DERECHO DE EMPRESA

UNIDAD DIDCTICA 18:

LAS FUNCIONES Y EL LUGAR DE TRABAJO.

MOVILIDAD FUNCIONAL, MOVILIDAD
GEOGRFICA Y MODIFICACIN SUSTANCIAL DE
CONDICIONES DE TRABAJO.

Profesor/a: Juan Vicente Lpez Ganda

Esquema

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Objetivos
Conocer la clase de trabajo a que se obliga el trabajador en virtud del
contrato de trabajo.
Conocer el alcance y efectos de la categora profesional contratada.
La importancia del concepto de grupo profesional o categora profesional
equivalente para la organizacin del trabajo.
Posibilidades de flexibilidad de la empresa para atender sus
necesidades organizativas y productivas a travs de la movilidad
funcional.
Los poderes de la empresa especificacin y de variacin de las
funciones.
La proteccin de la profesional como lmite a la movilidad funcional y las
perspectivas de carrera y consolidacin de la categora.

1. La determinacin de la clase de trabajo. Las

funciones. Aspectos ms destacables

La determinacin de la clase de trabajo

Segn el artculo 5 del ET el trabajador tiene la obligacin de cumplir las

rdenes e instrucciones del empresario en el ejercicio regular de sus facultades
directivas, as como cuantos se deriven, en su caso, de los respectivos
contratos de trabajo.

Y uno de tales elementos es las funciones que se determinan mediante la

clasificacin profesional (art.22 del ET) por medio de grupos profesionales.

Se entender por grupo profesional el que agrupe unitariamente las aptitudes

profesionales, titulaciones y contenido general de la prestacin, y podr incluir
distintas tareas, funciones, especialidades profesionales o responsabilidades
asignadas al trabajador.

Por acuerdo entre el trabajador y el empresario se asignar al trabajador un

grupo profesional y se establecer como contenido de la prestacin laboral
objeto del contrato de trabajo la realizacin de todas las funciones
correspondientes al grupo profesional asignado o solamente de alguna de
ellas. Cuando se acuerde la polivalencia funcional o la realizacin de funciones
propias de ms de un grupo, la equiparacin se realizar en virtud de las
funciones que se desempeen durante mayor tiempo. L

La clasificacin puede referirse tanto a la totalidad del grupo como a una parte
de las funciones contenidas en l. Por lo dems, se clarifica la regla de

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equiparacin de las funciones asignadas al sistema de clasificacin para los
casos en los que se asigne al trabajador funciones propias de ms de un
grupo: la equiparacin ha de hacerse en atencin a las que se desempeen
durante mayor tiempo (art. 22.4 in fine ET). Lo que se pretende con esto es
que la empresa pueda asignar funciones distintas, pero similares, siempre que
el trabajador tenga capacidad suficiente para realizarlas o que el proceso de
adaptacin al nuevo puesto sea bastante sencillo.

Cuando la funciones habitualmente encomendadas no coinciden con el grupo

profesional pactado en el contrato estamos ante un problema de clasificacin
profesional, por lo que el trabajador tendra derecho a que se le reconociera el
grupo acorde con las funciones que realiza.

Por lo que se refiere a la movilidad funcional fuera del grupo profesional se

puede llevar a cabo por la empresa siempre con el lmite de las titulaciones y
la dignidad (art. 39.1).

La empresa por tanto puede exigir tareas no correspondientes al grupo

profesional si existiesen razones tcnicas u organizativas que la
justificasen y por el tiempo imprescindible para su atencin. En el caso
de encomienda de funciones inferiores sta deber estar justificada por
necesidades de la actividad productiva. El empresario deber comunicar
esta situacin a los representantes de los trabajadores.

En tal caso el trabajador tiene derecho a la retribucin correspondiente a las

funciones que efectivamente realice, salvo en los casos de encomienda de
funciones inferiores, en los que mantendr la retribucin de origen.

No obstante, si en el nuevo puesto o funciones asignadas se obtiene menor

retribucin o no tenga los mismos complementos de puesto de trabajo, los
distintos complementos de puesto o de cantidad o calidad no sern una
limitacin a las facultades de la empresa.

En caso de que la empresa tenga que cambiar de puesto a la trabajadora

embarazada por razones de proteccin de su salud y de prevencin de riesgos
laborales, cabe la movilidad funcional con mantenimiento de las retribuciones
de origen.

En caso de realizacin de funciones superiores no slo tiene derecho a la

retribucin sino que tambin tendra derecho a consolidar la situacin y a
ascender, si como consecuencia de la movilidad funcional se realizasen
funciones superiores a las del grupo profesional por un perodo superior a seis
meses durante un ao o a ocho durante dos aos (salvo que el convenio
colectivo establezca otros plazos incluso superiores y siempre y cuando no lo
impida lo dispuesto en el mismo en materia de ascensos.

Si se asignasen dentro de estas amplias facultades empresariales

funciones inferiores, s que existen limitaciones segn el ET:
o Slo por necesidades la organizacin productiva. No hace falta
que sean perentorias o imprevisibles.

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 Por el tiempo imprescindible.

o Comunicndolo a los representantes legales.

