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Lo primero que debemos analizar es el concepto mismo de constitucin, debemos ver que
entendemos por esa palabra, es as que siguiendo al maestro Arturo Enrique SAMPAY , en su
obra Las Constituciones Argentinas 1975, su origen se remonta a la expresin latina CUM
STATUIRE .Etimolgicamente significa: con una pluralidad de individuos, instituir algo, construir
algo, formar algo.
De esta primera idea podemos colegir que Constitucin es: el modo de ser que adopta una
comunidad poltica en el acto de crearse, de recrearse o reafirmarse.
Para ARISTOTELES (Poltica) La constitucin es la ordenacin de los poderes gubernativos de
una comunidad poltica soberana, de cmo estn distribuidas las funciones de tales poderes, de
cual es el sector dominante en la comunidad poltica y de cul es el fin asignado a la comunidad
poltica por ese sector social dominante. Para el autor constitucin y sector social dominante
significan lo mismo.
Debemos destacar que de las aproximadamente ciento cincuenta constituciones estudiadas por
l, tenan como caracterstica general que eran consuetudinarias o articuladas por leyes
fundamentales que afirmaban la autoridad del Rey.
En otro sentido el vocablo constitucin designa un conjunto de normas jurdicas que regulan y
determinan el modo en que debe ser ejercido el poder poltico.
Es Herman Heller quien profundiza estas dos concepciones latentes en los conceptos que
venimos analizando de constitucin en un sentido material normalidad y
Constitucin formal - normatividad.
En efecto afirmamos que todo pueblo tiene una Constitucin, es decir una manera de organizacin
social y poltica, podemos advertirlo con la observacin emprica de las conductas de los actores
constitucionales, tanto quienes ejercen el poder como de los miembros integrantes de la sociedad
en su conjunto. Tambin estamos en condiciones de afirmar que la mayora de los Estados tienen
adems una Constitucin escrita, como un conjunto de normas compiladas en un cuerpo nico.
Esta introduccin nos advierte sobre el contenido formal y material de la constitucin y sobre la
forma de estudiar la materia que tendremos, es decir que no agotaremos el estudio del Derecho
Nos referimos al contenido del derecho constitucional por dos enfoques: Material y formal.
Caractersticas:
1) La constitucin es una Ley
2) Esa ley es suprema
3) Esa ley es escrita
4) Codificada en un texto
5) Origen el poder constituyente
b) Integran la constitucin material: normas , fallos, y hasta conductas de los actores
constitucionales que se refieren al poder, sus rganos, sus funciones y las relaciones entre
rganos y funciones y lo que se refiere a la situacin poltica del hombre en el Estado
Caractersticas:
1) No debe contraponerse con el texto constitucional
2) Vigencia, actualidad y positividad
3) Un orden real de conductas de los actores sociales
4) Su vigencia proporciona actualidad
En base a estos conceptos estamos en condiciones de afirmar que La Constitucin Argentina est
conformada por:
1) Constitucin formal de 1853 y sus reformas 1860, 1866, 1898, 1957 y 1994
2) Normas escritas dispersas que regulan materia constitucional
3) Tratados internacionales
4) Costumbre derecho no escrito
Una vez que tenemos en mente el concepto de constitucin podemos avanzar sobre las
clasificaciones que se han elaborado, teniendo en cuenta diversos aspectos que puede presentar
la organizacin constitucional.
El profesor Garca Pelayo hace hincapi en la tipologa constitucional, en consecuencia afirma que
hay distintos tipos de constitucin.
TIPOS
1) Racional Normativa: se presente como un conjunto de normas escritas, basadas en la
creencia en la fuerza estructuradora de la ley, se pretende subsumir la realidad en esas
normas. Responde a la racionalidad, seguridad y estabilidad El valor en que se asienta es la
Validez.
MTODO
En las ciencias jurdicas en general se sostienen similares mtodos de abordaje del estudio de los
fenmenos jurdicos. Para el aprendizaje de nuestra materia consideramos relevante el anlisis
del meto propuesto por el Dr. Csar Enrique Romero que se transcribe a continuacin:
Podemos dar por superado el formalismo jurdico que tuvo vigencia en el Derecho Constitucional
desde sus inicios, por una concepcin realista de la disciplina. La Constitucin real se impone a la
Constitucin legal y ello demanda atender las situaciones fcticas que sumen vigencia
fundacional, fuera de los textos que instauran el poder oficial.
Por otra parte el Dr. Germn Bidart Campos ve el mtodo de estudio del derecho constitucional con una concepcin trialista que se detalla ms
ampliamente en el captulo I de la bibliografa obligatoria del mencionado autor
Siguiendo a Aristteles afirmamos la naturaleza social del hombre, al respecto deca el hombre
que vive solo no es un hombre, es un animal o un Dios, lo defina como Zoon Politikon (animal
poltico).
A lo largo de los tiempos, la geografa y la historia el hombre ha organizado su hbitat social de
diversas maneras.
Hemos notado que la evolucin de las organizaciones son semejantes, al menos en la historia de
occidente, y van respondiendo a los cambios que se producen en la concepcin del hombre, en
como se advierte a si mismo, a su posicin integral, su imagen y el goce de sus derechos.
Echando mano de una ley de la fsica que sostiene que dos cuerpos no pueden ocupar el mismo
espacio al mismo tiempo, trasladndolo al campo de las ciencias sociales, advertimos una suerte
de similitud en asimilar el espacio con el mbito de convivencia social, en el que se plantea una
tensin entre el espacio que ocupa la autoridad y el que ocupa la libertad del hombre. Si uno se
extiende el otro disminuye, a mayor ejercicio de la autoridad mayor reduccin de la libertad y
viceversa. Ambas situaciones producen consecuencias relevantes.
En el juego de estas tensiones se ha ido cifrando la historia del hombre, en ese sentido estamos
en condiciones de afirmar que el nacimiento del constitucionalismo y su posterior evolucin se
cifra en el avance y retroceso de esta tensin entre autoridad y libertad.
Cada polis era una Ciudad-Estado, es decir era una unidad poltica y religiosa soberana donde el
hombre griego desarrolla la totalidad de su vida comunitaria, se deca por eso que fuera de sus
La polis, como unidad poltica y religiosa, era una comunidad basada en vnculos de tipo
personales, en el que el territorio no constitua un factor de identificacin de los miembros del
grupo. As, no se perteneca a la polis por habitar en su territorio, sino por que se era miembro
de las familias que originariamente constituyeron la polis y porque se tena como dios al mismo
dios, que los protege. En consecuencia, dentro de la zona territorial de influencia de la polis haba
un conjunto de habitantes que, por estar ligados por esos vnculos personales, eran los
ciudadanos; pero junto a ellos habitaban una infinidad de personas que no formaban parte de
ella1.
La historia de Roma, a lo largo del extenso perodo que corre entre la fundacin de la ciudad (753
a.C.) y la cada del Imperio Romano de Occidente por la invasin de los brbaros (476 d.C.), nos
muestra tres perodos bien diferenciados en los cuales las formas de gobierno se diferencian
claramente:
-Perodo monrquico (753 a.C. al 509 a.C): En este perodo el poder estaba en manos de un Rey
y del Senado, cuerpo colegiado en el que estaba representada la clase patricia (aristocracia
romana). Corre desde la fundacin de Roma hasta la cada de Tarquino el Soberbio, ltimo Rey
de Roma, quien rein con la oposicin del pueblo y del Senado.
-Perodo de la Repblica (509 a.C. al 27 a.C.): Se establece una forma de gobierno mixta,
reemplazando la figura del Rey por la de dos Cnsules que ejercan una forma conjunta y por un
perodo determinado las funciones militares y ejecutivas propias del monarca. Contina la
1
Martinez Paz, Enrique. Manual de Derecho Poltico de Enrique. Edicin de la Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Crdoba. Volumen IV Crdoba, 1988 Pg. 189 y 190.
2
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 190 y 191.
El extenso perodo republicano estar signado por las luchas entre las clase de los patricios
(Partido Senatorial) y la de los plebeyos (Partido Popular), que desembocar en las guerras
civiles, que culminan con el triunfo de este ltimo cuando Julio Csar derrota a Pompeyo (ao 48
s.C.) y se unge como dictador perpetuo.
Perodo del Imperium (27 a.C. al 476 d.C.): El 15 de marzo del ao 44 a.C. Julio Csar es
asesinado en el Senado por un grupo de Senadores, lo que origin una serie de conflictos que
culminan con el triunfo militar de Octavio (sobrino de Julio Csar), quien entonces consolida su
poder y acumula diversos ttulos: Prncipe, Emperador, Csar y Augusto. Es ste el perodo de
auge del dominio de Roma sobre todo el mundo conocido, que se extender por ms de cuatro
siglos.
El poder de los Seores Feudales coexista con el de los Reyes, a los cuales los primeros se
encontraban unidos mediante un vnculo personal. El poder real en la Edad Media se encuentra
totalmente limitado. En los cnones del Concilio de Toledo del Siglo VII se dice al respecto que
El rey es llamado rey porque gobierna rectamente, si obra con injusticia lo pierde
miserablemente. Nuestros padres decan: Rex eris si recta facis. Si autem non facis non eris. A
travs de este vnculo personal entre seores (y no del seor con los habitantes de un territorio)
se conforma y mantiene la estructura piramidal que caracteriz la organizacin jerrquica
medieval.
En los hechos, durante la Edad Media el poder est limitado porque no existen impuestos
permanentes, ni ejrcitos regulares. Cada feudo es un centro autnomo de poder donde el Seor
impone tributos y tiene su propio ejrcito, a la vez que sirve al Rey por un pacto de fidelidad en
virtud del cual acudir a l cuando sea necesario defender el reino.
La Iglesia tambin vigila el comportamiento de los reyes ya que el Papa tena la potestad de
desligar a los sbditos de su deber de obediencia a los reyes cuando no gobernaban en funcin
del Bien Comn.
Los gremios de artesanos, por su parte, aparecen como un importante factor de poder y en
general obedecan ms a la autoridad eclesistica que a la civil.
Durante la Edad Media (ao 800) se procur fugazmente reestablecer la unidad poltica de
Europa, sobre la base de la unidad religiosa, cultural y lingstica de los pueblos mediante la
creacin del Sacro Imperio romano germnico, con Carlomagno. En realidad, bajo una apariencia
de organizacin similar a la del Imperio Romano, se estructura internamente de manera feudal,
La denominacin es utilizada por primera vez para hacer referencia a esta concreta y entonces
nueva forma de organizacin poltica por el pensador florentino Nicols Maquiavelo en el primer
captulo de su obra El Prncipe (1513).
Los rasgos caractersticos de esta nueva organizacin poltica sern los siguientes:
El poder se concentra en una sola unidad de decisin y accin poltica.
Se organiza un ejrcito permanente al servicio del poder del Estado (Rey), reemplazando a la
convocatoria de las tropas feudales.
Se establece una burocracia estable, organizada jerrquicamente como apoyo del poder
centralizado del Estado.
El Estado monopoliza la potestad de crear el Derecho, creando un sistema legal unificado, escrito
y preciso con vigencia excluyente en todo el territorio.
CONSTITUCIN Y CONSTITUCIONALISMO
Si hemos dicho que el Estado es una sociedad poltica organizada por medio de una ordenacin
normativa, parece indispensable al menos- presentar la nocin de constitucin.
En este contexto, cabe sealar que uno de los sentidos ms antiguos que se asigna a la voz
constitucin es el que Aristteles daba al trmino POLITEIA, en su obra La poltica, como
organizacin u orden establecido entre los habitantes de la ciudad. Cada ciudad tiene su rgimen;
su tipo poltico, como modo de vida propio que la diferencia de otras ciudades y le confiere su ser
especfico. En esta primera acepcin constitucin significa status, orden, conformacin,
estructura de un ente u organismo en general. Fue empleada por Cicern, en su Res Pblica,
para hacer referencia a la Forma de la ciudad, pero luego, en la Edad Media, desaparece todo
rastro de esta acepcin.
Como hemos analizado al estudiar el Estado, cuando termina la Edad Media se inicia un proceso
de centralizacin del poder, que concluye en la formacin de una nueva forma de organizacin
poltica, el Estado (o Estado Moderno), bajo la autoridad de un monarca, que unifica territorios,
pero que tambin ejerce el poder, sin compartirlo con otras fuerzas sociales y polticas. El Estado,
en esta primera manifestacin, nace sin lmites al poder, por lo que recibe el nombre de Estado
absoluto.
En los siglos XVII y XVIII, comienza a predominar una nueva concepcin, que hunde sus races en
el antropocentrismo que caracteriz el Renacimiento (hombre centro; la razn fuente de todo
saber), pero que surge fundamentalmente por la combinacin de las teoras iusnaturalistas y
contractualistas, que llevan a concebir al hombre como anterior y superior al Estado, y en cuanto
tal, titular de derechos inherentes a su naturaleza, que es necesario preservar.
Para lograr el fin propuesto, el Constitucionalismo adopt como medio, la Constitucin, que
entenda como un sistema de normas codificas, reunidas en un cuerpo nico, que se caracteriza
por su supremaca respecto del resto del ordenamiento jurdico, producto del poder constituyente,
y que no puede ser modificad por los poderes por ella creados, cuyo principal objetivo es limitar el
ejercicio del poder, con el fin de resguardar los derechos y libertades individuales. Es en este
sentido en el que se utiliza la voz constitucin por el artculo 16 de la Declaracin Francesa de
Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, cuando establece Una sociedad en la que la
garanta de los derechos no est asegurada y la separacin de los poderes no est definido, no
tiene Constitucin.
En este contexto, si bien en cierto que los derechos son reconocidos a todos los ciudadanos por el
texto constitucional, no lo es menos que lo son slo desde una perspectiva formal, que implica
que ante la ley, todos tuvieran iguales derechos, aunque ello no se correspondiera con la realidad.
En igual sentido, libertad, propiedad y seguridad, eran los grandes objetivos a proteger.
Como seala Cesar Enrique Romero5, la primera versin del constitucionalismo dio lugar al
denominado Estado liberal de Derecho, es decir un Estado en el que se sustituye el manejo
personal del poder del monarca, por una mecnica institucional prescripta por normas jurdicas,
3
Martnez Paz, Enrique. Ob. Cit. pg 290.
4
Romero, Cesar E. Introduccin al Derecho Constitucional. Pg. 60
5
Romero, Cesar Enrique. Ob. Cit. pg. 93
Esta primera versin del constitucionalismo, sin embargo, entr en crisis en el siglo XIX, cuando
surge la denominada cuestin social, que se ve acentuada por acontecimientos tecnolgicos,
como la revolucin industrial, pero tambin por la capacidad de acumular riquezas en forma
ilimitada, como consecuencia del libre juego de la oferta y la demanda, que deriv en la
marginacin de grandes masas de trabajadores y en la explotacin de los ms dbiles, tal como
advirti el Papa Len XIII, en la Carta Encclica Rerum Novarum (1891) que trata sobre la
"condicin" de los obreros7
Frente a esta realidad, el constitucionalismo comienza a reaccionar cuando finaliza la primera
guerra mundial, momento en que se sancionan los primero textos que abordan esta problemtica
(Mxico, 1917; Weimar (1919), Austria (1920), Polonia (1921).
Pero es recin despus de la segunda guerra mundial cuando se toma conciencia del papel que
haba jugado la crisis socioeconmica en la prdida de la libertad, signada por la lucha de clases
sociales y la miseria colectiva8. Los nuevos textos constitucionales comienzan entonces a
concebir el principio de igualdad en una nueva dimensin, al reclamar una relativa igualdad de
hecho (igualdad real de oportunidades), que se suma a la igualdad formal proclamada por el
constitucionalismo clsico, y que exige la intervencin del Estado en la vida social y econmica
para alcanzarla. Paralelamente, se dignifica el trabajo y se valoriza a los trabajadores; el derecho
de propiedad pierde su carcter absoluto, y se admite su limitacin, en aras a la satisfaccin de
necesidades sociales; y la proteccin de la dignidad de la persona humana, se transforma en una
meta gubernamental.9
Producto de esta nueva concepcin, surge lo que se ha dado en llamar el Estado Social de
Derecho, que lejos de renegar de los aportes fundamentales efectuados por el
constitucionalismo, los actualiza mirando ya no al individuo, sino al hombre integrado en una
realidad social10 . Ejemplos de esta nueva concepcin son las Constituciones de Italia (1947),
Alemania Occidental (1949), Francia (1947 y 1959), entre muchos otros.
Pero el grado de concrecin de los postulados del constitucionalismo social no es uniforme en los
diferentes Estados, toda vez que la incorporacin de sus principios en textos constitucionales, no
siempre se ve acompaada de su instrumentacin en la realidad tal como ocurre en los Estados
menos desarrollados. Como ejemplo de esta situacin, basta con mirar a nuestro alrededor,
signado por la desigualdad, la pobreza y la desocupacin, no obstante haberse actualizado la
6
Romero, Cesar Enrique. Ob. Cit. pg. 54
7
Describiendo la Cuestin Obrera la Carta Encclica Rerum Novarum (1891) sostiene 2. Como quiera que sea,
vemos claramente, y en esto convienen todos, que es preciso auxiliar, pronta y oportunamente, a los hombres de la
nfima clase, pues la mayora de ellos se resuelve indignamente en una miserable y calamitosa situacin. Pues,
destruidos en el pasado siglo los antiguos gremios de obreros, sin ser sustituidos por nada, y al haberse apartado
las naciones y las leyes civiles de la religin de nuestros padres, poco a poco ha sucedido que los obreros se han
encontrado entregados, solos e indefensos, a la inhumanidad de sus patronos y a la desenfrenada codicia de los
competidores. -A aumentar el mal, vino voraz la usura, la cual, ms de una vez condenada por sentencia de la
Iglesia, sigue siempre, bajo diversas formas, la misma en su ser, ejercida por hombres avaros y codiciosos. Juntase
a esto que los contratos de las obras y el comercio de todas las cosas estn, casi por completo, en manos de unos
pocos, de tal suerte que unos cuantos hombres opulentos y riqusimos han puesto sobre los hombros de la
innumerable multitud de proletarios un yugo casi de esclavos
8
Romero, Cesar Enrique. Ob. Cit. pg. 110.
9
Sages, Nestor P. Elementos de Derecho Constitucional. Tomo I, pgs. 12 a 15. Ed. Astrea. Buenso Aires. 1995.
10
Haro, Ricardo. Ob. Cit. pg 30
Asimismo debe tenerse presente que, como seala Ricardo Haro11, la mutacin del contexto
socio- cultural es un proceso continuo, que en los ltimos tiempos- se ha visto dinamizado y
profundizado por un acelerado progreso cientfico-tecnolgico; progreso que repercute en la
mayor movilidad de los flujos financieros, de masas poblacionales, de capitales, etc., y que parece
borrar las fronteras de los Estados, afectando su soberana y su capacidad para definir e
instrumentar la accin estatal en estos aspectos.
Es evidente que el contexto socio-cultural contemporneo no se corresponde con aquel que tuvo
en miras el constitucionalismo en sus dos vertientes, liberal y social y ello ha tenido influencia en
el constitucionalismo de finales del Siglo XX que comienza a exhibir caractersticas particulares
que nos permiten hablar de un constitucionalismo de tercera generacin, que pretende dar
respuestas a los requerimientos de proteccin de la dignidad del hombre en la nueva sociedad
globalizada.
Uno de los postulados bsicos del constitucionalismo clsico (siglo XVIII) cimiente de toda la
teora constitucional, se asienta sobre la entelequia que sostiene a la Constitucin como ley
suprema o sper ley, ubicada en el vrtice de la pirmide del orden jurdico positivo, que en la
concepcin Kelseniana12 cumple con la misin de norma fundante bsica del sistema, fuente de
validez, y como tal espejo en el que debe reflejarse todo el ordenamiento jurdico estatal, vlido en
tanto y en cuanto emana de un rgano competente y cuyo contenido se adecua a los principios
jurdicos instaurados por esa norma Artculo 31
Esta ley suprema o sper ley de la que deviene validez todo el ordenamiento jurdico del Estado,
capaz de informar toda norma emanada de los poderes constituidos, todo acto pblico o de
particulares, se instaura como la mayor garanta, al decir del Dr. Alfredo Money13 es en s misma
una garanta amplsima, y en tal carcter debe gozar de permanencia, preservada de los cambios
y avatares de las apetencias polticas cambiantes, est destinada a regir por los tiempos, segn el
prembulo para nosotros para nuestra posteridad, y para todos los hombres del mundo que
quieran habitar el suelo argentino.
Estos caracteres que dan identidad a la constitucin del Estado devienen del momento de su
nacimiento, alumbrada por el Constitucionalismo Clsico, destinada a cumplir la funcin esencial
de garantir la libertad del hombre, por tanto debe ser tambin escrita y rgida.
11
Haro, Ricardo. Tendencias contemporneas del Derecho Constitucional. CEDECU, Coleccin Conferencias,
Nro. 3, Montevideo 2001. Pg. 4.
12
Hans Kelsen -Teora Pura del Derecho- Universidad Autnoma de Mjico-1979 El fundamento de la validez de
una norma solo puede encontrarse en la validez de otra norma. La norma que representa el fundamento de validez
de otra es caracterizada, metafricamente, como una norma superior en relacin con una inferior.- pag 201 y sgtes.
