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Anlisis de casos

Marzo 2015

Anlisis de Prctica
Monoplica Relativa
Ventas atadas de PEMEX-Refinacin
a franquiciatarios de gasolineras
Resumen del Caso

La Comisin Federal de Competencia Econmica para impedir a los franquiciatarios contratar al prestador de
(COFECE) es la autoridad responsable de velar porque haya servicio de transporte de gasolina que mejor les conviniera.
condiciones de competencia y libre concurrencia en los
mercados de Mxico. Por cometer esta prctica, la Comisin mult con 651.6
millones de pesos a Pemex-Refinacin, y con 1.6 millones
Atendiendo a este mandato, en agosto de 2013, el Pleno de pesos a Pemex como coadyuvante. Adems, la prctica
de la autoridad de competencia resolvi multar a Pemex monoplica relativa descrita con anterioridad, gener
y Pemex-Refinacin debido a que sta obligaba a las un impacto negativo por 187.5 millones de pesos a 573
gasolineras a contratar el traslado de combustibles de las estaciones de servicio.
Terminales de Almacenamiento y Reparto a las estaciones
Ante los recursos legales interpuestos por Pemex-Refinacin
de servicio con pipas operadas por personal sindicalizado.
y el Sindicato de Trabajadores Petroleros de la Repblica
Adems, le orden a la paraestatal suprimir dicha prctica
Mexicana (STPRM) para mantener vigente la prctica, la
contraria a la Ley Federal de Competencia Econmica.
COFECE defiende en los tribunales la resolucin emitida por
el Pleno.
Esta conducta, conocida como venta atada, es un ejemplo
de abuso de una posicin dominante en un mercado. Qu son las prcticas monoplicas relativas?

Al ser Pemex-Refinacin el nico vendedor de los En un entorno competitivo y dinmico, es natural que
combustibles en el pas, ejerci su poder de mercado algunas empresas ofrezcan precios ms bajos y/o mejores

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bienes y servicios que sus competidores y, como Refinacin condicion la venta de gasolina y disel a la
consecuencia, crezcan e incluso lleguen a dominar adquisicin de un servicio adicional: el traslado de dichos
un mercado. El poder sustancial de mercado sucede combustibles de las Terminales de Almacenamiento y
cuando una empresa tiene capacidad suficiente Reparto (TARs) a las estaciones de servicio con personal
para fijar precios o restringir el abasto en un mercado y equipo de dicha empresa pblica.
sin que existan presiones competitivas que puedan
contrarrestar dicho poder. Por qu investigar la denuncia?

A su vez, segn la Ley Federal de Competencia Econmica La prctica impuesta por Pemex-Refinacin obstaculiza
(LFCE o Ley), las prcticas monoplicas relativas son el derecho de los franquiciatarios a contratar al prestador
los actos, contratos, convenios o procedimientos de servicio que mejor les convenga, en este caso, para el
que realizan las empresas con poder sustancial con la traslado de gasolina y disel. A la conducta citada se le
intencin de desplazar indebidamente a otros agentes denomina venta atada, la cual consiste en condicionar
del mercado, impedirles su acceso o establecer ventajas la venta de un bien a la transaccin de un bien distinto.
exclusivas a favor de una o varias personas. Por ejemplo: La LFCE establece que las ventas atadas realizadas
segmentacin de mercados por territorio o clientes, por agentes con poder sustancial en el mercado son
fijacin de precios de reventa, compras o ventas atadas, prcticas monoplicas relativas.
exclusividades, negativas de trato, boicot, depredacin
de precios, subsidios cruzados, discriminacin de Despus de analizar la denuncia, el Secretario
precios y elevacin de los costos del rival. Ejecutivo de la CFC orden el inicio de la investigacin
correspondiente. Una investigacin consiste en la
Para que estas conductas se consideren violatorias de la actuacin de la autoridad de competencia para hacerse
Ley deben evaluarse bajo un criterio de razonabilidad, de elementos objetivos que indiquen una probable
esto es, revisar si las prcticas observadas generan violacin de la Ley.2 Una vez terminada la investigacin,
eficiencias e inciden favorablemente en el proceso el Secretario Ejecutivo emiti el 3 de enero de 2013
de competencia, superando sus posibles efectos un Oficio de Probable Responsabilidad (OPR), en el
anticompetitivos. que se explican las posibles conductas violatorias de
la LFCE y se sealan los posibles agentes econmicos
Cundo es un asunto de la Comisin? responsables.

