das taxas de juros
bancrias. Precedente citado: REsp 918.627-RS, DJ 11/2/2008. EREsp 927.379-RS, Rel. Min.
Fernando Gonalves, julgados em 12/11/2008.

RESP. COMISSO. PERMANNCIA.

A Seo deu parcial provimento ao agravo regimental remetido pela Quarta Turma em razo da
relevncia da matria. Assim, dever ser colocado em pauta o REsp que cuida, entre outros
temas, da comisso de permanncia em contratos bancrios. AgRg no REsp 998.576-RS,
Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 12/11/2008.

Terceira Seo

SERVIDOR. DEMISSO. CARGO.

Servidor pblico foi demitido por valer-se do cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem
(art. 117, IX, da Lei n. 8.112/1990). Da o mandado de segurana impetrado com o objetivo de
ser reintegrado ao cargo que ocupava, afirmando ter apenas colocado carimbo de confere com
o original em documento posteriormente identificado como falso que lhe foi apresentado por
terceiro. Alega ainda que houve cerceamento de defesa, no existiu obedincia ao contraditrio
e, por fim, sua punio foi arbitrria e desproporcional. Para o Min. Relator, faltou consistncia
no enquadramento da conduta tida como irregular quando aceitou, na condio de agente
vistoriador do Ibama, o recebimento e aps o carimbo de confere com o original que, segundo
instituio financeira, era falso, o que contribuiu para a aprovao do plano de manejo florestal
sustentvel. Observa ainda no ter havido indicao daquilo que constituiu o proveito pessoal
do servidor; apesar de lhe terem sido imputadas vrias acusaes, numa s se fundou sua
demisso. Sendo assim, concluiu que a conferncia e a aposio do carimbo no afiguram
conduta enquadrvel no inciso IX da referida lei. Falta, para tal fim, relevo e importncia, alm
de informao a respeito de qual vantagem indevida haveria para lograr proveito pessoal ou de
outrem. Com esse entendimento, a Seo anulou a demisso do impetrante, determinando,
em conseqncia, a sua reintegrao ao cargo e o pagamento das verbas remuneratrias que
deixou de receber desde a demisso ilegal. MS 12.446-DF, Rel. Min. Nilson Naves, julgado
em 12/11/2008.

PAD. FALTA DISCIPLINAR. APOSENTADORIA.

O processo administrativo disciplinar (PAD) foi instaurado contra o servidor pblico aposentado
para apurao de fatos anteriores e tambm outros relativos s declaraes proferidas contra
autoridade administrativa, pela infringncia ao disposto nos arts. 116, II e IX, e 117, V, IX, XVIII,
da Lei n. 8.112/1990. Por essa razo, impetrou mandado de segurana, alegando que, com
sua aposentadoria, foi extinta sua condio de submisso hierrquica, assim, no podem suas
declaraes ser censuradas pela Administrao Pblica, principalmente frente clusula
ptrea constitucional que garante seu livre arbtrio e sua livre manifestao (art. 5, II e IV, da
CF/1988). Esclarece a Min. Relatora que devem ser refutados os argumentos das informaes
prestadas pela autoridade coatora porque desacompanhadas de qualquer lastro probatrio.
Ressalta, ainda, que se constatou serem os fatos apurados no PAD somente relativos
declarao do impetrante aps sua aposentadoria. Dessa forma, como os fatos imputados ao
impetrante so posteriores inatividade, no legtima sua apreciao pela Administrao
Pblica por no ser mais possvel puni-lo, conforme o disposto no art. 134 da Lei n.
8.112/1990. Com essas consideraes e acolhendo manifestao do Ministrio Pblico, a
Seo concedeu a segurana para extinguir o PAD. MS 8.228-DF, Rel. Min. Laurita Vaz,
julgado em 12/11/2008.

Primeira Turma

INDENIZAO. DANO MORAL. DETENTO.

Detento cumprindo mandado de priso ajuizou ao de indenizao contra Estado-membro por
sua manuteno em unidade prisional sem condies mnimas. As instncias ordinrias
reconheceram a culpa objetiva do ora recorrente (Estado-membro), que, no REsp, aponta
divergncia jurisprudencial neste STJ, a impossibilidade de indenizao em razo de limitao
de recursos oramentrios e ainda sustenta a falta de demonstrao de culpa administrativa,
por tratar-se de responsabilidade subjetiva. Para o Min. Teori Albino Zavascki (tese vencedora),
duas premissas so importantes no julgamento deste recurso. A primeira: no est em questo
o exame das condies do sistema carcerrio brasileiro, mas apenas um especfico
estabelecimento prisional, em estado catico, tal como reconhecido no acrdo recorrido; a
segunda: no se negou a ocorrncia do dano moral, mas apenas a responsabilidade civil do
Estado pela respectiva indenizao. Observa que, estabelecidas essas premissas, no h
como deixar de dar provimento ao recurso, e o princpio da reserva do possvel, que, nos votos
vencidos, teria o significado da insuficincia de recursos financeiros, no pode ser invocado,
numa dimenso reducionista, nas situaes como as do caso concreto. Ressalta que o dever
de ressarcir danos, inclusive morais, efetivamente causados por ato dos agentes estatais ou
pela sua inadequada prestao de servios pblicos decorre do art. 37, 6, da CF/1988,
dispositivo auto-aplicvel. Assim, ocorrendo o dano e estabelecido o nexo causal com a
atuao da Administrao ou dos seus agentes, nasce a responsabilidade civil do Estado e,
nesses casos, o dever de ressarcir. Lembra que, recentemente, a Turma assentou o
entendimento de que o dever de proteo do Estado em relao aos detentos abrange,
inclusive, proteg-los contra si mesmos e impedir que causem danos uns aos outros. Para o
Min. Relator (vencido), seria indevida a indenizao na hiptese, uma vez que o problema
carcerrio no decorre da m administrao da coisa pblica, mas de vrias conjunturas
sociais, bem como da indisponibilidade oramentria, aspectos que devem ser sopesados com
os direitos envolvidos no caso. Pelo exposto, a Turma, por maioria, negou provimento ao
recurso. Precedentes citados: AgRg no Ag 986.208-MT, DJ 12/5/2008; REsp 847.687-GO, DJ
25/6/2007; REsp 713.682-RJ, DJ 11/4/2005, e REsp 944.884-RS, DJ 17/4/2008. REsp
1.051.023-RJ, Rel. originrio Min. Francisco Falco, Rel. para acordo Min. Teori Albino
Zavascki, julgado em 11/11/2008.