13
Alfredo Eduardo Money Derecho Constitucional Tomo II Ed. Triunfar -2000- Conforme a Linares existen 1)
Garantas en sentido amplsimo: comprensivas de todas las instituciones liberales, incluso la Constitucin y la
declaracin de derechos consignados en ella .-Pag 83
PODER CONSTITUYENTE
Hemos sostenido que toda la teora constitucional asienta sobre la concepcin de la Constitucin
Nacional como norma suprema. Esta construccin est tambin basada en el acto de nacimiento
de esta norma.
Para abordar con xito la cuestin es menester distinguir entre las normas que integran el orden
jurdico, que emanan de los rganos competentes creados por la constitucin como el Parlamento
o poder Legislativo de la norma fundante cuya etiologa es conceptualmente diferente al de
cualquier otra norma jurdica.
La constitucin es fruto del ejercicio del Poder Constituyente, que ha sido definido por el maestro
Linares Quintana como El poder soberano del pueblo de dictarse por primera vez su
ordenamiento poltico, jurdico institucional por primera vez o para proceder a su reforma si fuera
necesario.
A su vez el Poder Constituyente Originario puede ser ejercido de manera abierta o cerrada, en
esta ltima categora la constitucin primera se dicta en un solo acto, mientras que la modalidad
abierta deriva en un proceso constitucional integrado por ms de un acto constitutivo. Sera el
caso argentino que inicia en 1853 y concluye en 1860.
Una vez alumbrado el texto las constituciones se clasifican en rgidas o flexibles, segn sea su
proceso de reforma, ser flexible si puede modificarse por el mismo rgano y bajo el mismo
procedimiento del dictado de la ley, por el contrario ser rgida si requiere para su dictado un
proceso especial.
Nuestra constitucin es rgida por el proceso de reforma, que est contenido en el texto,
precisamente en el artculo 30 de la propia constitucin. La rigidez para reformar el texto deviene
de considerar una garanta la permanencia de sus normas.
Segn nuestro texto es necesario un procedimiento especial, y un rgano especial para proceder
a la reforma de la constitucin nacional.
Existen, sin embargo algunas cuestiones doctrinarias previas, la redaccin del artculo 30 ha dado
lugar a diversas cuestiones:
14
Germn Bidart Campos - Manual de la Constitucin Reformada -Tomo I Ediar 2000 La rigidez de la constitucin
argentina se acenta, porque exige un procedimiento especial y adems est dirigido al establecimiento de una
convencin especial para realizarla. Se trata pues de una rigidez orgnica pag 378.
SUPREMACA CONSTITUCIONAL
Segn el avance de nuestra lectura, estamos en condiciones de abordar uno de los pilares que
sostienen a la Constitucin Nacional como ley suprema o superley, de modo de dota al sistema de
un cierre sistemtico que permita supeditar al arbitro de la norma suprema toda otra norma o acto
de autoridad o de particulares que pudiera afectar esta garanta de garantas.
Es necesario entonces no solo definir a la constitucin de la nacin como Super Ley, sino que
tambin es menester cimentar una estructura capaz de sostener en los hechos su superioridad.
De all que nos adentramos a estudiar lo referido a la supremaca Constitucional
Este principio tiene su fundamento en la distincin entre Poder Constituyente y Poder Constitudo
(Abate Sieys). En efecto la Norma Suprema emana del Poder Constituyente como manifestacin
soberana del pueblo de dictarse su ordenamiento jurdico, poltico, institucional. Esta instancia
fundacional requiere un proceso y un rgano especial para su dictado primero y para ser
reformado. Qu sucedera si una sola ley o un acto de autoridad o de particulares pudiera ser
contrario a la constitucin en su forma o en su contenido y an as tuviera vigencia y aplicacin
efectiva?, No estaramos desvirtuando con esa permisin toda la construccin jurdico-poltica
desde el siglo XVII a la actualidad, destinada a proteger la dignidad del hombre?
Artculo 31: Esta constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el
congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las
autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ellas , no obstante cualquier
disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales.
En cuanto abordamos este tema es inevitable vincularlo con las teoras contractualistas (siglos
XVII y XVIII) que en autores tan dismiles como Tomas Hobbes (1681), John Locke (1690),
J.J.Rouseau (1762), Montesquieu (1748), por medio de una ficcin explican el paso del estado
natural del hombre al estado social. A fin de superar el principio de la fuerza como eje de
organizacin, logran por medio de un contrato suscripto por los hombres, un acuerdo para
investir de autoridad a uno o algunos, a fin que estos dicten las normas de convivencia social y
provean a la seguridad.
Para los contractualistas es el pacto social el que permite crear las reglas de convivencia en que
se asienta el Estado de Derecho, todos ceden y todos tienen como garanta el cumplimiento del
acuerdo. Base tambin del principio de soberana popular, la creacin de la autoridad y el
resguardo del espacio de libertad del hombre, todos principios bsicos incluidos dentro de este
marco de deber ser.
En la constitucin deben amalgamarse todos los valores, fines, aspiraciones, garantas, que son
caractersticas de un pueblo, lo que solo puede lograrse por medio del acuerdo, construyendo el
pas anhelado para el presente y el futuro en el devenir del tiempo. En estas ideas coincidimos
con Csar Enrique Romero15 cuando pronuncia que no cree en el fin de las ideologas, la
constitucin est imbuida de ideologa y valor en todas y cada una de sus clusulas.
Por el contrario, si la constitucin no es producto del acuerdo, del consenso, del pacto est
predestinada a fracasar, no encuentra el punto de su vigor, validez y vigencia.
15
Csar Enrique Romero Derecho Constitucional Tomo I Zavala 1976- Pensamos en la lgica compatibilidad
de norma y creencia o ideologa, entendida sta como conjunto de factores conformantes de una concepcin del
mundo y de la vida enderezada a esclarecer o explicar la organizacin el ejercicio y los objetivos del poder poltico
en la sociedad- Pag 51
Abordamos ahora como ya adelantamos uno de los temas ms importantes de la materia, es decir
el control de constitucionalidad que garantiza la suprema constitucional y su cumplimiento
efectivo.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
Se basa en el fundamento que todo acto legislativo que es contrario a la constitucin no puede
aplicarse al caso concreto debiendo prevalecer la constitucin. Caso contrario una ley modificara
su contenido.
En el derecho constitucional comparado se registran dos sistemas de control.
1) Debe existir un caso concreto Art. 116 Constitucin Nacional causas y juicio
2) Existencia de un inters legtimo
3) Planteamiento Oportuno, en la primera oportunidad procesal. Reserva del Caso Federal
fundada
4) No procede la declaracin de oficio
5) El recurso debe ser fundado
FORMAS
Puede plantearse en el orden federal u ordinario como accin o excepcin o sea al demandar o
contestar la demanda.
En el Derecho pblico provincial se ha legislado sobre accin autnoma de inconstitucionalidad,
de un modo directo y no como anexo a un juicio.
EFECTOS
En nuestro sistema es Inter. Partes es decir solo para el caso concreto planteado.
Antes de 1853 rega en nuestro pas una precaria organizacin, graficada en una cohesin de
carcter histrico y sociolgico, caracterizada por una fuerte disputa de poder y preeminencia
entre las provincias cuyos planteos tampoco eran uniformes entre s y el puerto de Buenos Aires.
Son rescatables diversos avances como la Asamblea de 1813,que si bien logra consagrar
importantes principios de organizacin, no logra la declaracin de la independencia, consagrada
luego en 1816; o los intentos constitucionales de 1819 o 1826, que no logran ser aplicados a la
prctica porque sectores mayoritarios de la sociedad y los actores polticos resistieron los
programas de organizacin que respondan a una estructura centralizada de poder, mientras que
la mayora de las provincia reclamaban una organizacin federal.
El advenimiento del gobierno de Juan Manuel de Rosas paraliz el intento del dictado de una
norma de organizacin, hecho que tiene fuerte influencia en el derrocamiento de Juan Manuel de
Rosas por parte de las tropas del General Justo Jos de Urquiza, en la batalla de Caseros del 03
de febrero de 1852, episodio que finaliza con el acuerdo de San Nicols, suscripto el 31 de mayo
de 1852, y el posterior dictado de la Constitucin de 1853 bajo los preceptos del Pacto Federal
de 1831 celebrado el 04 de enero de 1831.
Aunque fuera respetuosa de los acuerdos a los que arribaran los gobernadores-caudillos de las
provincias, inspirada en el pensamiento de la generacin de 1837 especialmente Juan Bautista
Alberdi, y guiada por el modelo de la constitucin Norteamericana, fue resistida por la provincia
de Buenos Aires que se separa de la confederacin formando gobierno propio.
Luego de esta primera reforma constitucional en 1860 prcticamente redactada por Domingo
Faustino Sarmiento y Dalmacio Vlez Sarsfield, deviene una etapa de relativa estabilidad poltica
e institucional en el pas.
Este orden jurdico logrado produce el advenimiento al poder de un partido de raigambre popular,
la Unin Cvica Radical, con la asuncin como presidente de Hiplito Irigoyen, (1916-1922)
sucedido por el Presidente Marcelo Torcuato de Alvear (1922-1928). En 1928 comienza la
segunda presidencia del lder radical la que el 6 de setiembre de 1930 se ve truncada sufriendo el
sistema su primer quiebre con el derrocamiento del Presidente Hiplito Irigoyen, inicindose una
etapa en que se suceden gobierno electos y desarrollados en el marco de la Constitucin,
alternados con golpes de Estado de origen castrense que incumplan la constitucin dictando
estatutos de organizacin que la suplan, recordamos los producidos en 1943, 1955, 1962, 1966 y
1976.
Al respecto, Alberto Garca Lema16 sostiene que desde 1930 se opera un proceso de
desconstitucionalizacin que se profundiza por una serie de elementos, y que puede mesurarse
por la precariedad medida en el tiempo del rgimen democrtico, en el que el sistema institucional
funcion solo durante un total de treinta y cuatro aos (alternados) desde los ciento cuarenta
aos que corren desde 1853 hasta 1993.
.
En la permanente bsqueda de reafirmaciones institucionales, en conjunto con aspiraciones a
mayores porciones de poder, existieron desde 1860 diversas reformas al texto constitucional, las
dos primeras, de 1866 y 1898 fueron de carcter tcnico y de menor importancia, pero las dos
grandes reformas de nuestro siglo, que precedieron a la ltima, merecen un anlisis ms detenido,
ya que a pesar de haber sido intentos de reformas sustanciales, ambas fracasaron.
16
Alberto Garca Lema La Reforma Por Dentro Planeta 1994- Entre los factores citamos 1) La extensin de las
facultades sumidas por los gobiernos de facto, que aumentaron progresivamente desde 1930. 2) El crecimiento del
tiempo de duracin de los gobiernos militares. 3) El funcionamiento habitual del sistema de emergencia del Estado
de sitio. 4) el progresivo desconocimiento de los derechos y garantas individuales. 5) El crecimiento de la
actividad de factores de poder y grupos de presin, poniendo a pas en los bordes de una anarqua social y caos
generalizado Pg. 30
En el ao 1957 no exista Congreso y en virtud de un decreto ley del Poder ejecutivo de facto se
convoc a una convencin reformadora llevada a cabo por el antiperonismo con proscripcin del
peronismo. A pesar de que se encontraban habilitadas diversas modificaciones, por la ilegitimidad
y la falta de consenso, solo se logr sancionar como texto el artculo 14 bis, por el que se
incorporan los principios del constitucionalismo social. La legitimidad de esta reforma, se produce
por la aceptacin del Congreso y de la Corte Suprema de la Nacin.
Otra instancia institucional fue la enmienda de 1972 que se alumbr en el gobierno de facto a
cargo del General Alejandro Agustn Lanusse que se aplic solo para la eleccin de 1973, perodo
democrtico que se trunca con otro golpe de estado el 24 de marzo de 1976
Como vemos existe una razn ms que terica al afirmar que la norma constitucional solo puede
afirmarse en la voluntad comn, compartida por el pueblo cuyos destinos est destinada a regir.
Siempre que se impuso un sector sobre otro, solo se logr un texto formal de acotada vigencia
espacial y temporal.
Teniendo en cuenta el traumtico proceso histrico, poltico e institucional que sufri nuestro pas
y ante la gravedad de los hechos, que se producen en el ltimo gobierno castrense, desde 1976
hasta 1983, la ciudadana y la dirigencia de los partidos polticos en forma mayoritaria, advierten la
necesidad de afirmar un sistema que permita garantizar el Estado de Derecho como condicin
indispensable de desarrollo del pas en todos los mbitos, tanto nacionales como internacionales
y que garantizara internamente un marco de convivencia social.
A fines de 1985 el Presidente Ral Ricardo Alfonsn17 retoma el desafo, era imprescindible
poner fin con la permanente sucesin de gobiernos democrticos y golpes de estado
instaurndose prolongados gobiernos de facto, esto solo se poda lograr por medio de un acuerdo
poltico institucional, capaz de modificar la historia de desencuentros y prdida de calidad
institucional.
17
Ral Ricardo Alfonsn Democracia y Consenso Corregidor 1996 Se debe iniciar una convergencia de fuerzas
que se planteara como meta modernizar a la Argentina en trminos de eficiencia pero tambin en trminos de una
democratizacin fundamental en la sociedad y en el Estado, en la economa y en la cultura. Una modernizacin
capaz de introducir en todos esos mbitos experiencias de gestin compartida que consideraran al hombre como el
principal protagonista de la sociedad y ampliaran a democracia hasta el nivel de la vida cotidiana. Pg. 141
Sobre esta reforma no se pudo avanzar ya que en la eleccin de 1987 para la renovacin
parcial del Congreso de la Nacin, la Unin Cvica Radical pierde escaos, hacindose
imposible propiciar una ley declarativa de necesidad.
En 1989 asume a presidencia el Dr. Carlos Sal Menem, quien desde el ao 1991 retoma el tema
de la reforma constitucional, pero con diferencias respecto al rgimen propiciado por el
Radicalismo. En efecto mientras que el Justicialismo pretenda mantener un sistema
presidencialista, el Radicalismo pugnaba por avanzar hacia un parlamentarismo atenuado.
Se desarrollaron desde el gobierno iniciativas tanto polticas como jurdicas con el fin de apurar la
reforma, la reeleccin presidencial solo poda lograrse de este modo. En ese sentido se dicta los
decretos N 2181/93 2258/93 por los que el Presidente convoca a consulta popular voluntaria y
no vinculante sobre el tema y tiene ingreso un proyecto de ley reglamentario del artculo 30 de la
Constitucin Nacional, por el cual se exigira para probar la ley Declarativa el voto afirmativo de los
dos tercios de miembros presentes de cada Cmara.
En el acuerdo ambos se comprometen a propiciar una reforma constitucional que dejara inclume
la primera parte de la Constitucin Nacional en su texto originario, pero que consolidara el sistema
democrtico y perfeccionara el equilibrio entre los poderes del Estado, que afianzara la
independencia de la justicia y fortaleciera los rganos de control, que garantizara la plena
vigencia de los derechos humanos, que rediseara el rgimen federal para favorecer el progreso
y desarrollo econmico de provincias y regiones y que favoreciera la integracin latinoamericana
y continental.
Este acuerdo recibi crticas de los partidos no participantes del mismo, que calificaron al
acuerdo, sobre todo al Ncleo de Coincidencias Bsicas como un pacto espurio una,
componenda entre socios, logrado a espaldas del pueblo. Por otra parte como la redaccin del
acuerdo, que deba incorporarse a la ley declarativa, avanzaba no solo en los artculos habilitados
Dentro de este marco se dict la Ley Declarativa de la Reforma Constitucional N 24.309, que
incorpora en su texto el acuerdo previo. Obtuvo en el Congreso de la Nacin una cantidad mayor
al voto de las dos terceras partes de los miembros totales de cada una de las Cmaras; segn sus
disposiciones se eligieron 305 Convencionales Constituyente representativos de todos los
partidos polticos reconocidos, tanto nacionales como provinciales. En virtud de la aplicacin de la
ley de cupo o cuotas se integraron a este cuero colegiado 80 mujeres. Por razones histricas la
sede de la Convencin se fij en las ciudades de Santa Fe y Paran. Las deliberaciones
comenzaron el 25 de mayo de 1994 y concluyeron con la jura de la Constitucin el 24 de agosto
de 1994 en e Palacio San Jos de Concepcin del Uruguay.
Como aporte se agrega un trabajo especialmente redactado para los alumnos de esta universidad
que trata las modificaciones producidas por la ltima reforma constitucional y que no solo sirven
de gua a este modulo sino que debe tomarse como ncleo central de la materia.
Esta parte contena doce puntos centrales destinados a redisear la estructura del poder del
Estado recreando el rgimen republicano, con el objeto de atenuar el sistema presidencialista, y
lograr un nuevo equilibrio de poder y control, de pesos y contrapesos al decir de Montesquieu. Por
ello se trato:
Se crea la figura del Jefe de Gabinete de Ministros, designado y removido por el Presidente de la
Nacin, con responsabilidad poltica ante el congreso de a Nacin quien tambin puede removerlo
mediante interpelacin y voto de censura, actuales artculos 100, 101.
Sus atribuciones se detallan en el artculo 100, con 13 incisos que lo transforman en una figura
con atribuciones constitucionales semejantes a la de un jefe de la administracin, con funciones
polticas que recibe de las que se reducen del Presidente, ejerciendo adems atribuciones propias
que fueran del Presidente, ya que tiene a su cargo la administracin general de pas, y detenta
otras que le son delegadas. Tiene el debe de concurrir por le menos una vez al mes al Congreso
para informar de la marcha del gobierno, puede ser interpelado y removido por el voto de la
mayora absoluta de los miembros de cada una de las Cmaras, con lo que constituye en el
fusible de cambio en pocas de crisis.
D) Eleccin directa de Tres Senadores, por cada Provincia y la ciudad de Buenos Aires.
Se modifica la estructura del senado, incorporndose tres senadores por cada provincia y la
ciudad de Buenos Aires, con un sistema de eleccin directa, asignndose dos bancas al partido
poltico ms votado y la tercera al que le sigue, artculo 54. Se reduce el mandato de senador de
nueve a seis aos renovndose el cuerpo a razn de una tercera parte de los distritos electorales
cada dos aos- artculo 56. y clusula transitoria cuarta.
H) Consejo de la Magistratura
Dentro de las reformas al Poder Judicial se dispuso la creacin del consejo de la Magistratura
artculo 114- cuya atribucin principal ser a de seleccionar los magistrados judiciales y la
administracin del Poder Judicial, se detallan tambin otras facultades de este cuero, que tiene
tambin a su cargo la administracin de los recursos y la ejecucin del presupuesto, facultades
disciplinarias, apertura del proceso de remocin de magistrados inferiores y el dictado de
Hasta aqu los temas incluidos en el Ncleo de Coincidencias Bsicas, que se planific como un
sistema completo e integrado de partes inescindibles.
Segn el artculo 125 las provincias pueden celebrar entre s tratados parciales con conocimiento
del Congreso, salvo que sean de carcter poltico.
Dentro del fortalecimiento del Rgimen Federal se modifican incisos del actual artculo 75, que
legisla sobre atribuciones del Congreso, determinndose un nuevo rgimen de coparticipacin
impositiva entre la Nacin y Provincias inciso 2.
B) Autonoma Municipal.
Se reglamenta la autonoma municipal, dotndola de alcance y contenido en el orden institucional,
poltico, administrativo, econmico y financiero, tal como lo establece el actual artculo 123.
E) Actualizar las Facultades del Congreso previstas en los artculos 67 y del Presidente de la
Nacin artculo 86.
Sobre este tema, a cargo de la Comisin de Redaccin se plante un debate interesante, ya que
una parte de la misma sostena la tesis que actualizar deba se interpretado con un sentido
restringido, es decir limitar la reforma al lenguaje utilizado, eliminado o suplantando los trminos
en desuso y no al contenido de las atribuciones, felizmente prevaleci el criterio amplio y se
produjo una actualizacin importante, como ejemplo citamos el actual inciso 12, ,16, 18, 19, 23
entre otros del artculo 75, redactndose nuevamente la llamada clusula del progreso, el
rgimen de la educacin, se incluy expresamente la autonoma de las universidades, se
dispuso el dictado de medidas de accin positiva para garantizar la igualdad efectiva de
oportunidades, entre otras. Tambin se produce la modificacin completa del actual artculo 99
que trata sobre las atribuciones del Presidente de la Nacin, las que debieron adecuarse a la
inclusin de la figura del Jefe de Gabinete de Ministros
En el segundo prrafo del inciso se incluye una excepcin a este principio en cuanto incorporaron
con rango constitucional diez tratados y convenciones internacionales de proteccin a derechos
humanos, transformando a nuestra Constitucin en una de las ms amplias en la materia No solo
se amplan los derechos consagrados en el texto originario sino que tambin se engloban las
garantas para hacerlos efectivos, posibilitndose el recurrir ante cortes internacionales en caso de
desconocimiento o falta de cumplimiento por parte de los rganos jurisdiccionales del Estado
Nacional.