La COFECE interviene cuando una prctica daa el Descripcin del procedimiento


proceso de competencia y libre concurrencia entre
empresas, a partir de condiciones o conductas A raz de la emisin del OPR, Pemex, Pemex-Refinacin
prohibidas por la LFCE. Entre ellas se encuentran las y el Sindicato de Trabajadores Petroleros de la Repblica
prcticas monoplicas absolutas o relativas, as como las Mexicana enfrentaron un procedimiento seguido en
concentraciones ilcitas. Igualmente, la Comisin ordena forma de juicio para defenderse sobre las imputaciones
medidas correctivas o elimina barreras de entrada para que realiz el Secretario Ejecutivo de la CFC en su contra.
generar efectos competitivos en mercados especficos.
Algunos de los argumentos que en su momento
Antecedentes presentaron las partes acusadas fueron:

El 23 de noviembre de 2010, algunos franquiciatarios 1. El traslado de combustibles forma parte del rea
de Pemex presentaron una denuncia contra Pemex- estratgica reservada de manera exclusiva al Estado y
Refinacin ante la anterior Comisin Federal por tanto no puede tratarse como prctica monoplica.
de Competencia (CFC) por presuntas prcticas Por esa razn, Pemex-Refinacin puede modificar
monoplicas.1 Los denunciantes declararon que Pemex- unilateralmente los contratos de venta de primera mano

1. Durante la investigacin se sum una nueva denuncia. Otro franquiciatario de Hidalgo manifest que Pemex-Refinacin le haba negado el autoabasto de combustibles a
menos que contratara a su empresa para la distribucin de gasolina y disel. Dado que las denuncias se refieren a la misma presunta conducta, el Secretario Ejecutivo decret
que se trataran como procedimiento nico. El expediente del caso se encuentra disponible aqu.
2. Este caso fue investigado de acuerdo a lo establecido en la Ley Federal de Competencia Econmica de 1992, bajo la cual el Secretario Ejecutivo era responsable de ordenar el
inicio de investigaciones y el proceso seguido en forma de juicio. A partir de la entrada en vigor de la nueva LFCE, en julio de 2014, estas actividades estn distribuidas dentro de
la COFECE entre la Autoridad Investigadora y el Secretario Tcnico, cada uno con actuaciones independientes.
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con los franquiciatarios y decidir de qu modo trasladar que inici la prctica y la resolucin del Pleno. Esta cifra
gasolina y disel. Por su parte, la CFC determin que fue calculada comparando el precio de transportacin
la actividad despus de la venta de primera mano del pagado por las estaciones a las que no les fue impuesta
combustible deja de ser un rea estratgica porque ya la prctica y el que fij PEMEX.4 El sobreprecio pagado
est en manos de particulares. por los propietarios de las estaciones de servicio,
pudo invertirse en mejorar la calidad de los servicios
2. La CFC no tiene facultades para regular las actividades complementarios provistos a los clientes de las
estratgicas. La Secretara de Energa es la encargada gasolineras.
de conducir la poltica energtica del pas, adems
de supervisar la programacin de la exploracin, Juicios de amparo
explotacin y transformacin de los hidrocarburos. La
CFC es un rgano regulador, pero no le compete vigilar Conforme a su derecho, PEMEX, en octubre de 2013
lo que sucede en el sector energtico. Sin embargo, promovi un juicio de amparo ante el Poder Judicial.
para la CFC, el traslado no es un rea estratgica. El juicio de amparo es el medio que los agentes
econmicos pueden utilizar para impugnar las
Terminado el procedimiento seguido en forma en resoluciones del Pleno de la autoridad de competencia.
juicio, el 20 de agosto de 2013, el Pleno de la CFC El amparo se interpone en una primera instancia ante un
mult a Pemex-Refinacin y Pemex, a este ltimo Juez de Distrito cuya decisin puede a su vez revisarse
como coadyuvante. El Pleno consider que los agentes por un Tribunal Colegiado de Circuito.
econmicos no lograron acreditar que la entrega de
gasolina y disel de las TARs a las estaciones de servicio El Juzgado Primero de Distrito en Materia Administrativa,
es una actividad estratgica de la industria petrolera. En Especializado en Competencia Econmica, Radiodifusin
este sentido, el Pleno confirm la prctica monoplica y Telecomunicaciones neg el amparo el 30 de
enunciada en el artculo 10 fraccin III de la LFCE vigente septiembre de 2014 porque:
en ese momento: venta o transaccin condicionada
a comprar, adquirir, vender o proporcionar otro bien o Durante el juicio, Pemex-Refinacin y Pemex no
servicio adicional, normalmente distinto o distinguible, lograron acreditar que la entrega de gasolinas y disel de
o sobre bases de reciprocidad.3 As, la CFC impuso una las TARs a las estaciones de servicio fuera una actividad
multa de 651.6 millones de pesos a Pemex-Refinacin y propia del rea estratgica de la industria petrolera,
de 1.6 millones de pesos a Pemex. por lo que la CFC s tena facultades para sancionar la
prctica anticompetitiva denunciada.
Adems, orden la supresin de la prctica
anticompetitiva. Es decir, anular la obligatoriedad de que Pemex-Refinacin es un agente econmico con poder
los franquiciatarios adquieran el servicio de traslado de sustancial en el mercado relevante y su conducta tuvo
gasolina y disel de las TARs a las estaciones de servicio o podra tener por objeto desplazar indebidamente e
con equipo propio y personal de Pemex-Refinacin. impedir el acceso de otros participantes en el mercado.
De este modo, las gasolineras pueden contratar este
servicio con quien mejor convenga a sus intereses, En especfico, con relacin al argumento consistente
promoviendo con ello la igualdad de oportunidades a en que el traslado de combustible de las TARs a las
otros particulares con capacidad para la distribucin del estaciones de servicio se encuentra dentro de la
producto. excepcin constitucional contenida en el cuarto prrafo
del artculo 28 Constitucional,5 las propias Pemex y
Segn estimaciones de la COFECE, el dao causado a las Pemex-Refinacin en su demanda de amparo (pgina
573 estaciones afectadas por la empresa petrolera con 126) reconocen que el 31% de dicho traslado se lleva
la prctica sancionada es de 187 millones 581 mil pesos a cabo con autotanques distintos a los de Pemex-
por los dos aos tres meses que transcurrieron entre Refinacin:

