ENSAYO DE DERECHO LABORAL N 8

Normas especiales
para madres
trabajadoras

CABALLERO BUSTAMANTE
ASESORA LABORAL
CABALLERO BUSTAMANTE
 2 Ensayos de Derecho Laboral N 8
Ensayos de
Normas especiales para
Derecho Laboral
madres trabajadoras
N 8

Introduccin Pgina 2
1. Proteccin contra el despido nulo Pgina 3
2. Descanso pre y post natal Pgina 4
3. Permiso por lactancia Pgina 6
4. Licencia por paternidad Pgina 8
5. Subsidio por maternidad Pgina 9
6. Subsidio por lactancia Pgina 13
7. Proteccin a la mujer gestante en labores de riesgo Pgina 14
8. Seguridad y salud en el trabajo Pgina 20
9. Modalidades Formativas Laborales Pgina 20
10. Implementacin de lactarios Pgina 21
11. Jurisprudencia Pgina 21

Voces: Madre trabajadora Permiso por lac-
tancia Descanso por maternidad Licencia
por nacimiento Poltica de seguridad y salud
en el trabajo Seguridad y salud en el trabajo
Multa Lactarios Modalidad formativa
laboral Despido nulo.
INTRODUCCIN
Mediante la Ley N 2851 (23.11.18) se dic-
taron las primeras normas que contenan un
rgimen especial a favor de las mujeres. Este
dispositivo tena como sustento ideolgico, la
figura de una mujer concebida como un ser
desvalido, moral y fsicamente dbil; en ese
sentido era una norma bsicamente protec-
tora pero a su vez discriminatoria.
La aparicin y consolidacin de nuevas
lneas de pensamiento en el siglo XX que
propugnaban entre otras cosas la rei-
vindicacin de la mujer mediante el reco-
nocimiento de los derechos de igualdad de
trato y de oportunidades, se materializ en
diversos documentos internacionales que se
pronunciaron sobre la situacin de la mujer.
Entre ellos tenemos a la Organizacin de las
Naciones Unidas, y en materia laboral a la
OIT, la cual ha aprobado diversos convenios,
algunos de ellos suscritos por nuestro pas.
La promulgacin en el Per de las Cons-
tituciones de 1979 y 1993, que reconocan la
igualdad entre hombres y mujeres, adems
de la ratificacin de diversos tratados sobre
este tema, obligaron al Estado a revisar su
legislacin. Esta nueva visin de la proble-
mtica de la mujer trabajadora implicaba la
elaboracin de una legislacin que promueva
el acceso de la mujer al mercado laboral en
condiciones de justicia e igualdad que los
trabajadores varones, pero sin desconocer
aquellos supuestos en los que s se requiera
de normas especiales a favor de las muje-
res. Es as que mediante la Ley N 26513
(28.07.95) se derogaron las Leyes N 2851
(23.11.18) y 4239 (26.03.21) establecindose
a partir de ese momento un nico rgimen
laboral tanto para varones como para mu-
jeres, con algunas excepciones vinculadas
bsicamente a la funcin social y biolgica
de la maternidad. En consecuencia, si bien

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 Normas especiales para madres trabajadoras 3

es cierto que en la actualidad no existe un mejores puestos de trabajo y que en los

completo rgimen laboral especial para las
mujeres, s tenemos dispositivos que conce-
den derechos especficos a las trabajadoras
que tienen la condicin de madres (1).
El fundamento de estas normas, es prin-
cipalmente el artculo 23 de la Constitucin
de 1993, el cual seala que "El trabajo en sus
diversas modalidades, es objeto de atencin
prioritaria del Estado, el cual protege espe-
cialmente a las madres, al menor de edad y
al impedido que trabajan."
Otros artculos constitucionales que justifi-
can este tratamiento legislativo especial seran:
Artculo 2 inciso 2, referido a la igualdad
ante la ley y a la prohibicin de discrimi-
nacin.
Artculo 22, que reconoce al trabajo
como un deber y un derecho.
Artculo 26 inciso 1, que recoge el prin-
cipio de igualdad de oportunidades.
Pese a las disposiciones constituciona-
les antes sealadas, es poco lo que se ha
avanzado con relacin a una legislacin
que fomente el ingreso de las mujeres a
hechos, goce de los mismos derechos que
los trabajadores varones (2). En cambio, tal
como ya fue mencionado, s contamos con
una serie de normas de proteccin y algu-
na de promocin de la madre trabajadora,
las mismas que no pretenden atender, al
menos directamente, la problemtica de la
discriminacin de la mujer en el empleo, sino
la que pudiera presentarse en determinados
momentos ante hechos objetivos diferencia-
dores entre hombres y mujeres, a saber, la
maternidad (3). Son estos dispositivos los
que sern materia del presente informe.
1. PROTECCIN CONTRA EL DESPIDO NULO
Uno de los supuestos de nulidad de
despido regulados en el D. Leg. N 728
(12.11.91), era aquel que tena como motivo el
embarazo de una trabajadora. En su versin
original, el inciso e) del artculo 65 de esta
norma consideraba como nulo el despido
producido dentro de los 90 das anteriores
o posteriores al parto (4). Esta disposicin fue
criticada debido a que limitaba la proteccin

(1) Segn lo seala Carrillo, en el Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos correspon-
diente al ao 2000, sobre la situacin de los Derechos Humanos en el Per se recomend al gobierno
peruano Regular la proteccin de la maternidad en el campo laboral, otorgndole a la mujer trabajadora
los mismos derechos que tena antes de la derogacin de la Ley N 2851, es decir: licencia por maternidad,
indemnizacin especial por despido, permiso por lactancia y accesos a servicios de atencin al hijo durante
su primer ao de vida.
CARRILLO CALLE, Martn. Los principios de igualdad de oportunidades, de igualdad de trato y de no dis-
criminacin, en el Anteproyecto de Ley General de Trabajo En: Laborem N 3. Lima, 2005. pgs. 96 97.
(2) As por ejemplo, pese a ser un problema actual, en la Constitucin de 1993 se ha eliminado el precepto
constitucional contenido en el artculo 43 de la carta de 1979, segn el cual El trabajador, varn o mujer,
tiene derecho a igual remuneracin por igual trabajo prestado en idnticas condiciones al mismo emplea-
dor. Ante esta situacin, en el Informe de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos mencionada
en la cita anterior, se seala que al no haberse incluido en el texto constitucional de 1993 el derecho de las
mujeres y de los hombres a igual remuneracin por igual trabajo, el Per desconoci lo dispuesto por la OIT
en el Convenio N 100 y en la recomendacin N 90. CARRILLO CALLE, Martn. Op. cit. pgs. 96 97.
(3) BOZA PRO, Guillermo. La madre trabajadora como sujeto laboral especialmente protegido en el ordena-
miento peruano. En: Los principios del derecho del trabajo en el derecho peruano. Sociedad Peruana del
Derecho del Trabajo y la Seguridad Social. Lima: Ali Arte Grfico Publicaciones, 2004. pg. 88.
(4) Ello no impeda el despido de una trabajadora embarazada que hubiera cometido una falta grave, debida-
mente acreditada.

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frente al despido a un perodo de tiempo
bastante corto, luego del cual la trabajado-
ra podra ser cesada en forma arbitraria (5),
adems de ser contraria a algunos convenios
internacionales celebrados por el Per (6).
Ser recin con la publicacin de la Ley N
27185 (19.10.99) que se modific esta norma,
segn la cual sera nulo el despido que tenga
por motivo el embarazo, si aquel se produce
en cualquier momento del perodo de ges-
tacin o dentro de los 90 das posteriores
al parto. Se presumir que el despido tiene
por motivo el embarazo, en los casos en los
que el empleador no acredite la existencia
de causa justa de despido. Para alcanzar la
proteccin antes descrita, es necesario que
la trabajadora haya notificado documental-
mente al empleador del embarazo en forma
previa al despido, debindose aclarar adems
que dicha proteccin no enerva el derecho del
empleador a despedir a la trabajadora por
causa justa contemplada en la ley (7).
COMUNICACIN AL EMPLEADOR DEL ESTADO DE
EMBARAZO
(Lugar), .. de ................ de 201.
Seores:
(Nombre o razn social del empleador)
Atencin:
Seor ............(cargo o funcin en la empresa)
mdica de mi estado de embarazo, lo cual acredito mediante
documento anexo a la presente.
En base a ello, solicito a ustedes se cumpla con realizar
los trmites pertinentes y hacer efectivas las disposiciones
legales vigentes.
Atentamente,
(Trabajadora)
2. DESCANSO PRE Y POST NATAL
Otro de los derechos concedidos a favor
la madre trabajadora es el descanso pre y
post natal, el cual se encuentra regulado por
la Ley N 26644 (27.06.96), modificada por
las Leyes N 27402 (20.01.2001) y N 29992
(07.02.2013), complementada por la Ley N
27606 (23.12.2001) y reglamentada por el
D.S. N 005-2011-TR (17.05.2011).
a. mbito de aplicacin
Estas normas regulan el descanso pre
y post natal de la trabajadora gestante,
tanto en el sector pblico como privado.
b. Duracin
La trabajadora gestante tiene derecho a
gozar de 45 das de descanso pre natal
y 45 das de descanso post natal.

