DEFENSORIA PBLICA DA UNIO NO RECIFE

EXMO(A). SR(A). DR(A). JUIZ(ZA) DA _____ VARA DO JUIZADO ESPECIAL

FEDERAL DA SEO JUDICIRIA DE PERNAMBUCO

HELOISA FERREIRA DA SILVA, brasileira, solteira, desempregada,

portadora da cdula de identidade n 3.216.295 SDS PE, inscrita no CPF/MF sob o
n 544.705.794-91, residente e domiciliada na Rua Embaixador Assis
Chateaubriand, 38, Guabiraba, Recife/PE CEP: 52091-095, vem, por intermdio da
DEFENSORIA PBLICA DA UNIO, com fundamento no artigo 74 da Lei n
8.213/91 propor

AO PREVIDENCIRIA DESTINADA CONCESSO DE PENSO POR

MORTE COMPANHEIRA

Em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, autarquia

previdenciria federal com Superintendncia neste Estado e sede administrativa
situada na Av. Mario Melo, n 348, 8 andar, Santo Amaro, Recife/PE, pelas razes
fticas e jurdicas adiante expendidas.

1. DA GRATUIDADE DE JUSTIA

Av. Ma noe l Borba, n. 6 40 , E mpres a ri a l Progres s o, Boa Vis ta , Rec i fe /P E

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A parte autora requer a concesso dos benefcios da assistncia jurdica

gratuita, conforme o art. 4o, 1 da Lei 1.060/50, por no poder arcar com as
despesas processuais e honorrios advocatcios sem prejuzo de sua subsistncia e
de sua famlia, conforme declarao anexa.

2. DOS FATOS
A demandante, 65 anos, viveu por mais de 46 anos em unio estvel com o
instituidor da penso, Sr. Jos Fagundes da Silva at o bito deste. Nesse sentido,
residiam em domiclio comum e tiveram 05 filhos, frutos de uma prspera e
duradoura convivncia afetiva (documentos anexos).
Ocorre que, anteriormente ao incio do referido relacionamento estvel,
o companheiro da demandante fora casado com outra mulher, com quem no
teve filhos. Com o incio da vida em comum junto autora, deu inicio ao
processo de divrcio, o qual, em funo da burocracia advinda dos trmites
registrais, acabou por no ser concludo, permanecendo o Sr. Jos Fagundes
sob o estado civil casado, apesar da evidente ruptura ftica da vida conjugal.
Em 18 de Dezembro de 2015, o Sr. Jos Fagundes da Silva veio a bito, em
decorrncia de complicaes advindas de um Acidente Vascular Cerebral. Uma vez
que era sua nica companheira e, portanto, dependente para fins previdencirios, a
demandante realizou pedido administrativo de Penso Por Morte (NB 174.116.803-
9), o qual foi indeferido pela Autarquia Previdenciria sob a alegao de falta de
condio de dependente.
Contudo, o presente cenrio ftico (comprovado pela extensa documentao
acostada aos autos) desautoriza a persistncia da negativa administrativa, haja vista
a evidente condio de dependente da autora em face do instituidor da penso, pois
sua companheira por mais de 46 anos.

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Ademais, os rendimentos da aposentadoria do falecido eram integralmente

responsveis pela subsistncia familiar, o que deixou desamparada pessoa idosa e
de baixa instruo (dependncia econmica esta absoluta e independente de prova,
advinda da legislao previdenciria), razo pela qual se prope a presente ao.

3. DO DIREITO
A penso por morte, consoante cedio, o benefcio previdencirio pago
por fora do art. 201, V da Constituio Federal, aos dependentes do trabalhador,
homem ou mulher, que falece durante o perodo em que se encontra segurado pelo
Regime Geral da Previdncia Social - RGPS.
Aludido direito tambm est regulamentado no art. 74 da Lei 8213/91 in
verbis:

Art. 74. A penso por morte ser devida ao conjunto dos

dependentes do segurado que falecer, aposentado ou no, a
contar da data:
I - do bito, quando requerida at noventa dias depois deste;
II - do requerimento, quando requerida aps o prazo previsto no
inciso anterior;

III - da deciso judicial, no caso de morte presumida;

(...)