INDENIZAO. DANOS MORAIS. MORTE. DETENTO.

Trata-se de ao de indenizao por danos morais ajuizada pela me em razo da morte de
seu filho, ocorrida dentro de uma cela de unidade prisional e provocada por outros detentos. O
pedido foi julgado procedente nas instncias ordinrias, condenando a Administrao Pblica
estadual ao pagamento de indenizao de dez mil reais e penso na proporo de dois teros
do salrio mnimo at a idade presumida de 65 anos. Ressalta o Min. Relator que no caso, no
se cuida de prova (Sm. n. 7-STJ), uma vez que no h discusso acerca das circunstncias
que levaram morte o detento, sendo claro que foi ocasionada por outros presos dentro de
uma cela. Manteve, assim, o posicionamento no sentido de que, na hiptese dos autos, no h
qualquer envolvimento direto do agente do ente pblico a ensejar a respectiva indenizao e
de que no ficou demonstrada a culpa ou dolo da Administrao, porque a morte do detento foi
causada por outros presos. Para a tese vencedora, h culpa in vigilando da Administrao
(Estado-membro) que deve responder pelo evento danoso. Assim, a Turma, por maioria, negou
provimento ao recurso do Estado-membro. REsp 936.342-ES, Rel. originrio Min. Francisco
Falco, Rel. para acrdo Min. Luiz Fux, julgado em 11/11/2008.

RMS. CONTRATO. LICITAO.

Trata-se de mandado de segurana impetrado por bancos, um privado e outro estadual
(privatizado), em razo de ato atribudo a governador, qual seja, a edio de decreto que
anulou a prorrogao de contrato entre o Estado-membro e o banco privado, transferindo as
contas de depsito estaduais e contas-correntes dos servidores pblicos para outro banco,
aps ter vencido o prazo de cinco anos previsto no edital licitatrio que gerou o contrato
administrativo entre o banco estadual privatizado e o banco privado. No mrito, a impetrao
busca a concesso da segurana para declarar a nulidade do aludido decreto. O Tribunal a
quo denegou a segurana. Explica o Min. Relator que, na hiptese dos autos, o contrato com o
banco privado no de simples prestao de servios continuados Administrao. Houve um
contrato anterior mais abrangente de privatizao pelo Estado-membro do controle acionrio
do banco estadual, e o termo aditivo no teve relao alguma com a privatizao. No
representou uma simples prorrogao contratual de prazo, mas um contrato novo e autnomo,
pois estabeleceu novas condies, no previstas no contrato original de privatizao. Essas
novas condies foram introduzidas mediante negociao superveniente licitao, com o
objetivo de manter, por cinco anos, a exclusividade de depsitos e movimentar valores
financeiros estaduais (pagamentos de servidores, arrecadao de tributos e depsitos
judiciais). Portanto, concluiu que o termo aditivo representou uma contratao sob condies
financeiras inditas, no enquadrvel na exceo prevista no art. 57, II, da Lei n. 8.666/1993 e,
por isso, nulo por violao das normas do processo licitatrio. Com esses argumentos, a Turma
negou provimento ao recurso dos bancos, aps vrios pedidos de vista. RMS 24.118-PR, Rel.
Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 11/11/2008.

PIS. COFINS. EMPRESAS PRESTADORAS. TRABALHO TEMPORRIO.

Trata-se de demanda com o objetivo de reconhecer o direito de recolher PIS e Cofins apenas
sobre os valores relativos s receitas da prpria empresa, e no sobre os valores pagos a
empregados como salrios e encargos trabalhistas. No caso dos autos, a empresa no
agenciadora de mo-de-obra, mas prestadora de trabalho temporrio que se utiliza de
empregados por ela prpria contratados pelo regime trabalhista. Isso posto, explicou-se que,
diante da ausncia de previso legal, os salrios e os encargos sociais que a empresa
locadora de mo-obra desembolsa em razo das pessoas que coloca disposio do tomador
de servio no podem ser excludos do mbito de incidncia das citadas contribuies sociais
que incidem sobre o faturamento mensal total da empresa, independentemente de sua
denominao ou classificao contbil (Leis ns. 10.637/2002 e 10.833/2003). Com essas
consideraes, a Turma, por maioria, deu provimento ao recurso da Fazenda. Precedente
citado: REsp 954.719-SC, DJ 17/3/2008. REsp 958.292-RS, Rel. Min. Francisco Falco,
julgado em 11/11/2008.