Sirva la presente para saludarlos respetuosamente y cum- c. Extensin del descanso

plir con lo dispuesto por la Ley N 27185 en el sentido de El descanso por maternidad de 90 das,
comunicarles que he tenido conocimiento y confirmacin
se extiende en dos casos:

(5) Al respecto ver FERRO DELGADO, Vctor. El despido arbitrario y el despido nulo. En: THEMIS. N 34. Lima,
1996. pg. 54.
(6) Tal es el caso del despido nulo que slo protege a la mujer tres meses antes y tres despus del parto,
debiendo extender la proteccin a todo el perodo de gestacin y an de lactancia, de conformidad con
el Convenio de Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la mujer. YAEZ, Ana Mara. El
trabajo femenino y el principio de igualdad. En: THEMIS. N 34. Lima, 1996. pg. 57. Este convenio fue
ratificado por el Per mediante la Resolucin Legislativa N 23432 (04.06.82).
(7) Un completo estudio sobre este tema en DOLORIER TORRES, Javier. Nulidad por embarazo y la Ley N
27185. En: Asesora Laboral. N 108. Diciembre, 1999. pp. 9-16.

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 Normas especiales para madres trabajadoras 5
Parto mltiple
El descanso post natal se extender
por 30 das naturales adicionales en
los casos de nacimiento mltiple.
Nios con discapacidad
El descanso postnatal se extiende
por 30 das naturales adicionales en
los casos de nacimiento de nios con
discapacidad. La discapacidad es
acreditada con la presentacin del
certificado otorgado por el profesional
de salud debidamente autorizado.
d. Requisitos para el goce
Para el goce del descanso pre natal
la trabajadora gestante presentar
al empleador el certificado de in-
capacidad temporal para el trabajo
(CITT) por maternidad, expedido por
ESSALUD, o en su defecto un certifi-
cado mdico en el que conste la fecha
probable del parto, pudiendo ste
encontrarse contenido en el formato
regulado por el Colegio Mdico del
Per o en el recetario de uso regular
del mdico que emite la certificacin.
Con dicha presentacin la trabajadora
gestante estar expedita para el goce
de descanso pre natal a partir de los
45 das naturales anteriores a dicha fe-
cha probable del parto, salvo que haya
optado por diferir parcial o totalmente
el descanso, en cuyo caso el goce del
descanso pre natal se entender refe-
rido nicamente al nmero de das no
diferidos.
Si el alumbramiento se produce entre
las semanas 22 y 30 de la gestacin,
el goce del descanso por maternidad
se encuentra condicionado a que el
concebido nazca vivo y sobreviva ms
de 72 horas.
Si el alumbramiento se produjera des-
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pus de las 30 semanas de gestacin
la madre trabajadora tendr derecho
al descanso por maternidad aun cuan-
do el concebido no nazca vivo.
Las prestaciones econmicas admi-
nistradas por ESSALUD (subsidio por
maternidad y por lactancia), otor-
gadas con la finalidad de resarcir el
lucro cesante como consecuencia del
alumbramiento y de las necesidades
de cuidado del recin nacido, se rigen
por la Ley N 26790, su Reglamento
y dems normas complementarias.
e. Adelanto y retraso del parto
Adelanto del parto
En los casos en los que se produjera el
adelanto del alumbramiento respecto
de la fecha probable del parto fijada
para establecer el inicio del descanso
pre natal, los das de adelanto de-
bern acumularse al descanso post
natal.
Retraso del parto
Cuando el alumbramiento se produ-
jera despus de la fecha probable de
parto, los das de retraso debern ser
considerados como descanso mdico
por incapacidad temporal para el tra-
bajo y sern pagados como tales.
f. Postergacin del descanso
La trabajadora puede decidir que el goce
del descanso pre natal sea diferido parcial
o totalmente, y acumulado al post natal.
Para ello, deber comunicar su decisin al
empleador con una antelacin no menor
de 2 meses a la fecha probable del parto,
adjuntado el informe mdico que certifi-
que que dicha postergacin no afectar
su salud ni la del concebido; pudiendo
ste ser variado por razones de salud de
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la gestante o del concebido debido a una
contingencia imprevista.
Esta decisin no requiere aceptacin ni
aprobacin del empleador, por lo que la
postergacin produce efectos desde la re-
cepcin del documento que la comunica.
Esta postergacin no autoriza a la traba-
jadora gestante a variar o abstenerse del
cumplimiento de sus labores habituales,
salvo acuerdo con el empleador. Sin
embargo, el empleador deber asignar
a la trabajadora gestante labores que no
pongan en riesgo la salud o desarrollo
normal del embrin y el feto durante el
perodo de gestacin, sin afectar sus de-
rechos laborales.
COMUNICACIN AL EMPLEADOR DE LA MODALIDAD
DE GOCE DEL DESCANSO POR MATERNIDAD
(Lugar), .. de ................ de 201.
Seores:
(Nombre o razn social del empleador)
Atencin:
Seor ................(cargo o funcin en la empresa)
Sirva la presente para saludarlos respetuosamente y darles
a conocer con la debida anticipacin la forma en que deseo
gozar los 90 das de descanso fsico por maternidad.
En ese sentido, siendo la fecha probable de parto el ..
de........... de 201, en virtud de lo establecido en la Ley
N 26644, deseo gozar del descanso por maternidad de la
siguiente manera:
1. . xx . das antes de la fecha de parto.
2. . xx . das despus de la fecha de parto.
Para este efecto acompao el informe mdico en el que
se certifica que la postergacin del descanso pre natal no
afectar mi salud, ni la del concebido.
La presente es con la finalidad de solicitar a ustedes se
cumpla con realizar los trmites pertinentes y tengan efecto
las disposiciones legales vigentes.
Atentamente,
(Trabajadora)
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g. Goce del descanso vacacional
Las trabajadoras gestantes tienen de-
recho a que el perodo de descanso va-
cacional por rcord cumplido y vencido
pendiente de goce, se inicie a partir del
da siguiente de concluido el descanso
post natal, siempre y cuando comunique
tal decisin a su empleador con una
anticipacin no menor de 15 das ca-
lendario al inicio del goce del descanso
vacacional
Esta decisin no requiere aceptacin ni
aprobacin del empleador.
COMUNICACIN AL EMPLEADOR DEL GOCE DE VACA-
CIONES LUEGO DEL DESCANSO POST NATAL
(Lugar), .. de ............... de 201.
Seores:
(Nombre o razn social del empleador)
Atencin:
Seor ......... (cargo o funcin en la empresa)
Sirva la presente para saludarlos respetuosamente y darles a
conocer con la debida anticipacin mi deseo de acumular el
descanso vacacional an pendiente de goce que corresponde
al perodo .......... de 201. a ......... de 201.., a mi descan-
so por maternidad que concluye el ... de ......... de 201.
La presente es con la finalidad de solicitar a ustedes se
cumpla con realizar los trmites pertinentes y tengan efecto
las disposiciones establecidas mediante la Ley N 26645.
Atentamente,
(Trabajadora)
3. PERMISO POR LACTANCIA
Este beneficio estuvo regulado en nuestra
legislacin desde las primeras dcadas del
siglo pasado. Sin embargo, pese a ser uno
de los derechos que gozaba de total justi-
ficacin y mayor aceptacin, fue derogado
en julio de 1995, como parte de la corriente
 Normas especiales para madres trabajadoras 7

flexibilizadora imperante en nuestro medio PRIMERO: La MADRE TRABAJADORA culmin su descanso

en la dcada pasada (8).
Debido a que nuestro pas, a travs de la
Constitucin de 1993 y de diversos convenios
internacionales ratificados, reconoca la nece-
dad de una legislacin protectora de la madre
trabajadora, es que se restituy este beneficio
mediante la Ley N 27240 (23.12.99), modi-
ficado por Ley N 27591 (13.12.01) y comple-
mentado por la Ley N 27403 (20.01.2001).
De acuerdo con estos dispositivos la ma-
dre trabajadora al trmino de su perodo de
descanso post natal tiene derecho a una hora
diaria de permiso por lactancia materna hasta
que su hijo tenga 1 ao de edad. Este permiso
podr ser fraccionado en 2 tiempos iguales y
ser otorgado dentro de su jornada laboral.
La oportunidad del goce de este descanso
ser acordada por el empleador y la trabajadora.
de maternidad el da.........e inici el trmite del subsidio
por lactancia el da.........
El hijo(a) de la MADRE TRABAJADORA naci el da.................
SEGUNDO: De conformidad con la Ley N 27403 (20.01.2001),
la trabajadora tiene derecho a una hora de descanso diaria(1)
hasta que el menor tenga un ao de edad, es decir hasta
el da...........
TERCERO: Ambas partes acuerdan que la hora de lactancia
ser fraccionada en dos partes, es decir la primera media
hora ser tomada antes del inicio de la jornada laboral y
la segunda media hora ser utilizada media hora antes de
culminar la jornada de trabajo. El horario de trabajo de la
empresa es de a.m. a p.m.
Esta hora diaria de permiso ser considerada trabajada y
remunerada para todo beneficio laboral no pudiendo este
derecho ser sustituido ni compensado por otro.
Firmado a los.......das del mes de..... de 201..
(1) En caso de parto mltiple, el permiso por lactancia materna
se incrementar una hora ms al da.