Reza ainda o art. 16, I do retro mencionado diploma legal:

Art. 16. So beneficirios do Regime Geral de Previdncia

Social, na condio de dependentes do segurado:
I - o cnjuge, a companheira, o companheiro e o filho no
emancipado, de qualquer condio, menor de 21 (vinte e um)
anos ou invlido ou que tenha deficincia intelectual ou mental

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ou deficincia grave; (Redao dada pela Lei n 13.146, de

2015)
(...)
4o A dependncia econmica das pessoas indicadas no inciso
I presumida e a das demais deve ser comprovada.

Conforme o dispositivo normativo supramencionado, no h que se

demonstrar a dependncia econmica da demandante em relao ao falecido, dado
que a prpria Lei 8.213/91 estabelece presuno absoluta do referido status.
Por sua vez, a qualidade de dependente previdenciria da Autora como
companheira do instituidor da penso se encontra exaustivamente
demonstrada atravs de fotos do casal em diversas fases da vida, por
comprovantes de domiclio em comum, mudana de titularidade de plano
funerrio, bem como pela certido de nascimento dos filhos do casal.
Dessarte, no h como elidir o direito ao recebimento da penso por
morte demandante sob a alegao formalista de registro de casamento
anterior, cujo relacionamento afetivo findou h muitos anos. Para fins
previdencirios, h unio estvel na hiptese em que a relao seja
constituda entre pessoas solteiras, ou separadas de fato ou judicialmente,
vivas, e que convivam como entidade familiar, ainda que no sob o mesmo
teto. De tal modo, no h como apontar o relacionamento matrimonial anterior
como bice ao reconhecimento de um ulterior cenrio de dependncia afetiva
e econmica, conforme se verifica nos autos.
Em verdade, impedir a configurao do vnculo familiar advindo da
unio estvel sob argumento um anterior registro matrimonial cujas
circunstncias de fato revelam uma separao de quase meio sculo uma

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flagrante ofensa ao mandamento constitucional do Art. 226, 3, da Lex Mater.

Nesse sentido, j se posicionou o Superior Tribunal de Justia:

EMENTA: ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. PENSO

POR MORTE. RATEIO PROPORCIONAL ENTRE A ESPOSA
LEGTIMA E A COMPANHEIRA. POSSIBILIDADE.
PRECEDENTES DA CORTE. RECURSO ESPECIAL NO
CONHECIDO. 1. No se tem como bice ao
reconhecimento de unio estvel e ao deferimento de
pedido de percepo de penso, a
manuteno porquaisquer dos companheiros de vnculo
matrimonial formal, embora separado de fato h vrios
anos. A Constituio da Repblica, bem como a legislao
que rege a matria, tm como objetivo precpuo a proteo
dos frutos provenientes de tal convivncia pblica e
duradoura formada entre homem e mulher reconhecida
como entidade familiar , de forma que no tem qualquer
relevncia o estado civil dos companheiros. Precedentes do
STJ. 2. Reconhecida a unio estvel com base no contexto
probatrio carreado aos autos, vedada, em sede de recurso
especial, a reforma do julgado, sob pena de afronta ao verbete
sumular n. 07. 3. Comprovada a vida em comum por outros
meios, a designao da companheira como dependente para
fins de penso por morte prescindvel. Confira-se: REsp
477.590/PE, rel. Ministro VICENTE LEAL, DJ de 07/04/2003 e
REsp 228.379/RS, rel. Ministro FELIX FISCHER, DJ de

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28/02/2000. 4. Corretas s instncias ordinrias quando

consideram como termo inicial a data do ajuizamento da ao,
pois, na hiptese, afirmou a beneficiria que protocolou
requerimento na esfera administrativa, todavia, em face da
extino da SUNAB (rgo que o servidor falecido era
vinculado), ficou impossibilitada de comprovar em que data. 5.
Recurso especial no conhecido.( Rel. Ministra Laurita Vaz.
Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia. RESP
200301713005. DJ DATA:02/08/2004 )