En el inciso 24 del artculo 75 se faculta al Congreso para aprobar tratados internacionales de
integracin, con naciones latinoamericanas o con otras naciones.
A la fecha los instrumentos internacionales con jerarqua constitucional son:
Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas
Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
Convencin sobre los Derechos del Nio
Convencin Americana sobre Derechos Humanos
Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra
Declaracin Universal de los Derechos humanos
PIDCP - Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
PIDESC - Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales
Sobre este tema debemos destacar que el despacho de comisin fue suscripto por unanimidad, y
se acord tratarlo en el recinto por su sola lectura, sin discursos, y por aclamacin. El registro de
las opiniones vertidas por los Convencionales Constituyentes, qued en el diario de sesiones por
incorporacin de agregados escritos para su publicacin.
Esta previsin constitucional cobra mayor relevancia al tener en cuenta que existen prestadores
de servicios pblicos que se encuentran en el mbito de la organizacin estatal, no estatal y
hasta personas jurdicas privadas.
Bibliografa
Para estudiar los contenidos de este Mdulo y avanzar sobre el material base de evaluacin,
Siga la siguiente bibliografa:
Compendio de Derecho Constitucional. Germn Bidart Campos. Editorial EIDAR 2003
Captulo I.
Compendio de Derecho Constitucional. Germn Bidart Campos. Editorial EIDAR 2003
Captulo III.
Compendio de Derecho Constitucional. Germn Bidart Campos. Editorial EIDAR 2003
Captulo II.
Compendio de Derecho Constitucional. Germn Bidart Campos. Editorial EIDAR 2003
Captulo I.
Comenzaremos por analizar el origen y la evolucin del Estado, pero antes que nada
debemos recordar que el hombre es insuficiente por s mismo para cumplir sus propios
fines y por esa razn no puede ser plenamente humano sino viviendo en sociedad, es
decir, con-viviedo con otros hombres. Por reiteramos, deca Aristteles que el hombre
es por su naturaleza un animal poltico destinado a vivir en sociedad y el que no forma
parte de ninguna polis es una bestia o un dios, mientras que Santo Toms de Aquino nos
dice que el hombre es sociable por naturaleza.
En este sentido seala Fernando Martnez Paz que La facultad nica y exclusiva del
hombre de comunicarse y expresar sus ideas por medio del lenguaje es una prueba
incontrovertible de su naturaleza social1.
1
Martnez Paz, Fernando. Ob. Cit. Pg. 306.
2
Bidar Campos, Germn. Ob. Cit. Pg. 60
Hemos visto cmo el hombre, por impulso de su propia naturaleza, vive en comunidades
polticamente organizadas. Ahora bien y tambin siguiendo a Bidart Campos- podemos
observar que ese impulso natural requiere cierta actividad del hombre para satisfacerse.
As como el hambre, la sed y el sexo no se satisfacen solos, sino a travs de algo que el
hombre hace conscientemente, tambin el instinto social exige que el hombre haga algo.
Lo que el hombre hace no es crear la sociedad y el estado, porque sociedad y estado le
son dados naturalmente como nicas formas posibles de la vida humana. Pero como no
le son dados hechos por la naturaleza, lo que el hombre hace es crear una forma social y
poltica determinada3.
EL ESTADO4
3
Bidar Campos, Germn Ob. Cit.
4
En el tema en anlisis, se sigue en general- el punto IV Instituciones Estatales del Manual de
Derecho Poltico de Enrique Martinez Paz. Pgs. 288 a 246. Edicin de la Academia Nacional de Derecho y
Ciencias Sociales de Crdoba. Volumen IV Crdoba, 1988
5
Una palabra es ambigua cuando tiene ms de un significado. Tal ocurre, por ejemplo, con la palabra
gato, que puede hacer referencia a un animal o al aparato que se utiliza para cambiar la goma del auto.
6
Seala Mario Justo Lpez, en su Introduccin a los Estudios Polticos que, en el derecho romano, la
expresin designaba la situacin jurdica de una persona (conjunto de derechos y obligaciones) en
relacin a la ciudad (derechos y deberes polticos), a la libertad (derechos y deberes civiles) y a la
familia. Posteriormente se emple como status reipublicoe, en lugar de la expresin repblica; as como
status romanus. En la Edad Media adquiere nuevos significados, por ejemplo, para hacer referencia a los
distintos estamentos sociales (clero, nobleza y burguesa) que conformaban los Estados Generales. En un
siglo XVI, cuando Maquiavelo la emplea, en el primer captulo de su obra El Prncipe,
para hacer referencia a un tipo de organizacin determinada.
A partir de entonces, el uso del vocablo se generaliza, sin que por ello se supere su
ambigedad. As, comienza a ser utilizada en un sentido especfico, para hacer referencia
a la organizacin poltica, con caractersticas propias, que se da en occidente, desde el
renacimiento hasta nuestros das7. Pero tambin se lo emplea, en un sentido genrico,
para hacer referencia a cualquier organizacin o sociedad poltica que se haya dado el
hombre a travs del tiempo8. En sentido genrico el trmino Estado comprende todas las
organizaciones polticas que hemos analizado en el punto anterior (Polis, Civitas, Imperio,
etc). En sentido especfico, en cambio, slo es aplicable al Estado Moderno.
Pero el carcter ambiguo del trmino no se vincula solamente con la problemtica que
suscita la extensin de su significado a formas de organizacin anteriores a su existencia,
sino que abarca asimismo otras dimensiones. As por ejemplo, cabe preguntarse si la
expresin hace referencia a la organizacin poltica de base territorial soberana o, si por el
contrario, slo se identifica con el gobierno, la autoridad de esa organizacin.
Al respecto, seala Enrique Martnez Paz que, en su origen, la palabra Estado
posiblemente estaba referida al gobierno y a la corte establecida, fija y ordenada... y
luego, por extensin, se fue comprendiendo dentro de esa palabra las ideas relativas a
territorios sobre los cuales se ejerce el gobierno y a las personas que se encontraban
ligadas a ese territorio, en virtud de su ubicacin con la autoridad de ese gobierno9. Sin
embargo, la acepcin original del trmino no se ha abandonado completamente. 10
Qu es el Estado?
La pregunta Qu el Estado? No slo supone precisar el significado con que utilizaremos
el trmino, sino tambin una toma de posicin respecto de su naturaleza. Desde esta
segunda perspectiva, las respuestas que se han dado tambin son diversas y pueden
sistematizarse en dos grandes grupos:11
- Las teoras afirmativistas o sustancialistas: Son aquellas que asignan al Estado una
naturaleza o esencia propia, entre las cuales cabe destacar:
sentido diferente, tambin se lo emple para hacer referencia al asiento territorial de las relaciones de
poder. Pgs.316 y 317.
7
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 188.
8
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 188.
9
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 194.
10
Maritain (El hombre y el Estado), por ejemplo, advierte que lo que vulgarmente se conoce con
el nombre de Estado no es Estado sino cuerpo poltico, es decir, una corporacin en la cual se
materializa o expresa la unin societaria de un grupo de individuos que habitan un determinado
territorio bajo una autoridad. El Estado para Maritain es la parte superior (por ubicacin
jerrquica, no por sustancia o calidad) del cuerpo poltico que tiene por misin dirigir al cuerpo
poltico. Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 194
11
Las diferentes teoras sobre la naturaleza del Estado han sido sintetizadas de la obra citada en nota 1, de
Enrique Martnez Paz, pgs. 197 a 204 y del artculo del mismo autor La naturaleza del Estado y el
problema de su despersonalizacin, publicado en Revista Jurdica Crdoba, pgs. 2 y ss.
a) Organicistas: Concibe al Estado como un rgano vivo, como un ser que tiene vida
propia. El desarrollo fundamental de esta postura se produce en el siglo XIX, con
pensadores positivistas como Darwin y Spencer, que ven en el Estado una
estructura orgnica compleja. Seala Enrique Martnez Paz 12 que para los
positivistas no hay ms que una sola naturaleza en el mundo: todo ser viviente
nace, vive y muere de la misma manera. Por ello, las leyes de la naturaleza rigen
tanto para el ser humano, como para aquellas creaciones del hombre que
llamamos sociedad y Estado. Pero esta naturaleza no es fija, sino que se
encuentra sujeta a transformaciones regidas por una razn lgica que se llama
orden, en la que cada etapa representa un perfeccionamiento de la anterior. Es la
llamada ley del progreso en virtud de la cual las especies naturales comprenden
desde las ms simples, como los organismos unicelulares, hasta las ms
complejas, hasta llegar al hombre, a la sociedad y al Estado. Las teoras
organicistas han sido criticadas por considerar que pueden servir de base a
regmenes totalitarios, toda vez que al concebir a la sociedad y el estado como
rganos vivos con una identidad diferente a la de las personas que lo integran,
pueden perseguir sus propios fines, que pueden resultan contradictorios respecto
de los derechos y fines de los hombres que conforman ese Estado.
b) Personalistas: Dentro de este segundo grupo, se ubican todas aquellas posturas
que atribuyen al Estado una personalidad semejante a la del hombre, a la cual
puede adscribirse una voluntad similar a la del hombre, que le permitiera actuar en
la vida como una persona de existencia visible. Dentro de este grupo,
encontramos autores como Savigny, quien imagina al Estado como una
personalidad jurdica, sin llegar al extremo de creer que fuera realmente una
persona. Por ello se limit a afirmar que lo que pasaba era que como el Estado
tena que actuar como persona jurdica, se creaba una ficcin, ficcin que naca de
la ley, era fruto del derecho positivo.
Otro jurista alemn, Von Ihering, coincide con Savigny al asignar una personalidad
jurdica al Estado, pero considera que si esta personalidad le es conferida por la
ley, esta circunstancia no es una ficcin, porque lo jurdico es real y positivo, y por
lo tanto el Estado es realmente una persona jurdica.
Las posturas personalistas se diferencian de las organicistas porque para los
primeros, el Estado no es una realidad vital. Los personalistas miran aspectos
puramente jurdicos del Estado; los organicistas en cambio sus aspectos
sociolgicos y reales.
- Las teoras negativistas: Son aquellas que niegan que el Estado tenga un carcter, una
esencia, o una naturaleza propia y sostienen que no es mas que una creacin del
hombre, un producto del hacer humano. As por ejemplo
a) Duguit: el Estado no es ms que el resultado del juego de relaciones humanas.
Esas relaciones humanas producen una diferenciacin de grupos: uno reducido
que est constituido por los que gobiernan y uno ms extenso que est constituido
por los gobernados. Lo que une a los hombres que integran estos grupos es una
12
Martnez Paz, Enrique. Ob. Cit. pg 198.
idea de mutua convivencia. De este modo, por mutuo acomodo, por mutuo
acuerdo en funcin de la convivencia, nace el Estado.
b) Maritain: Parte de la distincin del Estado y el cuerpo poltico. Para el autor,
cuerpo poltico es una ordenacin de los hombres con un objetivo determinado.
Pero para llegar a ese objetivo se necesita construir una organizacin que es la
que realiza el fin comn. En este contexto, el Estado, que se identifica con la parte
superior del cuerpo poltico (el gobierno, la autoridad), no es otra cosa que un
instrumento de los hombres asociados para alcanzar el fin comn que ellos
mismos se han fijado.
c) Kelsen:. Dejando de lado todas las posturas que consideran al Estado como
realidad social, Kelsen sostiene establece que ste no existe en el reino de la
naturaleza sino en el del espritu, y considera que no es otra cosa que un sistema
de normas. Como es imposible admitir junto al orden jurdico positivo la validez de
otro cualquiera, identifica al Estado con el derecho. De ah la unidad del Estado y
el derecho.
De all, se derivan las siguientes conclusiones:
- El Estado no es la suma de individuos, sino la unin especfica de ellos.
- Esa unin se da en funcin de un orden que regula sus conductas mutuas;
- Solo este orden hace que la comunidad social exista;
- Esta comunidad es poltica en razn y en la extensin en que los medios
especficos con los que cuenta para alcanzar los fines, disponen de medidas de
coercin;
- Y este orden, que es el orden jurdico mismo, se confunde con el Estado.
Heller: Para Heller el Estado es un centro real y unitario de accin. Para concebirlo
como unidad hay que plantearse el problema en la siguiente forma Cmo hay
que concebir al Estado, dado que es producido por muchos y, sin embargo, l
acta unitariamente? Heller responde como unidad de decisin y accin humana
organizada de naturaleza especial. Pero frente a la pluralidad de hombres que
conforman el Estado Cmo es posible que exista una unidad de accin? La
unidad es posible sobre la base de una organizacin de naturaleza especial.
Todo grupo capaz de obrar y decidir, es una estructura organizada y ordenada
concientemente, a travs rganos a la unidad de la decisin y la accin. La
naturaleza del Estado es comn a la de otras formas de organizacin. Pero la
diferencia radica en su calidad de dominacin territorial soberana. En virtud de la
soberana y la referencia al territorio del poder estatal, todos los elementos de la
organizacin estatal reciben su carcter especfico.
c) Enrique Martnez Paz: Considera que el hombre es un animal poltico, que nace en
sociedad y no puede ser concebido viviendo fuera de la sociedad. Pero esta vida
en sociedad requiere ser sometida a ciertas reglas, reglas cuyo sentido es hacer
posible la convivencia y la satisfaccin del bien comn de quienes conviven, y que
por lo tanto estn contenidas en la naturaleza humana como principios
universales. Ser social quiere decir justamente tener necesidad natural de vivir en
sociedad. Esto no significa, sin embargo, que las reglas que materializan esta
necesidad natural no cambien en el tiempo y el lugar, pero todas ellas tendrn en
comn su origen y su destino. Impulsado el hombre a la vida social por su propia
naturaleza y dirigido por las tendencias que en ella existen y las reglas de
conducta para la vida en comn que van implcitas en la necesidad social de esa
naturaleza, reaccionar ante el mundo en sus ms diversas manifestaciones,
adecuando la forma de convivencia a esa realidad. Lo fundamental o esencial de
esa forma de convivencia ser la tendencia natural social del hombre, con las
consecuencias tambin naturales que ella implica13
Para Martnez Paz, entre sociedad y Estado no existen diferencias de naturaleza.
Ambos presuponen el elemento humano y el elemento espacia, pues no hay
sociedad sino hay hombres que viven en comn, y la vida en comn se hace
siempre sobre un espacio territorial. Pero, adems toda sociedad requiere norma
de conducta reguladora de la actividad de los hombres que la forman en el sentido
de convivencia, y toda sociedad necesita de una autoridad que dirija y aplica
coactivamente las normas.
Para el autor citado En lo interno de toda forma de convivencia se descubre que
ella no es otra cosa que un sistema de servicios en el que todos los hombres
aportan algo y reciben algo, de manera que por ser sistema debe ser reglado y la
regla requiere autoridad para que el sistema funcione ordenadamente y de
satisfaccin al fin de este intercambio, que no es otro que el bien comn14.
A travs de esta concepcin, Martnez Paz procura poner el acento en la
destruccin del Estado como valor en s mismo: Una concepcin que reduce la
naturaleza del Estado a una forma de convivencia, esto es, a un modo de vivir en
comn, que constituye a la vez un sistema de servicios entre los hombres que
conviven, afirma la destruccin del Estado como un valor en s mismo, como
persona o ente con derechos, poderes y privilegios que pueden resultar
contradictorios con los derechos y fines de las personas que lo conforman .
Una vez que nos hemos preguntado Qu es el Estado? Y de acuerdo a nuestra propia
visin encontramos una respuesta debemos preguntarnos
Cules son los supuestos del Estado15:
De acuerdo con el concepto enunciado arriba, para que exista la organizacin poltica que
llamamos Estado se requiere que concurran tres supuestos o condiciones de hecho: una
publicacin, un territorio y poder.
13
Martnez Paz, Enrique. La naturaleza del Estado y el problema de su despersonalizacin, publicado en
Revista Jurdica Crdoba, pg. 22
14
Martnez Paz, Enrique. La naturaleza del Estado y el problema de su despersonalizacin, publicado en
Revista Jurdica Crdoba, pg. 23
15
Seala Enrique Martnez Paz que la mayora de la doctrina utiliza para referir a los supuestos del Estado
la expresin elementos. No obstante, dado el concepto de Estado expresado por el autor que se vincula
con la nocin de sociedad, considera preferible emplear el trmino supuestos, toda vez que el primero da
una idea de partes de algo, y la sociedad no es posible de parcializar. Ob cit. en nota 1, pg 204.
a) Poblacin: Si el Estado es una sociedad en la que un grupo de hombres han decidido
en comn buscar objetivos comunes, entonces la poblacin es el elemento esencial para
su existencia.
Pero qu se entiende por poblacin?. En primer lugar, parece necesario aclarar que la
poblacin tiene como base al hombre, destinatario final de toda accin poltica. No es
una asociacin de asociaciones humanas (familia, clase sociales, grupos de poder, etc.)
Pero Es suficiente para caracterizar a la poblacin como suma de personas que forman
un conjunto?. Parecera que no. Resulta necesario que entre esas personas exista alguna
clase de factor de unin, una cierta homogeneidad social, que determine los objetivos
comunes del grupo que convive.
Pero en qu consiste ese factor de unin?. La bsqueda de una respuesta nos obliga
a revisar la experiencia de Occidente, en el ltimo siglo, para evitar reiterar
equivocaciones, no slo en orden a las diferentes clases de factor de unin que se han
propiciado, sino tambin en relacin con grado de acatamiento que se exija a sus
miembros.
1) As, por ejemplo, en la experiencia histrica del ltimo siglo, principalmente en
Alemania con el nazismo, se identific a la raza como factor de unin. Pero qu
es la raza? Existe un concepto cientfico que lo explique?. Hace varios aos,
Alfredo Rossetti16 nos enseaba que no existe un criterio nico de caracterizacin
de la raza y, justamente, los que se usan para tal fin son subjetivos (color de la
piel, forma del crneo, o tipo de cabello, por ejemplo). Y agrega no hay un
concepto unvoco de raza, ni base cientfica para tal concepto, ni criterios
uniformes de clasificacin.
Como seala Heller la teora racista es completamente insuficiente incluso como
ideologa de legitimacin, ya que viene a dividir el Estado, y a causa de la diversa
valoracin que hace de los habitantes, no podra legitimar como unidad poltica
del pueblo17
2) El factor de unin, como base o sustrato del Estado, tambin se ha identificado con
la idea de nacin. Se trata de una postura que tuvo su origen, probablemente,
en el hecho que los primeros Estados modernos se constituyeron sobre la base de
una Nacin, pero cuyos resabios se mantienen cuando se define al Estado como
la nacin jurdica o polticamente organizada.
Resulta indispensable distinguir la nocin de Estado y Nacin. Seala Enrique
Martnez Paz que el Estado es fruto de una accin humana. El Estado es, en
consecuencia, una sociedad. En cambio, la nocin de nacin no se vincula con la
de sociedad sino con comunidad.
Qu diferencia existe entre una sociedad y una comunidad? Se trata de dos
tipos diferentes de agrupamientos humanos.
- La sociedad es un agrupamiento humano en el que los hombres que lo constituyen
han decidido en comn buscar objetivos comunes. Es decir: la sociedad se
16
Rossetti, Alfredo. Ob. Cit. pg. 118
17
Heller, Teora del Estado. Citado por Rossetti, Alfredo, en Ob. Cit. pg. 120, Nota 18
caracteriza por ser fruto de una accin voluntaria del hombre, que como toda
accin voluntaria, es finalista, es decir est determinada o movida hacia algo o por
algo. El hombre forma una sociedad por que quiere conseguir fines comunes.
- En cambio, la comunidad un agrupamiento humano que se conforma
espontneamente, sobre la base de factores a la voluntad de sus miembros (por
ejemplo, de ndole biolgicos o histricos). En este sentido, la Nacin es una
comunidad. As, se pertenece a una Nacin, no porque se quiera, sino porque se
nace dentro de un determinado grupo humano con una historia compartida, con
una cultura comn, con principios, valores y creencias comunes, con una lengua
comn que se aprende, etc.
Caracterizado el Estado como una sociedad y la Nacin como una comunidad, cabe
preguntarse si la nocin de Nacin tiene como se ha sostenido en algunas pocas-
un significado poltico propio o si, como sostiene Enrique Martnez Paz, se trata de un
concepto sociolgico sin un significado poltico18. Quienes sostienen la primera
postura, tienden a vincular la nocin de Estado y Nacin sobre la base de tres
premisas:
- a toda Nacin corresponde un Estado;
- toda Nacin tiende a formar un Estado.
- el Estado es el realizador de los ideales de la Nacin, lo cual implica reconocer a
la Nacin una personalidad independiente, con objetivos y fines propios, ajenos a
los hombres que la conforman, y que pueden entrar en contradiccin, siendo el
Estado el instrumento de accin para realizarlos, aun a costa de aquellos.
Sin embargo, un Estado puede reunir en su seno a una pluralidad de naciones (Ej.: la ex
Unin Sovitica o el actual estado de Irak) o una sola nacin puede encontrarse
polticamente fraccionada en ms de un Estado (Ej.: China y Taiwn, Corea del Norte y
Corea del Sud, etc.).