CONVENIO DEL HORARIO DE PERMISO POR
LACTANCIA MATERNA
Conste por la presente el acuerdo para establecer el horario
del permiso por hora de lactancia, que celebran de una parte
............(nombre de la empresa o razn social)...con RUC
N....., domiciliada en ...........y debidamente representa-
da por su..(cargo)., seor(a).........identificado con DNI
N......., a quien en adelante se le denominar EMPLEA-
DOR; y de otra parte la Sra.(ta)............, identificada con
DNI N......., domiciliada en......., a quien en adelante se
le denominar MADRE TRABAJADORA, en los trminos y
condiciones siguientes:
La hora diaria de permiso por lactancia
materna se considerar como efectivamente
laborada para todo efecto legal, inclusive
para lo relativo al goce de la remuneracin
correspondiente.
Por ltimo, este beneficio no puede ser
compensado ni sustituido por ningn otro, y
no afecta los mayores beneficios otorgados
sobre esta misma materia por ley especfica,
pacto colectivo o costumbre reconocida.

DESCANSOS OTORGADOS A LAS MADRES TRABAJADORAS

Motivo del descanso Das de descanso
Descanso pre y post natal. 45 das de descanso pre natal + 45 das de descanso post natal (90 das).
Descanso pre y post natal en caso 45 das de descanso pre natal + 45 das de descanso post natal + 30 das adicionales por
de parto mltiple. parto mltiple (120 das).
Descanso pre y post natal en caso 45 das de descanso pre natal + 45 das de descanso post natal + 30 das adicionales por
de nios con discapacidad nacimiento de nios con discapacidad (120 das).
Postergacin del descanso pre natal. 90 das de descanso post natal (90 das).
Goce del descanso vacacional en 45 das de descanso pre natal + 45 das de descanso post natal + 30 das de vacaciones
trabajadoras gestantes. (120 das).
Permiso por lactancia. 1 hora diaria de permiso dentro de la jornada hasta que el nio cumpla 1 ao de edad.

(8) Sin embargo este beneficio se mantuvo a favor de las trabajadoras que laboraban a favor del Estado, segn
lo establecido en el artculo 108 del D.S. N 005-90-PCM (17.01.90), Reglamento del D.Leg. N 276.

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 8 Ensayos de Derecho Laboral N 8

4. LICENCIA POR PATERNIDAD o rgimen especial de contratacin:

permanentes, modales, tiempo
Mediante Ley N 29404 (20.09.2009), se completo, tiempo parcial, rgimen
ha establecido una licencia por paternidad comn de la actividad privada, re-
para los trabajadores del sector pblico y gmenes especiales (Mypes, cons-
privado. El derecho consiste en una licencia truccin civil, agrarios, pesqueros,
remunerada por 4 das hbiles consecutivos del hogar, portuarios, adolescentes,
al trabajador cuya cnyuge o conviviente a domicilio, etc.).
alumbre un hijo suyo. Este derecho es de Trabajadores de entidades y empre-
carcter irrenunciable e insustituible, exige sas del sector pblico, cualesquiera
que el trabajador comunique a su emplea- sea el rgimen laboral (carrera
dor con una anticipacin de 15 das la fecha administrativa - D. Leg. N 276
probable de parto. (24.03.84) o rgimen de la activi-
dad privada) o rgimen especial de
COMUNICACIN ANTICIPADA AL EMPLEADOR DE LA contratacin (servidores temporales
LICENCIA POR PATERNIDAD y bajo el rgimen de la Contratacin
Administrativa de Servicios - CAS).
(Lugar), ......... de ........................ del 201....
Personal de las Fuerzas Armadas y
Seores:
Polica Nacional.
(Nombre o razn social del empleador)

Atencin: 4.2. Duracin

Seor ................(cargo o funcin en la empresa)
Sirva la presente para saludarlos y darles a conocer con la
debida anticipacin, que en virtud de lo establecido en la
Ley N 29409 (20.09.2009), soy beneficiario de la licencia
por paternidad remunerada por 4 das hbiles consecutivos.
Por ello, comunico que la fecha probable de parto ha sido
determinada para el .. de........... de 20.. Para este
efecto acompao el informe mdico que certifica la fecha
probable de parto.
En ese sentido, debe tomarse en cuenta que la licencia de
cuatro das hbiles se iniciar en el perodo comprendido
entre la fecha de nacimiento y entre el da en que la madre
o el hijo(a) sean dados de alta. Decisin que comunicar
oportunamente.
La presente es con la finalidad de solicitar a ustedes se
cumpla con realizar los trmites pertinentes a fin de cumplir
con las disposiciones legales vigentes.
Atentamente,
(Trabajador)
4.1. Beneficiarios
Trabajadores del sector privado,
cualesquiera sea el rgimen laboral
Se consideran como das hbiles los
das en que el trabajador tiene la obli-
gacin de prestar servicios en su centro
de labores.
4.3. Remuneracin
La remuneracin de los das de licencia
ser similar a la que hubiera correspon-
dido al trabajador de seguir laborando.
4.4. Oportunidad (inicio)
Si la oportunidad de inicio de la licencia
coincide con das no laborables, segn
la jornada aplicable al trabajador, su
inicio se producir el da hbil inme-
diato siguiente.
4.5. Exclusin del derecho
No corresponde la licencia si el traba-
jador est de vacaciones o en cualquier
situacin que implique la suspensin
temporal del contrato de trabajo:
incapacidad para el trabajo, licencia