MS. DECADNCIA. TERMO A QUO. RESOLUO.

Trata-se de mandado de segurana impetrado contra ato que desanexou serventias de
tabelionato de notas e protesto em geral; entretanto, no caso dos autos, houve a decadncia
do direito de postular pretenso lquida e certa, uma vez que o ato que efetivamente atingiu a
esfera jurdica da ora recorrente deu-se da publicao de resoluo na qual se determinou,
expressamente, a desanexao das serventias que lhe arrebatou a titularidade do citado
tabelionato. O prazo decadencial para o ajuizamento do mandamus comea a fluir da data em
que o impetrante toma cincia do ato que fere seu direito. Diante do exposto, a Turma, ao
prosseguir o julgamento, negou provimento ao RMS, ressalvadas as vias ordinrias. RMS
26.458-SC, Rel. originrio Min. Jos Delgado, Rel. para acrdo Min. Francisco Falco
(art. 52, IV, b, do RISTJ), julgado em 11/11/2008.

Segunda Turma

AUTORIZAO. RDIO COMUNITRIA.

A Ministra Relatora originria entendia possvel o Poder Judicirio intervir excepcionalmente
para assegurar o funcionamento precrio de rdio comunitria, visto a inrcia injustificada da
Administrao em apreciar o pedido de autorizao protocolado (no caso, h mais de oito
anos), isso em ateno aos princpios da moralidade e da eficincia. Porm, esse
entendimento ficou vencido, pois h precedentes em sentido contrrio. Precedente citado: MS
8.789-DF, DJ 25/8/2003. REsp 1.006.191-PI, Rel. originria Min. Eliana Calmon, Rel. para
acrdo Min. Castro Meira, julgado em 11/11/2008.

PRINCPIO. INSIGNIFICNCIA. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA.

O chefe de gabinete da prefeitura aproveitou-se da fora de trs servidores municipais, bem
como de veculo pertencente municipalidade, para transportar mveis de seu uso particular.
Ele, ao admitir os fatos que lhe so imputados (so incontroversos e confessados), pediu
exonerao do cargo e ressarciu aos cofres pblicos a importncia de quase nove reais
referente ao combustvel utilizado no deslocamento. Ento, o MP, em ao civil pblica, buscou
imputar ao ru as condutas dos arts. 9 e 11 da Lei n. 8.429/1992. Por sua vez, o juzo singular
reconheceu a configurao da improbidade administrativa e lhe cominou multa de mil e
quinhentos reais, porm afastou a pretendida suspenso de direitos polticos e a proibio de
contratar com o Poder Pblico. No recurso, o ru buscava afastar a multa imposta, mas o TJ,
considerando o valor e o ressarcimento imediato do dano, bem como o pedido de exonerao
acabou por julgar improcedente a ao civil pblica. Para isso, aplicou hiptese o princpio da
insignificncia em analogia com o Direito Penal: apesar de tpica, a conduta no atingiria, de
modo relevante, o bem jurdico protegido. Diante disso, v-se que o bem jurdico que a Lei de
Improbidade busca salvaguardar , por excelncia, a moralidade administrativa, que deve ser,
objetivamente, considerada: ela no comporta relativizao a ponto de permitir s um pouco de
ofensa. Da no se aplicar o princpio da insignificncia s condutas judicialmente reconhecidas
como mprobas, pois no existe ofensa insignificante ao princpio da moralidade. Constata-se
que, em nosso sistema jurdico, vige o princpio da indisponibilidade do interesse pblico, a que
o Poder Judicirio tambm est jungido. Mesmo no mbito do Direito Penal, o princpio da
insignificncia aplicado com parcimnia, visto que o dano produzido no avaliado apenas
sob a tica patrimonial, mas, sobretudo, pela social. Anote-se haver precedente deste Superior
Tribunal quanto ao fato de o crime de responsabilidade praticado por prefeito no comportar a
aplicao do princpio da insignificncia ao fundamento de que, por sua condio, exige-se
dele um comportamento adequado, do ponto de vista tico e moral. Se assim no campo
penal, com maior razo o ser no mbito da Lei de Improbidade Administrativa, de carter civil.
Com esse entendimento, a Turma deu provimento ao recurso especial do MP, afastando a
aplicao do referido princpio. Precedente citado: REsp 769.317-AL, DJ 27/3/2006. REsp
892.818-RS, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 11/11/2008.

CONTRATO. SFH. EFICCIA. TERCEIROS.