Si el factor de unin entre los hombres no est dado por una raza ni por una la Nacin
en qu consisten entonces estos lazos de unin? Enrique Martnez Paz seala que son
vnculos histricos, polticos, intereses comunes, etc. los que contribuyen a formar una
unidad.19
Cul es el grado de homogeneidad social y el nivel de adhesin que se debe exigir a los
integrantes de la sociedad? Desde esta perspectiva, la homogeneidad social, como factor
de unin de la poblacin del Estado, ha sido interpretada de dos maneras diferentes:
- Como factor mximo, que generalmente deriva en frmulas totalitarias, ya que
para mantener la homogeneidad debemos tratar de exigir del ciudadano una
lealtad al elemento formativo del Estado. El principio es que la homogeneidad
debe conseguirse al mximo: nada de lo humano que pueda tener trascendencia a
lo social puede escapar a la accin del Estado, porque si se le permite que
escape, puede comenzar la destruccin de la homogeneidad que es bsica20.
18
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 213.
19
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 216.
20
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 216 y 217
- Como factor mnimo: Como seala Germn Bidart Campos21 los hombres que
conviven no pueden estar de acuerdo en todo, pero tampoco pueden estar en
desacuerdo en todo. Tiene que existir un mnimo de acuerdo sobre la base del
cual se construya la vida en comn. En este contexto, la homogeneidad no
requiere de una unidad religiosa, racial, lingstica, de clases, sino slo la lealtad
a determinados principios de convivencia, que son aquellos que hacen posible
convivir a un grupo humano en un mismo territorio y colaborar juntos en la accin
para obtener objetivos comunes.
b) Territorio: El Estado es una sociedad de base territorial. Por ello el territorio es un
elemento indispensable: sin territorio no hay Estado. Pero Qu tipo de relacin hay
entre territorio y Estado?. Las respuestas que se han dado a este interrogante han variado
con el tiempo. As se ha sostenido que el Estado ejerce sobre su territorio un derecho de
propiedad, un dominio eminente o, finalmente, que ejerce jurisdiccin.
- Propiedad: Como hemos visto, durante la Edad Media, el fundamento del ejercicio
del poder sobre un determinado territorio, estaba dado por la propiedad de la
tierra. De all que durante mucho tiempo se haya pensado que la relacin que
existe entre Estado y un territorio es la relacin de propiedad o dominio, es decir
que el Estado es dueo del territorio.
- Dominio eminente: Con el nacimiento de la nocin de soberana desaparece la
idea de propiedad de la tierra por parte del Estado: Y es que si bien el soberano
ejerce dominio sobre el territorio, ese dominio no es un dominio equivalente al
derecho de propiedad. Para explicar esta nueva relacin, se recurri a la expresin
dominio eminente, es decir, una especie de propiedad que est por encima de
las otras propiedades que ejercen los particulares sobre las diversas parte de ese
territorio.
- Jurisdiccin: Pronto se hizo evidente que la explicacin que antecede no resulta
adecuada, toda vez que la relacin entre territorio y poder no se asemeja en nada
al derecho de propiedad. Entre territorio y poder del Estado media simplemente
una relacin de limitacin espacial o territorial del poder del Estado. Esta relacin
recibe el nombre de Jurisdiccin que significa el espacio territorial sobre el cual el
Estado tiene potestad jurdica, entendiendo por sta la potestad de definir la ley y
la potestad de imponer la ley, de aplicar, de ejecutar la ley.
Podemos concluir entonces afirmando que el territorio es el mbito geogrfico sobre el
cual el Estado ejerce su jurisdiccin soberanamente y que comprende:
- El suelo: la superficie de tierra encerrada dentro de los lmites o fronteras del
Estado.
- El subsuelo: es la proyeccin del suelo hacia abajo hasta el centro de la tierra.
- El espacio areo: es la proyeccin del suelo hacia arriba y presenta el problema de
establecer hasta dnde llega la soberana estatal (la estratosfera est sin dudas
fuera de ella).
21
Bidart Campos, Germn y Herrendorf F. Daniel La Constitucin como proceso asociativo, La Ley, ao
LIII, Nro 118, 21/6/89, citado por Barrera Buteler, Guillermo. Creencias constitucionales. Manual de
Derecho Constitucional. Tomo I. Pg. 123. Ed. Advocatus. Crdoba. 1995
- El mar territorial: es la porcin de mar adyacente a la costa de un Estado, que
corre desde la lnea de ms baja marea, hasta una lnea imaginaria que corre
paralelamente a cierta distancia. En el Siglo XVIII se sostena que esa distancia
era el alcance del tiro del can, ms adelante se estableci la doctrina de las
tres millas nuticas. Los tratados internacionales ms recientes fijan el lmite en
seis millas marinas, pero la actual legislacin argentina y la de la mayora de los
pases latinoamericanos adhiere a la doctrina de las doscientas millas
25
Natale, Alberto. Derecho Poltico, Pg. 327. Ed. Depalma. Buenos Aires 1979.
26
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 232.
27
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 233 y 234. Natale, Alberto. Ob. Cit. pg 327 y 328.
28
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 234.
29
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 234.
30
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 235.
consolidacin del poder absoluto de los monarcas. Pero el concepto no se ha mantenido
inmutable, sino que ha sufrido serias transformaciones.31
Qu supone la soberana? En primer trmino, supone la indivisibilidad del cuerpo en el
cual se asienta ese poder. Esto era perfectamente lgico con relacin a la monarqua.
Pues quin era el soberano? Un monarca, que es uno e indivisible32.
Con la evolucin democrtica, particularmente a partir de las grandes revoluciones de
fines del Siglo XVIII (Revolucin Francesa y Revolucin Norteamericana) la soberana se
traslada del rey al pueblo. Se sigue entendiendo que el poder del Estado es soberano,
pero el titular de esa soberana ya no es una persona (el monarca) sino el pueblo en su
conjunto. Rousseau imagin al pueblo como una abstraccin: es una unidad poltica
formada por un conjunto de personas absolutamente iguales entre s, que poda
concebirse como una unidad indivisible. Si todos los hombres son iguales, esa
homogeneidad daba al grupo la unidad necesaria y la indivisibilidad que requera la
nocin de soberana.
Hoy, los profundos cambios ocurridos en la sociedad han provocado un fuerte impacto en
el concepto tradicional de soberana ya que indudablemente no puede ser entendida tal
como la concibieron los pensadores en tiempos del absolutismo monrquico, ni tampoco
en los tiempos en que se evolucion hacia el Estado Nacional democrtico. Tanto en el
orden interno como en el orden externo, las transformaciones habidas en la sociedad
hacen inaplicable la concepcin tradicional de soberana y, por tanto, exigen repensarla.
En el orden interno, una de las caractersticas ms significativas de la sociedad
contempornea es su heterogeneidad, que se manifiesta en la compleja estructura interna
de la sociedad, conformada por grupos antagnicos, que detentan y ejercen poder, y que
hacen que la nocin de soberana, que se asienta sobre la base de la unidad e
indivisibilidad del soberano, resulte inaceptable.33
En el orden externo ha sucedido algo parecido, ya que en la actualidad aparece como
inimaginable un Estado sin ningn lmite o condicionamiento exterior, fundamentalmente,
frente al fenmeno de la globalizacin, en el que se advierte la formacin de grupos de
poder trasnacionales que operan en dimensiones independientes del territorio estatal; la
conformacin de estructuras supraestatales, como resultados de procesos de integracin,
en los que los Estados delegan parte de su competencia en organismos supranacionales
(tal como ocurre con la Unin Europea); y la incorporacin de los Estados a sistemas
regionales y/o universales de proteccin de Derechos Humanos, en los que se comienza
a reconocer a las personas derechos que pueden hacer valer ante jurisdicciones
internacionales frente a los Estados a los que pertenece (Ej.: En el sistema regional
americano, la Comisin Interamericana y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos).
31
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 239 y240
32
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 241.
33
Martinez Paz, Enrique. Ob. Cit. Pg. 242
FORMAS DE ESTADO Y DE GOBIERNO
La preocupacin del hombre por distinguir y comparar la forma en que se estructura y
organiza el poder es anterior al surgimiento del Estado moderno, habindose efectuado,
en las distintas pocas, mltiples clasificaciones y tipologas.
34
Romero, Cesar E. Derecho Constitucional. Tomo I. Ed. Victor P. De Zavala. Pg 89. Buenos Aires. 1975.
35
Biscaretti di Ruffia seala que la forma de estado se relaciona con la posicin recproca en la cual vienen
a encontrarse los tres elementos constitutivos del Estado; y la forma de gobierno a la recproca posicin
en que se encuentran los diversos rganos constitucionales (Derecho Constitucional, pag.223 Ed. Tcnos.
Madrid, 1965) citado por Romero, Cesar. Derecho Constitucional. Tomo I. Ed. Victor P de Zavala, pg 90.
que se crea un rgano permanente (dieta) a cargo de las competencias
establecidas en el pacto de alianza. Una caracterstica peculiar que diferencia la
Confederacin del Estado federal, radica en que aquella carece de poder directo
sobre los habitantes de los Estados confederados, quienes conservan los
derechos de secesin (separarse de la confederacin) y nulificacin (negarse a
aplicar las decisiones emanadas del rgano de la confederacin) .
En el siglo XX aparece una nueva forma de Estado, a la que podemos denominar Estado
Regional: Supone la descentralizacin del poder en regiones, esto es, conjuntos
humanos que ofrezcan caracteres comunes en su historia idiosincrasia, necesidades y
proyecciones futuras37. El Estado regin suele ser considerado como una figura
intermedia entre el Estado federal y el Estado unitario. El Estado regional, histricamente,
surge en Europa partir de la Segunda Guerra mundial, cuando pases que haban
adoptado originariamente la forma unitaria, como Italia, Francia y Espaa, comienzan a
organizarse internamente en regiones.
FEDERALISMO ARGENTINO
EVOLUCIN
Desde 1810 se advierte en nuestra organizacin polticas dos grandes visiones una la del
puerto de Buenos Aires influenciado por los pensadores ms actualizados en los debates
polticos de la poca, (Montesquieu, Rousseau, Locke , la escolstica representada por el
Padre Francisco Suares, Mariana, entre otros) con una concepcin europeizante, de
modernidad obnubilados por los sucesos de Francia y Estados Unidos de Norte Amrica y
que perciben al interior como retrasado. El interior compuesto por las catorce provincias
histricas, con una cosmovisin conservadora, tradicional y religiosa, pretendiendo que se
respetara en la nueva organizacin patria sus valores y tradiciones familiares
inmemoriales.
Estas ideas se advierten en los debates que dan cuenta las Actas del Cabildo del 22 y 25
de mayo de 1810 en las que hombres como Castelli pugnan por la retroversin del poder
al pueblo y la independencia del Rio de la Plata y la postura de Juan Jos Paso respecto
a la potestad del Cabildo de la ciudad de Buenos Aires, a quien trata como hermana
mayor y pugna por formar un gobierno hasta que lleguen los representantes del interior
A posterioridad se registran dos hitos histricos trascendentes: las Constituciones
unitarias de 1819 y 1826 que son rechazadas por las provincias.
36
Giuseppe de Vergontini. Derecho Constitucional Comparado. Pg. 273 Ed. Espasa Calpe. Madrid. 1983
37
Romero, Cesar Enrique. Derecho Constitucional. Tomo I, pg 93. Ed. Victor P. De Zavala. Buenos Aires.
1975.
Sin embargo y pese a permanentes enfrentamientos fraticidas entre Buenos Aires. La liga
del Litoral y la unin de las provincias del norte, siempre se mantiene la idea de
negociacin que se plasma en los pactos provinciales:
Tratado del Pilar 23 de febrero de 1820
Tratado del Cuadriltero 25 de enero de 1822
Pacto Multilateral Federativo de Crdoba 17 de mayo de 1827
Pacto Federal 4 de enero de 1831
Acuerdo de San Nicols de los Arroyos 31 de mayo de 1852
Pacto de San Jos de Flores 11 de noviembre de 1859.
El dictado de la constitucin nacional de 1853 alumbrada por el federalismo no es
aceptada por Buenos Aires que se escinde del resto de la confederacin, hasta que al fin
merced a la reforma de 1860 se reunifica la nacin con un texto constitucional nico.
Al analizar el tema del federalismo argentino no podemos dejar de ver la realidad y tomar
cuenta la situacin por la que este atraviesa, entonces.
DERECHO FEDERAL
Para abordar este tema seguimos a Germn Bidart Campos que ha elaborado un cuadro
de probada utilidad para analizar las relaciones entre Nacin y Provincias.
Encuentra regulacin y lmite en la Constitucin Nacional, nos referimos a la conexin
Estado-Provincias.
Sostiene que hay tres tipos de Relacin entre Nacin y Provincias:
Relaciones de Subordinacin
Se traducen en una subordinacin exclusivamente jurdica y se derivan directamente del
artculo 31 de la Constitucin Nacional.
En todo estado federal que presupone la existencia de distintos ordenes de gobierno, nos
encontramos con diferentes formas de relaciones entre los distintos centros de poder, es
decir, de qu manera se vincula la Nacin con las provincias , o bien ellas entre S.
Relaciones de Participacin
En este grupo de relaciones nos referimos a la conformacin de los rganos del gobierno
federal, no debemos olvidar que las provincias son previas a la Nacin y son quienes
deciden formar la unin nacional creando el gobierno nacional, para lo que delegan
atribuciones que les son propias. Conforman as el Poder Ejecutivo el Poder Legislativo y
el Poder Judicial Nacional.
Por eso en el Congreso Nacional la Cmara de Senadores, se compone de tres
senadores por cada provincia.
La Cmara de Diputados
Artculo 45- La Cmara de Diputados se compondr de representantes elegidos
directamente por el pueblo de las provincias, de la Ciudad de Buenos Aires, y de
la Capital en caso de traslado, que se consideran a este fin como distritos
electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El nmero de
representantes ser de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fraccin que
no baje de diecisis mil quinientos. Despus de la realizacin de cada censo, el
Congreso fijar la representacin con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero
no disminuir la base expresada para cada diputado.
De esta formacin se colige que los representantes del pueblo y de los Estados
provinciales deciden sobre: Sancin leyes, acefalia, juicio poltico, estado de sitio
acuerdos para designacin de funcionarios. arts. 59, 60, 61, 99 inc. 7 y 13, etc.
Relaciones de coordinacin
En este tema abordamos el reparto de competencias en el orden territorial, siguiendo el
presente esquema:
1) Poderes Exclusivos del orden Nacional
2) Poderes reservados por las provincias
3) Poderes concurrentes
4) prohibiciones a Nacin, a provincias y a ambas
Artculo 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
Constitucin al Gobierno Federal, y el que expresamente se hayan reservado
por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.
Quiz pudiramos utilizar la imagen del espejo las atribuciones delegadas han sido las
necesarias para conformar la nacin y encuentra fundamento en no poder ejercer esas
atribuciones. En los rdenes ms importantes, son aquellas que hacen a la unidad del
Estado, como representacin y relaciones internacionales, la seguridad y defensa, la
resolucin de conflicto entre provincias, entre otras. son las especialmente contenidas en
los artculos 75; 99; 100; 116 que dotan de competencias a los rganos nacionales Poder
Ejecutivo, Legislativo y Judicial.
3) Poderes concurrentes
El esquema de distribucin de competencias contempla las llamadas concurrentes, que
pueden ser desarrolladas por nacin y provincias. Estn especialmente dedicadas al
desarrollo de la sociedad en su conjunto, referidas a la educacin, salud, condiciones
sociales de vida de los habitantes, desarrollo comercial, de produccin, de promocin y
crecimiento, entre ellas citamos las contenidas en los artculos 124, 125, 75 incisos 18,
19 , entre otros.
INTERVENCION FEDERAL
Para garantizar la forma federal se ha contemplado la figura de la intervencin federal que
a pesar de perseguir por fin de afirmar la autonoma provincial y termin siendo utilizado
para avasallar las autonomas locales.
Ver ley que declara la intervencin: objetivos, extensin, trmino, facultades del
interventor.
AUTONOMIA PROVINCIAL
Con lo ya estudiado estamos en condiciones de afirmar que implica un sistema
institucional propio, con competencias jurdicas para organizarlo y ejecutar polticas
pblicas. Las provincias gozan de autonoma a la vez que aceptan la soberana en el
Estado Nacional.
RGIMEN MUNICIPAL
CAPITAL FEDERAL
Parte del conflicto entre unitarios y federales tiene incidencia directa en la determinacin
de la capital federal de la Nacin, a continuacin acompaamos una pequea resea
histrica.
Buenos Aires capital del Virreynato, puerto, base de la revolucin de Mayo de 1810.
1826 ley de Bernardino Rivadavia declara capital a Buenos Aires.
1853 dictado de la Constitucin Nacional se designa a Buenos Aires capital.
1853 al separarse la ciudad de Buenos Aires, se designa Paran capital provisoria
1862 Pacto de San Jos de Flores.
Batalla de Cepeda 1859.
1880 presidencia de Roca se dicta la ley 1029 que instaura definitivamente la capital
federal en la ciudad de Buenos Aires.
1987 durante la presidencia de Ral Ricardo Alfonsn se dicta la ley 23512 que traslada la
capital de la nacin Viedma-Carmen de Patagones.
Principios tales como la obligacin de todos a contribuir con el sostn del Estado son de
existencia autoevidente.
Dice Maurice Duverger: Los estados modernos tienen una actividad planificada en forma
precisa, el conjunto de sus gastos y recursos es previsto con adelanto generalmente por
un ao, segn un cuadro al que debe ajustarse. Este programa financiero anual es el
presupuesto.
Nuestra Constitucin se refiere a la conformacin del tesoro nacional vrtice del que se
desprende la entelequia que da forma a su organizacin en el artculo 4.
Artculo 4- El Gobierno federal provee a los gastos de la Nacin con los fondos
del Tesoro Nacional, formado del producto de derechos de importacin y
exportacin; del de la venta o locacin de tierras de propiedad nacional, de la
renta de Correos, de las dems contribuciones que equitativa y
proporcionalmente a la poblacin imponga el Congreso General, y de los
emprstitos y operaciones de crdito que decrete el mismo Congreso para
urgencias de la Nacin, o para empresas de utilidad nacional.
Esta ley de Presupuesto denominada por los autores como ley de leyes tiene en nuestro
esquema constitucional un proceso especial, despus de la reforma Constitucional ha
puesto en responsabilidad del Jefe de Gabinete de Ministros su presentacin, la
recaudacin de la renta de la Nacin y su distribucin.
PRESUPUESTO PRINCIPIOS
Provincias:
1) Impuestos indirectos en concurrencia con la nacin y en forma permanente.
2) Impuestos directos en forma exclusiva y permanente salvo que la Nacin haga uso.
La realidad:
Los impuestos indirectos ms importantes son legislados y recaudados en forma
exclusiva y permanente por la Nacin Ej., IVA y consumo.
Los Impuestos directos transitorios pasaron a ser permanentes por las prrrogas ej.
Ganancias.
Nacin: aduaneros, consumo, valor agregado, ganancias, internos al capital de las
empresas, patrimonio neto.
Provincias: inmobiliario, de sellos ingresos brutos y automotores (Nacin en Capital
Federal).
REGIMEN DE COPARTICIPACIN
Esta ley creaba Organismos que fueron la Comisin Federal de Impuestos ratificada por
la ley 23548 y el Fondo de Desarrollo Regional que se suplant por el Fondo de Aportes
del Tesoro Nacional.
Comisin Federal de Impuestos.
Organismo que controla el cumplimiento de la ley y sus decisiones son obligatorias para
Nacin y provincias adheridas.
Cumple funciones administrativas: control, estudio y asesoramiento y jurisdiccionales
aplica la ley como un verdadero tribunal.
Integrado por un representante de la Nacin y un representante de cada provincia
adherida.
Comit Ejecutivo uno Nacin y dos de las provincias.
Este sistema funcion con alguna regularidad hasta el ao 1991 en que la ley comenz a
complementarse con sucesivos pactos fiscales entre nacin y Provincias que fueron
alterando la proporcionalidad. Se resolvi unilateralmente por parte de la Nacin derivar a
las provincias toda la educacin primaria y media y toda la atencin de la salud, se
trasfirieron en consecuencia los establecimientos y los empleados que cumplan all
funciones, sin transferir los fondos suficientes para solventarlos. En esta temtica tambin
tuvo influencia el nuevo tratamiento de los regmenes de jubilaciones provinciales, en
virtud del cual muchas provincias argentinas transfirieron sus cajas jubilatorias igualando
la situacin de sus empleados pblicos con los de la nacin
Caracterizacin:
Es un sistema de distribucin de competencias tributarias y de percepcin y de
distribucin
La naturaleza jurdica radica en una llamada ley-convenio sobre la base de acuerdos
entre la Nacin y las Provincias
Ley convenio:
1) Tiene como Cmara de Origen al Senado
2) Debe ser sancionada con la mayora absoluta de cada Cmara
3) No puede ser modificada unilateralmente
4) No podr ser reglamentada
5) Debe ser aprobada por las provincias
IMPUESTOS INVOLUCRADOS
Son coparticipables a) Impuestos indirectos internos y b) directos internos, transitorios,
previstos para situaciones de excepcin.