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 Normas especiales para madres trabajadoras 9
sindical, huelga, licencia con o sin goce
de haber, cierre del establecimiento por
infraccin, licencia para desempaar
cargo cvico y para cumplir el Servicio
Militar, inhabilitacin administrativa o
judicial del trabajador, el caso fortuito
y la fuerza mayor, suspensin en un
procedimiento de cese colectivo, licen-
cia por adopcin, licencia para eventos
deportivos, suspensin disciplinaria,
suspensin por veda de extraccin de
especies hidrobiolgicas.
5.1. Requisitos
4.6. Comunicacin previa
Si bien el trabajador debe comunicar
al empleador la fecha probable de
parto con una anticipacin no menor
a 15 das, la inobservancia del plazo
no acarrea la prdida del derecho a la
licencia.
Base Legal: Ley N 29409 (20.09.2009)
y D.S. N 014-2010-TR (16.12.2010)
5. SUBSIDIO POR MATERNIDAD
El subsidio por maternidad es aquel
monto de dinero que se entrega a las traba-
jadoras afiliadas al Seguro Social de Salud,
con ocasin de su alumbramiento.
El mencionado subsidio permite a las
trabajadoras que se encuentren en estado de
gestacin, gozar de un perodo de descanso
previo al alumbramiento a fin de no arriesgar
su salud ni la del concebido por la prestacin
normal de servicios a su empleador en la
etapa ltima de su embarazo, en el cual, los
riesgos de sufrir algn tipo de perjuicio se
incrementan. Asimismo, les permite un pero-
do de descanso posterior al parto, en el cual
puedan brindarle la atencin debida al recin
nacido. Todo esto sin afectar sus ingresos.
Normas que lo regulan:
Ley N 26790 (17.05.97): Ley de Moderni-
zacin de la Seguridad Social en Salud.
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D.S N 009-97-SA (09.09.97): Regla-
mento de la Ley de Modernizacin de la
Seguridad Social en Salud.
Acuerdo N 58-14-ESSALUD-2011
(28.07.2011): Reglamento de Pago de
Prestaciones Econmicas.
R e s . N 6 1 9 - G G - E S S A LU D - 2 0 1 2
(03.12.2012): Directiva N 08-GG-ESSA-
LUD-2012 Normas Complementarias
al Reglamento de Pago de Prestaciones
Econmicas.
a. Tener 3 meses de aportacin conse-
cutivos o 4 no consecutivos dentro de
los 6 meses calendario anteriores al
mes en que se inici la contingencia.
b. Tener vnculo laboral al momento
del goce de la prestacin.
c. Haber estado afiliada al tiempo de
la concepcin.
d. Presentar a EsSalud la Solicitud
de Prestaciones Econmicas en
la forma, plazo y condiciones que
establezca la Gerencia Central de
Prestaciones Econmicas y Sociales,
y apruebe la Gerencia General.
e. Adjuntar la documentacin comple-
mentaria que establezca la Gerencia
Central de Prestaciones Econmicas
y Sociales, y apruebe la Gerencia
General, para el pago del subsidio
por maternidad de las trabajadoras
activas dependientes y socias de
cooperativas de trabajadores.
Al respecto, la solicitud de prestacin
por maternidad se podr presentar has-
ta el plazo mximo de 6 meses conta-
dos a partir de la fecha en que termina
el perodo mximo post parto, o desde
la fecha de trmino de la incapacidad
consignada en el CITT. Para fines de
esta evaluacin, se considerar el plazo
ms favorable a la asegurada.
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CONVENIOS DE LA OIT SOBRE TRABAJO DE MENORES Y MUJERES RATIFICADOS POR EL PER
N Convenio
4 Convenio sobre el trabajo nocturno (mujeres) (*).
41 Convenio (revisado) sobre el trabajo nocturno (mujeres).
45 Convenio sobre el trabajo subterrneo (mujeres).
100 Convenio sobre igualdad de remuneracin.
111 Convenio sobre la discriminacin (empleo y ocupacin).
122 Convenio sobre la poltica del empleo.
156 Convenio sobre los trabajadores con responsabilidades famil- Res. Leg. N 24508
iares.
(*) Denunciado el 05.02.97
5.2. Procedimiento para el pago
Los requisitos que deben presentar la
entidad empleadora o la asegurada,
para solicitar el subsidio por materni-
dad, son los siguientes:
Solicitud de Reembolso de Pres-
taciones Econmicas Formulario
8001 o Solicitud de Pago Directo
de Prestaciones Econmicas For-
mulario 8002 segn sea el caso.
CITT en original. En caso de certifi-
cados mdicos particulares debern
ser canjeados por CITT.
Cuando el titular del subsidio
haya fallecido y se trate de un
pago directo los herederos pre-
sentarn la partida de defuncin
del afiliado fallecido (original) y
el documento que los acredite
como tales (testamento o suce-
sin intestada), as como el poder,
por documento pblico o privado
con firma legalizada notarial-
mente, que otorgan a uno de los
beneficiarios para que a nombre
de los dems herederos pueda
solicitar el subsidio devengado y
no cobrado, utilizando las clases
de poderes establecidas por el
Reglamento de la Ley Notarial,
segn el importe del subsidio:
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Derechos Reservados
Fecha de ratificacin
Aprobacin
por el Per
Res. Leg. N 10195 08.11.45
Res. Leg. N 10195 08.11.45
Res. Leg. N 10195 08.11.45
Res. Leg. N 13284 01.02.60
Res. Leg. N 17687 10.08.70
Res. Leg. N 16588 27.07.67
16.06.86
Hasta media UIT, poder por carta
con firma legalizada.
Ms de media UIT y hasta 3 UIT,
con poder fuera de registro.
Ms de 3 UIT poder por Escritura
Pblica.
La identificacin del empleador o
asegurada, segn corresponda, se
efectuar conforme se indica en el
numeral 6.1.1.g; asimismo, ser de
cumplimiento para la solicitud del
pago de la segunda armada.
Cuando la asegurada titular reci-
bi el subsidio de su empleador
pero falleci sin haber firmado la
solicitud de reembolso La entidad
empleadora presentar la partida
de defuncin de la asegurada fa-
llecida (original) y los documentos
sustentatorios que acrediten que
cumpli con pagar el subsidio a la
asegurada fallecida, familiar directo
o persona autorizada por la misma.
5.3. Oportunidad para el pago del subsidio
El subsidio por maternidad se otorga en
dinero en dos armadas. En el caso de
parto nico son iguales y en cada una
de ellas se reembolsar un perodo de
45 das subsidiados. En el caso de parto
mltiple, la primera armada ser de 45
 Normas especiales para madres trabajadoras 11

das y la segunda armada ser de 75 das nes complementarias y se incluirn en

subsidiados. El trmite de pago de la
primera armada se efectuar al trmino
de los primeros 45 das. El pago de la
segunda armada se tramitar al finalizar
el descanso por maternidad que es de
90 120 das subsidiados, segn se trate
de parto nico o mltiple.
El total del subsidio puede pagarse en
una sola armada, siempre y cuando la
solicitud se presente despus de haber
finalizado el descanso por maternidad.
El subsidio por maternidad se otorga
siempre que la solicitud se presente
hasta el plazo mximo de 6 meses
contados a partir de la fecha en que
termina el perodo mximo postparto
o desde que termin el perodo de in-
capacidad.
5.4. Clculo del monto del subsidio
La base de clculo para los asegurados
regulares es su remuneracin mensual,
excluyendo las remuneraciones adicio-
nales como las gratificaciones por Fies-
tas Patrias o Navidad u otros conceptos
ordinarios legales o convencionales de
periodicidad similar a las gratificacio-
nes legales.
Las horas extras, sobretiempos y toda
compensacin por labor extraordinaria
desarrollada fuera de la jornada regular
del trabajo, se consideran remuneracio-
el clculo de los subsidios slo si son
percibidas regularmente por el traba-
jador, an cuando sus montos varen.
Se considera cumplido el requisito de
regularidad si el trabajador ha percibi-
do tales remuneraciones cuando menos
6 meses en el perodo de los 12 meses
anteriores al mes de la contingencia. En
el caso que cuente con menor nmero
de meses de afiliacin se considerar
cumplido dicho requisito si las percibe
en no menos del 50% de los meses en
que ha laborado el trabajador.
En el caso de trabajadores portuarios,
adicionalmente se considerar como
remuneracin los siguientes conceptos.
16.67% de la remuneracin diaria
por Descanso Semanal Obligatorio.
8.33% de la remuneracin diaria por
vacaciones, y
La parte proporcional de la Asigna-
cin Familiar de acuerdo a ley.
En el caso de los asegurados agrarios
dependientes la base de clculo ser
su remuneracin mensual y en el caso
de asegurados agrarios independientes
ser la remuneracin mnima vital.
Para los asegurados pescadores y pro-
cesadores artesanales independientes
se considerar la remuneracin asegu-
rable por la que efectan sus aportes
mensualmente.

TRATADOS Y CONVENCIONES INTERNACIONALES CON DISPOSICIONES REFERIDAS A LAS MADRES TRABAJADORAS

Artculos aplica- Fecha de aprobacin por
Tratado o Convenio
bles el Per
Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Artculo 23 R.Leg. N 13282 (09.12.59)
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas. Artculo 26 D.Ley N 22128 (28.03.78)
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Artculo 7 D.Ley N 22129 (28.03.78)
Naciones Unidas.
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra Artculos 11 y 16 R.Leg. N 23432 (04.06.82)
la mujer.
Convencin de los Derechos del Nio. Artculo 18 R.Leg. N 25278 (03.08.90