Firmou-se contrato de mtuo habitacional (SFH) com o agente financeiro vinculado ao extinto
BNH. Sucede que houve a cesso da posio contratual (devedor) por fora de escritura de
compra e venda na qual se ressalvava a existncia de cauo hipotecria dada ao BNH pelo
agente financeiro, mediante endosso em cdula hipotecria. Ento, os cessionrios quitaram
antecipadamente o saldo devedor, quitao essa passada pelo agente financeiro, autorizando-
os a levantar o gravame hipotecrio. Remanesceu, contudo, o direito real de cauo sobre o
crdito hipotecrio. Porm, a CEF firmou contrato de novao com o agente financeiro (em
liquidao extrajudicial) e adquiriu, entre outros, os direitos sobre a cauo hipotecria
constituda sobre o imvel dos cessionrios. Foi o inadimplemento do agente financeiro que
gerou a pretenso de a CEF opor-se ao levantamento do gravame da cauo, o que levou os
cessionrios a ingressar com ao ordinria contra a CEF, com o fito de liber-los desse nus
real. Quanto a isso, veja-se que o princpio da relatividade dos efeitos dos contratos (res inter
alios acta) tem sofrido mitigaes mediante a admisso de que os negcios entre as partes,
eventualmente, podem interferir (positiva ou negativamente) na esfera jurdica de terceiros.
Essas mitigaes do-se pela doutrina do terceiro cmplice, a proteo do terceiro diante dos
contratos que lhe so prejudiciais ou mesmo pela tutela externa do crdito. Porm, em todos
os casos, sobressaem a boa-f objetiva e a funo social do contrato. No caso, a cesso dos
direitos de crdito CEF deu-se aps o adimplemento da obrigao pelos cessionrios,
negcio que se operou inter partes (devedor e credor). Assim, o posterior negcio entre a CEF
e o agente financeiro no tem fora para dilatar sua eficcia e atingir os devedores
adimplentes. Aflora da interpretao dos arts. 792 e 794 do CC/1916 a necessidade de que os
cessionrios sejam notificados da cesso do ttulo caucionado, com o desiderato de no
pagarem em duplicidade, assertiva compartilhada pelas instncias ordinrias. No entanto, no
h, nos autos, prova de que a CEF tenha promovido a notificao. Por ltimo, v-se que a
Sm. n. 308-STJ tem aplicao analgica ao caso e que os princpios da boa-f objetiva,
funo social e os relativos proteo das relaes jurdicas tambm impedem a
responsabilizao dos cessionrios. Com esse entendimento, a Turma, conheceu em parte do
recurso da CEF e, nessa parte, negou-lhe provimento. REsp 468.062-CE, Rel. Min. Humberto
Martins, julgado em 11/11/2008.

EDCL. LEI AMBIENTAL SUPERVENIENTE.

O TJ, ao julgar embargos de declarao em embargos de infringncia, admitiu aplicar no o
teor do art. 4, III, da Lei n. 6.766/1979 (rea no-edificvel de quinze metros entorno de
dutos), mas a nova redao do art. 4, 3, da mesma lei, alterada pela Lei n. 10.932/2004
(que, ao final, diminua a faixa da rea non aedificandi a cinco metros entorno do duto),
legislao essa modificada no decorrer do processo. Os dutos aqui se referem a canalizao
de um arroio. Diante desse panorama, certo afirmar que o direito regulado pela lei vigente
poca de seu exerccio. No caso, o pedido administrativo foi elaborado enquanto em vigor a
referida Lei de Uso e Ocupao do Solo em sua redao primitiva. Assim, torna-se invivel
aplicar a norma superveniente com o fito de validar ato praticado sob a gide da legislao
anterior, ato que expressamente contrariava a lei ento vigente. No caso, a matria deve ser
tratada nos termos em que proposta desde o incio do processo, com fundamento na legislao
ento vigente e no de acordo com a alterao superveniente. Deveria o interessado, se
entendesse conveniente, requerer Administrao a autorizao para construir, agora baseada
em novo fundamento, sob pena de inverso dos papis do administrador e do juiz, pois
aquele o competente para a anlise administrativa do pedido. Anote-se, outrossim, que
somente so cabveis embargos de declarao com efeitos infringentes quando existir
omisso, contradio ou obscuridade no julgado, bem como para sanar possvel erro material
existente na deciso, pois, como consabido, invivel seu manejo para aplicar novo
entendimento jurdico a respeito da demanda, quanto mais em razo de suposto error in
judicando. Com esse entendimento, a Turma no conheceu do primeiro REsp do MP (por
intempestividade) e deu provimento ao segundo, para aplicar a Lei n. 6.766/1979 com a
redao ento vigente poca da propositura da ao civil pblica, limitando, assim, a
edificao na faixa de quinze metros de cada lado do arroio. Precedentes citados: REsp
895.620-RJ, DJe 25/9/2008, e EDcl no REsp 969.109-RS, DJ 27/11/2007. REsp 980.709-RS,
Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 11/11/2008.

Terceira Turma

AO. INDENIZAO. CONSTRUTORA.