Quedan exceptuadas las contribuciones con asignacin especfica, en la parte total de tal
asignacin, esta excepcin debe ser dictada por el Congreso art. 75 inc 3.
Criterios para distribucin Tercer prrafo inc. 2: los criterios deben ser objetivos y guardar
relacin directa con las competencias, servicios y funciones de cada jurisdiccin, adems
la distribucin ser equitativa, solidaria y dar prioridad a un grado equivalente de
desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.
CONTROL Y FISCALIZACION
El inc. 2 habla de un Organismo Fiscal general cuya regulacin deriva a la ley que deber
contemplar la representacin de todas las provincias y la ciudad de Bs. As.
Actualmente el organismo es la Comisin Federal de Impuestos cuyas atribuciones no
solo ejercen el contralor de liquidaciones, y la vigilancia del cumplimiento de las
obligaciones del Pacto Tributario.
Una ley convenio, sobre la base de acuerdos entre la Nacin y las provincias,
instituir regmenes de coparticipacin de estas contribuciones, garantizando la
automaticidad en la remisin de los fondos.
Como vemos toda la cuestin federal est estrechamente vinculada el rgimen financiero de la
constitucin y su aplicacin en la poltica real, ya que el desarrollo armonioso de todo el territorio
nacional depender en principio de la organizacin de sus instituciones as como de los recursos
disponibles para la concrecin de polticas pblicas.
Desde marzo del ao 2008, al desatarse el conflicto con el sector agropecuario, este tema se ha
puesto en el tapete del debate actual. La Nacin percibe los ingresos aduaneros que devienen de
la exportacin de materiales agrcola-ganaderos que al incrementarse disminuye impuestos
internos, siendo los externos exclusivos de la Nacin y los internos susceptibles de
coparticipacin.
Nos parece muy ilustrativo acompaar parte del debate sobre la llamada Resolucin N125 de
Aduana que fue debatida luego en el Congreso de la Nacin y derogada por el desempate del
Vicepresidente de la Nacin Dr. Julio Cleto Cobos. Acompaamos un trabajo publicado en La Ley.
Titulado Retenciones a la Exportaciones, que se public en Suplemento Especial. Abril de 2008.
El Art. 4, en lo que aqu interesa, dispone que el gobierno federal provee a los gastos de la
Nacin con los fondos del Tesoro nacional, formado del producto de los derechos de importacin y
exportacin; el Art. 16 establece que la igualdad es la base del 2 impuesto y las cargas
pblicas y, el Art. 17, principia por declarar que la propiedad es inviolable y que slo el Congreso
impone las contribuciones que se expresan en el Art. 4. Estas dos ltimas normas consagran los
principios de igualdad y legalidad tributaria, sustantivos en el sistema argentino, a los que se
suman los principios de razonabilidad y proporcin que extienden la prohibicin de confiscar en
materia penal, a la carga tributaria, ya que el Art. 28 establece que los principios, derechos y
garantas reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que
reglamentan su ejercicio.
El Poder Legislativo, en uso de sus facultades tributarias, tiene un amplio margen discrecional
para elegir el tipo de impuestos, los objetos y actividades imponibles y aun las alcuotas
respectivas, respetando el sistema de distribucin de competencias tributarias entre la Nacin y
los estados locales y los principios constitucionales de la tributacin, a los que me he referido. En
cambio, el Poder Ejecutivo no est atribuido para crear tributos, rige a su respecto una prohibicin
absoluta que alcanza a los subterfugios que se pretendan instrumentar.
1 Puede verse, en este mismo Suplemento, el anlisis de los principios de la tributacin, con cita
de abundante jurisprudencia de la Corte Suprema, en SPISSO, Rodolfo R. Las retenciones a la
exportacin y la violacin de los principios de reserva de ley, igualdad, no confiscatoriedad y
seguridad jurdica-. Segn lo interpreto, este ltimo principio est directamente relacionado con el
de reserva de ley y, ste con el de la divisin de poderes. Ello as, pues la sancin de una ley
asegura en mayor medida la previsibilidad y la permanencia de los criterios pues resulta ms
dificultosa y ms visible- su modificacin.
Debe decirse, adems, que a pesar de las crticas doctrinarias al respecto y a las objeciones que
desde los principios econmicos de la Constitucin podran formularse, la Corte Suprema ha
reconocido que los tributos, adems de su propsito esencial de allegar fondos al tesoro pblico,
son un valioso instrumento de regulacin de la economa, complemento necesario del principio
constitucional que prev atender al bienestar general. El Tribunal determin que las cuestiones de
poltica econmica son privativas de los otros poderes del Estado, reiterando los lmites de la
revisin judicial en aquella materia. En ese sentido afirm que no le compete a [la Corte]
considerar la bondad de un sistema fiscal para buscar los tributos que necesita el erario pblico y
decidir si uno es ms conveniente que otro; slo le corresponde declarar si repugna o no a los
principios y garantas contenidos en la Constitucin Nacionalque el Poder Judicial no tiene por
funcin clasificar los sistemas econmicos y rentsticos segn su conveniencia y eficacia, sino
simplemente la de pronunciarse sobre su conformidad con los arts. 4 y 67, inc. 2, de la
Constitucin Nacional (modificado por el hoy art. 75, inc. 2).
Pero aquellas consideraciones comienzan por la cita del Decreto 509/2007 de Modificacin de la
Nomenclatura Comn del MERCOSUR y Arancel Externo Comn, dictado, ste, en ejercicio de
las facultades conferidas por el Art. 99, inc. 1 [decretos autnomos]; inc. 2 [decretos
reglamentarios], por el Cdigo Aduanero y por el Art. 6 de la ley de Emergencia Pblica 25.561,
modificado por la ley 26.217.
Despus de la reforma constitucional de 1994, los lineamientos del sistema tributario argentino
fueron establecidos en el Art. 75, inc. 2 de la Constitucin Nacional. No obstante, en virtud de esta
norma y en sentido estricto, los poderes fiscales delegados en el gobierno central, o reservados
por las provincias, no cambiaron de titular, pues las contribuciones indirectas se mantuvieron
como impuestos concurrentes entre la Nacin y las provincias, y las directas slo por excepcin
podran ser aplicadas por el Estado federal.
El deber es, si cabe, ms notorio en los gobernadores de provincias. En efecto, el Art. 128 de la
Constitucin Nacional dispone que ellos son agentes naturales del Gobierno federal para hacer
cumplir la Constitucin y las leyes de la Nacin. Esta norma, escueta, dice mucho. En primer
lugar, son agentes del gobierno federal -que por disposicin de la Constitucin est integrado por
todos sus poderes y no slo por el presidente de la Nacin desde luego, en el mbito de sus
respectivas competencias y, en segundo trmino, que lo son para hacer cumplir la Constitucin,
entre cuyas normas estn los Arts. 17, 75, inc. 2., 76 y 99, inc. 3, entre otros.
La Constitucin argentina consagra tres tipos de divisin del poder. En lo que aqu interesa, la
clsica, entre los poderes legislativo, ejecutivo y judicial -desde 1994, debe agregarse el Ministerio
Pblico, segn lo interpreto- y la federal, de base territorial entre el Estado federal y los Estados
locales: provincias, Ciudad Autnoma de Buenos Aires y municipios.
Esa divisin entre los rganos de poder, implica atribuciones propias y exclusivas de ellos y
cooperacin compartida entre todos y, sobre todo, prohibiciones especficas para reforzar los
derechos y libertades personales. En este sentido pueden enunciarse las prohibiciones al Poder
Ejecutivo en matera legislativa y en matera jurisdiccional.
La violacin del principio de divisin de poderes puede provenir de cualquiera de ellos. Sin
embargo, la concentracin del poder se ha dado en el Poder Ejecutivo, sobre todo a partir de los
instrumentos normativos de emergencia, en especial y en lo aqu referido, por los decretos
delegados y las facultades que ejercen los funcionarios en quienes el ejecutivo, a su vez, delega
atribuciones.
Aunque de la normativa indicada en el punto 2 de esta nota no surge con claridad si la
Resolucin 125/2008 ME es una aplicacin de facultades reglamentarias, o delegadas en virtud de
la emergencia pblica declarada por la ley 25.561, conviene tener presente que, si lo fue por sta,
la resolucin mencionada no tiene sostn constitucional. Huelga decir, que si no lo fue, en ninguna
otra hiptesis sera constitucional.
Por otro lado, el Art. 76 dej sin efecto la doctrina de la Corte Suprema que admita la delegacin
impropia en el presidente de la Nacin y en los rganos administrativos que le estn
subordinados. Ello as, por interpretacin concordante con los artculos 87 -El Poder Ejecutivo
ser desempeado por un ciudadano con el ttulo de Presidente de la Nacin- y 100, inc. 12 que
atribuye al Jefe de Gabinete de Ministros, el refrendar los decretos que ejercen facultades
delegadas por el Congreso. Como es sabido, slo el presidente de la Nacin dicta decretos.
Resulta claro que establecer o aumentar un tributo no constituye una materia determinada de
administracin, tal como la que habilita el Art. 76. Ni puede delegarse esa materia por mandato del
Art. 17 de la Constitucin pues slo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el
Art. 4. Ni puede sostenerse, razonablemente y en base a las declaraciones gubernamentales,
que persiste la emergencia pblica, dados los ndices de crecimiento y supervit gemelos
pblicamente enunciados, salvo que esos ndices no se correspondan con la realidad. Por otra
parte, en la Resolucin 125/2008, no se hace referencia alguna a necesidades imperiosas del
fisco que deban satisfacerse mediante el aumento de las retenciones al agro. He aqu una
inconsistencia notoria. En cuanto a los motivos aducidos en la resolucin mencionada, los
problemas de la equidad distributiva se resuelven, en buena medida, con el control de la inflacin
que constituye un impuesto ciertamente inequitativo, en especial para los asalariados. Si, por otro
lado, se pretendi brindar seguridad a las decisiones de inversin del sector afectado, no se
comprende cmo ello puede suceder con el establecimiento de una alcuota mvil que excede con
creces, al momento de dictarse la resolucin, el 33 % admitido por la Corte Suprema, como tope,
para no constituirse en confiscatorio.
Cfr. Cocchia, Jorge D. c/Estado Nacional y otro, Fallos 1316: 2624 (1993).
He examinado los problemas de la delegacin legislativa en GELLI, Mara Anglica Constitucin
de la Nacin Argentina. Comentada y concordada- Tercera edicin ampliada y actualizada. 3
reimpresin. Buenos Aires, 2007. Pg. 739/55.
Conf. Exposicin de GARCA LEMA, uno de los miembros informantes del despacho de mayora.
18 Reunin - 3 Sesin Ordinaria, 27 de julio de 1994. Diario de Sesiones de la Convencin
Constituyente. Pg. 2210/11.
Pero la accin de amparo tiene su taln de Aquiles. El descrdito de las cuestiones polticas no
judiciales, como lmite al control jurisdiccional de los desbordes del poder poltico, ha dado paso a
una ms estricta exigencia de la legitimacin para demandar, por parte de los tribunales. De ello
da cuenta el rechazo in lmine del amparo promovido contra la Resolucin 125/2008, en base a
considerar que, en el caso, se procuraba la declaracin general y directa de inconstitucionalidad
de las normas o actos de otros poderes y no se persegua la determinacin de un derecho
debatido entre partes adversas.
No obstante, no es este el nico escollo que deben de sortear eventuales amparos. Tambin se
han justificado rechazos en base a la necesidad de mayor debate y prueba que no resulte posible
mediante esa va.
No obstante, de lo que se trata es de perfilar el agravio concreto. Y, en este sentido, estimo que
adems de los contribuyentes especficos, las provincias se ven afectadas siquiera en forma
refleja- porque el aumento de tributos no coparticipables deriva en mengua de sus propios
recursos para satisfacer necesidades apremiantes en materia de desarrollo y equidad, hacia
adentro de los Estados locales.
6. Conclusiones
La Corte Suprema en su actual composicin consider razonable un tope que implicar una
reduccin de hasta el 33 % de la base salarial, pero no ms, pues, de ser mayor sera
confiscatoria y, por ente, violatoria tambin del art. 17 de la Constitucin Nacional. Cfr. Conf.
consid. 11 de Vizzoti, Carlos Alberto c/AMSA S.A. C.S. 14 de septiembre de 2004. En
Suplemento Especial del
Diario La Ley La limitacin a base salarial de la indemnizacin por despido- Buenos Aires, 17 de
Septiembre de 2004.
18 Cfr. Asociacin Dirigentes de Empresa en Dto 2752/91 M de Economa Resol. 125, 126 y
148/08 s/Amparo.Juzg. Nac. Contencioso Administrativo Federal N 9. (28-3-2008).
19 Acerca de la crtica a este impedimento, puede verse DANIELE, Mabel (Directora) Amparo en
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires- Librera editora platense. La Plata, 2008. Anlisis de la ley
2145 CABA. Pg. 496 y ss.
La Resolucin 125/2008 ME, produjo un paro agrario que dur 21 das e incluy cortes de rutas y
caminos, en uso de una modalidad que viene incrementndose de modo inquietante en el pas, en
el ltimo lustro. Esa modalidad, a ms de la afectacin de otros derechos constitucionales
igualmente legtimos que el de peticionar -de hacerse or por las autoridades por medio de la
visibilidad y la contundencia del reclamo- implica una desconfianza del recurso a las vas
institucionales para la remediar los conflictos sociales. Y eso, la debilidad de los causes
institucionales, aade mayor desasosiego y precariedad en la solucin de los problemas.
La Resolucin 125/2008 luce inconstitucional por d los varios motivos que se enunciaron en los
prrafos anteriores. Y ello an cuando se la modifique parcialmente a fin de contemplar la
situacin de lo que se ha dicho, constituye el 80 % de los productores en cuyas manos est el 20
% de la produccin agropecuaria, tal como se ha anunciado por el gobierno.
Sea como fuere, finalmente, la solucin de este problema, considero ineludible que el
BIBLIOGRAFIA
Compendio de Derecho Constitucional. Germn Bidart Campos. Editorial EIDAR 2003 Captulo
IV.
Elementos de Derecho Constitucional Tomo 1 Parte Segunda Estatuto del Poder Derecho
Constitucional Argentino. Captulo VIII Sistema constitucional Argentino La Argentina Como
Estado IX Elementos Constitucionales del Estado Argentino A) Territorio: 1) El Territorio Argentino,
2) El Territorio Federal, 3)El Territorio de las Provincias, 4) Cuestiones Territoriales . B) La
Poblacin
Tomo 2 Captulo XVI Poder Provincial Captulo XVII Competencia de los Gobiernos Federal y
Provinciales, Captulo XVIII Poder Municipal.- Tomo 1 Segunda Parte Captulo VIII Punto B)
Rgimen Poltico.
Elementos de Derecho Constitucional Tomo 2 Segunda Parte Captulo XVII Competencias de
los Gobiernos Federal y Provinciales Punto F) Competencias en Materia Presupuestaria,
Tributaria, Econmica y Comercial
Antes de ingresar al estudio de esta parte del derecho constitucional, debemos esclarecer
conceptos previos, como Declaraciones Derechos y Garantas incluidas en la Primera parte del
texto que as se titula. De manera aproximada y como primer concepto orientativo decimos que:
Declaracin Son forma generales, es una afirmacin, una eleccin entre posibles, una toma de
postura de la Nacin, considerada en s misa y en su relacin con otros Estados, las provincias, la
iglesia, etc., como ejemplo citamos el artculo 1, 2, 3, entre otros.
Derechos son atribuciones, facultades, potestades expresamente reservadas por los hombres
para s al momento de suscribir el pacto constitucional, destinados a ser ejercido erga omnes
Como ejemplo citamos el artculo 14, 14bis, 15, 16,17, entre otros.
Garanta: es un remedio, un camino o va procesal en manos de los ciudadanos para asegurar el
pleno ejercicio de los derechos y lograr la reparacin de un derecho constitucional violado,
menoscabado, etc. como ejemplo citamos el artculo 18, 19 43, entre otros.
Tambin es necesario referirnos a conceptos tomados del lenguaje natural ya que tienen
significado jurdico distinto Persona, hombre, habitante, extranjero, ciudadano. Veremos que son
ejes de imputacin diferente de derechos, por ejemplo el habitante y el extranjero pueden no
gozar de derechos ciudadanos. La persona humana al igual que hombre engloba a todos sin
importar sexo, raza, nacionalidad, ideologa, etc., y nuestra constitucin ha tenido en general
precisin terminolgica al respecto.
Para las teoras iuspositivistas, los hombres gozan de los derechos que le otorga y reconoce el
estado en su conformacin y orden jurdico, de modo tal que solo podr ser titular y ejercer
aquellos que el orden jurdico positivo les concede.
En general nuestra doctrina se inclina hacia la primera postura, incluso autores como Carlos
Santiago Nino, prominente jurista y filsofo del derecho constitucional avanza desde el positivismo
hacia el naturalismo.
Derechos no enumerados incluidos en el artculo 33, texto incorporado por Domingo Faustino
Sarmiento en la reforma constitucional de 1860, cuya magistral composicin permite cubrir
cualquier omisin voluntaria o involuntaria en la enumeracin previa y tambin adelantarse a los
tiempos, dando cobertura a las personas por futuras situaciones amenazantes de la dignidad del
hombre que no hubieran podido tenerse en cuenta en la enumeracin al momento de sancionarse
la reforma.
Este artculo, tal como lo hemos sostenido es una puerta abierta a los actores constitucionales,
especialmente a los jueces, como soporte constitucional para reconocer nuevos derechos
protectores de la persona humana.
Alfredo Mooney al tratar el tema elabora una enumeracin que ha quedado desactualizada
merced a la reforma constitucional de 1994, y por leyes que han ido reglamentando la
Constitucin Nacional, sin embargo la acompaamos porque cada caso incluido por el autor,
encontr fundamento constitucional en este artculo 33 siendo expresamente citado por lo jueces
para hacer lugar a reclamos ante violaciones a los derechos humanos. A fines pedaggicos
resaltaremos los que aun no estn expresamente consagrados:
Vida
Reunin
Revolucin
Resistencia a la opresin
Rplica
Divorcio
Identidad
Integridad
Libertad de soledad
Ocio
Salud (de manera deficiente)
Aborto
Homosexualidad o eleccin sexual
Eleccin de la propia muerte o muerte digna
Honor
A la Paz
Del Paciente
Por su parte Germn Bidart Campos enumera entre los derechos de libertad:
Artculo 14- Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: De trabajar y ejercer toda
industria lcita; de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar,
permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa
sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles; de
profesar libremente su culto; de ensear y aprender.
Artculo 14 bis- El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes,
las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada
limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil;
igual remuneracin por igual tarea; participacin en las ganancias de las empresas, con
control de la produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido
arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre y democrtica
reconocida por la simple inscripcin en un registro especial.
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e
irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a
cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica,
administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir
superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la
familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a
una vivienda digna.
Artculo 15- En la Nacin Argentina no hay esclavos: Los pocos que hoy existen quedan
libres desde la jura de esta Constitucin; y una ley especial reglar las indemnizaciones
a que d lugar esta declaracin. Todo contrato de compra y venta de personas es un
crimen de que sern responsables los que lo celebrasen, y el escribano o funcionario
que lo autorice. Y los esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por
el solo hecho de pisar el territorio de la Repblica.
Artculo 18- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de
los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado
a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a
su allanamiento y ocupacin. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas polticas, toda especie de tormento y los azotes. Las crceles de la Nacin sern
sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda
medida que a pretexto de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aquella
exija, har responsable al juez que la autorice.
Artculo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al
orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y
exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado
a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
Artculo 20- Los extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los derechos
civiles del ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y profesin; poseer bienes
races, comprarlos y enajenarlos; navegar los ros y costas; ejercer libremente su culto;
testar y casarse conforme a las leyes. No estn obligados a admitir la ciudadana, ni
pagar contribuciones forzosas extraordinarias. Obtienen nacionalizacin residiendo dos
aos continuos en la Nacin; pero la autoridad puede acortar este trmino a favor del
que lo solicite, alegando y probando servicios a la Repblica.
Artculo 21- Todo ciudadano argentino est obligado a armarse en defensa de la Patria
y de esta Constitucin, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a los
decretos del Ejecutivo Nacional. Los ciudadanos por naturalizacin, son libres de prestar
o no este servicio por el trmino de diez aos contados desde el da en que obtengan su
carta de ciudadana.
Artculo 28- Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos,
no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
Artculo 32- El Congreso federal no dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o
establezcan sobre ella la jurisdiccin federal.
Captulo segundo
Tendrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen
funciones previstas para las autoridades de esta Constitucin o las de las provincias, los
que respondern civil y penalmente de sus actos. Las acciones respectivas sern
imprescriptibles.
Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los
actos de fuerza enunciados en este Artculo.
Atentar asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en grave delito doloso
contra el estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que
las leyes determinen para ocupar cargos o empleos pblicos.
El Congreso sancionar una ley sobre tica pblica para el ejercicio de la funcin.