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CABALLERO BUSTAMANTE Derechos Reservados
 12 Ensayos de Derecho Laboral N 8
Para el caso de los trabajadores pes-
queros- Ley 28320 la base de clculo
por Incapacidad Temporal ser su in-
greso econmico mensual obtenido por
las faenas de pesca. Si tales asegurados
presentan una base imponible mnima
mensual de aportacin de 4.4 RMV se
evaluar la remuneracin mensual en
base a las boletas de pago de los ase-
gurados solicitantes.
Para el caso de los asegurados CAS
la base de clculo por Incapacidad
Temporal y por Maternidad, ser su
contraprestacin mensual percibida,
sin exceder la base imponible mxima
(BIM) establecida en el Art. 6.4 del
Decreto legislativo N 1057; es decir el
30% de la UIT vigente al momento de
la contingencia.
5.5. Definicin de afiliacin al tiempo de
concepcin
La Ley exige que la asegurada titular
tenga vnculo laboral en el mes de la
concepcin, el mismo que se determina
como el noveno mes anterior al mes de
la fecha probable de parto.
Para el caso de las aseguradas pesca-
doras y procesadoras pesqueras arte-
sanales independientes se considera
que est afiliada al tiempo de la con-
cepcin cuando ha sido declarada por
la entidad responsable en el mes de la
concepcin y cumplido con el pago del
aporte correspondiente a ese mes.
En el caso de aseguradas agrarias no
se les exige estar afiliadas al tiempo de
la concepcin.
5.6. Situaciones especiales para otorgar
el subsidio
Cuando el parto se produce despus
de la semana 30, el descanso m-
dico por maternidad siempre ser
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Derechos Reservados
por 90 das y no es necesario que
el concebido nazca vivo.
Tambin tienen derecho a percibir
prestaciones econmicas por ma-
ternidad, por 90 das, cuando se
produce el parto entre la semana 22
y la semana 30 de gestacin, slo si
el concebido nace vivo y sobrevive
ms de 72 horas.
Cuando una asegurada regular tra-
bajadora en actividad dependiente
inicia su descanso por maternidad
durante la aplicacin de una sancin
disciplinaria de suspensin sin goce
de haber, tiene derecho al subsidio
de maternidad, a partir del da si-
guiente en que termina su sancin
disciplinaria, siempre y cuando se
encuentre acreditada.
En el caso de las profesoras del rea
de docencia del Sector Educacin,
cuyas vacaciones de 60 das son to-
madas obligatoriamente al trmino
del ao escolar, no les corresponde
el derecho al subsidio por materni-
dad por los 60 das que duran sus
vacaciones (Enero y Febrero de cada
ao), ya que por mandato legal no
se puede percibir remuneracin y
subsidio a la vez.
5.7. Extincin, prdida y nulidad del de-
recho del subsidio
El derecho al subsidio por maternidad
se extingue, pierde o se anula, segn
corresponda, en los siguientes casos
Cese del vnculo laboral.
Realizar labor remunerada durante
el periodo del subsidio.
Abandonar o incumplir el tratamien-
to y las prescripciones mdicas.
Cuando se obtiene fraudulenta-
mente el reconocimiento y pago del
subsidio.
 Normas especiales para madres trabajadoras 13
6. SUBSIDIO POR LACTANCIA
El subsidio por lactancia es el monto de
dinero que se otorga a los asegurados re-
gulares con la finalidad de contribuir con el
cuidado del recin nacido.
Se encuentra regulado por las mismas
normas que rigen para el subsidio por ma-
ternidad.
6.1. Requisitos
Tener 3 meses de aportacin conse-
cutivos o 4 no consecutivos dentro de
los 6 meses calendario anteriores al
mes en que se inici la contingencia.
- Tener vnculo laboral al momento
del goce de la prestacin.
Presentar a EsSalud la Solicitud
de Prestaciones Econmicas en
la forma, plazo y condiciones que
establezca la Gerencia Central de
Prestaciones Econmicas y Sociales,
y apruebe la Gerencia General.
Adjuntar la documentacin comple-
mentaria que establezca la Gerencia
Central de Prestaciones Econmicas
y Sociales, y apruebe la Gerencia
General, para el pago de la presta-
cin por lactancia de los trabajado-
res activos dependientes y socios de
cooperativas de trabajadores.
Es de mencionarse que la solicitud de
lactancia se podr presentar hasta el
plazo mximo de 6 meses contados a
partir de la fecha del perodo mximo
post parto.
6.2. Condiciones para su percepcin
Es condicin para acceder al subsidio
por lactancia, que el lactante haya naci-
do vivo lo que se acredita con la partida
de nacimiento y que haya sido inscrito
como derechohabiente del asegurado
(a) titular. La madre del lactante quien
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CABALLERO BUSTAMANTE
cobra el subsidio debe estar inscrita en
el EsSalud, y con vnculo familiar en
caso de lactancia cnyuge.
En caso de adopcin, los padres adop-
tantes para acceder al subsidio por lac-
tancia, cumplirn los mismos requisitos
previstos para los padres naturales.
6.3. Procedimiento de pago
Los requisitos que debe presentar el
asegurado para solicitar el subsidio por
lactancia, son los siguientes:
Solicitud de Pago Directo de Pres-
taciones Econmicas - Formulario
8002 - que entrega EsSalud, debi-
damente llenada y firmada por el
asegurado y el representante legal o
funcionario autorizado de la entidad
empleadora.
El asegurado debe mostrar su
documento de identidad. En caso
sea un tercero, quien presente el
expediente presentar Carta Poder
Simple firmada por el asegurado
autorizndolo a que tramite la soli-
citud de prestaciones econmicas.
El tercero mostrar su DNI.
En el caso de fallecimiento de la
madre, el padre o tutor debern
presentar la partida de defuncin
(original) de la madre y en el caso
del tutor, el documento que acre-
dite la tutela del nio. En caso de
abandono del menor presentar el
documento que acredite la tutela
del lactante.
En el caso que la madre menor de
edad sea soltera y sin ttulo oficial
que la autorice a ejercer una profe-
sin u oficio, la prestacin se pagar
a travs del padre, madre o tutor
de la madre menor de edad, quien
deber presentar copia y mostrar el
documento que lo acredita como tal.
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 14 Ensayos de Derecho Laboral N 8
Excepcionalmente, ante la ausencia
o incapacidad comprobada de las
tres personas anteriormente men-
cionadas, el subsidio ser pagado al
asegurado (padre del lactante). En
cualquiera de los casos el interesado
deber identificarse presentando su
documento de identidad.
En el caso que la madre sea declara-
da incapaz, la prestacin se pagar
a travs de su representante legal
(curador), quien deber presentar
copia y mostrar el documento que
lo acredita como tal.
6.4. Oportunidad para el pago del subsidio
El subsidio se otorga en dinero y su
pago se tramita por la madre o en caso
de fallecimiento de la madre, por el pa-
dre, a partir del nacimiento del lactante
y hasta el plazo mximo de seis meses
contados desde la fecha en que termina
el perodo mximo postparto.
En los casos de solicitudes de subsidio
por lactancia de menores adoptados,
se considerarn los siguientes criterios:
En caso que la resolucin de adop-
cin fuera expedida antes que el
menor cumpla los dos aos de
edad, el plazo de prescripcin de
6 meses deber contarse desde la
fecha en que fue notificada a los
padres adoptivos la resolucin de
adopcin.
Estando en trmite el procedimien-
to de adopcin del menor, el plazo
de prescripcin de 6 meses deber
contarse a partir de los 2 aos de
edad del menor adoptado.
En los casos de lactantes en estado de
abandono, el plazo para que la persona
o entidad que lo tuviera a su cargo tra-
mite la solicitud se iniciar a partir de
la fecha en que se le otorg la tutela.
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6.5. Monto del subsidio
El monto del subsidio por lactancia,
definido por el Consejo Directivo de
EsSalud, es de S/. 820,00. En caso de
parto mltiple el subsidio se abona por
cada nio.
7. PROTECCIN A LA MUJER GESTANTE EN
LABORES DE RIESGO
Mediante la Ley N 28048 (01.08.03) se
estableci que en los centros de trabajo las
mujeres gestantes solicitarn al empleador
no realizar labores que pongan en peligro la
salud o desarrollo del embrin y feto durante
el perodo de gestacin. Asimismo, luego de
tomar conocimiento de lo solicitado por la
trabajadora, el empleador deber asignar
labores que no acarreen riesgo para su salud
o el nio, sin que esto afecte los derechos
laborales de la madre trabajadora.
Dicha norma ha sido reglamentada a tra-
vs del D.S. N 009-2004-TR (21.07.2004) el
cual desarrolla la forma en que deben llevar
a cabo dichas labores, sin que se genere
riesgo para la trabajadora gestante o el nio.
7.1. Situaciones consideradas riesgosas
Son situaciones susceptibles de poner
en riesgo la salud de la mujer gestante
o el desarrollo normal del embrin y el
feto, las siguientes:
a. Dentro de los riesgos generados por
las condiciones de trabajo durante
el perodo de gestacin:
La exposicin de la mujer gestante
a agentes fsicos, qumicos, biol-
gicos, ergonmicos y psicosocia-
les, procedimientos o condiciones
de trabajo peligrosos, debido al
lugar donde desarrolla las labores
propias de su puesto de trabajo.
La manipulacin de sustancias
peligrosas necesarias para la
 Normas especiales para madres trabajadoras 15
realizacin de las labores propias
de su puesto de trabajo.
b. Asimismo, existen riesgos adicio-
nales derivados de cambios en la
mujer gestante:
El deterioro preexistente en la salud
de la mujer que, unido al estado de
gestacin, le impide desarrollar
labores propias de su puesto de
trabajo, sin constituir incapacidad
temporal para el trabajo.
El deterioro del estado de salud
o condicin fsica generado por el
embarazo, que impide a la mujer
gestante desarrollar labores pro-
pias de su puesto de trabajo, sin
constituir incapacidad temporal
para el trabajo.
7.2. Carcter temporal del cambio de
labores
La asignacin de nuevas labores o dis-
tintas a las habituales es una situacin
temporal, la cual se va a mantener en
tanto persista alguna de las situaciones
descritas en el numeral 7.1, para culmi-
nar con el parto.
Sin embargo, por pacto individual o
convenio colectivo se puede acordar
extender la medida hasta que concluya
el perodo de lactancia, en atencin a
los riesgos que puedan afectar al recin
nacido a travs de la leche materna.
7.3. Obligaciones del empleador
a. Evaluar los riesgos por exposicin a
agentes fsicos, qumicos, biolgicos,
ergonmicos y psicosociales, proce-
dimientos o condiciones de trabajo
que, por el puesto de trabajo o por
las labores que se realizan, puedan
afectar la salud de la mujer gestante
o el desarrollo normal del embrin y
el feto, de manera cierta o potencial.
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CABALLERO BUSTAMANTE
Dicha evaluacin debe contemplar
lo siguiente:
Naturaleza, grado y duracin de
la exposicin.
Valores lmite permitidos de ex-
posicin.
Posibles efectos en la salud de las
trabajadoras expuestas a riesgos
particulares.
b. Poner en conocimiento del personal
el resultado de la evaluacin de
riesgos que pueden afectar la salud
de la mujer gestante o el desarrollo
normal del embrin y el feto.
c. Repetir la evaluacin cada vez que
se produzca un cambio en las condi-
ciones de trabajo que pueda implicar
una exposicin de los trabajadores.
7.4. Colaboracin de la inspeccin de
trabajo
El empleador o la mujer gestante podrn
solicitar la orientacin de la inspeccin
de trabajo para la determinacin de los
riesgos que puedan afectar la salud de
la trabajadora gestante o el nio.
7.5. Oportunidad para la presentacin de
la solicitud
El derecho a no realizar labores consi-
deradas riesgosas puede ser ejercido
cuando se presente alguna de las si-
tuaciones mencionadas en el numeral
7.1, ya sea al inicio o durante el perodo
de gestacin.
7.6. Contenido del certificado mdico
La trabajadora deber solicitar a su em-
pleador no realizar labores que pongan
en riesgo su salud o la del nio. A estos
efectos, deber presentar un certifica-
do mdico el cual deber contener la
siguiente informacin:
a. Riesgos generados por las condicio-
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 16 Ensayos de Derecho Laboral N 8