Si se encargan funciones ms all de los lmites sealados, se est ante
una modificacin del contrato que exige o bien pacto con el trabajador o
procedimiento de modificacin sustancial del art. 41 del ET.

No puede utilizarse la movilidad funcional como instrumento antihuelga
(Sentencia del Tribunal Constitucional 12371992 de 28 de septiembre)

En cuanto a la movilidad funcional a iniciativa del trabajador por
capacidad disminuida o por incapacidad permanente para su profesin
habitual, hay que estar a lo establecido en el convenio colectivo para ver
si contempla tal derecho a peticin del trabajador o tal obligacin a cargo
de la empresa y el mantenimiento de las retribuciones bsicas de la
categora de origen.

2. Movilidad geogrfica

2.1. Conceptos fundamentales

Por movilidad geogrfica hay que entender el cambio del trabajador de lugar de
trabajo distinto del inicialmente pactado, y que suponga cambio de
residencia. Segn la duracin ser:

TRASLADO, si dura ms de un ao de manera continuada o en

perodos sucesivos en un cmputo de tres aos.
DESPLAZAMIENTO cuando tenga una duracin no superior a doce
meses. En ambos casos exigira cambio de residencia por la distancia
del nuevo lugar de trabajo al anterior y por su duracin.

Estos conceptos no se aplican cuando el trabajador haya sido contratado para

desplazarse por ser empresa mvil o itinerante.

El problema que plantea muchas veces el art. 40 del ET en la prctica es que

no precisa a partir de cuntos kilmetros se considera que es presumible un
cambio de residencia que suponga traslado o desplazamiento. Por eso hay que
estar a cada caso concreto, atendiendo a circunstancias tales como el cambio
de poblacin, la lejana, la lejana del nuevo centro de trabajo respecto del
domicilio del trabajador, los medios de transporte o compensaciones que
ofrezca la empresa, facilidad o dificultad de comunicaciones, tipo de contrato,
circunstancias personales del trabajador.

As en STSJ del Extremadura de 11 de febrero de 2004 (As.654) se consider

que supone cambio de residencia una distancia de 60 Km, para una contrato a
tiempo parcial de una mujer con cargas familiares teniendo que emplear casi
tanto tiempo en desplazamientos como el tiempo de trabajo iba ms all de la
movilidad dbil para constituir traslado o desplazamiento.

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La diferencia es muy importante porque al no darse movilidad geogrfica
corresponde al mbito del poder del empresario sin que sea necesaria
motivacin causal (STS de 19 de diciembre de 2002, Ar.2349), ni que procedan
los derechos o compensaciones o garantas del art.40 del ET.

Por esta razn en los convenios colectivos a efectos de movilidad geogrfica

fijan a veces a partir de qu radio en kilmetros de distancia se entiende que
opera. Y as puede establecer que:

Las empresas podrn cubrir las vacantes existente, realizando cambios de

puesto de trabajo que no tendrn la consideracin de traslado ni movilidad
geogrfica dentro de una misma plaza o de un radio de 25 kilmetros a contar
desde el centro del municipio donde los trabajadores prestan sus servicios a la
firma del convenio o desde donde se trasladen voluntariamente y los
ingresados con posterioridad donde sean destinados.(....) En tal caso las
empresas colaborarn en la solucin de los problemas derivados del transporte
que puedan generarse.

As pues a efectos pedaggicos vamos a distinguir tres conceptos de movilidad

geogrfica:

La que es consecuencia de las propias caractersticas del trabajo por

tratarse de centro mvil o itinerante
La movilidad geogrfica "dbil" cuando no exige cambio de residencia
o es libre del empresario dentro de un radio de accin.
La movilidad geogrfica "fuerte" esto es cuando implica cambio de
residencia (art. 40 del ET).Y adopta dos modalidades: traslado y
desplazamiento en funcin de la duracin de la situacin.

Este concepto de movilidad geogrfica dbil contemplado en los convenios

colectivos se admite por la jurisprudencia.

Ms all de esta movilidad geogrfica dbil ya se aplica el art.40 y solo

entonces en principio se garantiza derechos o compensaciones derivadas de
los cambios de lugar que supongan mayor tiempo y/o gastos de transporte,
dietas y kilometraje, pluses de distancia y de transporte, poner a disposicin
autobuses, vales de comedor.

Hay que tener en cuenta que a efectos de la prestacin por desempleo,

el trabajador perceptor de prestaciones de desempleo no puede rechazar un
empleo por entenderse adecuado (arts. 231. 2 y 3 de la LGSS):

en la localidad de residencia habitual del trabajador

en otra localidad situada en un radio de accin inferior a 30 Km. De la

localidad de residencia habitual, salvo que el trabajador acredite que el tiempo
mnimo de desplazamiento de ida y vuelta supera el 25 % de la duracin de la
jornada ordinaria de trabajo o que el coste del mismo suponga un gasto

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superior al 20 % del salario mensual, o cuando el trabajador tenga
posibilidades de alojamiento adecuado en el nuevo lugar de empleo.

Y sobre permisos del art.37 cuando haya que hacer un desplazamiento vase
ms arriba.