Artculo 37- Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con
arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia,
el sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
Artculo 38- Los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema
democrtico.
Su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta
Constitucin, la que garantiza su organizacin y funcionamiento democrticos, la
representacin de las minoras, la competencia para la postulacin de candidatos a
cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin pblica y la difusin de sus ideas.
Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus fondos y
patrimonio.
Artculo 39- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de
ley en la Cmara de Diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento dentro
del trmino de doce meses.
Artculo 43- Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo,
siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de
autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja,
altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas
reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr
declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella
referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los
privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para
exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr
afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.
Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y circulacin de
las obras del autor; el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales.
Inciso 22. Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y
concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados
por el Congreso, requerirn el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
LA LIBERTAD
Quiz sea el concepto jurdico ms difcil de definir, tanto es as que se han intentando esbozar
conceptos negativos tales como: la ausencia de prohibicin, sin embargo para la ciencia jurdica
quien esgrime este concepto no dice prcticamente nada. No es que estos autores tomen este
concepto de la nada, sino que se basan en el artculo 19 de la Constitucin Nacional Las
acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni
perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no prohbe. Contiene en la ltima parte de su redaccin el llamado Principio
de clausura a cuyo fin todos los habitantes de la nacin estamos obligados a conocer el contenido
del orden jurdico no pudiendo excusarnos en el desconocimiento del mismo. Cdigo Civil
Artculos 1, 2 y especialmente 20: Las ignorancia de las leyes no sirve de excusa, si la excepcin
no est expresamente autorizada por la ley leyes.
Es acaso suficiente abordar el concepto constitucional de La Libertad del Hombre desde esta
pobreza conceptual, echando mano de una trampa jurdica harto estudiada por los filsofos
jurdicos, creemos que no, y desde esta dificultad conceptual trataremos de dar un concepto
cercano del tema que estudiamos.
Alfredo Money citando al autor Renato Alessi define la libertad individual asumiendo que puede
ser conceptuada como la posicin de cada individuo mediante la cual tiene la posibilidad de
desarrollar su actividad natural, determinndose segn su propia voluntad, par lograr los fines y la
satisfaccin de los intereses que puede tener como hombre, vale decir siempre que no incurra en
los prohibidos por el derecho.
Para Linares Quintana : La historia del hombre es la historia de su lucha por la libertad.
Sobre la Libertad la Constitucin se define desde el inicio en el Prembulo cuando entre sus
objetivos expresa: Asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra posteridad y
para todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino
Creemos que para conceptualizarla de la mejor manera es abordarla tal como lo hace nuestra
Constitucin Nacional.
Como complemento de la libertad debemos trabajar en este momento el tema de la igualdad como
parte integrante de la constitucin.
LA IGUALDAD
El requisito de idoneidad se vincula a ser apto, estar capacitado tener suficiencia para el ejercicio
de un cargo pblico, lo que se pretende es desvincular el empleo pblico de las luchas polticas
partidarias, de modo tal de construir en el Estado una burocracia apta y permanente que no
dependa de gobiernos de turno por afinidad poltica
FUEROS PERSONALES
En lo relativo a este tipo de fueros, tuvieron significancia durante la Monarqua absoluta en que los
nobles eran sometidos a jueces y procesos especiales, conformado por pares, lo que se traduce
en una flagrante violacin a la igualdad frente a la ley.
El texto de nuestro artculo 16 los abroga por completo, es decir todos los habitantes somos
judiciables frente a la organizacin del un poder especial del Estado cual es El Poder Judicial,
quien en ejercicio de la jurisdiccin aplica la ley al caso concreto, lo que se grafica con la imagen
de una justicia ciega.
Se plantean casos especiales que de ninguna manera son excepciones a esta regla, tal el caso
del fuero militar que caen en la regulacin de una legislacin especial y que gozan del fuero
pertinente.
Esta situacin se aplica solo para las faltas militares a que estn sujetos quienes estn
comprendidos bajo las normas contenidas en el Cdigo de Justicia Militar Ley N 14.029,que
crean faltas especficas sometidas a juzgamiento por jueces militares, tales como indisciplina,
desobediencia al superior, etc. La existencia de esta justicia militar de ninguna manera excluye a
los miembros de las fuerzas armadas al sometimiento a procesos ordinarios para casos regidos
por la ley comn tanto civil, comercial o penal.-
Podra asimilarse el caso a la falta de tica profesional de mdicos, abogados, etc, por cuyas
faltas a las normas que regulan el ejercicio de la profesin son sometidos a los tribunales de
disciplina, que no los detraen de la justicia ordinaria.
ACCIONES POSITIVAS
Hemos sostenido que los derechos no pueden quedar como frmulas vacas en los textos
constitucionales, por el contrario ha sostenido la Corte que son de por s operativos, sin embargo
en la realidad advertimos que en algunos casos estamos lejos de lograr su efectiva vigencia.
Artculo 37- Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con
arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia,
el sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
LIBERTAD DE EXPRESION
Esta prohibicin de censura debe ser previa, es decir que la autoridad o un particular impida la
publicacin, que el objeto de la publicacin pueda exteriorizarse. Sin embargo la Corte ha
considerado censura previa, la persecucin de periodistas, cierre de medios, cambio de
modalidades u horarios de emisin, monopolio de medios, impuestos sobre papel, discriminacin
sobre el otorgamiento de partidas presupuestarias a favor de medios amigos al poder de turno.
Sujeto activo de este derecho es quien transmite, sujeto pasivo es el Estado que debe abstenerse
de prohibir u obstaculizar.
Artculo 32- El Congreso federal no dictar leyes que restrinjan la libertad de imprenta o
establezcan sobre ella la jurisdiccin federal.
El Pacto de San Jos de Costa Rica en su artculo 13 dispone que toda persona tiene derecho a
la libertad de pensamiento de de expresin. Este derecho comprende la libertad de buscar,
recibir, y difundir informaciones o ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea
oralmente, por escrito, o en forma impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su
eleccin.
En su 2 inciso prohbe la censura previa salvo para espectculos pblicos, por razones de edad.
En nuestra legislacin solo se ha permitido legislar sobre delitos que podran cometerse por medio
de la prensa o difusin e general, nos referimos a las figuras de Injurias y Calumnias, que sern
objeto de proceso a posterioridad y nunca de manera previa.
DERECHO A REPLICA
Se incorpora con la Convencin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre- Pacto San
Jos de Costa Rica.
Permite otorgar a quien hubiera sido agraviado por un medio de informacin el mismo espacio
para poder responder o replicar haciendo uso de este medio para su defensa
Nuestro derecho lo incorpora en 1992 en el fallo de la Corte en el fallo Ekmekdjian C/ Sofovich,
por el que se obliga al conductor del programa La Noche del Sbado, dar lectura a una carta
documento, reconociendo la aplicabilidad en el derecho interno de un tratado internacional en
virtud de la Convencin de Viena respecto al derecho de los tratados internacionales.
Siguiendo a Germn Bidart Campos es el derecho a no ser arrestado sin causa justa y sin forma
legal. Apareja as mismo la libertad de locomocin y la libertad de circulacin, nuestra constitucin
los consagra en el artculo 14 al consagrar el derecho de entrar, permanecer, transitar y salir del
territorio y los protege en el 18. Tambin encuentra expresa consagracin en el Pacto de San
Jos de Costa Rica, entre otros
LIBERTAD DE INTIMIDAD
En ese de la Corte sostuvo en relacin directa con la libertad individual protege un mbito de
autonoma individual constituida por sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares,
la situacin econmica, las creencias religiosas, la salud mental y fsicas y, en suma, las
acciones, hechos o datos que teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad
est reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgacin por los extraos significa un
peligro real o potencial para la intimidad. El derecho a la privacidad comprende no solo ala esfera
domstica, el crculo familiar y de amistad sino otros aspectos de la personalidad espiritual o fsica
de las personas, tales como la integridad corporal o la imagen, y nadie puede inmiscuirse en la
vida privada de una persona, ni violar reas de sus actividades destinadas a ser difundidas sin su
consentimiento o el de sus familiares autorizados para ello.
Compatible con este derecho tambin la Corte ha hecho lugar a planteos para no declarar la
religin o el derecho a no practicar un culto.
En este caso la Constitucin protege el trabajo por iniciativa propia y le ejercicio de la produccin
de bienes y servicios, su comercializacin. Materia que ha sido harto relegada por las leyes en el
mbito nacional, provincial y municipal.
Es importante destacar el relevante rol protagnico que est adquiriendo la participacin del
llamado tercer sector u ONGs en la defensa y concientizacin de los derechos del hombre
Ahora veamos el tema de la propiedad, tema que ha planteado mucha discusin tanto en la
doctrina como su aplicacin jurisprudencial
LA PROPIEDAD
Artculo 14: Todos los habitantes de la nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las
leyes que reglamentan su ejercicio a saber: ; de usar y disponer de su propiedad;
Artculo 17- La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella,
sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser
calificada por ley y previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las contribuciones que se
expresan en el art. 4. Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia
fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o
descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley. La confiscacin de bienes queda borrada
para siempre del Cdigo Penal Argentino. Ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni
exigir auxilios de ninguna especie.
Si vemos la opinin de diferentes autores podemos ver algunas particularidades, por ejemplo, el
profesor Linares Quintana sostiene que la propiedad privada que est garantizada en todos los
estados an en los colectivistas, es una cuestin de grado. En estos estados la discusin recae
sobre los bienes de produccin.
El derecho romano lo incorporo como una postetad absoluta del propietario sobre la cosa: ius
fruendi, utendi y abutendi. A posterioridad se desdibuja el concepto en el feudalismo el campesino
explotaba la tierra pero el fruto era del Sr. Feudal. Con la proliferacin del comercio y el
crecimiento de la burguesa se corono este derecho como fundamental.
En ese sentido nuestro Cdigo Civil analiza como uno de los atributos de la persona al
Patrimonio, como un derecho abstracto que se pone en acto con el derecho de la propiedad
La Declaracin de Derecho Humanos de la ONU de 1948, en su artculo. 17 dispone que Toda
persona tiene derecho a la propiedad y nadie puede ser privado de su ella
De esta distincin depende la extensin del derecho abstracto, importa distinguir qu bienes
integran el dominio pblico y cuales el dominio privado. En nuestro orden jurdico es el Cdigo
Civil en sus artculos 2339, 2340 quien enumera los bienes pblicos; el artculo 2341 dispone el
Esta disposicin es innovadora sobre todo el rgimen instaurado por la ley civil argentina.
Si bien el Derecho a la propiedad es un derecho individual, se le asigna una funcin social, atae
al inters colectivo
La doctrina social de la Iglesia recepta esta concepcin a partir de la Encclica Rerum Novarum de
1891 y todo el constitucionalismo social argentino receptndolo no solo en la legislacin sino
tambin en fallos judiciales. En el fallo de 1922 autos "Ercolano C/ Lanteri se sostiene que todo
derecho, an el de propiedad debe ser reglamentado razonablemente, de modo de permitir la
convivencia social
LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Todos los bienes materiales o inmateriales son susceptibles de ser objeto del derecho de
propiedad. En ese sentido la ltima parte del Artculo 17 en su ltima parte dispone... Todo autor
o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le
acuerde la ley.
Ley 11723 garantiza de por vida el derecho exclusivo de autor de obras cientficas, Literarias y
artsticas, y en favor de sus herederos hasta 50 aos despus de la muerte
Tambin regula el tema la ley 111 de patentes e invenciones con amparo por 5, 10 o 15 aos; la
ley 3975 de marcas de fbrica, de comercio y agricultura; Ley 17011proteccin de la propiedad
industrial.
RESTRICCIONES Y LMITES
El carcter relativo en cuanto a la consagracin del derecho de propiedad marca un doble lmite
en su contenido en su extensin material y temporal.
Sobre el ejercicio del derecho de propiedad recaen restricciones del derecho civil y del derecho
administrativo, como el dispuesto por el artculo 2611 del Cdigo Civil. Tambin est sujeto al
LA EXPROPIACIN
Distinto es el caso de expropiacin por razones de utilidad pblica. Linares Quintana: lo define
sosteniendo que es el acto por el cual el Estado priva a una persona de un bien determinado, con
fines de utilidad pblica o inters general calificados por ley, y mediante una justa y previa
indemnizacin.
El Estado tiene un poder soberano sobre todos los bienes, puede desapoderar para garantizar el
bien general.
Nuestros autores sostienen que es de naturaleza mixta es de derecho pblico pero debe mediar
la indemnizacin
Requisitos
1) Utilidad pblica,
2) Declaracin por ley
3) previa indemnizacin
Ley de expropiaciones 21499 ha dispuesto que en todos los casos se debe justificar por la
satisfaccin del bien comn
La Corte ha sostenido que la declaracin de utilidad pblica por ley ingresa en el campo de Causa
poltica no judiciable
La ley debe determinar el bien, la indemnizacin debe abonarse antes del desapoderamiento. El
propietario no debe sufrir menoscabo patrimonial ni enriquecimiento sin causa. Es un valor
objetivo
LA CONFISCACIN
El artculo 17 en su ltimo prrafo ha dispuesto: La confiscacin de bienes queda borrada para
siempre del Cdigo Penal Argentino. Ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir
auxilios de ninguna especie.
Las Requisiciones eran actos de castigo y represalia que tenan lugar en la etapa histrica de la
lucha entre unitarios y federales.
CONFISCATORIEDAD
Este tema est directamente vinculado con el cuantum de los tributos, en este tema la Corte
Suprema ha dispuesto que por todo concepto tributario no puede excederse el 33% como alcuota
sumado todos los impuestos nacionales, provinciales o municipales.-
Artculo 14 bis- El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes,
las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada
limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo vital mvil;
igual remuneracin por igual tarea; participacin en las ganancias de las empresas, con
control de la produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido
arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre y democrtica
reconocida por la simple inscripcin en un registro especial.
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e
irrenunciable. En especial, la ley establecer: el seguro social obligatorio, que estar a
cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica,
administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir
superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la
familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a
una vivienda digna.
Aseguran los derechos del trabajador, los de las organizaciones gremiales y los de la seguridad
social y familia.
Tambin han sido consagrado en los tratados internacionales que gozan de jerarqua
constitucional como El Pacto de San Jos de Costa Rica , El Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y culturales. Declaracin Universal de Derechos .Humanos por el articulo
75 inciso 22.
No obstante que despus del caso Siri todos los derechos se consideran operativos, algunos de
los consagrados en esta materia son programticos y dependen de una posterior regulacin, tal el
caso de la participacin del trabajador en las ganancias de las empresas, o la regulacin de la
proteccin de la familia con acceso a una vivienda digna.
Se han consagrado expresamente entre otros derechos:
Estos derechos han sido agrupados bajo la denominacin de derechos difusos porque no
necesariamente tienen un sujeto activo determinado, y su incumplimiento afectan al conjunto de
los hombres en sociedad, de manera indiscriminada. Tambin son considerados de Tercera
generacin y han sido objeto de especial proteccin por el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos.
Artculo 41- Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado,
apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las
necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el
deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de
recomponer, segn lo establezca la ley.
Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de
proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas
alteren las jurisdicciones locales.
Hemos conceptualizado a las garantas como remedios constitucionales, vas, caminos, procesos
destinados a volver a su estado anterior o a reponer los derechos constitucionales que han sido
menoscabados, violados o lisa y llanamente desconocidos por las autoridades o por particulares
Encontramos diversas manifestaciones en su regulacin insertas en el texto de la Constitucin
Nacional, en las leyes reglamentarias y en los tratados internacionales sobre proteccin de
derechos del hombre.
Pasaremos a considerarlas individualmente:
Este derecho es conocido en doctrina como Libertad ambulatoria o de locomocin, en caso que se
produzca una lesin al mismo, se ha instrumentado una de las garantas ms antiguas en el
tiempo, y que de alguna manera de nacimiento al resto de las garantas consagradas, hablamos
del HABEAS CORPUS.
Garantiza la efectiva libertad corporal, contra actos de autoridad o de particulares encuentra base
de regulacin constitucional en el artculo 18.
Artculo 18- Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de
los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado
a declarar contra s mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
Su naturaleza est en discusin algunos dicen que es un recurso y otros una accin, que da inicio
a un verdadero proceso, su objetivo primordial es que un rgano jurisdiccional puede revisar la
legitimidad y legalidad de la detencin de una persona, para que en caso negativo ordene
inmediatamente la libertad.
En la reforma constitucional el artculo 43 lo incorpora como una especie del gnero del amparo,
transcribimos el prrafo pertinente
Artculo 43-
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso
de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada
de personas, la accin de habeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en
su favor y el juez resolver de inmediato aun durante la vigencia del estado de sitio.
El Habeas Corpus se mantiene frente al Estado de sitio: pueden los jueces analizar y expedirse
sobre la constitucionalidad de la declaracin del Estado de sitio y su correlacin con el acto de
privacin de la libertad y la materializacin de la opcin a salir del pas.
En estos casos deben interpretarse las disposiciones del artculo 4 de la ley de Habeas Corpus a
la luz del artculo 23 de la Constitucin Nacional, en virtud de ello la decisin de declarar el
Estado de Sitio sigue exenta del contralor judicial., lo que no implica que el Habeas Corpus no se
pueda presentar an durante su vigencia lo que se reafirma luego con la redaccin del artculo 43.
Dentro de este tema cobra relevancia la garanta de Asilo basado en los Artculos 18, 19 Tratados
de Montevideo 1888 y Declaracin Universal de Derechos Humanos 1948
GARANTIAS EN EL PROCESO
Consideramos al Proceso como un conjunto sucesivo de actos rituales cumplidos ante el rgano
jurisdiccional que culmina con la sentencia, lo que se traduce en la decisin final sobre el asunto a
resolver.
En todo proceso se deben respetar el conjunto de reglas legales y de equidad que defienden los
derechos humanos: Defensa, Juez natural, Prueba y Sentencia fundada, pero cobran mayor
relevancia en el proceso penal, toda vez que est en riesgo la libertad de la persona.
Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso,La necesidad de juicio previo reafirma la obligatoriedad del Estado de actuar por sus
rganos constitucionales la jurisdiccin, regidos adems por las leyes de fondo y de forma que
deben ser previas al hecho del proceso.
Se fija tambin la aplicacin irretroactiva de la ley en general, cuyo principio cede frente a la
mxima de la aplicacin de la ley ms benigna.
Derecho a la jurisdiccin que se articula con el principio del juez natural, ya que el Estado debe
organizar la administracin de justicia segn competencia de grado, materia, territorio, no
pudiendo instaurarse bajo ninguna condicin un juez especial o comisiones especiales de
juzgamiento. Debe interpretarse el trmino juez como juzgado o tribunal y no con la persona que
ejerce el cargo.ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la
ley antes del hecho de la causa.
Mantenimiento de la libertad, salvo que se perjudique los fines del proceso o se tema que el
imputado eludir el accionar de la justicia.
Institutos: excarcelacin bajo caucin juratoria o fianza real, pena de ejecucin condicional y
libertad condicional.
Prohibicin de la pena de muerte por razones polticas de los tormentos y azotes Quedan abolidos
para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes.
LA ACCIN DE AMPARO
Protege especialmente el resto de los derechos constitucionales a excepcin de la libertad fsica o
de locomocin. Nace como una creacin jurisprudencial, luego se avanza al dictarse ley de
amparo 16.986/ 66 y los arts. 321 y y 498 del Cdigo Procesal civil y comercial de la Nacin, en
Crdoba ley 4915/67 y 5770/74 agrega la accin contra particulares.
Artculo 43
Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no
exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas
o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace,
con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta
Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
Esta accin debe interponerse frente a una alteracin o restriccin arbitraria del derecho
constitucional por parte de la autoridad o particulares, por accin u omisin, se reclama que cesen
dichas violaciones por esta via sumarsima, la violacin debe ser clara y manifiesta
El perjuicio debe ser real, tangible, manifiesto, concreto e ineludible o amenaza concreta
Los hechos u omisiones deben ser notoriamente ilcitos o notablemente arbitrarios
Entre sus requisitos destacamos:
Debe ser presentada por el damnificado o su apoderado, se deben especificar claramente los
hechos, autores de la violacin. Y la peticin clara al juez
El juez puede rechazarla sin trmite
La ley nacional de amparo es la N 16.986
EL AMPARO COLECTIVO
EL HABEAS DATA
Protege los derechos de la intimidad y el honor, se vincula tambin con la libertad informtica
Artculo 43
Toda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella
referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los
privados destinados a proveer informes, y en caso de falsedad o Discriminacin, para
exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de aquellos. No podr
afectarse el secreto de las fuentes de informacin periodstica.
Hasta aqu hemos estudiado lo relativo a derechos y garantas, pero debemos saber que su
consagracin no es ni puede ser absoluta, sino relativa, imitada a la necesidad de la ordenada
convivencia social.
El derecho constitucional instaura limitaciones a derechos subjetivos de manera permanente con
el fin de asegurar el bien comn, la posible convivencia social, el orden la realizacin del bien
justicia y la equidad y para circunstancias extremas inusuales impone lmites de naturaleza
excepcional.