nes de trabajo durante el perodo de Cuando la trabajadora realice labo-

gestacin. res de riesgo, segn el literal a. del
La acreditacin del estado de numeral 6.1, habindose acreditado
gestacin de la trabajadora. el estado de gestacin en el certifi-
El tiempo del estado de gestacin. cado mdico, el empleador deber
b. Riesgos adicionales derivados de proceder a la modificacin de las
los cambios fisiolgicos en la mujer labores.
gestante. De no haber realizado la evalua-
La acreditacin del estado de cin de riesgos a que se refiere el
gestacin de la trabajadora. numeral 6.3, el empleador deber
El tiempo del estado de gestacin. aplicar directamente los listados I y
Las labores que la mujer gestante II elaborados por la Comisin Tc-
est impedida de realizar, as como nica Multisectorial. En estos casos,
el tiempo que debe mantenerse el empleador slo se podr negar
la medida. Dicho plazo puede ser a la modificacin de las labores,
ampliado o recortado por pos- despus de haberse realizado una
teriores certificados mdicos, en visita inspectiva del servicio de Ins-
atencin a su estado de salud. peccin del Trabajo, la cual deber
certificar la no existencia de riesgos
SOLICITUD PARA NO REALIZAR TRABAJOS DE para la salud de la mujer gestante
RIESGO EN ESTADO DE GESTACIN y/o el desarrollo del feto y el em-
brin.
Lima, ..... de .............de 201...
Seor(es)
(Razn social o nombre y apellidos del empleador)
7.7. Plazo en que debe ser atendida la
Presente.- solicitud
Att. Sr(a).........(nombre del jefe de personal o representante En el ms breve plazo de recibida la
legal) solicitud, el empleador debe proceder
Mediante la presente comunico a usted que mi estado de a la modificacin de las labores de la
gestacin es delicado debido a.... (sealar si hay problemas trabajadora.
en el desarrollo del embrin o feto durante la gestacin)....
me encuentro impedido de poder realizar las labores que
En caso de existir un riesgo inminente,
vena llevando a cabo porque ponen en peligro mi estado de el empleador apartar a la trabajadora
salud, por lo cual solicito se me reasigne a labores que no de las labores que ocasionan el riesgo
impliquen riesgos para el desarrollo de mi embarazo, segn
lo establecido en la Ley N 28048 (01.08.2003).
a su salud o al desarrollo normal del
embrin y el feto, sin perjuicio de que
Adjunto a la presente, el certificado mdico que acredita mi
estado de salud. se atienda a su solicitud.
Por tanto:
7.8. Asignacin de labores riesgosas
Solicito a Ud. Informe a quien corresponda, para que se
proceda de acuerdo a ley y se haga efectiva mi reasignacin. El empleador teniendo como fin el asig-
Sin otro particular, quedo de Ud.
nar labores que no pongan en peligro
la salud de la trabajadora y del nio,
Atentamente
podr:
a. Realizar cambios de manera que no
afecte las labores que vena reali-
(Trabajadora)
zando, es decir, sin modificacin del

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 Normas especiales para madres trabajadoras 17

TRATAMIENTO LEGAL DE LAS MUJERES TRABAJADORAS

DERECHOS TRATAMIENTO ANTERIOR TRATAMIENTO ACTUAL
Ley N 2851 y otras normas
Jornada mxima 8 horas diarias 45 horas semanales. 8 horas diarias 48 horas semanales.

Descansos Semanal: 24 horas consecutivas y los sbados a Semanal: 24 horas consecutivas.

partir de las tres de la tarde. Feriados.
Feriados. Vacaciones.
Vacaciones. Pre y post natal (45 das antes y 45 das
Pre y post natal (20 das antes y 40 das despus despus del parto).
del parto).
Acumulacin de vacaciones S
al descanso pre y post natal
Bonificaciones Por 25 y 30 aos de servicios, para trabajadoras Por 25 y 30 aos de servicios (para trabaja-
con contrato de trabajo vigente al 05.12.91. (D.Leg. doras que adquirieron tal derecho antes de
N 688) su derogacin).
Indemnizacin por despido S, y adicionalmente 2 sueldos 30 jornales por S, 1 sueldo y medio por ao de labor, y la
injustificado ser mujer. parte proporcional por los meses y das adi-
cionales con un tope de 12 remuneraciones.
Indemnizacin especial por S
accidentes de trabajo
Asiento Siempre que la naturaleza del trabajo no les im-
ponga permanecer de pie.
Sala cuna Slo si la empresa tiene ms de 25 trabajadoras
mayores de 18 aos.
Hora de lactancia S, la empresa est obligada a implementar sala S, hasta que el hijo tenga 1 ao de edad.
cuna y hasta que el hijo tenga 1 ao de edad.
Subsidios por maternidad A cargo del empleador A cargo de ESSALUD.
Despido nulo Si se produce dentro de los 90 das anteriores, o Si se produce en cualquier momento del
posteriores al parto. embarazo o dentro de los 90 das siguientes
al parto, cuando no hay causa justa para el
despido.
Medidas de proteccin a la S
madre gestante en situacio-
nes de riesgo

puesto de trabajo. Para ello, debe a un puesto similar en atencin a su

adaptar fsica o tcnicamente las
condiciones de trabajo con la fina-
lidad de controlar, limitar o eliminar
los riesgos existentes.
b. En caso que la alternativa anterior
no fuera posible, ya sea tcnica u
objetivamente, o no resultara ra-
zonable o suficiente para controlar
los riesgos existentes, el empleador
deber modificar las labores a travs
de un cambio de puesto de trabajo
categora ocupacional.
c. En el caso que no fuera posible asig-
nar labores que no pongan en riesgo
la salud de la trabajadora o el desa-
rrollo normal del embrin y el feto
dentro de la categora ocupacional de
sta, de acuerdo con lo previsto por el
numeral precedente, se le asignar
labores en un puesto de trabajo perte-
neciente a una categora ocupacional
distinta, sea sta inferior o superior.