2.2. Supuestos de movilidad geogrfica fuerte y sus causas:

Hay que sealar que en ambos casos para poderse llevar a cabo ha de darse
una causa motivada:

POR INICIATIVA DEL EMPRESARIO por causas econmicas,

tecnolgicas, organizativas o productivas y cuando se presuma que la
medida es necesaria para mantener la competitividad y la rentabilidad de
la actividad empresarial y la organizacin tcnica o del trabajo en la
empresa, as como las contrataciones referidas a la actividad
empresarial.
O bien a INICIATIVA DEL TRABAJADOR o por MUTUO ACUERDO,
cuando obedezca a intereses del trabajador por capacidad disminuida o
no adaptacin al trabajo nocturno o por reagrupamiento familiar (art.
40.3 del ET),
Tambin cabe movilidad geogrfica cuando se trate de MUJER VICTIMA
DE VIOLENCIA DE GENERO, aun puesto de trabajo de similares
caractersticas que la empresa tenga vacante en otra localidad, por una
duracin inicial de seis meses, con reserva del puesto de origen, lo que
sera un desplazamiento o por larga duracin ya sin reserva, lo que sera
un traslado. En todo caso la trabajadora vctima de violencia de gnero
tendr derecho preferente a ocupar las vacantes en otra localidad, lo
que constituye un derecho a la movilidad geogrfica. Obsrvese como la
ley solo se refiere a la mujer trabajadora, no al hombre, que no gozara
en principio de tales derechos aunque sea vctima de violencia de
gnero.
Como SANCION DISCIPLINARIA si as se contempla en el convenio
colectivo, en caso de faltas muy graves.

Dentro de la figura del traslado hay que distinguir segn el nmero de

trabajadores afectados:

a. TRASLADO INDIVIDUAL, cuando afecte a un trabajador, a todos los

trabajadores de un centro de trabajo cuando no ocupe a ms de cinco, o
cuando no supere el nmero que veremos y sea entonces traslado
colectivo.
b. TRASLADO COLECTIVO, cuando afecte a los siguientes trabajadores
de la empresa en un periodo de 90 das, salvo que se pretenda, aun
trasladando menor nmero cada vez, superar tales porcentajes
hacindolo en perodos sucesivos con la finalidad de defraudar la ley.

El cmputo se realiza por la causa alegada por la empresa en cada ocasin

siempre que no sea la misma.

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Son:

10 trabajadores en empresas de menos de 100.

El 10% en las de 100 y hasta 300.
30 trabajadores en empresas de ms de 300.

2.3. Procedimiento y derechos de los traslados

Cuando se trata de movilidad geogrfica a iniciativa del empresario la

diferencia ms importante entre los traslados individuales y los colectivos
afecta a estas dos cuestiones:

a. TRASLADOS INDIVIDUALES: Se pueden llevar a cabo por decisin del

empresario sin ms que comunicarlo o notificarlo al trabajador afectado
con 30 das de antelacin. Tambin hay que comunicarlo en ese mismo
plazo a los representantes legales de los trabajadores en la empresa.

Notificada la decisin, el trabajador afectado tendr DERECHO DE

OPCION entre:

o Aceptar el traslado con compensacin de los gastos (propios y de

los familiares a cargo) de acuerdo con lo que se haya pactado en
el convenio colectivo o en el contrato individual.
o Extinguir el contrato de trabajo con derecho a una indemnizacin
de 20 das por ao con el tope de 12 mensualidades.
o Recurrir la orden empresarial de traslado en el plazo de 20 das
hbiles, sin perjuicio de que, pese a recurrir, la orden se haga
efectiva y no se paralice el traslado (art. 137 bis de la LPL). Si la
sentencia es favorable al trabajador y el traslado no fuera
procedente, por no demostrarse las causas alegadas por el
empresario (econmicas, organizativas, etc.), se declarar
INJUSTIFICADO, y la empresa debe reintegrarlo a su lugar
anterior.
o La reclamacin contra el traslado por considerarlo improcedente,
pese a que se considere procedente o justificado, no impedir
ejercitar al trabajador la opcin por la resolucin del contrato de
trabajo del art. 40 del ET, pese a que haya cumplido la orden de
traslado (STS de 21 de diciembre de 1999, Ar.1426/2000).
o
b. TRASLADOS COLECTIVOS. En este caso, el empresario no puede
unilateralmente dar la orden de traslado, sin antes haber abierto una
FASE DE CONSULTAS con los representantes legales de los
trabajadores en la empresa durante 15 das exponiendo las causas que
motivan los traslados, los efectos y las medidas necesarias para atenuar
sus efectos (art. 40.2 del ET).

La Comisin negociadora tras el RDL 11/2013 estar integrada por un

mximo de trece miembros en representacin de cada una de las partes
intervinientes en el periodo de consultas, en coherencia con el nmero
de miembros de la comisin negociadora del convenio colectivo de

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 empresa. Siempre en proporcin al nmero de trabajadores de los
centros afectados que representen.