LIMITACIONES PERMANENTES
Contemplado en los Artculos 14 en especial cuando en su primer enunciado determina que los
habitantes de la nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan
su ejercicio. Y el Artculo 19- Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo
ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y
exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer
lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.
En todos los casos es el Congreso el rgano competente para reglamentar por ley el ejercicio de
los derechos, debemos tener en cuenta que el trmino ley no es formal, sino en sentido lato,
puede haber otras normas jurdicas en sentido general Ej: Ordenanzas municipales, universitarias,
etc. incluye leyes nacionales o provinciales, ordenanzas, estatutos, decretos, etc.
EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD
Artculo 28- Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos,
no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
El Dr. Ricardo Haro habla del marco de lo jurdico distinguiendo como notas :
1) La razonabilidad cuantitativa
Protege la identidad de los derechos considerados en s mismos, se pondera entre el derecho y la
restriccin
2) La Razonabilidad Cualitativa
Protege la igualdad ante la ley
Toda vez que el legislador cree una limitacin en diferentes categoras, la distincin debe ser
razonable
A antecedentes iguales se deben aplicar iguales consecuencias sin excepciones arbitrarias
Principio de ponderacin la distincin no debe basarse en privilegio y hostilidad infundada
3) La Razonabilidad Instrumental
Se deriva de la proporcionalidad entre la finalidad de la ley y las restricciones impuestas a los
derechos. Tiene en cuenta la adecuacin del medio y el fin buscado por la norma
En todos los casos compete al Poder Judicial decidir si las limitaciones encuadran o no en el
marco constitucional.
PODER DE POLICIA
Es la potestad jurdica en virtud de la cual los poderes del Estado tienen la posibilidad de limitar
los derechos individuales por medio de la ley
En cuanto al alcance del poder de polica y las materias sujetas a reglamentacin, se han
esbozados dos teoras una la europea que le otorga un carcter restringido
1) Restringido: medidas sobre salubridad, seguridad y moralidad pases como Francia e Italia
Mientras la tesis norteamericana ampla las materias sujetas a regulacin
2) Amplio: bienestar general tesis americana incluyendo las clusulas econmico sociales.
EVOLUCIN
LIMITACIONES EXCEPCIONALES
Se refiere a la restriccin que sufren los derechos individuales, en razn de la existencia de una
situacin de verdadera anormalidad y excepcin.
Esta norma es de carcter transitorio.
Importa el acrecentamiento del poder del Estado
La vigencia del derecho en general est condicionada a la normalidad, cuando esta normalidad se
quiebra es necesario dotar de mayores poderes al Estado. Se menguan derechos individuales por
la excepcionalidad. Se pretende resguardar la comunidad, la paz, justicia o bienestar.
Las restricciones fueron econmicas: alquileres, plazos fijas diferimientos de pagos, pagos con
bonos, reduccin de tasas de inters, precios mximos, lo que se restringi fueron los derechos
de la propiedad y del libre comercio, de contratacin
Son medidas dictadas por el Poder ejecutivo que suplen funciones legislativas
La Corte en el Caso Peralta 1990, convalid el dictado los decretos de emergencia 23696 y
23697 ya que fueron dictados por una situacin de emergencia
Nocin:
Es un estado de emergencia que constituye un remedio defensivo extraordinario que la
constitucin otorga a los poderes polticos del Estado, para que en situaciones de excepcin
puedan hacer uso de mayores facultades
El primer antecedente patrio fue el decreto o estatuto de seguridad dictado el 23 de noviembre de
1811.
El estado de sitio no suspende la constitucin, se dicta para garantizar su vigencia y las
autoridades constituidas, frente a los hechos de gravedad que las ponen en peligro
Una de sus caractersticas es su temporalidad
CAUSAS
Artculo 23- En caso de conmocin interior o de ataque exterior que pongan en peligro
el ejercicio de esta Constitucin y de las autoridades creada por ella, se declarar en
estado de sitio la provincia o territorio en donde exista la perturbacin del orden,
quedando suspensas all las garantas constitucionales. Pero durante esta suspensin
no podr el presidente de la Repblica condenar por s ni aplicar penas. Su poder se
limitar en tal caso respecto de las personas, a arrestar o trasladarlas de un punto a otro
de la Nacin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino.
La doctrina est conteste en que la conmocin Interior Es un tumulto, alteracin del orden, que
ponen en peligro la continuidad de la vigencia de la constitucin y las autoridades que derivan de
ella. Debe existir una alteracin del orden pblico. Tiene carcter represivo
Ataque Exterior
Es la guerra internacional o civil incluye el dictado de la ley marcial, tambin contemplado en el
artculo 27 del Pacto de San Jos de Costa Rica
EFECTOS
El control de constitucionalidad del Poder Judicial no puede recaer sobre los motivos ellos son de
resorte poltico, pero s sobre la aplicacin de la medida al caso concreto planteado
BIBLIOGRAFIA
Elementos de Derecho Constitucional Tomo 1 Segunda Parte Captulo VII Fuentes del
Derecho Constitucional - Punto F) Control de Constitucionalidad en la Argentina, Magistratura y
Procesos Constitucionales.
SISTEMA REPRESENTATIVO
Las forma representativa presupone que el gobierno acta en representacin del pueblo y que el
pueblo se gobierna a s mismo por medio de sus representantes. Se identifica con la democracia
como forma de gobierno o democracia popular. El marco constitucional est dado por la
integracin del artculo 1 y 22.
Artculo 22- El pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y
autoridades creadas por esta Constitucin. Toda fuerza armada o reunin de personas que se
atribuya los derechos del pueblo y peticione a nombre de ste, comete delito de sedicin.
De cuya exgesis podemos colegir que el gobierno federal gobierna en representacin del
pueblo, tal como lo sostuvo la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el caso Alem de 1893
cuando afirm: en nuestro mecanismo institucional, todos los funcionarios pblicos son meros
mandatarios que ejercen poderes delegados por el pueblo, en quien reside la soberana originaria.
Ese gobierno del pueblo por medio de sus representantes se materializa en las tcnicas polticas
electorales, solo a travs de ellas es viable el ejercicio del gobierno.
El sostiene que esas tcnicas nada tienen que ver con la representacin, ni con el ejercicio del
gobierno, la forma indirecta tambin se desploma en el orden de la realidad.
Es el constitucionalismo que a fines del siglo XXVIII el que considera a la representacin como
emanado del principio de soberana popular. De esta manera se salva el a priori del gobierno
popular.
Para GOLDSCHMIDT entre la democracia directa e indirecta hay una diferencia de grado. En
cambio JEAN DAVIN resalta que en este sistema es el pueblo mismo gobierna o se considera que
Para JELLINEK los miembros del parlamento representan al conjunto del pueblo.
El constitucionalismo imputa la representacin al rgano parlamentario. Esto eleva al parlamento
sobre los otros rganos e poder, y se presume a la Ley como voluntad de todo el pueblo o
voluntad general (ROUSSEAU).
LA SOBERANIA
Para CONDE Javier la eleccin hace posible que las acciones polticas de una persona, el
representante, sean imputables al pueblo, la totalidad de representados.
El medio jurdico para concretar esta imputacin fue en un primer momento la teora del
MANDATO figura civilista, trasladada de DUGIT. Entonces la nacin confiere mandato y el
parlamento lo ejerce en su nombre. Esto podra aplicarse en la representacin corporativa, pero
en el rgimen democrtico indirecto, en el que no hay representacin tampoco hay mandato.
Esto rompe la lgica de la representacin como teora del mandato porque falta el fin.
Esta teora adems requiere del concepto del pueblo como una unidad con una sola voluntad, es
lo mismo el pueblo gobernante y gobernado. Se rompe as la representacin para un fin comn.
Es decir que el sujeto representado no es susceptible de representacin.
En conclusin esta idea de representacin es una ficcin jurdica. El derecho toma estas ficciones
jurdicas cuando es imprescindible o sea para proteger ciertos intereses relevantes, ej el por
nacer.
No es necesario esta ficcin del pueblo gobernndose a si mismo, la nacin o pueblo no es una
unidad, ni es titular de la soberana. Se puede transformar este requisito a que el pueblo sea BIEN
GOBERNADO, JUSTAMENTE GOBERNADO.
ANTECEDENTES
Proyecto de constitucin para las Provincias. Unidas del Ro de la Plata del 27 de enero de 1813
su Artculo 2 dispona La soberana del Estado reside esencialmente en el pueblo y el ejercicio
de ella en sus inmediatos delegados.
Por el Artculo . 45 los diputados son representantes elegidos directamente por el pueblo, asi
como los constituyentes originarios son los representantes del pueblo de la Nacin Argentina.
Los senadores duran 6 aos en el ejercicio de su mandato, pero no representan al pueblo sino al
Estado Provincial Artculos 56, 54.
El presidente no tiene mandato, tiene empleo o cargo.
La representatividad entonces se traduce en adhesin.
Es destacable en la materia el rol de los Partidos polticos definidos en el Artculo 2 de la ley
23298 como instrumentos necesarios para la formulacin y realizacin de la poltica nacional y a
quienes les incumbe, en forma exclusiva, la nominacin de candidatos para cargos pblicos
electivos.
El Artculo 33 incluye conceptos como soberana del pueblo, tambin en el artculo 37 y forma
republicana de gobierno.
Podra interpretarse esa soberana como suficiente para decidir la forma de gobierno o el
reconocimiento o no de DDHH pero se limita solo a un rol electoral, o sea el pueblo es solo un cuerpo
electoral.
LA CRISIS DE REPRESENTACIN
Artculo 39- Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de
ley en la Cmara de Diputados. El Congreso deber darles expreso tratamiento dentro
del trmino de doce meses.
La iniciativa legislativa popular fue reglamentada por la Ley N 24747 (1) con el voto favorable de
la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada cmara.
Al presentar una iniciativa popular es necesario contar con el apoyo del tres por ciento del padrn
electoral nacional que representa aproximadamente 600.000 firmantes, asegurando una adecuada
distribucin territorial para suscribir la iniciativa.
A nivel legislativo encontramos la ley 24747 de iniciativa legislativa popular, la cual reglamenta el
artculo 39 de la constitucin nacional. (Presentacin de proyectos de ley ante la cmara de
diputados de la nacin. requisitos) sancionada: 27/11/1996. Promulgada de hecho: 19/12/1996.
pbo.: 24/12/1996
ARTICULO 3 -No podrn ser objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma
constitucional, tratados internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.
Cuando la materia de la iniciativa sea de alcance regional el requisito del porcentual se cumplir
considerando nicamente el padrn electoral del total de las provincias que componen dicha
regin, sin tener en cuenta la cantidad de distritos que prev el primer prrafo.
c) Nombre y domicilio del o los promotores de la iniciativa, los que podrn participar de las
reuniones de Comisin con voz de acuerdo a la reglamentacin que fijen las mismas:
d) Descripcin de los gastos y origen de los recursos que se ocasionaren durante el perodo
previo a presentar el proyecto de iniciativa popular ante la Cmara de Diputados:
e) Los pliegos con las firmas de los peticionantes, con la aclaracin del nombre, apellido, nmero
y tipo de documento y domicilio que figure en el padrn electoral.
ARTICULO 6-Toda planilla de recoleccin para promover una iniciativa debe contener un
resumen impreso del proyecto de ley a ser presentado, y la mencin del o los promotores
responsables de la iniciativa.
El resumen contendr la informacin esencial del proyecto, cuyo contenido verificara el Defensor
del Pueblo en un plazo no superior a diez (10) das previo a la circulacin y recoleccin de firmas.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, podrn certificar la autenticidad de las firmas
todos los autorizados por la ley electoral.
ARTICULO 9-El rechazo del proyecto de iniciativa popular no admitir recurso alguno.
La justicia nacional electoral tendr a su cargo el contralor de la presente ley. Los promotores
tendrn responsabilidad personal. Se aplicarn las sanciones previstas por el artculo 42 de la ley
23.298.
La Cmara podr girar la iniciativa a sus comisiones respectivas, las que tendrn cada una quince
(15) das corridos para dictaminar, si lo hicieran en comn se sumarn los plazos.
Vencido el trmino anterior, con o sin despacho, el cuerpo proceder al tratamiento de la iniciativa,
pudiendo a tal efecto declararse en comisin manteniendo la preferencia.
ARTICULO 11.-Admitido el proyecto de ley por iniciativa popular ante la Cmara de Diputados de
la Nacin, el Congreso deber darle expreso tratamiento dentro del trmino de doce (12) meses.
ARTICULO 12.-Queda prohibido aceptar o recibir para el financiamiento de todo proyecto de ley
por iniciativa popular, en forma directa o indirecta:
a) Contribuciones privadas annimas, con excepcin de lo producido por colectas populares con
una contribucin mxima autorizada de cincuenta pesos ($ 50) por persona.
TITULO I
ARTICULO 4 Toda consulta popular vinculante ser vlida y eficaz cuando haya emitido su
voto no menos del 35% de los ciudadanos inscriptos en el padrn electoral nacional.
TITULO II
ARTICULO 6 Puede ser sometido a consulta popular no vinculante, todo asunto de inters
general para la Nacin, con excepcin de aquellos proyectos de ley cuyo procedimiento de
sancin se encuentre especialmente reglado por la Constitucin Nacional, mediante la
determinacin de la cmara de origen o por la exigencia de una mayora calificada para su
aprobacin. En este tipo de consulta el voto de la ciudadana no ser obligatorio.
TITULO III
DISPOSICIONES COMUNES
ARTICULO 10. La ley o el decreto de convocatoria a consulta popular debern ser publicados
en el Boletn Oficial de la Repblica Argentina, en el diario de mayor circulacin de cada una de
las provincias y en los dos diarios de mayor circulacin del pas.
Dictada la convocatoria, todos los puntos sometidos a consulta popular debern difundirse en
forma clara y objetiva, por medios grficos, radiales y televisivos.
ARTICULO 11. Los partidos polticos reconocidos, estarn facultados para realizar campaas
de propaganda exponiendo su posicin con relacin al asunto de la consulta, a travs de espacios
gratuitos en los medios de comunicacin masiva, y conforme a las normas que regulan la
concesin de estos espacios en ocasin de las elecciones nacionales.
ARTICULO 12. La consulta popular deber realizarse dentro de un plazo no inferior a 60 das y
no superior a 120 das corridos desde la fecha de publicacin de la ley o el decreto de
convocatoria en el Boletn Oficial de la Repblica Argentina.
ARTICULO 13. Para determinar el resultado de toda consulta popular no sern computados los
votos en blanco.
ARTICULO 14. El da fijado para la realizacin de una consulta popular, no podr coincidir con
otro acto eleccionario.
ARTICULO 15. Sern de aplicacin a las consultas convocadas conforme a los procedimientos
previstos, las disposiciones del Cdigo Nacional Electoral (Ley 19.945 y sus modificatorias), en
cuanto no se opongan a la presente Ley.
La Justicia Electoral Nacional ser competente en todo lo relativo al comicio.
ARTICULO 16. Las erogaciones derivadas de la ejecucin de la presente ley, debern ser
afectada al crdito previsto anualmente en el presupuesto nacional a partir del ejercicio
correspondiente al ao 2001.
REVOCATORIA O RECALL: Es la facultad de una fraccin del pueblo para someter a votacin la
destitucin de un funcionario electivo, o bien para decidir la anulacin de una ley o de una
sentencia judicial relativa a la inconsittucionalidad de una norma jurdica.
En lo atinente a su puesta en prctica resulta a veces una herramienta que puede tornarse
demaggica, ya que depende de la transparencia con que se redacta la consulta o como por
medio de publicidad poltica puede inducirse al pueblo a pronunciarse en un sentido o en otro, a
modo de ejemplos citamos:
El Presidente de la Repblica francesa Charle De Gaulle desvirta este instituto, ya que lo utiliz
para reafirmar su gestin y apoyo popular. En 1961 sobre la autodeterminacin de Argelia; en
1962 sobre los acuerdos de Evian poniendo trmino al conflicto argelino: en octubre de 1962 para
la enmienda constitucional que sustituy la eleccin indirecta y en 1969 sobre regionalizacin y
reforma del senado. Al ser negativo renunci. Ya que planteaba una cuestin de confianza
transformndose en un instrumento de DEMOCRACIA PLEBISCITARIA.
En Argentina el orden nacional se convoc a CONSULTA POPULAR por decreto 2272/84 sobre el
conflicto limtrofe del canal de Beagle, y sobre la necesidad de reforma de la C.N. Decretos
2181/93 y 2258/93, dejada sin efecto. Las preguntas fueron capciosas en ambos casos en el
primero se pregunt a la ciudadana si estaba o no de acuerdo con la paz y en el segundo sobre si
estaba de acuerdo con reducir los costos en la poltica.
Sobre Iniciativa popular citamos la presentada por la Defensora del Pueblo de la Nacin sobre el
Plan de Seguridad Vial Nacional.
Ahora veamos el tema de los Partidos Polticos y el rol que estos encuentran en nuestro sistema
constitucional.
PARTIDOS POLITICOS
Clasificacin:
a) Segn su estructura: de cuadros y de masas
b) Segn su ideologa: de derecha, centro e izquierda
c) Segn su mbito territorial: Internacionales o nacionales dentro de estos provinciales y
municipales
d) Segn la posicin de gobierno que ocupen: partidos de gobierno y de oposicin
e) Segn su origen: de gnesis parlamentaria o de origen exterior.
FUNCIONES
1) Encauzar la voluntad popular
2) Educar a la ciudadana para la responsabilidad poltica
3) Servir de eslabn entre el gobierno y la opinin pblica
4) Seleccionar la elite que debe dirigir los destinos de la Nacin
5) Proyectar la poltica de gobierno y controlar su ejecucin
En nuestro sistema el marco constitucional est dado por los artculos 14 que reconoce el
derecho de asociarse con fines tiles y artculos 1, 22, 28 y 33.
En base a ese marco se legisla dictndose el Decreto de agosto de 1931, modificado por el
Decreto ley 11976 de 1945 y a posterioridad se dicta la ley vigente Ley 23 298 de 1985.
Esta norma impone sobre los partidos polticos un Control del Estado: Meramente exterior,
Ideolgico programtico, Estructural y funcional interno.
Ley 23 298
1) Garantiza a los ciudadanos el derecho de asociarse en Partidos Polticos.
2) Son instrumentos necesarios para la formulacin y realizacin de la poltica nacional.
Artculo 38- Los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema
democrtico.
Su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta
Constitucin, la que garantiza su organizacin y funcionamiento democrticos, la
representacin de las minoras, la competencia para la postulacin de candidatos a
cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin publica y la difusin de sus ideas.
Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus fondos y
patrimonio.
SUFRAGIO
Es el derecho poltico que tienen los miembros del pueblo del Estado de participar en el poder
como electores y elegidos, es decir, el derecho a formar parte del cuerpo electoral y, a travs de
este, en la organizacin del poder.
Cumple dos funciones
1) La electoral
2) Participacin gubernativa
Cuando hablamos del sufragio poltico como voto voluntad o ejercicio vemos que la doctrina ha
discutido acerca de su naturaleza, al respecto se han sostenido las siguientes
1) Un derecho natural o positivo
2) Un deber
3) Derecho deber
4) Una funcin pblica y poltica
El sufragio es un instrumento esencial del sistema, antes de 1912, era restrictivo ya que solo
votaban los varones empadronados y era cantado lo que coartaba la voluntad del elector. En 1912
se dicta la Ley 8871durente la presidencia de Saenz Pea. Instaurando el voto universal, secreto
y obligatorio (pero an se exclua a la mujer de su ejercicio) .
Artculo 37- Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con
arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia,
el sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio.
E cuanto al instrumento por el que se llevan adelante las elecciones y como los votos de los
ciudadanos se transforman en bancas, estamos en presencia de los sistemas electorales
aplicables en nuestro pas:
SISTEMAS ELECTORALES
Clasificacin
1) Mayoritarios se asignan las bancas al que gana (lista completa)
2) Proporcionales: Se asignan las bancas segn la proporcionalidad a los votos obtenidos por
cada lista
Recepcin constitucional
Despus 1994 se incorporan los ya citados artculos 37, 38 y 77 segundo prrafo
El sistema electoral para el presidente de la Nacin Presidente est especialmente explicado en la
Seccin II Del Poder ejecutivo Captulo II del artculo 94 a 98
La eleccin de Senadores Nacionales est constitucionalizada en el artculo 54 y en la Clusula
transitoria cuarta y quinta.
Cuando nos dedicamos a estudiar los distintos sistemas electorales estn referidos a la eleccin
del parlamento, representantes del pueblo y en nuestro caso conformacin de la Cmara de
Diputados.
Esta regulacin parte del artculo 45simple pluralidad de sufragios.
Se debe tener en cuenta los ya analizados Artculo 37 igualdad de oportunidades y 75 inciso 23,
considerando lo dispuesto en el Artculo 77 segundo prrafo.
Los siguientes fueron los Sistemas electorales argentinos que se aplicaron a lo largo de la historia
para eleccin de Diputados.
Ley 140 de 1857 lista completa por distrito provincial.
