DERECHO DE EMPRESA

UNIDAD DIDCTICA 11:

EL CONCEPTO DE TRABAJADOR POR CUENTA

AJENA. LAS FRONTERAS CON EL TRABAJO
AUTNOMO.

Profesor/a: Juan Vicente Lpez Ganda

Introduccin
La unidad didctica tiene por objeto:

Determinar cundo la utilizacin de personal da lugar a la existencia de

un contrato de trabajo
Las consecuencias que se derivan desde el punto de vista de la
regulacin, de los costes y de las cargas sociales
Diferenciar el contrato de trabajo de otras modalidades de utilizacin de
los recursos humanos o formas organizativas como el trabajo autnomo
o la contratacin con otras empresas o con profesionales
independientes.

Para ello se abordan:

Los requisitos de la existencia de relacin laboral y sus clases y sus

efectos en materia de proteccin social.
Dentro de esta modalidad de organizacin de los recursos se aborda la
forma Cooperativa y sus aspectos laborales y de proteccin social.

Objetivos de aprendizaje
Adquirir los conceptos bsicos de contrato de trabajo, las notas de
ajenidad y dependencia, trabajo autnomo, figuras afines, relaciones de
becas y prcticas, y
saber aplicarlos a supuestos concretos.
conocer las lneas de tendencia en la materia en el marco empresarial.
Esquema

1. El concepto de trabajador por cuenta ajena

1.1 Concepto y Caracteres

Definicin

El art. 1.1 del ET habla de "trabajadores que voluntariamente prestan

servicios retribuidos por cuenta ajena y dentro del mbito de
organizacin y direccin de otra persona, fsica o jurdica, denominada
empleador o empresario".

Por ello podemos definir el contrato de trabajo como aquel acuerdo entre dos
personas, por el que una de ellas (el trabajador) se compromete a prestar un
trabajo dependiente y la otra (el empresario) se compromete a pagar un salario
garantizado, esto es, ajeno a los riesgos de la empresa.
b. Consideraciones previas

Existe contrato de trabajo cuando empresario y trabajador acuerdan la

prestacin de trabajo por cuenta y dependencia de aqul a cambio de un
salario.

Ese acuerdo tiene que ser expreso, o deducirse de los hechos

(asistencia regular a un centro de trabajo, prestacin de un trabajo junto
con otros trabajadores, etc.).

No es necesario para que exista relacin laboral que se haya hecho

propiamente contrato formal y por escrito. No es obstculo a su
calificacin como laboral si de hecho se est trabajando para otro bajo
forma laboral.

El que no se haya hecho contrato escrito no significa que el empresario

haya incumplido la ley, pues hay contratos que no necesariamente
deben hacerse por escrito (art.8 del ET).

Lo que s es obligatorio es dar de alta al trabajador en la Seguridad

Social antes de iniciar la prestacin de los servicios. El trabajador podr
verificarlo acudiendo a la Tesorera de la Seguridad Social.

Si no hay contrato escrito, ni se ha dado de alta al trabajador en la

Seguridad Social. El empresario incumple sus obligaciones, no el
trabajador. Ni siquiera aunque se trate de un extranjero sin permiso de
trabajo, ya que el contrato produce plenos efectos, aunque la empresa
no lo haya declarado a la Seguridad Social ni le haya hecho contrato de
trabajo.

La cuestin ser en esos casos probar que se ha estado trabajando para

otro en una situacin de "economa sumergida". Los medios de prueba
correspondern al trabajador y pueden ser:

o denuncia ante la Inspeccin de trabajo para que esta gire visita y

levante acta por la que se demuestre la realidad de la situacin.
Claro que no es suficiente con una visita.
o denuncia ante el juez de lo social aportando medios de prueba
como hojas de salarios, percepcin de retribuciones, declaracin
de testigos, etc.
o que la Inspeccin de trabajo haya actuado por propia iniciativa y
descubierto la situacin.
o que con ocasin de un accidente de trabajo de un trabajador sin
contrato de trabajo y sin dar de alta en la Seguridad Social
adems de la Inspeccin de Trabajo intervenga el Ministerio
Fiscal.