En todos estos procedimientos se establece que la consulta se llevar a

cabo en una nica comisin negociadora, si bien en el caso de ser
varios los centros de trabajo afectados, quedar circunscrita a los
centros afectados por el procedimiento. Con esta modificacin,
desaparece la posibilidad de que la consulta se realice separadamente
por centros de trabajo, opcin actualmente prevista en el Real Decreto
1483/2012, de 29 de octubre, por el que se aprueba el Reglamento de
los procedimientos de despido colectivo y de suspensin de contratos y
reduccin de jornada.

En la nueva regulacin, la comisin representativa de los trabajadores

debe quedar constituida antes del inicio del periodo de consultas,
previndose expresamente que la falta de constitucin de tal comisin
no impide la apertura ni el transcurso del periodo de consultas.

Si no hay representantes legales de los trabajadores el trmite el

acuerdo podr llevarse a cabo a eleccin de los trabajadores: con una
comisin ad hoc elegida por los propios trabajadores o con una
Comisin sindical externa de tres miembros elegidos por los sindicatos
ms representativos.

Hay que tener en cuenta que no hay representantes legales de los

trabajadores en empresas o centros de trabajo de menos de seis
trabajadores.

En las/los que tengan entre 6 y 10 habr un representante legal de los

trabajadores, un delegado de personal, si lo deciden los trabajadores por
mayora.

Y en las/los de ms de 10 hasta 50 hay una escala:

- De 10 a 30..1 delegado

- De 31 a 493
delegados

- 50 o ms.Comit de
Empresa.

CON ACUERDO. Hay que intentar llegar a un acuerdo con los

representantes legales, y que estos tengan la legitimidad y
representatividad del art. 87 del ET. El acuerdo ser parecido a un pacto
colectivo.
SIN ACUERDO y sin que nada se haya pactado en convenio para
resolver el supuesto en el convenio colectivo. Entonces cabe:
o Que la orden empresarial se declare por la autoridad laboral
ejecutiva y los trabajadores tendrn un plazo de 30 das para

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 obedecer y proceder su traslado, incluso aunque decidan
recurrir.
o Tras el RDL 3/2012 y la ley 3/2012 en cuanto a los
procedimientos, la nica novedad sustantiva se encuentra en la
desaparicin de la posibilidad excepcional existente anteriormente
de que la autoridad laboral pudiera suspender la efectividad de la
orden de traslado colectivo por un perodo de hasta seis meses
(art. 40.2 ET).
En fin, por lo que se refiere a los efectos, el nuevo art. 40.5 ET
posibilita que la negociacin colectiva de forma previa o, en su
caso, el acuerdo alcanzado en el perodo de consultas,
establezcan prioridades de permanencia en su puesto
adicionales para determinados colectivos: trabajadores con
cargas familiares, mayores de determinada edad o personas con
discapacidad. El hecho de que la enumeracin de estos
colectivos venga encabezada por la expresin tales como
implica que es un listado enunciativo y, por tanto, que pueden
establecerse preferencias a favor de otros colectivos siempre,
claro est, que no afecten las exigencias del principio
constitucional de igualdad.

Los trabajadores afectados por un traslado colectivo tienen las

siguientes OPCIONES:
o Reclamacin individual contra la orden empresarial, aunque haya
habido acuerdo con los representantes legales.
o Reclamacin colectiva mediante procedimiento de conflicto
colectivo, que paralizara las acciones individuales, pero teniendo
en cuenta lo que establezca el convenio colectivo en esta materia.
o Acatar la orden empresarial sin reclamar contra la misma y
trasladarse, con compensacin de gastos, los mismos que en el
traslado individual.
o Extinguir el contrato de trabajo de manera similar al traslado
individual. La reclamacin contra el traslado por considerarlo
improcedente, pese a que se considere procedente o justificado,
no impedir ejercitar al trabajador la opcin por la resolucin del
contrato de trabajo del art. 40 del ET, pese a que haya cumplido
la orden de traslado, segn la jurisprudencia del Tribunal
Supremo.

El plazo de la opcin sealada en el apartado anterior, esto es entre

continuar en la empresa o extinguir el contrato, es de 30 das desde la
orden empresarial y sin que sepa todava la suerte de sus
reclamaciones, sean individuales o colectivas.

Los derechos de los trabajadores son independientes del hecho de que

se hubiera llegado a un acuerdo con los representantes legales en la
fase de consultas (art. 40. 2 al final del ET).

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 Los trabajadores afectados por un traslado estn ms protegidos si se
trata de un traslado COLECTIVO que si es INDIVIDUAL, pues en los
primeros la empresa debe acudir a la fase de consultas y aportar
documentacin, intentar negociar, aunque al final para llevar a cabo el
traslado no sea necesario el acuerdo, ni necesite autorizacin de la
autoridad laboral, como ocurra antes de la reforma.

Recurdese al prioridad de permanencia de los representantes de los

trabajadores ante el traslado contemplada en el art.40.5 del ET.

En caso de traslado por iniciativa o inters del trabajador o como medida

disciplinaria no se generan los derechos contemplados en el art.40 del
ET, salvo que otra cosa establezcan los convenios colectivos, pues en el
segundo caso se estara casi ante una doble sancin, pues
indirectamente supone gravar al trabajador con gastos extraordinarios.