A autora argumenta que seu irmo faleceu no desmoronamento da laje do edifcio em
construo no qual trabalhava. Alega que dependia economicamente da vtima, sendo sua
dependente perante o INSS e pleiteia o pagamento de penso mensal, constituio de capital
que garanta o referido pagamento e indenizao por dano moral, que arbitra em 300 salrios
mnimos. O Tribunal a quo reconheceu a legitimidade ativa da autora, bem como a negligncia
da construtora como causa do acidente. Assim, condena a proprietria da obra a indenizar
diretamente a autora, dando a ela, proprietria, o direito de requerer, em regresso, o
ressarcimento devido pela construtora ou pela seguradora contratada, nos limites da aplice. A
recorrente, em seu recurso, alega violao do art. 1.058 do CC/1916 porque o evento teria
decorrido de caso fortuito ou fora maior, consoante concluso do laudo pericial. O Min. Relator
conhecia e dava provimento ao recurso para restabelecer a sentena, respaldando a pretenso
da recorrente, ao observar que a livre apreciao da prova pelo juiz no implica arbtrio. Ele
est livre para afastar um elemento de prova ao decidir, mas desde que o substitua por outro
elemento capaz de sustentar a verso que estabelecer para os fatos sub judice. A Min. Nancy
Andrighi, em seu voto-vista, concordou com o Min. Relator quando afirma que substituir um
elemento de prova por mera suposio implicaria arbtrio. Entretanto, ponderou que o Tribunal
de origem no ps de lado o laudo pericial sem motivos, como pretendeu fazer crer o
recorrente, mas declarou, de maneira expressa, por que o fazia: a) entendeu que o laudo seria
contraditrio em seus prprios termos, j que a proximidade entre o edifcio que desmoronou e
a praia indicaria uma fragilidade maior do solo, demandando cuidado adicional; b) considerou
relevante a declarao de um operrio de que o desmoronamento da estrutura anunciava-se j
uma semana antes de ocorrer. O Instituto de Criminalstica concluiu que o projeto do edifcio
era adequado. A causa do acidente, portanto, ter sido o inesperado adensamento do solo no
ponto em que se localizava a viga que ruiu. Tal adensamento no foi instantneo, foi
progressivo, conforme se constata do laudo. Ainda que o clculo da obra tenha sido
inicialmente correto, nada impede que tal perda progressiva de resistncia seja passvel de
observao pelos que ali trabalhavam e pelos engenheiros responsveis. A declarao do
operrio ao jornal indica que ele havia notado que a escora se deteriorara, qualquer que fosse
o motivo. Competiria ao engenheiro responsvel, diante de qualquer anormalidade, paralisar a
obra e verificar o fato. Para a Min. Nancy Andrighi, pode-se at argumentar que a verso
adotada pelo acrdo recorrido no seja a mais adequada. Mas no possvel dizer que ela
decorre de arbtrio no julgamento. Tudo o que o Tribunal fez foi apreciar, segundo seu livre
convencimento, as provas dos autos. Por isso, impossvel a reviso da matria nesta sede,
por fora do bice da Sm. n. 7-STJ. Esclareceu, ainda, que a jurisprudncia consolidada
neste Superior Tribunal que o dono da obra responde, solidariamente com o empreiteiro,
pelos danos decorrentes de sua construo ou de reforma. Tambm quanto dependncia
econmica em relao vtima, no cabe rever a matria nesta instncia especial por vedao
da Sm. n. 7-STJ. REsp 267.229-RJ, Rel. originrio Min. Ari Pargendler, Rel. para acrdo
Min. Nancy Andrighi, julgado em 11/11/2008.

SUCESSO EMPRESARIAL. RESPONSABILIDADE. DVIDA.

A recorrente, concessionria de transporte ferrovirio, sustentou que no possui qualquer
relao com a empresa que poca dos fatos explorava a rede ferroviria e que, em razo do
acidente que vitimou o filho do recorrido, foi condenada a indeniz-lo. A recorrente no seria
sucessora daquela, no absorveu parte de seu patrimnio e no tem qualquer ligao com
aquela companhia. A questo analisa a responsabilidade da recorrente e a existncia de
sucesso empresarial, bem como examina a legalidade da deciso que determinou a penhora
de cinco por cento de sua renda lquida. A Min. Relatora destacou que, em situao anloga
dos autos, a empresa que recebe o patrimnio da anterior concessionria e continua na
explorao da mesma atividade responde pela dvida judicial j constituda antes da alienao.
A particularidade da hiptese indica que, a par da sucesso reconhecida pelo acrdo
recorrido, a companhia sucedida manteve sua personalidade jurdica ainda diante do processo
de liquidao e que, nessa condio, foi citada para a execuo. A sucesso, por si s, no faz
com que aquele ato citatrio estenda seus efeitos recorrente. No se dispensa a regular
citao apenas porque a companhia sucedida j fora citada. Assim, deve-se reconhecer que o
acrdo recorrido, ao determinar a penhora sem antes franquear recorrente a oportunidade
de pagar e nomear bens penhora, violou o devido processo legal e, em especial, o art. 652
do CPC, devendo, portanto, ser reformado nesse ponto. A Min. Relatora ressaltou ainda que a
penhora sobre o faturamento ou renda, vem sendo admitida por este Superior Tribunal.
Entretanto, para aceitar tal modalidade de constrio, requer-se que: a) o devedor no possua
bens ou, se os tiver, sejam eles de difcil execuo ou insuficientes a saldar o crdito
demandado; b) impem-se a nomeao de administrador e a apresentao de plano de
pagamento; c) o percentual fixado sobre o faturamento no torne invivel o exerccio da
atividade empresarial. Sem a prvia citao da recorrida, no se cumpriu, evidncia, o
primeiro requisito mencionado acima, que exige a excepcionalidade da penhora sobre o
faturamento. Diante disso, a Turma conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe
provimento para reformar o acrdo recorrido, cassando a deciso que determinou a penhora
da renda da recorrente e determinando que o feito prossiga em primeiro grau de jurisdio, na
esteira do devido processo legal. Precedentes citados: REsp 399.569-RJ, DJ 10/2/2003;
EREsp 311.394-PR, DJ 9/10/2006, e AgRg no Ag 777.351-SP, DJ 27/11/2006. REsp 866.382-
RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 11/11/2008.