El empresario por otra parte en tal caso, adems de poder ser

sancionado, ser responsable de todas las consecuencias derivadas del
accidente, no la Seguridad Social, al no haber dado de alta al trabajador.
 No obstante, por si acaso el empresario es insolvente, la Seguridad
Social, o la Mutua, si el empresario ha optado por asegurar los riesgos
por ella, anticiparn las prestaciones y se dirigirn con posterioridad
contra el empresario incumplidor.

c. Caracteres
o Se trata de un contrato de cambio de trabajo por salario y no
asociativo (arts. 1665 C.C y 116 C.Com). Es decir, las partes
persiguen intereses contrapuestos - trabajo y retribucin - y no un
fin o inters comn como ocurre con el contrato de sociedad. El
empresario aparece, as, como nico titular de la empresa cuya
organizacin y direccin a l solamente corresponde, soportando
sus riesgos y percibiendo sus beneficios.
o Se trata de un intercambio oneroso, no gratuito, entre trabajo
dependiente y retribucin. No cabe trabajar de manera gratuita,
salvo en situaciones de voluntariado, que no dan lugar a contrato
de trabajo, como se ver ms abajo.

As pues el trabajador debe reunir las notas de trabajo por cuenta y

dependencia ajena, a cambio de un salario.

1.2 Las notas caracterizadoras del tipo contractual: la

dependencia o subordinacin y la ajenidad
1.2.1 La dependencia

La dependencia es la disponibilidad o puesta disposicin del poder del

empresario, la sujecin o sometimiento a sus rdenes e instrucciones, a
su poder directivo y disciplinario. Lo relevante es la obediencia al poder de
direccin y mando del empresario.

La dependencia admite gradaciones diversas segn las caractersticas del

trabajo a realizar, siendo posible la no concurrencia de determinadas facultades
en que se concreta el poder de direccin empresarial en algunos contratos.

Un ejemplo de lo que se acaba de decir se produce en el contrato de trabajo a

domicilio o en ciertas formas de teletrabajo o en el caso de los representantes
de comercio en los que la dependencia puede quedar atenuada; por el
contrario, en el contrato de trabajo en la marina mercante o en las industrias
militares la dependencia es mucho mayor.

Tambin en los trabajos que se ejercitan mediante una profesionalidad aplicada

la subordinacin no alcanza al rea tcnica o profesional, a la forma de realizar
el trabajo, ya que se rige por las reglas de arte o de la profesin (vgr. mdicos,
ingenieros, abogados, etc.).

La autonoma del profesional en cuanto al ejercicio de su profesin de acuerdo

con reglas de arte, deontolgicas y su colegiacin, no impide por s misma la
existencia de dependencia jurdica. Lo vamos a ver en profesionales liberales
que trabajan en despachos colectivos o en mdicos que trabajan para
aseguradoras. La dependencia tcnica puede ser mnima, en cuanto a recibir
rdenes e instrucciones, pues puede ocurrir que lo importante sea el resultado.

1.2.2 Indicios de la presencia de la nota de la dependencia

Para valorar si estamos ante un contrato de trabajo o ante una forma de

trabajar no laboral hay que atender a las circunstancias del caso y ver si se dan
los indicios de la dependencia y de la ajenidad.

Son indicios de la dependencia:

La asistencia de modo regular y continuado a un mismo centro de

trabajo, en una prestacin que no es aislada sino de tracto sucesivo,
esto es , que se repite a lo largo del tiempo
El sometimiento a una jornada u horario, aunque a veces este no es
necesario como mecanismo de control o puede ser un horario flexible.
Depende del tipo y caracteres del trabajo.
La falta de autonoma en el objeto a producir, en la fijacin del precio,
etc.
El hacer publicidad de la empresa con ropas o medios de trabajo
Todos los indicios que revelen el sometimiento a rdenes e
instrucciones, la necesidad de dar cuenta del trabajo realizado, la
presencia de facultades de direccin, control o disciplinarias.

ERRORES COMUNES:

Suele pensarse que basta con que no exista sometimiento a horario

para que automticamente, sin ms, el trabajador sea por cuenta propia;
Tambin se da por supuesto que el hecho de ser profesional
tradicionalmente liberal colegiados (mdicos, abogados, ingenieros,
arquitectos, etc.) impedira el que fueran trabajadores por cuenta ajena,
pues ello depender en gran parte de la forma en que se organice la
actividad profesional.

Tampoco el hecho de que el trabajador elija el lugar de trabajo. Si es su casa,

a domicilio, se da un contrato de trabajo cuando trabaja bajo ajenidad y
dependencia, pese a la autonoma organizativa en cuanto al tiempo y lugar.

Lo mismo ocurre con el "teletrabajo" o trabajo a distancia en que la

dependencia pueda ser mayor , si es on line, pese a trabajar en su propio
domicilio.