2.4. Los desplazamientos

Las causas cuando se producen por iniciativa del empresario son las
mismas que en traslados.

La empresa tiene mayor libertad para desplazar que para trasladar, pues
no est obligada, tanto sea individual como colectivo, a abrir fase de
consultas.

Basta con comunicar al trabajador la orden de desplazamiento con 5

das laborables de antelacin.

El trabajador desplazado tiene derecho al pago de las dietas y los gastos

de viaje, as como a un permiso retribuido de estancia en su domicilio de
4 das laborables cada tres meses, para estancia con su familia no para
trabajar en el centro de su domicilio, no compensables econmicamente
en caso de que no se disfruten. A veces el convenio colectivo contempla
su concentracin al final del desplazamiento, lo que no parece muy
conforme con la finalidad de la medida.

Cabe recurrir la orden de desplazamiento en el plazo de 20 das. Si el

desplazamiento est justificado, el trabajador, a diferencia del traslado,
no tiene la posibilidad de extinguir el contrato de trabajo con derecho a
indemnizacin.

Los trabajadores de centros mviles o itinerantes, aunque no tienen

derecho a dietas y gastos de viaje, ya que normalmente el salario
comprender las peculiaridades de su actividad, s que tienen derecho al
permiso de cuatro das como los desplazados.

2.5. Centros mviles e itinerantes

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El art. 40 excluye de los conceptos de traslados y desplazamientos los
supuestos de movilidad geogrfica que se producen como consecuencia de la
propia forma de trabajar de la empresa cuando se trata de centros que por las
caractersticas del trabajo son mviles o itinerantes.

Por ello el trabajador inicialmente es contratado para desempear sus

funciones en un centro de trabajo sin sede fija. As suele ocurrir en el sector de
la construccin, instalaciones, mantenimiento.

Es el centro de trabajo el que no tiene un carcter estable o fijo. De ah que no

quepa configurar una disponibilidad absoluta para trabajar en cualquier lugar de
trabajo por el hecho de que la empresa tenga varios centros de trabajo en
diversas provincias o pases trabajador (sucursales), cuando son fijos, no
mviles o itinerantes.

Incluso en centros mviles o itinerantes como en las empresas de vigilancia y

seguridad se suele fijar en la negociacin colectiva un radio de accin de
movilidad geogrfica en concentraciones urbanas o industriales.

El trabajador en tales casos no tiene derecho a las compensaciones

establecidas en el art. 40 del ET, ni a dietas o kilometraje (STS de 18 de
septiembre de 2004 (Rec. 773/2003) que entendi que en empresas de
vigilancia y seguridad no procede el abono de kilometraje.

La jurisprudencia no obstante s reconoce el derecho a los permisos retribuidos

contemplado en el art. 40 a los desplazados porque la finalidad de
reagrupacin familiar seran las mismas aunque el trabajador sepa que ha sido
contratado para trabajar en un centro mvil o itinerante y nos e produce una
modificacin sustancial de una condicin como es la del lugar de trabajo.

2.6. Traslado del centro de trabajo

No es en s mismo un supuesto de movilidad geogrfico, distinto del traslado o

del desplazamiento.

El art. 64.1.3.b) del ET obliga a la empresa a informar a los representantes

legales de los trabajadores.

Fuera de ello su rgimen jurdico ser el de la movilidad geogrfica dbil o el

traslado (o desplazamiento aunque lo normal es que el traslado del centro no
sea provisional sino de duracin superior a un ao), si supone cambio de
residencia para el trabajador.

2.7. Prestacin trasnacional de servicios

Los traslados o desplazamientos del trabajador a centros de trabajo de la

empresa en el extranjero siguen el mismo rgimen jurdico, si bien hay que
tener en cuenta la ley de prestacin trasnacional de servicios.

12
Las empresas establecidas en Espaa que desplacen temporalmente a sus
trabajadores al territorio de Estados miembros de la Unin Europea o de
Estados signatarios del Acuerdo sobre el Espacio Econmico Europeo en el
marco de una prestacin de servicios transnacional debern garantizar a stos:

Las condiciones de trabajo previstas en el lugar de desplazamiento por

las normas nacionales de transposicin de la Directiva 96/71/CE, del
Parlamento Europeo y del Consejo, de 16 de diciembre, sobre el
desplazamiento de trabajadores efectuado en el marco de una
prestacin de servicios,

Y que hayan traspuesto la Directiva de manera similar a la ley 45/1999 de 29

de noviembre de desplazamiento de trabajadores en el marco de una
prestacin de servicios transnacional. En las siguientes materias:

El tiempo de trabajo La cuanta del salario.

La igualdad de trato y la no discriminacin.
El trabajo de menores.
La prevencin de riesgos laborales, incluidas las normas sobre
proteccin de la maternidad y de los menores.
La no discriminacin de los trabajadores temporales y a tiempo parcial.
El respeto de la intimidad y la consideracin debida a la dignidad de los
trabajadores, comprendida la proteccin frente a ofensas verbales o
fsicas de naturaleza sexual.
La libre sindicacin y los derechos de huelga y de reunin.