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 18 Ensayos de Derecho Laboral N 8
A travs de convenio colectivo se podr
establecer la suspensin de las labores,
con la obligacin del empleador de
pagar un monto mensual a la traba-
jadora que no podr ser inferior a lo
que le correspondera como subsidio
por incapacidad temporal, en caso las
medidas anteriormente descritas no
sean posibles de ejecutar o no sean
suficientes para controlar los riesgos
existentes.
7.9. Mantenimiento de los derechos
La asignacin de las nuevas labores
que no pongan en riesgo la salud de la
mujer gestante o el desarrollo normal
del embrin y el feto, a travs de cual-
quiera de las medidas sealadas en el
numeral 6.8, no afectar los derechos
laborales, econmicos o profesionales
de la trabajadora.
En caso que la trabajadora se man-
tenga en su puesto o sea cambiada
a otro puesto de su misma categora
ocupacional, mantendr los mismos
derechos laborales, econmicos y
profesionales.
Asimismo, mantendr los derechos
que dependan del cargo an cuando
haya sido cambiada a un puesto de
trabajo de una categora o grupo
ocupacional inferior.
En el caso contrario, es decir, cuando
la trabajadora haya sido cambiada
a un puesto de trabajo de una cate-
gora o grupo ocupacional superior
al de su puesto de origen, tendr
derecho a recibir los montos adicio-
nales por desempear ese puesto.
Sin embargo, concluida la situacin
que dio origen al cambio de labores,
la trabajadora deber retornar a su
puesto habitual en las condiciones
originales, sin que sta pueda alegar
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hostilidad en los trminos sealados
en la legislacin vigente.
7.10. Retorno a las labores de origen
Se garantiza a la trabajadora gestante
el derecho de retornar a las labores y,
en lo posible, al puesto que vena des-
empeando, o a uno equivalente, con la
misma remuneracin y dems derechos.
De esta manera, el empleador se en-
cuentra obligado a retornar a la traba-
jadora a sus labores originarias una vez
concluida la situacin que dio origen al
cambio de labores, en un plazo que no
superar los 15 das naturales o, con
posterioridad del parto, inmediata-
mente a su retorno al centro de trabajo
culminado su descanso post natal.
De no cumplirse con esta obligacin, la
trabajadora podr accionar por actos
de hostilidad, segn lo establecido en
la legislacin vigente, sin perjuicio de
las sanciones que puedan ser impues-
tas por el servicio de Inspeccin del
Trabajo, de acuerdo al D. Leg. N 910
(17.03.01), Ley General de Inspeccin
del Trabajo y Defensa del Trabajador.
7.11. Incumplimiento del empleador
En caso el empleador no cumpla con
asignar a la trabajadora gestante labores
que no pongan en riesgo su salud y la del
nio, sta podr interrumpir su actividad
laboral, sin perjuicio de cumplir con sus
dems obligaciones laborales, siempre
que razonablemente considere que existe
un peligro inminente que ponga en riesgo
su salud o seguridad, sin sufrir perjuicio
alguno en sus derechos laborales. Para
ello deber comunicar a su empleador
que no realizar las labores que le oca-
sionan un riesgo en su salud y la del nio
hasta que se le asignen labores que no
perjudiquen su estado.
 Normas especiales para madres trabajadoras 19
Una vez asignadas las nuevas labores
que no supongan un riesgo en su sa-
lud, la trabajadora deber cumplir con
las nuevas labores encomendadas, de
manera inmediata.
7.12. Disposiciones especiales
En el Reglamento se seal que una
Comisin Tcnica Multisectorial se
encargar de elaborar un listado de
los agentes fsicos, qumicos, biolgi-
cos, ergonmicos y psicosociales que
generan riesgos para la salud de la
mujer gestante o el desarrollo normal
del embrin y el feto, sus correspon-
dientes intensidades, concentraciones
o niveles de presencia y los perodos
en los que afecta el embarazo, listado
de actividades, procesos, operaciones
o labores, equipos o productos de alto
riesgo, y lineamientos para que las em-
presas puedan realizar la evaluacin de
sus riesgos. Hasta que no se publiquen
stas, los empleadores tomarn como
referencia los Listados I y II, los cuales
recogen el contenido pertinente de los
anexos de la Directiva 92/85/CEE de
la Unin Europea.
LISTADO I
Actividades en las cuales deber determinarse la naturale-
za, el grado y la duracin de la exposicin para evaluar su
repercusin sobre el embarazo y las medidas a adoptarse.
l. Agentes fsicos, cuando se considere que puedan impli-
car lesiones fetales o provocar un desprendimiento de la
placenta, en particular:
1. Choques, vibraciones o movimientos.
2. Manutencin manual de cargas pesadas que supongan
riesgos, en particular dorsolumbares.
3. Ruido.
4. Radiaciones ionizantes.
5. Radiaciones no ionizantes.
6. Fro y calor extremos.
7. Movimientos y posturas, desplazamientos (tanto en el
interior como en el exterior del establecimiento), fatiga
mental y fsica y otras cargas fsicas vinculadas a la
actividad de la trabajadora.
ASESORA LABORAL
CABALLERO BUSTAMANTE
II. Agentes biolgicos, en la medida en que se sepa que
dichos agentes o las medidas teraputicas que necesa-
riamente traen consigo ponen en peligro la salud de las
mujeres embarazadas, y siempre que no figuren todava
en el Listado II.
1. Agente biolgico del grupo 2: un agente patgeno
que pueda causar una enfermedad en el hombre y
pueda suponer un peligro para los trabajadores; es poco
probable que se propague a la colectividad; existen
generalmente profilaxis o tratamiento eficaces.
2. Agente biolgico del grupo 3: un agente patgeno
que pueda causar una enfermedad grave en el hombre y
presente un serio peligro para los trabajadores; existe el
riesgo de que se propague en la colectividad, pero exis-
ten generalmente una profilaxis o tratamiento eficaces.
3. Agente biolgico del grupo 4: un agente patgeno que
cause una enfermedad grave en el hombre y suponga un
serio peligro para los trabajadores; existen muchas proba-
bilidades de que se propague en la colectividad; no existen
generalmente una profilaxis o un tratamiento eficaces.
III. Agentes qumicos en la medida en que se sepa que po-
nen en peligro la salud de las mujeres embarazadas y
del nio an no nacido y siempre que no figuren todava
en el Listado II:
1. Las sustancias etiquetadas R 40, R 45, R 46 y R 47 en
la medida en que no figuren todava en el Listado ll.
2. Fabricacin de auramina.
3. Trabajos que supongan exposicin a los hidrocarbu-
ros aromticos policclicos presentes en el holln, el
alquitrn, la brea, el humo o los polvos de la hulla.
4. Trabajos que supongan exposicin al polvo, al humo
o a las nieblas producidas durante la calcinacin y el
afinado elctrico de las matas de nquel.
5. Procedimiento con cido fuerte en la fabricacin de
alcohol isoproplico.
6. Mercurio y derivados.
7. Medicamentos antimitticos.
8. Monxido de carbono.
9. Agentes qumicos peligrosos de penetracin cutnea
formal.
IV. Procedimientos, procedimientos industriales que figuran
en los puntos 2 a 5 del punto III.
V. Condiciones de trabajo
1. Trabajos de minera subterrneos.
LISTADO II
La mujer gestante no podr ser obligada, en ningn caso,
a realizar actividades que supongan el riesgo de una expo-
sicin a los siguientes agentes y condiciones de trabajo que
pongan en peligro su seguridad o salud.
I. Agentes fsicos.
1. Trabajos en atmsferas de sobrepresin elevada, por
ejemplo en locales a presin, submarinismo.
Il. Agentes biolgicos.
1. Toxoplasma.
2. Virus de la rubola, salvo si existen pruebas de que la
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 20 Ensayos de Derecho Laboral N 8
trabajadora embarazada est suficientemente protegi-
da contra estos agentes por su estado de inmunizacin.
III.Agentes qumicos.
1. Plomo y derivados, en la medida en que estos agentes
sean susceptibles de ser absorbidos por el organismo
humano.
IV. Condiciones de trabajo.
1. Trabajos de minera subterrneos.
8. SEGURIDAD Y SALUD EN EL TRABAJO
En aplicacin del principio de prevencin,
el empleador debe considerar factores socia-
les, laborales y biolgicos, diferenciados en
funcin del sexo, incorporando la dimensin
de gnero en la evaluacin y prevencin de
los riesgos en la salud laboral. Ello se debe
traducir en dos acciones concretas:
a. Asignacin de labores y competencias
El empleador debe considerar las com-
petencias personales, profesionales y de
gnero de los trabajadores, en materia
de seguridad y salud en el trabajo, al
momento de asignarles las labores. Ello
conlleva a que se considere los factores
que pueden afectar a los trabajadores con
relacin a la funcin reproductiva. Asimis-
mo, cuando la trabajadora se encuentre
en periodo de gestacin o lactancia se
deber cumplir con lo estipulado en las
normas respectivas.
b. Enfoque de gnero y proteccin de las
trabajadoras
Se debe adoptar el enfoque de gnero
para la determinacin de la evaluacin
inicial y el proceso de identificacin de
peligros y evaluacin de riesgos anual
(IPER). Asimismo, se implementaran las
medidas necesarias para evitar la expo-
sicin de las trabajadoras en perodo de
embarazo o lactancia a labores peligro-
sas, de conformidad a la ley de la materia.
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Las trabajadoras en estado de gesta-
cin tienen derecho a ser transferidas
a otro puesto que no implique riesgo
para su salud integral, sin menoscabo
de sus derechos remunerativos y de
categora.
En funcin de ello, durante el perodo de
gestacin son de aplicacin las normas
pertinentes. Las medidas adoptadas
deben mantenerse o modificarse para
garantizar la proteccin de la trabajadora