SENTENA PENAL. EXTINO. PUNIBILIDADE. INDENIZAO.

O recorrente exerceu a funo de diretor administrativo da fundao recorrida e emitiu 109
cheques sacados pela pessoa jurdica em favor de seus filhos, os demais recorrentes. Dessa
forma, ter-se-ia consubstanciado o crime de apropriao indbita. O extinto Tribunal de Alada
estadual condenou os recorrentes pela prtica das ltimas 53 condutas. Esse acrdo criminal
 a pea que embasa o pedido de liquidao de sentena que, aps a homologao dos
clculos em primeiro e segundo grau de jurisdio, atacada por meio do recurso especial. Os
recorrentes sustentavam que a condenao penal reconheceu a prescrio retroativa da
pretenso punitiva para todas as prticas delitivas. Embora o acrdo recorrido passe ao longo
da prescrio quanto s ltimas 53 condutas, h uma segunda deciso criminal relevante, cuja
punibilidade, em razo de o recorrente ter completado setenta anos, foi decretada extinta,
ocorrente a prescrio retroativa da pretenso punitiva. O cerne da questo diz respeito
eficcia da sentena penal que extingue a punibilidade. Para a Min. Relatora, a hiptese dos
autos excepcional, pois o recorrente foi efetivamente condenado. A deciso condenatria traz
conseqncias claras tanto na esfera penal quanto na esfera civil, impondo-se ao ru a pena
pecuniria, restritiva de direitos ou da liberdade, ao mesmo tempo em que sujeita o condenado
ao dever de reparar, aps a liquidao na esfera cvel, os danos que causou. Foi isento da
pena. A extino da punibilidade ocorreu aps a existncia da sentena penal condenatria,
com base na pena in concreto, levando-se, ainda, em considerao, sua especial condio de
septuagenrio. A prescrio retroativa posteriormente reconhecida s atinge os efeitos penais
da condenao, no seus efeitos civis. Afinal, no se pode ignorar que o Poder Judicirio
reconheceu a existncia de fato tpico, antijurdico e culpvel, e isso quanto basta para que,
na esfera cvel, imponha-se o dever de indenizar. A sujeio do condenado pena fato
irrelevante para fins de direito privado. Ao art. 67, II, CPP, deve-se dar interpretao que
prestigie o princpio constitucional da razovel durao do processo. Havendo certeza sobre o
ilcito, a deciso que julgar extinta a punibilidade no impedir, em sentido amplo, a propositura
de "ao civil", ou seja, ao de conhecimento, execuo ou cautelar. Entendimento diverso
imporia ao jurisdicionado o nus de suportar a durao de dois processos de conhecimento,
um na esfera cvel e outro na criminal, para que se julguem rigorosamente os mesmos fatos.
REsp 789.251-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 11/11/2008.

RESPONSABILIDADE. ADVOGADO. TEORIA. PERDA. CHANCE.

A recorrente afirma que o advogado foi negligente na conduo de sua causa, vindo ela a
perder seu imvel, por no defender adequadamente seu direito de reteno por benfeitorias e
tambm ter deixado transcorrer in albis o prazo para a interposio de recurso de apelao.
Para a Min. Relatora, no h omisso ou contradio no acrdo impugnado. O Tribunal a quo
pronunciou-se de maneira a discutir todos os aspectos fundamentais do julgado, dentro dos
limites que lhe so impostos por lei, alcanando soluo que foi tida como mais justa e
apropriada para a hiptese. A questo insere-se no contexto da responsabilidade profissional
do advogado. O vnculo entre advogado e cliente tem ntida natureza contratual. Em razo do
vnculo obrigacional, a responsabilidade do advogado contratual. Todavia sua obrigao no
de resultado, mas de meio. O advogado obriga-se a conduzir a causa com toda diligncia,
no se lhe impondo o dever de entregar um resultado certo. Ainda que o advogado atue
diligentemente, o sucesso no processo judicial depende de outros fatores no sujeitos a seu
controle. Da a dificuldade de estabelecer, para a hiptese, um nexo causal entre a negligncia
e o dano. Para a soluo do impasse, a jurisprudncia, sobretudo do direito comparado, e a
doutrina passaram a cogitar da teoria da perda da chance. Essa teoria procura dar vazo ao
intrincado problema das probabilidades com as quais se depara no dia-a-dia, trazendo para o
campo do ilcito aquelas condutas que minam, de forma dolosa ou culposa, as chances, srias
e reais, de sucesso s quais a vtima fazia jus. H possibilidades e probabilidades diversas e
tal fato exige que a teoria seja vista com o devido cuidado. A adoo da teoria da perda da
chance exige que o Poder Judicirio bem saiba diferenciar o improvvel do quase certo, a
probabilidade de perda da chance do lucro, para atribuir a tais fatos as conseqncias
adequadas. Assim, o Tribunal de origem concluiu pela ausncia de culpa do advogado e, nesse
ponto, no h como extrair da a responsabilidade nos termos tradicionais e, tampouco, nos
termos da teoria da perda da chance. Anotou-se que, em determinados casos, a perda da
chance, alm de determinar o dano material, poder ser considerada um agregador do dano
moral, o que no se pode admitir considerar o dano da perda de chance como sendo um
dano exclusivamente moral. Diante do exposto, a Turma no conheceu do recurso.
Precedentes citados: REsp 965.758-RS, DJ 3/9/2008, e REsp 788.459-BA, DJ 13/3/2006.
REsp 1.079.185-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 11/11/2008.
JUROS MORATRIOS. INCIDNCIA. EVENTOS DANOSOS.
Renovando o julgamento, a Turma, no caso sub judice, proveu em parte o pedido do autor,
determinando, nos termos do voto do Relator originrio, a incidncia dos juros moratrios a
contar da data do evento danoso. Afora esse ponto principal de divergncia, a Min. Nancy
Andrighi proveu parcialmente o recurso, apenas para que a indenizao a ser paga ao autor
inclua, tambm, as aes preferenciais, alm de autorizar a reviso dos honorrios
advocatcios (CPC, art. 20, 3), no percentual dos 10% sobre o valor da condenao inicial
do autor, relativos aos honorrios pagos instituio bancria. REsp 901.260-PR, Rel.
originrio Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Rel. para acrdo Min. Nancy Andrighi,
julgado em 13/11/2008.