Sin perjuicio de la aplicacin a los mismos de condiciones de trabajo ms

favorables derivadas de lo dispuesto en la legislacin aplicable a su contrato de
trabajo, en los convenios colectivos o en los contratos individuales.

Respecto de los EXTRANJEROS COMUNITARIOS DESPLAZADOS A

ESPAA POR SU EMPRESA la ley establece las condiciones mnimas de
trabajo que los empresarios deben garantizar a sus trabajadores desplazados
temporalmente a Espaa en el marco de una prestacin de servicios
transnacional las condiciones de trabajo previstas por la legislacin laboral
espaola relativas a las ya sealadas antes por la Directiva. Y sin perjuicio de
la aplicacin a los trabajadores desplazados de condiciones de trabajo ms
favorables derivadas de lo dispuesto en la legislacin aplicable a su contrato de
trabajo, en los convenios colectivos o en los contratos individuales de trabajo.

A los efectos de esta Ley, las condiciones de trabajo previstas en la legislacin

laboral espaola sern:

- las contenidas en las disposiciones legales o reglamentarias del Estado

-y en los convenios colectivos y laudos arbitrales aplicables en el lugar y en el

sector o rama de actividad de que se trate.

Las condiciones de trabajo establecidas en la legislacin laboral espaola

relativas a las vacaciones anuales retribuidas y a la cuanta del salario no sern

13
de aplicacin en los desplazamientos definidos en las letras a) y b) del artculo
2.1.1 cuya duracin no exceda de ocho das.

Esta Ley ser de aplicacin a las empresas establecidas en un Estado

miembro de la Unin Europea o en un Estado signatario del Acuerdo sobre el
Espacio Econmico Europeo que desplacen temporalmente a sus trabajadores
a Espaa en el marco de una prestacin de servicios transnacional, con
exclusin de las empresas de la marina mercante respecto de su personal
navegante.

Las empresas de trabajo temporal, adems de garantizar a sus trabajadores

desplazados, cualquiera que sea la legislacin aplicable al contrato de trabajo,
las condiciones de trabajo a que se refiere el apartado anterior previstas por la
legislacin laboral espaola, debern cumplir las condiciones que establece la
Ley 14/1994, de 1 de junio, por la que se regulan las empresas de trabajo
temporal, para la cesin de trabajadores a empresas usuarias.

3. Modificacin sustancial de las condiciones de

trabajo

3.1. Regulacin en el ET

El ET permite al empresario proceder a la modificacin de condiciones de

trabajo por causas establece tcnicas, organizativas o productivas, sino
tambin econmicas y por razones de competitividad.

Respecto de las modificaciones introducidas en los artculos 40 y 41 del

Estatuto de los Trabajadores, la reforma de 2010 (ley 35/2010) y la de 2012(ley
3/2102) persiguen dotar al procedimiento de mayor agilidad y eficacia.

Cabe destacar los siguientes:

- prev una solucin legal para los supuestos en que no existan representantes
de los trabajadores en la empresa con quienes negociar

- Las modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo podrn afectar

a las condiciones reconocidas a los trabajadores en el contrato de trabajo, en
acuerdos o pactos colectivos o disfrutadas por stos en virtud de una decisin
unilateral del empresario de efectos colectivos. Fin de las condiciones ms
beneficiosas a ttulo individual o colectivo derivadas del contrato de trabajo, en
acuerdos o pactos colectivos o disfrutadas por stos en virtud de una decisin
unilateral del empresario de efectos colectivos

Las causas de las modificaciones sustanciales de las condiciones de trabajo se

dan cuando existan probadas razones econmicas, tcnicas, organizativas o
de produccin. Se consideraran tales las que estn relacionadas con la
competitividad, productividad u organizacin tcnica o del trabajo en la
empresa.

14
3.2. Modificacin individual y modificacin colectiva

El concepto de modificacin INDIVIDUAL tiene el mismo alcance que en el

traslado individual, aunque hay algunas diferencias.

Son individuales:

a. Cuando no superen los umbrales numricos similares a los traslados

(individuales o colectivos)

En el procedimiento individual se reduce a quince das el preaviso que la

empresa debe dar al trabajador (art. 41.3 ET).

b. El procedimiento y los efectos son los mismos que en traslado: decisin

del empresario, notificacin al trabajador, ste debe obedecer sin
perjuicio de reclamar, si reclama judicialmente y se declara injustificada
la reclamacin la empresa debe reponer al trabajador en sus
condiciones anteriores.

Caso de que sea justificada la orden empresarial o que el trabajador no haya

acudido a reclamar, cabe la opcin por extinguir el contrato de trabajo, con
derecho a indemnizacin de 20 das por ao con el tope de 9 meses pero slo
cuando:

Se trate de modificaciones que afecten a las condiciones antes citadas

salvo sistema de trabajo y rendimiento. Y por tanto tambin en
funciones, cuanta salarial y sistema de remuneracin.
Y que, adems, perjudique al trabajador.

Se entiende que perjudica al trabajador:

Cuando dificulte la convivencia familiar.