Em sentido convergente, j decidiu o Tribunal Nacional de Uniformizao:

PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. RATEIO ENTRE

ESPOSA, SEPARADA DE FATO, E NOVA
COMPANHEIRA DE SEU EX-MARIDO. POSSIBILIDADE.
CARACTERIZAO DE UNIO ESTVEL ENTRE A NOVA
COMPANHEIRA E O MARIDO SEPARADO DE
FATO. AUSNCIA DE CARACTERIZAO DE CONCUBINAT
O IMPURO. INCIDENTE NO CONHECIDO. 1. Apenas
descaracteriza uma unio estvel a relao afetiva
extraconjugal, paralela ao casamento, quando no tenha
havido divrcio, separao judicial ou separao de
fato entre os cnjuges. Hiptese distinta consiste na
relao afetiva estabelecida pelo cnjuge separado de
fato ou de direito, imbuda de affectio maritalis, i. e., com
intuito de constituir entidade familiar. 2. O concurso entre

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esposa e companheira para o recebimento de penso por

morte possvel na hiptese de cnjuge divorciado ou
separado judicialmente ou de fato que recebia penso
de alimentos, nos termos do art. 76, 2, da Lei n 8.213/91.
3. Acrdo recorrido que, ao reconhecer a unio estvel entre
ex-marido separado de fato e sua nova companheira, afina-se
com a posio pacificada nesta Turma.
Pedido de Uniformizao de Jurisprudncia que no merece
conhecimento, por fora da questo de ordem n. 13. ( PEDILEF
200870950036020. DOU 17/06/2011 SEO 1 ).

Outrossim, aprofundando o cenrio de equivalncia entre as distintas

entidades familiares, o mesmo rgo considerou incabvel o pagamento de penso
por morte ex-esposa do falecido quando ausente o pagamento de penso
alimentcia na data do bito:
PENSO POR MORTE. COMPANHEIRA E EX-ESPOSA.
INCABVEL O PAGAMENTO DE PENSO POR MORTE EX-
ESPOSA QUANDO AUSENTE O PAGAMENTO DE
PENSO ALIMENTCIA A ESTA. INCIDENTE CONHECIDO E
PROVIDO. 1. Prolatado acrdo pela Segunda Turma Recursal
do Cear, o qual reformou sentena que determinava a
excluso da litisconsorte Alderice Lima do rateio da penso por
morte de ex-mulher do falecido segurado Evandro Santos, em
prol da ento companheira Maria da Paz David, para sua
percepo integral. Considerou o colegiado que no deve o juiz
federal imiscuir-se sobre as caractersticas

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da penso alimentcia, ainda que firmada em 1975 em prol da

ex-mulher do falecido ao reformar a sentena e determinar o
rateio da penso. 2. Interposto incidente de uniformizao pela
parte autora, com fundamento no art. 14, 2, da Lei n
10.259/2001. Alega o recorrente que o acrdo recorrido
diverge do entendimento do C. STJ e da TNU, segundo os
quais, a ex-mulher s faz jus a penso quando
recebe penso alimentcia, o que no o caso dos autos. 3.
Incidente no admitido na origem, de sorte que os autos s
foram encaminhados TNU aps agravo e distribudos a este
Relator. 4. Nos termos do art. 14, 2, da Lei n 10.259/01, o
pedido de uniformizao nacional de jurisprudncia cabvel
quando houver divergncia entre decises sobre
questes de direito material proferidas por turmas
recursais de diferentes regies ou em contrariedade smula
ou jurisprudncia dominante da Turma
Nacional de Uniformizao ou do Superior Tribunal de Justia.
5. No caso dos autos, reputo como comprovada a divergncia
jurisprudencial, razo pela qual conheo do incidente e passo
ao exame do mrito. 6. A autora pleiteia, na
condio de companheira do segurado falecido, a
concesso de penso por morte em sua integralidade.
Relata que conviveu com o de cujus desde 1976 at seu
bito, ocorrido aos 27.11.2004. Tivera filhos em comum e
residncia fixa, de sorte que o falecido
deixara de pagar penso alimentcia por mais de uma