o del recin nacido durante el periodo de
lactancia, al menos hasta el ao posterior
al parto.
Base Legal: Ley N 29783 (20.08.2011) y
D.S. N 005-2012-TR (25.04.2012)
9. MODALIDADES FORMATIVAS LABORALES
En la Ley N 28518 (24.05.2005), Ley
de Modalidades Formativas Laborales, y
en su reglamento aprobado mediante el
D.S. N 007-2005-TR (19.09.2005), se han
establecido algunas normas para fomentar
la contratacin de jvenes madres con res-
ponsabilidades familiares. En efecto, con
relacin a los convenios de formacin laboral
juvenil y en los de actualizacin para la re-
insercin laboral, se han establecido lmites
a la cantidad de beneficiarios que pueden
acceder a estas modalidades formativas en
una empresa. As tenemos que en el primer
caso no pueden superar los siguientes por-
centajes en forma conjunta:
El 20% del total de personal por rea u
ocupacin especfica.
El 20% del total de trabajadores de la
empresa con vinculacin laboral directa.
En el caso de la actualizacin para la
reinsercin laboral los porcentajes son los
siguientes:
El 20% del total de personal del rea u
ocupacin especfica.
 Normas especiales para madres trabajadoras 21
El 10% del total de trabajadores de la
empresa con vinculacin laboral directa.
Para el clculo de los porcentajes antes
detallados se excluye al personal que presta
servicios a travs de empresas especiales
de servicios, cooperativas de trabajadores y
otras modalidades contractuales.
El lmite del 20% y 10% calculado sobre
el total de trabajadores de la empresa puede
incrementarse en un 10% adicional, siempre
y cuando este porcentaje est compuesto
exclusivamente por jvenes con discapacidad
as como por jvenes madres con responsa-
bilidades familiares.
En este ltimo caso, dicha condicin
deber acreditarse con el acta o partida de
nacimiento del o de los hijos menores de
edad que tenga a su cargo.
Debemos sealar que el incremento
adicional del 10% se aplicar al total de tra-
bajadores de la empresa con vnculo laboral
directo.
10. IMPLEMENTACIN DE LACTARIOS
Originalmente, el D.S. N 009-2006-MI-
MDES (23.08.2006) estableci que las
trabajadoras de las Instituciones del Sector
Pblico, en donde laboren 20 o ms mujeres
en edad frtil, tendrn derecho a contar con
un ambiente especialmente acondicionado
y digno para extraer la leche materna, ase-
gurando su adecuada conservacin durante
el horario de trabajo.
Posteriormente, la Ley N 29896
(07.07.2012) extendi esta obligacin al
mbito privado. Pero la exigibilidad a los
empleadores del sector privado se supedit
al transcurso del plazo de 90 das hbiles
posteriores a la implementacin de la ade-
cuacin del D.S. N 009-2006-TR a la Ley N
29896 por parte del Poder Ejecutivo (Minis-
terio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables,
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en coordinacin con el Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo).
Ambiente especialmente acondicio-
nado
Las especificaciones y estructura del am-
biente especialmente acondicionado para
extraer la leche materna, se regirn por lo
sealado en el Anexo 01, sobre caractersti-
cas mnimas de lactarios.
ANEXO 1
Caractersticas mnimas del lactario institucional
rea no menos de 10 metros cuadrados.
Ambiente que brinde privacidad y comodidad que permite
a las madres-trabajadoras la posibilidad de extraerse su
leche sentadas.
Contar con refrigeradora en donde almacenar la leche
extrada por las madres durante su jornada laboral.
Ubicacin accesible en primer y segundo piso, salvo que
la institucin cuente con ascensor.
Lavabo dentro del rea o cerca del mismo para facilitar lavado
de manos.
11. JURISPRUDENCIA
Fundamento 146
Anlisis del rol de la mujer en la socie-
dad y justificacin de acciones positi-
vas en su favor
Si bien en aos recientes ha existido un
importante grado de incorporacin de la
mujer en tareas de orden social en las que
nunca debi estar relegada (participa-
cin poltica, acceso a puestos laborales,
oportunidades de educacin entre otras
muchas), no puede considerarse que
en la realidad peruana dicha tarea se
encuentre consolidada. Buena parte de
nuestra sociedad an se nutre de patro-
nes culturales patriarcales que relegan al
colectivo femenino a un rol secundario, a
pesar de encontrarse fuera de discusin
sus idnticas capacidades en relacin
con el colectivo masculino para destacar
en todo mbito de la vida, sea poltico,
social o econmico. Los prejuicios y la
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 22 Ensayos de Derecho Laboral N 8
idiosincracia de un nmero significativo
de ciudadanos (conformado tanto por
hombres como por mujeres) an mantie-
nen vigente la problemtica de gnero en
el pas.
De ah que el Tribunal Constitucional no
pueda considerar inconstitucionales me-
didas que exigen algunos aos menos de
edad o de aportaciones a la mujer, para
acceder a una pensin en un rgimen
previsional, o aquellas otras que estable-
cen un sistema de clculo relativamente
ms favorable a la mujer pensionista al
momento de determinar el monto de su
pensin. Queda claro que dichas medidas
se encuentran estrictamente orientadas,
a travs de disposiciones ponderadas, a
favorecer al colectivo femenino, en el co-
rrecto entendido de que la realidad social
an impone concederles un mayor apoyo
a efectos de asegurarles una vida acorde
con el principio de dignidad.
Exp. Ns. 050-2004-AI/TC y otros
Sentencia del Tribunal Constitucional pu-
blicada el 12.06.2005
Notificacin de la trabajadora ges-
tante: la notificacin del embarazo al
emplador ser inexigible cuando el
estado de gestacin de la trabajadora
sea evidente
El inciso e) del artculo 29 del D. S. N
003-97-TR modificado por la Ley N
27185, establece que es nulo el despido
que tenga como causal el embarazo.
En la presente resolucin se dispone
que dicha norma ha sido prevista por el
legislador con el fin de proteger a la tra-
bajadora gestante durante todo el lapso
que dure el periodo de gestacin y hasta
los noventa das posteriores al parto; y
que la exigencia de la norma respecto
a poner en conocimiento del empleador
el embarazo antes de que se produzca
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el despido, para poder oponerla como
causal de nulidad del despido, de lo que
en esencia busc fue evitar despidos
arbitrarios a mujeres gestantes que no
traslucen su real situacin especial (...)
Distinta es la situacin cuando el estado
de gestacin es evidente por el desarrollo
del feto, resultando razonable entender
que la madre trabajadora se encuentra
igualmente protegida frente a los des-
pidos (...) en consecuencia de producirse
el despido de una madre en evidente
estado de gestacin, se debe entender
que tal despido tiene como fundamento
la discriminacin.
CAS. N 2213-2006-LA LIBERTAD
Lima, dieciocho de septiembre del dos mil
siete.
Presuncin de despido nulo por motivo
de embarazo a trabajadora con contra-
tos a plazo fijo
En la presente sentencia la demandante
inici labores en AFP PROFUTURO bajo
la modalidad de contrato por necesidad
de mercado, el cual fue sucesivamente
renovando. Al principio cada seis meses,
luego cada 2 meses, y los ltimos seis
meses se renov de manera mensual.
De otro lado, la trabajadora seala que
puso bajo conocimiento a su empleador
que se encontraba delicada de salud
debido a su estado de gestacin. Al poco
tiempo de dicha comunicacin fue infor-
mada verbalmente que su contrato no
sera renovado.
Al respecto, los magistrados del Tribunal
Constitucional sealan que el empleador
tiene conocimiento del estado de em-
barazo de la trabajadora y decide des-
pedirla y liquidarla, argumentando que
se hizo por vencimiento de contrato; en
consecuencia, aplicando estrictamente el
artculo 29 del D.S. N 003-97-TR, los
 Normas especiales para madres trabajadoras 23
magistrados del Tribunal Constitucional
sealan que el empleador al no acredi-
tar la existencia de una causa justa para
despedir, se presume que el despido tiene
por motivo el embarazo, y por lo tanto
se vulnera el derecho constitucional al
trabajo.
Expediente N 549-2009
Publicado el 10.12.2009 en el Diario Oficial
El Peruano
Declaran nulo el despido y ordenan
la reposicin de trabajadora que fue
cesada luego de 5 meses de la fecha
de parto
Los magistrados del Tribunal Constitu-
cional sealan que el elemento deter-
minante, caracterstico y diferenciador
del contrato de trabajo en relacin con
el contrato de locacin de servicios es
el de la subordinacin del trabajador al
empleador, lo cual le otorga a este ltimo
la facultad de dar rdenes, instrucciones o
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CABALLERO BUSTAMANTE
directrices a los trabajadores con relacin
al trabajo (poder de direccin), as como
la de imponerle sanciones ante el incum-
plimiento de sus obligaciones de trabajo
(poder sancionador o disciplinario).
Los magistrados determinan que en el
presente caso, al margen de lo consigna-
do en el texto de los contratos de locacin
de servicios suscritos por las partes, es de
aplicacin el principio de primaca de la
realidad, en virtud del cual queda esta-
blecido que entre las partes ha existido
una relacin de naturaleza laboral y no
civil; por lo que la demandada, al haber
despedido a la demandante sin haberle
expresado causa alguna relacionada con
su conducta o su desempeo laboral que
justifique dicha decisin, ha vulnerado su
derecho constitucional al trabajo, pues la
ha despedido arbitrariamente.
Expediente N 3297-2007-PA/TC
Publicado el 20.04.2009 en el portal elec-
trnico del Tribunal ConstitucionalTAS
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