Ley 4161 desde 1902 a 1905 circunscripciones y voto uninominal, luego aplicado en 1951 y
1954.
Ley 8871 de 1912 de lista incompleta permita elegir 2/3 para la mayora y 1/3 para la primera
minora.
Hasta el ao 1958 se aplic este excepto 1951 y 1958 y 1957 para convencionales constituyentes.
Ejemplo 4 bancas
Partido a) 15.500
b) 12.000
c) 10.000
d) 7.500
Partido A B C D
Votos 15.500 12.000 10.000 7.500
Orden
15500
12000
10000
7750
Cifra repartidora 7750
Partido A 2 bancas B una C una
Piso 3 % del padrn
Este cambio profundo revoluciona el campo de las ciencias, que toman como base de estudio el
mtodo experimental - matemtico, que pretende buscar en el cotejo entre premisas la
corroboracin de las teoras, pasando a las ciencias sociales bajo el imperativo de corroborar con
la realidad social los ejes de estudio, transformndose en una herramienta til para el debate, la
construccin de hiptesis, tesis y anttesis, que permite la duda y el debate entre teoras.
Las nuevas teoras gnoseolgicas, revolucionan todas las ciencias, el hombre se pregunta,
investiga, cuestiona. El orden imperante sostenido por el dogma del origen del poder del monarca
en Dios se resquebraja y cae, en esta cada son determinantes las teoras contractualistas
nacidas y desarrolladas en el siglo XVI y XVII.
Actualmente existe una revisin interesante sobre las teoras contractualistas, ya que aportan a la
concepcin de la convivencia social basada en un pacto de ciudadanos, sostenido en la ley y
apoyado en la conviccin ideolgica de su necesidad y sostenimiento.
El contractualismo se basa en una concepcin individualista que seala como el hombre por
medio de la razn, ha madurado lo suficiente para pactar con otros hombres la formacin de un
acuerdo que termine con el estado de naturaleza (pre-poltico) para sellar el comienzo de una
sociedad civil (poltica).
Los autores contractualistas, Thomas Hobbes El leviatn (1651) - John Locke Ensayo Sobre el
Gobierno Civil, Jean Jaques Rousseau - El Contrato Social, la escolstica espaola con Juan de
Mariana y Francisco Suarez, entre otros, explican el origen del hombre en sociedad pasando por
una instancia de estado de naturaleza idea que se toma de los pensadores de la escuela del
Derecho Natural en el siglo XII, sin organizacin preestablecida. En ese estatus, para algunos la
naturaleza del hombre es mala (Hobbes) para otros es buena (Locke) pero resulta inestable,
impera el principio de la fuerza y se producen situaciones de violencia que ponen en riesgo la
supervivencia de la especie. Es interesante el planteo de Rousseau para quien el hombre es
bueno pero al cercar una pocin de tierra y demarcarla como propia, inicia el conflicto en la pelea
Todos coinciden en la idea del contrato como arquetipo de la razn y la voluntad, capaz de crear
un cuerpo artificial llamado Estado, como resultado del consenso de miles de individuos que
contratan entre s y delegan su poder personal a cambio de proteccin para sus derechos,
tambin est presente en a idea de hombres que actuaban libremente en la eleccin de sus
gobernantes y de sus formas de gobierno.
Las caractersticas determinantes a los fines del nacimiento de posteriores teoras y sistemas
polticos consisten en las caractersticas del hombre en el estado de naturaleza, es titular de su
libertad, es igual a sus congneres, toma la propiedad (Rousseau), y por propia decisin,
buscando la seguridad decide el paso al Estado social, lo que implica la necesidad de
organizacin.
Esta organizacin social nace por la decisin del hombre de designar a algunos para que en su
nombre ejerzan la autoridad, dispongan el orden que posibilite la seguridad y la convivencia social,
sin perder la titularidad de la libertad, de la igualdad y de la propiedad, lo que pone en relieve que
al fin la titularidad del poder radica en el hombre quien por medio de un pacto social lo delega en
sus representantes.
Estas teoras dan nacimiento a los llamados derechos humanos o derechos naturales del hombre,
quien los trae desde el estado de naturaleza y el Estado debe reconocer; a la teora del origen
popular del poder, cuyo titular es el hombre quien lo delega a algunos para que garanticen la
convivencia social y por ende de la teora representativa. La idea de un Pacto o Contrato por el
que se sale del estado de naturaleza y se pasa al estado social, lo que remite a la Constitucin
escrita y rgida.
Estas nuevas ideas tambin llegaron hasta el Virreynato del Ro de la Plata nuestros intelectuales
las leyeron y debatieron, acompaaron los acontecimientos franceses y norteamericanos,
siguieron el avance de Napolen Bonaparte y cuando cae la corona espaola con Fernando VII,
en la llamada farsa de Ballona se presenta la oportunidad de aplicar lo ya largamente debatido.
Nuestra repblica nace de manera incipiente en 1810, con el sostenimiento de las ideas
libertarias, aunque la independencia pudiera declararse recin en 1816. Desde los primeros
instrumentos de gobierno patrio como lo fue el Reglamento de 1811 se incorpor la idea bsica
del hombre como centro de derechos individuales, la libertad, la igualdad frente a la ley como
lmites al poder de la autoridad, y la organizacin del poder dividiendo las funciones para evitar la
suma y el despotismo.
En cuanto a la igualdad, nuestra carta magna incorpor la igualdad en su total evolucin, como
igualdad frente a la ley - artculo 16 la igualdad de oportunidades educacin salud trabajo
14 bis, y la no discriminacin ej. La igualdad de oportunidades por sexo.
Estas funciones del poder poltico en garanta de la repblica debe renovarse con la participacin
del sufragio del pueblo en perodos - artculos 50,56, 90-
En lo atinente al control de los actos de Gobierno no solo incluye a estos propiamente dichos, sino
tambin a la responsabilidad poltica, administrativa, civil y penal que les cabe a quienes
desempeen la funcin pblica.
Arts. 1, 5 y 6
Caracteres:
1) Igualdad de los hombres
2) Origen popular del poder
3) Periodicidad de los mandatos
4) Responsabilidad de funcionarios
5) Publicidad de los actos de Gob.
6) Divisin y equilibrio de poderes
7) Legalidad
4) Responsabilidad
Civil: dao res pblica
Penal: legisladores inmunidad de proceso Artculo 69 Cdigo Penal
Administrativa jerrquica, sanciones
Poltica: destitucin e impedir que accedan a otro en el futuro, juicio poltico Artculos.53, 59 y
60 jurado de enjuiciamiento Artculos.115 legisladores 66, jefe de gabinete voto de censura
Artculos.101
5) Publicidad
Consecuencia responsabilidad
Jefe de gabinete Artculos.101, 100 inc. 10 y 104
Artculos.. 83 promulgaciones Artculos.78 y Artculo 2 del cdigo Civil
7) Legalidad
Artculos. 19
Ha adoptado el principio divisorio dando a cada rgano una funcin Artculos. 44, 87 y 108,
designando composicin, forma de eleccin o designacin, duracin de mandatos,
funcionamiento y atribuciones Artculos.75, 99, y 116 y 117.
Incompatibilidades Artculo 72 prohibicin de recibir empleos.
Artculo 109 prohibicin del Ejecutivo sobre causas judiciales.
Fallo de la Corte suprema de Justicia de la Nacin 1853 fallo Ramn Ros y otros.
Poderes divididos pero coordinados y que ejerzan control unos sobre otros.
Poder Ejecutivo
Funciones de naturaleza legislativa:
1) Artculos. 99 inciso. 2 reglamenta la ley, Jefe de gabinete Artculos 100 inciso 2.
2) Participa en la formacin de las leyes Artculos 99 inciso. 3, iniciativa 77, promulgacin 78,
y veto 83, desde la reforma dicta decretos de necesidad y urgencia 99 inciso. 3 y
reglamentos delegados 76
Poder Judicial:
Funciones de naturaleza legislativa: Consejo de la Magistratura Dictar normas de
superintendencia, dictando reglamentos Artculo 114.
Poder Legislativo
Control recproco
Poder legislativo.
Controla al Ejecutivo patrimonial y financiero Auditora General de la Nacin Artculo 85.
Aprueba el presupuesto, y cuenta de inversin Artculo.75 inciso 8.
Requerir informes Artculos.71 y 100 inciso. 11, pedir informes por escrito.
Formar comisiones de investigacin.
Considera los motivos de dimisin del presidente y vicepresidente Artculos 75 inciso 21.
Autoriza a declarar la guerra Artculo 99 inciso 15.
Ausentarse del territorio Artculo 99 inciso 18.
Recibir informe del Jefe de Gabinete $ Artculo 101.
Memoria detallada de ministros Artculo104.
Destituir a funcionarios presidente vicepresidente Jefe de gabinete y dems ministros.
Al Judicial
Establecer tribunales inferiores Artculos.75 inciso. 20 y 108.
Crear y suprimir empleos.
Dicta legislacin procesal tribunales federales Artculos.75 inciso. 30 y 32.
Senado interviene en acuerdos para designacin Artculos. 99 inciso 4.
Destitucin mediante juicio poltico Artculos 60.
Poder Judicial
Revisar cuando sea solicitada la legalidad de los actos del poder ejecutivo y la
constitucionalidad de las leyes.
Artculos. 29
GOBIERNOS DE FACTO
6 de setiembre de 1930.
Acordada de la Corte del 10 de setiembre. Idem el 4 de junio de 1943.
Facultades legislativas
Asumen el Poder Ejecutivo y cierran el congreso, asumiendo de hecho tambin el poder
legisferante.
En 1966 se adopt el Estatuto de la Revolucin Argentina por encima de la Constitucin y el
Poder Constituyente con la enmienda de 1972.
Hasta 1966 eran decretos leyes luego solo leyes.
La Corte sostuvo que el poder de facto alcanzaba solo al ejecutivo y solo bajo extrema necesidad
el dictado de decretos leyes 1933 solo para mantener el Estado y cumplir con los fines de la
revolucin, limitada su validez al tiempo del gobierno de facto.
Hasta 1947.
Se sostiene la amplitud de facultades legislativas del gobierno de facto y la vigencia de los
decretos leyes hasta que una ley del Congreso los derogue.
En la reforma de 1994 se incorpora como primer artculo del nuevo captulo de derechos y
garantas el artculo 36
Tendrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen
funciones previstas para las autoridades de esta Constitucin o las de las provincias, los
que respondern civil y penalmente de sus actos. Las acciones respectivas sern
imprescriptibles. Todos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes
ejecutaren los actos de fuerza enunciados en este Artculo.
Atentar asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en grave delito doloso
contra el estado que conlleve enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que
las leyes determinen para ocupar cargos o empleos pblicos.
El Congreso sancionar una ley sobre tica pblica para el ejercicio de la funcin.
EL PODER LEGISLATIVO
El marco constitucional inicia con el Ttulo I de la Segunda Parte Autoridades de la Nacin Seccin
Primera "Del Poder Legislativo".
En general se ha asignado al parlamento los siguientes roles.
Roles
1) Legislar: dictando Normas reguladoras de la vida social con alcance general y coactivas.
2) Controlar al Poder Ejecutivo y Tambin Poder Judicial, con atribuciones propias y por medio
de rganos de control como la Auditora General de la Nacin, Defensor del Pueblo, Consejo de
la Magistratura, Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados, Ministerio pblico.
Ejerce control Parlamentario cuando otorga venias, autorizaciones, pedidos de informes,
interpelaciones, mocin de censura Artculos 101, 100 incisos 9, 11
3) Aprobar tratados internacionales o actos de gobierno
4) Intervenir en las designaciones, renuncia o remocin de funcionarios
5) Investigar, inspeccionar. Por medio de Comisiones investigadoras
6) Escenario de la oposicin
7) Caja de resonancia de la opinin pblica
8) Representar y participar
9) Procurar
10) Mediar y concretar
11) Debatir
ESTRUCTURA
Es un cuerpo colegiado, dividido en dos salas, existen sobradas razones para sostener la
bicameralidad, no solo por que otorga un tiempo para una mayor reflexin, por la diversa edad de
sus componentes, denominndose Cmara joven a la de Diputados, y de madurez a la de
Senadores, sino por la estructura federal de nuestro pas ya que en el Senado radica la
Representacin de los estados federales, mientras que en Diputados la del pueblo.
FACULTADES PRIVATIVAS
PRIVILEGIOS PARLAMENTARIOS
En proteccin del funcionamiento del poder la Constitucin ha dispuesto.
PRIVILEGIOS COLECTIVOS
Artculo 64: Cada Cmara es juez de elecciones derechos y ttulos.
Artculo 66: Cada Cmara dicta su reglamento interno.
Artculo 66: poder disciplinario.
Artculo 71: informes de los ministros .
Artculo 101 control sobre el Jefe de Gabinete de ministros. Por medio de una mocin de censura
con mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las Cmaras y puede ser
removido por el voto de la mayora absoluta de los miembros de cada Cmara.
Artculo 106: pueden los Ministros concurrir a las Cmaras.
INDIVIDUALES
Artculo 68: exencin de pena, ningn miembro del Congreso puede ser acusado, interrogado
judicialmente, ni molestado por las opiniones.
Artculo 69: exencin de arresto.
Artculo 70 exencin de proceso.
DERECHO PARLAMENTARIO
Conjunto de normas que regulan el funcionamiento y organizacin del Poder Legislativo de la
Nacin.
SESIONES Artculo 63 sesiones ordinarias 1 marzo hasta 30 noviembre, prrroga y extraordinarias.
Qurum Artculo. 65 mayora absoluta, ms de la mitad, y las decisiones se toman por mayora
absoluta Artculo 65 simultaneidad de sesiones. Forma parte del derecho parlamentario la tarea
parlamentaria en general, la gestin en comisiones y e n los bloques legislativos.
ASAMBLEAS PARLAMENTARIA:
Artculo 99 inc.8 apertura de las sesiones por parte del Presidente
Artculo 75 inc.21 admitir o desechar los motivos de dimisin del presidente y vice.
Artculo 93 Juramento presidencial
Ley 20.972 de acefala qurum de 2/3 de los miembros de cada cmara
Artculo 97 y 98 Proclamacin del presidente y vice electos.
La doctrina a los fines de un mejor estudio ha elaborado diversas clasificaciones sobre las
atribuciones del Congreso, al respecto rescatamos la que distingue entre las expresamente
consagradas en el artculo 75 de la Constitucin Nacional, y las que surgen de los poderes
implcitos en virtud de las cuales toda atribucin no expresamente consagrada en uno de los
poderes del gobierno federal debe ser comprendido como atribucin del Senado Artculo 75 inciso
32
32. Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio
los poderes antecedentes, y todos los otros concedidos por la presente Constitucin al
Gobierno de la Nacin Argentina.
Sobre las dems atribuciones estn contenidas en los restantes incisos del artculo 75, algunas de
las cuales han sido objeto de especial desarrollo en los temas precedentes, por lo que remitimos a
la lectura de cada inciso en particular.
Captulo Sexto
La ley reglamentaria se dict bajo el nmero 24156 dentro de la Administracin Financiera y de los
Sistemas de Control del Sector Pblico Nacional
Captulo Sptimo
PODER EJECUTIVO
Se adopta en nuestro sistema como poder unipersonal, solo lo ejerce el Presidente de la Nacin
Artculo 87: El Poder Ejecutivo de la Nacin ser desempeado por un ciudadano con el
ttulo de Presidente de la Nacin
La constitucin de la Nacin en sus artculos 88, 89, 90, 91, 92 Y 93 ha regulado lo atinente a
acefala, requisitos, mandato, sueldo, y juramento sucesivamente, a cuya lectura remitimos. Solo
cabe sealar que toda regulacin del Poder Ejecutivo ha sufrido sustanciales modificaciones en la
reforma de 1994, tendientes a atenuar el hiper-presidencialismo, sobre lo que nos explayamos al
tratar la temtica oportunamente.
Es interesante advertir como a los fines de la eleccin de presidente y vice de manera indirecta, se
pas a un sistema de eleccin directa por voto popular y a doble vuelta electoral. El artculo 94
enuncia el principio general mientras que el artculo 97 y 98 se explayan sobre las dos nicas
excepciones a la realizacin de la segunda vuelta
Artculo 97.- Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta, hubiere
obtenido ms del cuarenta y cinco por ciento de los votos afirmativos vlidamente
emitidos, sus integrantes sern proclamados como presidente y vicepresidente de la
Nacin.
Artculo 98.- Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta hubiere
obtenido el cuarenta por ciento por lo menos de los votos afirmativos vlidamente
emitidos y, adems, existiere una diferencia mayor de diez puntos porcentuales respecto
del total de los votos afirmativos vlidamente emitidos sobre la frmula que le sigue en
nmero de votos, sus integrantes sern proclamados como presidente y vicepresidente
de la Nacin.
FUNCIONES
El Jefe de Gabinete de Ministros, figura nueva, se incorpora en el artculo 100 en que se dispone
su designacin, remocin, y funciones Con su imagen se pretendi crear una suerte de fusible del
sistema poltico para momentos de crisis, sin embargo su figura se ve opacada hasta la fecha por
el excesivo protagonismo del Presidente de la Nacin.
A ese captulo debemos agregar la figura de los Ministros que forman el Gabinete nacional a
quienes la Constitucin se refiere desde el artculo102 en adelante.-
Al iniciar el estudio de este tema no debemos olvidar la estructura federal de nuestro pas y el
mandato que el artculo impone a las provincias para organizar su administracin de justicia, por lo
que conviven dos mbitos uno el de la justicia federal y otro el de la justicia provincial u ordinaria.
Artculo 108.- El Poder Judicial de la Nacin ser ejercido por una Corte Suprema de
Justicia, y por los dems tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio
de la Nacin.
Artculo 110.- Los jueces de la Corte Suprema y de los tribunales inferiores de la Nacin
conservarn sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirn por sus servicios
una compensacin que determinar la ley, y que no podr ser disminuida en manera
alguna, mientras permaneciesen en sus funciones.
Artculo 115.- Los jueces de los tribunales inferiores de la Nacin sern removidos por
las causales expresadas en el Artculo 53, por un jurado de enjuiciamiento integrado por
legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal.
Su fallo, que ser irrecurrible, no tendr ms efecto que destituir al acusado. Pero la
parte condenada quedar no obstante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las
leyes ante los tribunales ordinarios.
Los requisitos para integrar la Corte o prestar funciones como jueces inferiores del Poder Judicial
fueron dispuestos en el Artculo 111. A su vez el artculo 112 ha previsto el juramento de sus
miembros
A los fines de la integracin de la Corte es aplicable el artculo 99 inciso 4 es decir se designa a
sus miembros por parte del Presidente con acuerdo del Senado en sesin pblica. Es dable
destacar que por decreto N 222 del ao 2003, por el que el presidente limita sus atribuciones a la
hora de proponer un nuevo miembro para completar vacante en la Corte suprema de Justicia de la
Nacin. Instaura un procedimiento pblico con participacin ciudadana, previo publicacin y
conocimiento del candidato propuesto, procedimiento que se lleva frente al Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos y luego es remitido al Senado de la Nacin rgano que presta acuerdo previo
permitir tambin la participacin ciudadana
A los fines de dotar de mayor independencia al Poder Judicial la reforma de 1994 creo un
nuevo rgano el Consejo de la Magistratura incorporado en el
Artculo 114.- El Consejo de la Magistratura, regulado por una ley especial sancionada
por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara, tendr a su cargo la
seleccin de los magistrados y la administracin del Poder Judicial.
6. Dictar los reglamentos relacionados con la organizacin judicial y todos aquellos que
sean necesarios para asegurar la independencia de los jueces y la eficaz prestacin de
los servicios de justicia.
Este rgano se reglamento por ley N 24937 y su composicin se modific luego por ley 26.080
dando mayora al oficialismo poltico con lo que se desvirtu de alguna manera el objetivo de su
nacimiento.
ATRIBUCIONES
Lo Referente a atribuciones de la Corte y Dems tribunales inferiores se regula con los artculos
116 y siguientes de la Constitucin de la Nacin
Ministerio Pblico
La reforma constitucional tambin incorpor como rgano extra poder al Ministerio Pblico
Fiscal
Reglamentado a posterioridad por ley N 24946 Ley Orgnica del Ministerio Pblico Fiscal
BIBLIOGRAFA
Elementos de Derecho Constitucional Tomo 1 Parte Segunda Captulo XII Operatividad del
Congreso de la Nacin
Parte Segunda Captulo XI Congreso de la Nacin
Tomo 1 Parte Segunda Captulo VIII Sistema Constitucional Argentino, la Argentina como Estado
A) Introduccin, B) Rgimen Poltico
Tomo 1 Parte Segunda Captulo VIII Sistema Constitucional Argentino, la Argentina como Estado
A) Introduccin, B) Rgimen Poltico
Tomo 1 Parte Segunda Captulo VIII Sistema Constitucional Argentino, la Argentina como Estado
A) Introduccin,. Captulo X Punto B) Poder Electoral
Tomo 1 Parte Segunda Captulo XIII El Poder Ejecutivo .Estructura e Integracin. Operatividad
Tomo 1 Parte Segunda Captulo XIV Poder Judicial y Ministerio Pblico