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dcada. 7. O acrdo recorrido reformou in totum a

sentena de procedncia. Dada a preciso narrativa da
sentena, transcrevo-a para melhor ilustrar os fatos e o direito:
(...) Ressalte-se que a penso por morte em decorrncia do
bito do segurado instituidor foi deferida em 27/11/2004,
permanecendo como beneficirias a autora, Maria da Paz
David da Costa e Alderice Pereira Lima. No entanto, alega a
autora que o falecido encontrava-se separado de fato da sua
esposa h cerca de 30 anos, vivendo em unio estvel com a
mesma h mais de 28 anos. A prova colhida em audincia
firmou o meu convencimento no sentido da existncia da unio
estvel afirmada pela autora. Relatou esta que viveu com o
falecido desde o ano de 1976, no chegando a se casar com
ele, mas durante todo esse tempo nunca se separaram, tendo
trs filhos com ele. Sustentou, ainda, a demandante que soube
que o falecido havia contrado matrimnio com outra mulher e
que teve com esta trs filhos, todavia, ressalta que quando o
conheceu e extinto j se encontrava morando com sua
me. Por outro lado, o depoimento da litisconsorte (Sra.
Alderice) no comprovou que o falecido continuava a manter
relacionamento com ela e tampouco que a ajudava
financeiramente de forma indispensvel. Ressaltou a
litisconsorte que o falecido a ajudava apenas com cerca R$
50,00 (cinqenta reais) por ms, e que, aps a concesso da
aposentadoria da mesma, no mais a ajudou com nenhum
valor, tendo apenas contribudo, conforme se colhe do

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depoimento, na realizao do aniversrio de uma de suas

filhas. Ressalte-se que fica claro que em casos de
separao, o cnjuge separado faz jus penso por
morte quando comprovado o recebimento de
penso alimentcia na data do fato gerador do benefcio,
pois fica demonstrado que aquele ainda dependia
economicamente do segurado falecido, j que o
critrio de seleo dos dependentes do Regime
Geral de Previdncia Social o econmico. No presente
caso, entretanto, no ficou demonstrado que a
litisconsorte recebesse penso alimentcia do segurado
falecido, nem comprovado que seu sustento fosse provido
pelo ex-marido, nada trazendo aos autos neste sentido,
conforme salientado acima, nos depoimentos colhidos
neste juzo. Dessarte, no vislumbro provas nos autos que
denotem dependncia econmica para reconhecer o
direito da ex-esposa ao rateio da penso com a
companheirade seu ex-marido (...) 8. Como sabido, o
Direito de Famlia o ramo do Direito Civil que mais se ancora
na realidade social, cuja mutao prpria da dinmica
eloquente do sculo XXI. O Direito deve evoluir medida da
mudana social, e, como tal, o legislador determinou o
vnculo da aplicao do Direito Previdencirio Teoria da
Realidade Social, segundo a qual, no de se considerar
dependente quando falido o casamento e respectiva
sociedade conjugal, pois ausente obrigao alimentar. Ora,

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a realidade dos autos aponta a completa ruptura da