Cuando dificulte el cuidado de hijos y padres.
Dificulte el pluriempleo, que viniera realizando.
Cuando cause perjuicios econmicos por incremento de gastos de
desplazamiento o similares.
No caben perjuicios leves.

En tal caso la extincin del contrato de lleva a cabo por el trabajador sin
necesidad de decisin judicial.

En caso de que estemos en un perjuicio cualificado, cuando sea

incumplimiento grave del empresario o perjudique su dignidad (vgr, supuestos
de mobbing) del art. 50 del ET habr que acudir a la va establecida en el
mismo: solicitud ante el juez e indemnizacin de 33 das por aos con el tope
de 24 mensualidades

Por otro lado, ser MODIFICACION COLECTIVA:

15
 a. Cuando afecte a un nmero determinado similar que en traslado

Se introduce mayor celeridad en el procedimiento

- se reducen los plazos de duracin del periodo de consultas (de
30 das a 15).

-Se reduce el preaviso para la notificacin (15 das y 7 das para su ejecucin tras
fase de consultas).

el empresario debe abrir una fase de consultas de 15 das como mximo

con los representantes legales de los trabajadores.
Notificacin al trabajador afectado y surtir efectos a los 7 das.
Caben las mismas posibilidades que en el traslado en torno a acuerdo/
desacuerdo en fase de consultas, a la posibilidad de acudir a vas de
solucin del conflicto (art. 85 del ET) y los derechos de los trabajadores.

La necesidad de la fase de consultas, aun sin acuerdo, no se puede evitar

acudiendo a acuerdos individuales.

El trabajador tiene los mismos derechos a extinguir el contrato de trabajo que

en caso de modificacin individual.

UN EJEMPLO

Una empresa de mantenimiento ha visto cmo en el presente ejercicio se han

cancelado ciertos contratos de mantenimiento y como consecuencia de ello
decide introducir ciertas modificaciones en el sistema retributivo de los
viajantes y de los oficiales de mantenimiento. Se trata en concreto de cambiar
los complementos retributivos que vienen percibiendo.

Hasta ahora la empresa en atencin a una circular interna tena reconocido a

todos los trabajadores dedicados a estas funciones un complemento de puesto
de cuanta fija y pretende ahora que tal complemento desaparezca y sea
sustituido por otro de cuanta variable para los viajantes en funcin de los
contratos de mantenimiento que consigan y para los oficiales de mantenimiento
en razn del tiempo que tarden en solventar los requerimientos de trabajo de
los clientes.

Tales medidas afectan a un centro de trabajo que ocupa 52 trabajadores. De

ellos los afectados son tres viajantes y cuatro oficiales de mantenimiento.

- Se dan las causas

-Afecta a la estructura retributiva, a los complementos salariales,

- La modificacin es individual pues no alcanza a diez trabajadores por lo que

no hace falta abrir fase de consultas.

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OTRO EJEMPLO

Un importante taller de reparacin de vehculos cuenta con 50

trabajadores y como consecuencia de un incremento de actividad plantea
introducir diversas medidas: un cambio del rgimen de turnos de 15
trabajadores, mecnicos con turno de maana permanente, que pasaran a
rotar por periodos semanales en maana y tarde, tambin plantea cambiar el
horario de los trabajadores del departamento administrativo, que los asignados
al turno de maana (seis trabajadores) entren y salgan media hora antes y los
del turno de tarde (seis trabajadores) lo hagan media hora despus.

- Se trata de una modificacin sustancial

- Afecta al horario y a los turnos

- Es colectiva por el nmero de trabajadores afectados por lo que la empresa

debe abrir fase de consultas.

3.3. Modificacin de condiciones establecidas en convenio colectivo sea

sectorial o de empresa (art. 82.3 del ET)

3,3.1. El descuelgue del convenio. Materias en que cabe.

Los convenios colectivos regulados por esta Ley obligan a todos los
empresarios y trabajadores incluidos dentro de su mbito de aplicacin y duran
te todo el tiempo de su vigencia.

Sin perjuicio de lo anterior, cuando concurran causas econmicas, tcnicas,

organizativas o de produccin, se podr proceder, a inaplicar en la empresa las
condiciones de trabajo:

- previstas en el convenio colectivo aplicable, sea este de sector o de empresa

- convenio colectivo estatutario. Para pactos y acuerdos colectivos, pero no

estatutarios se puede utilizar el art. 41 del ET

-que afecten a las materias ya vistas antes a las que se aaden las mejoras
voluntarias de la accin protectora de la Seguridad Social.

3.3.2. En cuanto a las causas:

*Se entiende que concurren causas econmicas cuando de los resultados de

la empresa se desprenda una situacin econmica negativa, en casos tales
como la existencia de prdidas actuales o previstas, o la disminucin
persistente de su nivel de ingresos ordinarios o ventas. En todo caso, se
entender que la disminucin es persistente si durante dos trimestres
consecutivos el nivel de ingresos ordinarios o ventas de cada trimestre es
inferior al registrado en el mismo trimestre del ao anterior.