MORA. DESCARACTERIZAO. COMPENSAO.

Renovando-se o julgamento, a Turma, por maioria, entendeu que, no caso sub judice, nos
termos do art. 963 do CC/1916, inexiste mora, porquanto o fiador no foi sequer notificado,
cabendo afastar-se a execuo por ter sido excessiva. Alm disso, impossvel a
compensao na medida em que se descaracterizou a existncia de mora, a qual somente se
poderia determinar com a apurao de sua exata liquidez no juzo de 1 grau. Precedente
citado: REsp 713.329-RS, DJ 7/12/2006. REsp 337.572-SP, Rel. originrio Min. Ari
Pargendler, Rel. para acrdo Min. Nancy Andrighi, julgado em 13/11/2008.

Quarta Turma

ACORDO. MANDATO. INTERESSE DIVERGENTE.

Na espcie, o acordo foi expresso em documento particular e, na poca da lavratura, o
advogado detinha poder para transacionar. O fato de a recorrida ter revogado os poderes
conferidos a seu advogado antes da juntada do acordo aos autos, portanto antes de sua
homologao, no invalida a avena. Eventual divergncia entre os interesses do mandante e
os atos do mandatrio devem ser discutidos em ao prpria e pode dar margem a
ressarcimento por perdas e danos (art. 679 do CC/2002). Outrossim, realizado o acordo, a
execuo deve permanecer suspensa at seu cumprimento, sendo precipitada sua extino,
pois, uma vez desrespeitado o ajuste, a sim o processo deve prosseguir (art. 792 do CPC).
REsp 1.034.264-DF, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 11/11/2008.

Sexta Turma

PRINCPIO. INSIGNIFICNCIA. FURTO. GUA POTVEL.

Cinge-se a questo em definir se aplicvel o princpio da insignificncia ao delito do furto de
gua potvel mediante ligao clandestina e em quantidade avaliada em noventa e seis reais e
trinta e trs centavos. A Turma, por maioria, entendeu que, quanto incidncia de tal princpio,
necessrios se fazem a mnima ofensividade da conduta do agente, a nenhuma periculosidade
social da ao, o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento e a inexpressividade da
leso jurdica provocada. Com efeito, a conduta perpetrada pelo agente no pode ser
considerada irrelevante para o Direito Penal. O delito em causa no se insere na concepo
doutrinria e jurisprudencial de crime de bagatela. No caso do furto, no se pode confundir
bem de pequeno valor com de valor insignificante. Este, necessariamente, exclui o crime diante
da ausncia de ofensa ao bem jurdico tutelado, aplicando-se-lhe o princpio da insignificncia;
aquele, eventualmente, pode caracterizar o privilgio previsto no 2 do art. 155 do Cdigo
Penal, j prevendo a Lei Penal a possibilidade de pena mais branda, compatvel com a
pequena gravidade da conduta. Assim, a subtrao de bens cujo valor no pode ser
considerado nfimo no pode ser tido como um indiferente penal, na medida em que a falta de
represso de tais condutas representaria verdadeiro incentivo a pequenos delitos que, no
conjunto, trariam desordem social. Precedentes citados do STF: HC 84.412-SP, DJ 19/11/2004;
do STJ: REsp 904.876-RS, DJ 3/9/2007; REsp 406.986-MG, DJ 17/12/2004, e REsp 750.626-
RS, DJ 4/9/2006. REsp 984.723-RS, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 11/11/2008.

TRFICO. ENTORPECENTE. PRISO. FLAGRANTE.