obrigao alimentcia, pois, essa baseada no carter
imediato das necessidades do alimentando e da
possibilidade do alimentante, cujo enredo ftico no a
demostra. Deveras, uma vez cessado o
pagamento por mais de uma dcada, talvez trs, exaurida
obrigao alimentar. 9. Nesse quadrante, no resta
admissvel cercear o juiz da anlise do contexto social da
obrigao alimentcia, tanto porque a lei exige essa condio
para deferir ou no a penso, regra tambm subentendida no
art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Tanto assim que o
Direito de Famlia tem determinado o pagamento de
penso alimentcia, quando no se tratar de pessoa idosa, em
patamares de durao no extensivo como outrora (onde
sequer havia o divrcio), fiel aos novos rumos dos valores
sociais, onde no raro a pessoa tem dois ou
trs casamentos e/ou unio estvel em vida. A mesma
assertiva tomou o legislador previdencirio ao positivar a Lei n.
13.135/2015 ao modular a durao da penso por morte ao
tempo do casamento, entre outros fatores. 9. V-se, portanto,
que o acrdo recorrido, ao conferir o rateio para ex-mulher do
falecido, que no
recebia penso alimentcia, por circunstncias prprias,
encontra-se contrrio ao dispositivo legal expresso no art. 76,
2, da Lei n. 8.213/91, cujo dispositivo legal exige o
recebimento e no a faculdade abstrata de vir a receb-lo.

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Ademais, a ex-mulher do falecido, Sra. Alderice recebe

aposentadoria prpria, o que corrobora para a
ausncia de dependncia com o segurado falecido, de sorte
que resta esvaziada a tese da futura necessidade, como
expresso nos novos valores legais supra apontados, bem como
no PEDILEF n. 00060051820064036302. 10.
Incidente de uniformizao conhecido e provido para afirmar a
tese de que a concesso de penso por morte ex-esposa s
possvel quando efetivamente receber alimentos do
segurado. Fiel ao raciocnio supra, restabelea-se a r. sentena
em sua integralidade, com efeitos a partir da intimao das
partes, cuja modulao dos atos processuais se faz nesse
sentido, vedado qualquer direito de repetio de valores em
desfavor do INSS. 11. Expea-se ofcio ao INSS para cincia
da presente deciso.

Assim, faz-se mister observar que no se configura, no presente cenrio,

a existncia de uma relao de adultrio (Concubinato Impuro). Conforme
narrativa ftica - corroborada por elementos de cunho probatrio - a
demandante viveu por quase 50 anos em unio estvel com o falecido, de modo
que seria extremamente desproporcional desconsiderar circunstncias fticas
extremamente relevante sob a fundamentao de critrios formalistas relativos
inexistncia de alterao do estado civil do de cujus.
Em verdade, em face do longo decurso temporal, foram rompidos
quaisquer laos de dependncia econmica derivados do relacionamento
anterior. Nesse sentido, o Direito Previdencirio deve estar concatenado ao

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Princpio da Realidade, sob pena de subvertes os fins aos quais se destina a

Seguridade Social.
Ademais, quanto condio de segurado, no h o que se contestar.
O falecido contribuiu para Previdncia Social at a data do bito, estando,
quela data, devidamente aposentado.
Por fim, quando a Constituio proclama como objetivos da Repblica
Federativa, a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, a reduo da
pobreza e a marginalizao, a promoo do bem de todos, sem preconceitos de
origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao, est ela a
buscar a efetividade do princpio da dignidade humana.
E so tais princpios que tambm informam o direito de famlia, se mostrando
de especial relevncia destacar o princpio da solidariedade familiar, que se
apresenta como o princpio nuclear do direito aos alimentos entre parentes, cnjuges
ou companheiros, direito este que, tamanha a sua importncia, tem o seu
descumprimento punido, at mesmo com a priso civil.
Portanto, a obrigao alimentcia, que tem por objetivo maior a preservao
da vida, est legitimamente alicerada no vnculo de solidariedade e de afetividade
manifestada no seio da famlia, esta mesma famlia que recebe a proteo especial
do nosso ordenamento, nos exatos termos do Art. 226 da Constituio Federal.
A diferenciao, por certo, alm de no encontrar amparo, nos princpios e
normas constitucionais e nos tratados de direito internacional, tambm no resiste
fora dos princpios e normas do Cdigo Civil, que reconhece a relao de
dependncia entre o ascendente e o descendente incapaz para o trabalho, sem
qualquer espcie de diferenciao quanto manifestao da incapacidade, antes,
ou depois da maioridade.