17
 * Se entiende que concurren causas tcnicas cuando se produzcan cambios,
entre otros, en el mbito de los medios o instrumentos de produccin;

* Se dan causas organizativas cuando se produzcan cambios, entre otros, en

el mbito de los sistemas y mtodos de trabajo del personal o en el modo de
organizar la produccin y causas productivas cuando se produzcan cambios,
entre otros, en la demanda de los productos o servicios que la empresa
pretende colocar en el mercado.

3.3.3. En cuanto al procedimiento:

1. Periodo de consultas

Se debe adoptar previo desarrollo de un periodo de consultas en los trminos

del artculo 41.4,

La intervencin como interlocutores ante la direccin de la empresa en el

procedimiento de consultas corresponder a los sujetos indicados en el artculo
41.4, en el orden y condiciones sealados en el mismo.

No obstante, en los supuestos de ausencia de representacin legal de los

trabajadores en la empresa, stos podrn atribuir su representacin a una
comisin designada conforme a lo dispuesto en el artculo 41.4.

2. Finalizacin del periodo de consultas:

Con acuerdo. Cuando el periodo de consultas finalice con acuerdo se

presumir que concurren las causas justificativas a que alude el prrafo
segundo, y slo podr ser impugnado ante la jurisdiccin social por la
existencia de fraude, dolo, coaccin o abuso de derecho en su conclusin.

El acuerdo deber determinar con exactitud las nuevas condiciones de trabajo

aplicables en la empresa y su duracin, que no podr prologarse ms all del
momento en que resulte aplicable un nuevo convenio en dicha empresa.

Asimismo, el acuerdo deber ser notificado a la comisin paritaria del convenio

colectivo y a la autoridad laboral.

En caso de desacuerdo durante el periodo de consultas:

- cualquiera de las partes podr someter la discrepancia a la Comisin paritaria

del convenio que dispondr de un plazo mximo de siete das para
pronunciarse, a contar desde que la discrepancia fuera planteada.

-Cuando sta no alcanzara un acuerdo, las partes podrn recurrir a los

procedimientos que deben establecerse en los acuerdos interprofesionales de
mbito estatal o autonmico, previstos en el artculo 83 del ET (conciliacin,
mediacin o arbitraje vinculante). En tal caso el laudo arbitral tendr la misma
eficacia que los acuerdos en periodo de consultas.

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-Cuando el periodo de consultas finalice sin acuerdo y las partes no se
hubieran sometido a los procedimientos mencionados a los que se refiere el
prrafo anterior o estos no hubieran solucionado la discrepancia, cualquiera de
las partes podr someter la solucin de las discrepancias:

- a la Comisin Consultiva Nacional de Convenios Colectivos cuando la

inaplicacin de las condiciones de trabajo afectase a centros de trabajo de la
empresa situados en el territorio de ms de una comunidad autnoma,

-o a los rganos correspondientes de las comunidades autnomas en los

dems casos. Cuando se constituyan. Transitoriamente ser competente la
Comisin Nacional.

La decisin de estos rganos, que podr ser adoptada en su propio seno o por
un rbitro designado al efecto por ellos mismos, habr de dictarse en plazo no
superior a veinticinco das a contar desde la fecha del sometimiento del
conflicto ante dichos rganos. Tal decisin tendr la eficacia de los acuerdos
alcanzados en periodo de consultas.

Posible inconstitucionalidad del laudo arbitral obligatorio segn la jurisprudencia

del tribunal constitucional desde la de 8 de abril de 1982. Atenta contra la
libertad sindical y el derecho a la negociacin colectiva la decisin
administrativa de la Comisin consultiva (STC 92/1992 en la que no caba que
la Administracin autorizara modificaciones sustanciales por el empresario de
condiciones reguladas por la negociacin colectiva). Solo resulta conforme al
texto constitucional el derecho a crear medios autnomos y resolverlos (STC
2127/1991 de 14 de noviembre).

El nuevo art. 82.3 ET tras el RDL 3/2012 y la ley 3/2012 por tanto ha procedido
a unificar las causas y el procedimiento de las modificaciones sustanciales
de condiciones de trabajo de convenios colectivos estatutarios del
anterior art. 41.6 ET y de las inaplicaciones del rgimen salarial establecido
en un convenio colectivo estatutario del anterior art. 82.3 ET, ya que en el
fondo se trataba de la misma cosa: de una modificacin del convenio colectivo
estatutario en una serie de materias.

Ya no son slo las causas econmicas clsicas del descuelgue sino las del
despido objetivo pero menos exigentes (vgr. disminucin de ingresos o
ventas dos trimestres consecutivos, al igual que en suspensin y
reduccin de jornada, en lugar de tres para extincin). En todo caso, se
entender que la disminucin es persistente si durante dos trimestres
consecutivos el nivel de ingresos ordinarios o ventas de cada trimestre es
inferior al registrado en el mismo trimestre del ao anterior.

En cuanto a las condiciones de trabajo de las que es posible su inaplicacin

por acuerdo entre la empresa y los representantes de los trabajadores en la
empresa, el nuevo art. 82.3 del ET incluye una nueva (las mejoras
voluntarias de la accin protectora de la Seguridad Social).

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