Trata-se de habeas corpus em que o paciente alega sofrer constrangimento ilegal por parte do
Tribunal a quo. Argumenta que faz jus liberdade provisria, porquanto ausentes, no caso
concreto, os requisitos do art. 312 do CPP. Acrescenta que a sentena que o condenou pela
prtica do delito de trfico de drogas no apenas o absolveu do crime de associao para o
trfico, como tambm aplicou a causa de reduo contida no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006.
A Turma, por maioria, denegou a ordem por entender correta a deciso das instncias
ordinrias que se fundamentou na grande quantidade de droga encontrada em poder do
acusado (cerca de 4.500 pontos de LSD). Isso evidencia a periculosidade do agente, pois, no
obstante sua primariedade, o modus operandi de sua conduta revela sua ousadia e propenso
para a prtica de delitos dessa natureza. Logo, a manuteno de sua segregao provisria
fator preponderante para a preservao da ordem pblica. Ademais, o simples fato de o
magistrado sentenciante ter aplicado a causa especial de diminuio de pena prevista no
mencionado artigo da nova lei no evidencia, por si s, a necessidade de concesso da
liberdade provisria. A aplicao da referida causa pressupe que o acusado, primrio e
possuidor de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre
organizao dessa natureza. Porm, ainda assim, sua liberdade pode atentar contra a ordem
pblica, fato que, in casu, denota-se pelo vultoso volume de drogas apreendido com os
acusados, o que, repita-se, no obstante a primariedade do paciente, leva a crer que ele
possui ousadia para a prtica delitiva. Os votos vencidos entendiam no estar adequadamente
fundamentada a deciso que indeferiu a liberdade provisria do paciente, bem como a
sentena na parte em que manteve a segregao cautelar. Isso porque as prises provisrias
so medidas de ndole excepcional que devem vir caladas em fundamentao concreta. No
bastam, evidentemente, meras conjecturas ou presunes que mais se assemelham a
exerccios de futurologia. Precedentes citados: HC 105.702-SC, DJ 29/9/2008, e HC 101.058-
MG, DJ 4/8/2008. HC 110.433-PR, Rel. originrio Min. Nilson Naves, Rel. para acrdo
Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 11/11/2008.

CONCURSO PBLICO. MAGISTRATURA. ATIVIDADE JURDICA.

Trata-se de RMS interposto contra o acrdo do Tribunal a quo que indeferiu o pedido da
candidata, ora recorrente, de inscrio definitiva no concurso pblico para provimento de cargo
de juiz de Direito substituto, sob o argumento de ela no haver completado, na data da
inscrio definitiva, trs anos de graduao no curso de Direito o que, segundo a comisso,
somente se comprovaria com a apresentao do respectivo diploma , nem comprovado o
exerccio de atividade jurdica por igual perodo. Sustenta a impetrante que, na data prevista
para inscrio definitiva (entre os dias 4 a 13 de julho de 2007), j preenchia os requisitos do
edital, notadamente em razo de haver concludo o curso de bacharel em Direito, o que se deu
em 7/7/2004, e tambm de j haver implementado a exigncia de trs anos de atividade
jurdica, computando, para esse fim, os cursos de ps-graduao na rea jurdica e os
perodos de efetivo exerccio da advocacia forense. Alega, ainda, que a comisso do concurso
abreviou para o dia 29/6/2007 a data de inscrio definitiva, o que a prejudicou de forma
contundente, pois inviabilizou a concretizao da expectativa de atender os requisitos na
primitiva data prevista no edital. A Turma, por maioria, deu provimento ao recurso para deferir a
inscrio definitiva da candidata e, haja vista j ter sido aprovada em todas as fases do
concurso, reconheceu seu direito nomeao e posse no cargo pleiteado nos termos do voto
do Min. Relator, que considerou como termo inicial da contagem do perodo de trs anos de
atividade forense o momento em que a estudante concluiu com xito todas as disciplinas do
curso de graduao, j que se encontra habilitado obteno do grau superior, e no a data da
colao de grau (que, no caso, deu-se em 14/8/2004), uma vez que a experincia demonstra
que o lapso temporal dispensado entre o trmino das atividades curriculares e a emisso do
documento declaratrio de concluso do curso, normalmente, imputado instituio de
ensino. Esclareceu ainda o Min. Relator que, fixada essa premissa do termo inicial da
contagem, todas as atividades jurdicas desenvolvidas pela recorrente a partir da data de
concluso do curso ho de ser consideradas aptas para o fim de comprovao da experincia
exigida constitucionalmente, pois ela j se encontrava habilitada, portanto em nada diferem
essas daquelas experincias adquiridas aps a colao de grau. Alm disso, pontuou o Relator
a necessidade de observncia do princpio da razoabilidade quando se est diante da
hiptese de faltarem poucos dias para complementao do perodo exigido, afastando-se a
interpretao segundo a qual se exige da candidata o desempenho, no perodo de trs anos
(365 dias vezes 3 ou 1.095 dias) imediatamente aps a concluso do curso, de atividade
jurdica ininterrupta. Vencida a Min. Maria Thereza de Assis Moura, que esboou o
entendimento de que se aplicam in casu os arts. 1, 2 e 5 da Resoluo n. 11/2006 do
Conselho Nacional de Justia (CNJ), que veda a contagem de qualquer atividade anterior
colao e dispe que a comprovao do perodo de que trata o art. 93, I, da CF/1988, dever
ser realizada por ocasio da inscrio definitiva no concurso, alm de invocar precedente do
STF (ADI 3.460-DF, DJ 15/6/2007), oportunidade em que o Min. Carlos Britto, em seu voto,
fixou que a primeira ilao a que se chega que os trs anos exigidos pela norma
constitucional do art. 129, 3, da CF/1988, dizem respeito ao perodo posterior colao de
grau. Precedentes citados: REsp 131.340-MG, DJ 18/12/1998; REsp 532.497-SP; DJ
19/12/2003, e AgRg no REsp 722.837-SP, DJ 3/10/2005, e REsp 730.475-SP, DJ 5/11/2007.
RMS 26.667-DF, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em 11/11/2008.