3. Ley Federal de Competencia Econmica de 1992 disponible aqu.


4. Para calcular el beneficio potencial de la resolucin de la Comisin, se consideraron el nmero de litros vendidos con sobreprecio (2,708,016,907.75), la duracin de la prctica
(2.25 aos) y el sobreprecio promedio asociado a la misma (0.02624). Esta cifra se actualiz a pesos constantes de 2014.
5. () No constituirn monopolios las funciones que el Estado ejerza de manera exclusiva en las siguientes reas estratgicas: correos, telgrafos y radiotelegrafa; minerales
radiactivos y generacin de energa nuclear; la planeacin y el control del sistema elctrico nacional, as como el servicio pblico de transmisin y distribucin de energa elctrica,
y la exploracin y extraccin del petrleo y de los dems hidrocarburos, en los trminos de los prrafos sexto y sptimo del artculo 27 de esta Constitucin, respectivamente;
as como las actividades que expresamente sealen las leyes que expida el Congreso de la Unin. La comunicacin va satlite y los ferrocarriles son reas prioritarias para el
desarrollo nacional en los trminos del artculo 25 de esta Constitucin; el Estado al ejercer en ellas su rectora, proteger la seguridad y la soberana de la Nacin, y al otorgar
concesiones o permisos mantendr o establecer el dominio de las respectivas vas de comunicacin de acuerdo con las leyes de la materia (). 3
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Tabla 1. Participacin de mercado por tipo de traslado

Volumen
Estaciones
Tipo Participacin promedio anual m3 Participacin
de servicio
(2012)
AZ-Auto abasto 767 8% 5,875,068 8.3%
FZ-Fletero 2,405 23% 19,235,202 27.2%
Pemex Refinacin 7,087 69% 45,544,780 64.5%
Total 10,259 100% 70,655,050 100%
Fuente: Elaboracin propia con base en informacin proporcionada por Pemex-Refinacin () [nfasis aadido].

Si la tercera parte del mercado est abierta a los La presente nota no debe entenderse como una
particulares, entonces no puede hablarse de que el interpretacin oficial de la Comisin Federal de
traslado sea un rea estratgica. Competencia Econmica (COFECE) respecto de la Ley
Federal de Competencia Econmica, ni podr ser utilizada
Tras la resolucin del Juez Primero de Distrito, Pemex y su para vincular a la COFECE por motivo alguno.
subsidiaria decidieron hacer uso de la segunda instancia
ante el Primer Tribunal Colegiado Especializado. El La COFECE invoca su facultad para aplicar las disposiciones
recurso de revisin fue atrado por la Segunda Sala de normativas en materia de competencia econmica sin
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin debido a la miramiento al presente documento.
solicitud formulada por el Procurador General de la
Repblica.

Por otra parte, Pemex-Refinacin no ha desistido de


realizar la conducta, razn por la cual la COFECE le
impuso medidas de apremio.6

6. Las medidas de apremio son utilizadas cuando no se acata lo dictado en una resolucin, y generalmente consisten en imposicin de nuevas multas. En este caso, como
PEMEX no ha demostrado que suprimi las ventas atadas, la COFECE le ha impuesto nuevas sanciones econmicas. 4