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Logo, a dependncia da companheira, em face do falecido, pode ser extrada

diretamente do princpio da dignidade da pessoa humana, do princpio da
solidariedade, mas est tambm expressamente positivada no Cdigo Civil.
Assim, presentes os requisitos legais (qualidade de dependente, condio de
segurados do de cujus), imprescindvel se mostra a concesso da penso por morte.

4. DOS PRAZOS DA PENSO POR MORTE

A Lei 13.135, de 17 de Junho de 2015, introduziu novas regras no que cerne

ao prazo de recebimento do benefcio previdencirio de penso por morte. Nesse
sentido, ao alterar a redao do Art. 77, da Lei 8.213/91, determinou que os
recebimento dos valores mensais por parte do cnjuge ou do companheiro devem
ser limitados nos seguintes termos:
1) 3 (trs) anos, com menos de 21 (vinte e um) anos de idade;
2) 6 (seis) anos, entre 21 (vinte e um) e 26 (vinte e seis) anos
de idade;

3) 10 (dez) anos, entre 27 (vinte e sete) e 29 (vinte e nove)

anos de idade;

4) 15 (quinze) anos, entre 30 (trinta) e 40 (quarenta) anos de

idade;

5) 20 (vinte) anos, entre 41 (quarenta e um) e 43 (quarenta e

trs) anos de idade;

6) vitalcia, com 44 (quarenta e quatro) ou mais anos de

idade.

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A partir de agora, para que a penso recebida pelo cnjuge seja vitalcia so
necessrios trs requisitos: a) que o falecido tenha realizado ao menos 18
contribuies para a Previdncia Social; b) que na poca do bito o cnjuge
estivesse casado ao menos h dois anos com o falecido; c) que a pessoa
beneficiria da penso tenha ao menos 44 anos de idade na data do bito.
Nesse sentido, uma vez que a autora somava 64 anos e j possua unio
estvel de longa data (quase 50 anos) quando do falecimento do instituidor da
penso, sendo este aposentado junto autarquia previdenciria, conclui-se
pela concesso de benefcio vitalcio demandante, pois cumpridos todos os
requisitos exigidos pela nova legislao previdenciria.
Por fim, observa-se que a Lei 13.183/2015 ampliou os prazos para
requerimentos administrativos de penso por morte, anteriormente fixados em
30 dias, para 90 dias. Dessarte, o pedido realizado pela demandante, em
19/01/2016 (32 dias aps o falecimento do Sr. Jos Fagundes da Silva),
respeitou o prazo legal institudo na poca do falecimento.

5. DOS PEDIDOS

Diante do exposto, requer-se, a Vossa Excelncia:

1 - conceder os benefcios da gratuidade de justia, na forma do artigo 4 da
Lei n 1.060/50, por ser a autora hipossuficiente, nos termos da declarao anexa;
2 - determinar a citao do Ru do inteiro teor da presente demanda, a fim de
apresentar defesa no prazo legal, sob pena de revelia;
3 - julgar TOTALMENTE PROCEDENTE O PLEITO AUTORAL, em todos os
seus pontos, com o fito de condenar o INSS a conceder o benefcio de penso
por morte autora (a partir do bito, dado que o requerimento foi realizado nos

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90 dias ulteriores ao falecimento), com pagamento das parcelas vencidas e

vincendas, corrigidas monetariamente na forma da lei, acrescidas de juros de mora,
incidentes at a data do efetivo pagamento;
4 - condenar o INSS nos nus de sucumbncia.
Pretende provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos,
notadamente documental, testemunhal e pericial.
D-se causa o valor de R$ 56.220,00 (cinquenta e seis mil e duzentos e
vinte reais), para efeitos fiscais.

Recife, 04 de abril de 2017.

LUAN MELO
Defensora Pblica Federal

Av. Ma noe l Borba, n. 6 40 , E mpres a ri a l Progres s o, Boa Vis ta , Rec i fe /P E

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