El teletrabajo es una forma flexible de organizacin del trabajo que consiste en

el desempeo de la actividad profesional sin la presencia fsica del trabajador
en la empresa durante una parte importante de su horario laboral.

Sus caracteres son:

 implica el uso frecuente de mtodos de procesamiento electrnico de
informacin y el uso permanente de algn medio de telecomunicacin en
contacto entre el trabajador y la empresa
cabe que se realice en telecentros de teletrabajo o totalmente a domicilio
o en caso de trabajadores mviles o itinerantes que utilizan redes
telefnicas o informticas.
Presenta diversos grados de dependencia, pero en principio resulta de
aplicacin el art. 13 del Estatuto de los trabajadores.

Esta modalidad nueva de trabajo a distancia admite tres variantes:

la modalidad sin conexin (off line) que se caracteriza porque el

trabajador desarrolla la actividad laboral con total independencia del
ordenador central situado en la empresa, teniendo mayor autonoma,
producindose el control indirecto por la entrega al empresario del
resultado obtenido;
la con conexin en una sola direccin (on way line), que permite una
interaccin entre el teletrabajador y la empresa en una sola direccin de
aqul para sta y que permite al trabajador cierta libertad en el
desarrollo de la tarea sin hallarse bajo el control constante del
empresario con el que puede comunicarse cuando lo desee (aclarar
dudas, consultas, etc.);
y la tercera modalidad, en conexin total (on line), consiste en una
mayor sujecin o dependencia tcnica y organizativa del trabajador, que
debe comunicar el inicio y terminacin de la jornada laboral accionando
el dispositivo de presencia, lo que permite un permanente contacto,
vigilancia y control como si se desarrollara en el centro de trabajo de la
empresa, con observancia incluso del horario.

As pues, la subordinacin al igual que ocurre con los dems tipos de trabajo es
aqu graduable, pudiendo en algunos casos ser la vigilancia ms incisiva que
incluso en el trabajo tradicional en fbrica, pues la realiza el propio ordenador
que sirve de instrumento de produccin y a la vez de control.

1.2.4 La ajenidad Comentario [wg1]: Error en la

numeracin de contenidos

La nota de la ajenidad consiste en trabajar por cuenta ajena a cambio de un

salario o remuneracin siendo el titular de los riesgos y de los frutos el
empresario.

La ajenidad es una consecuencia de la propiedad del empresario sobre la

empresa y sobre los resultados derivados del trabajo, transferidos en virtud del
contrato de trabajo.

El trabajador cumple con la puesta a disposicin siendo responsable el

empresario de los resultados (riesgos y frutos) del mismo y de su organizacin.

Quiere esto decir que el trabajador por su prestacin laboral dependiente

percibir del empleador, en cualquier caso, una compensacin econmica
garantizada, sin quedar afectada por el riesgo de la ejecucin de aqulla, al no
asumir la responsabilidad del resultado del trabajo en s mismo considerado.

No obstar a la configuracin de la ajenidad en los riesgos, la existencia de

modalidades de retribucin con cargo a los beneficios (participacin en los
beneficios) o a los resultados (comisiones, o primas de rendimiento,
complementos ligados a la marcha de la empresa), o mediante acciones (stock
options) pues en todos estos casos queda garantizado al trabajador un salario
mnimo (art. 27. ET).

1.2.5. Indicios reveladores de la ajenidad

La diferenciacin entre medio de trabajo y organizacin empresarial. Es

importante la distincin entre la aportacin de la empresa (maquinaria,
herramientas, vehculos, locales propios) suponiendo una inversin
econmica importante y la aportacin por el trabajador de medios e
instrumentos de trabajo que no suponen una inversin importante ni una
actividad organizada.

No siempre la aportacin por el trabajador de medios de trabajo e incluso

de locales convierte a ste en autnomo. Y, al revs, no siempre el
hecho de que la empresa proporcione medios y materiales convierte al
trabajador en por cuenta ajena.

El modo de retribucin y su cuanta, la participacin en prdidas y

ganancias, la apropiacin empresarial del bien o producto elaborado.
Debe tenerse en cuenta a veces si lo pagado es salario disfrazado o
envuelve un lucro o beneficio empresarial real.

En cuanto al modo de retribucin habr que ponderar si es fija, si se

repite con una cadencia temporal y si se paga por tiempo o por
resultado. En el contrato de ejecucin de obra, se paga una cantidad
global a tanto alzado o por entregas parciales; y en el contrato de
sociedad, por reparto de beneficios o excedentes.

Las notas citadas permiten distinguir un contrato de trabajo de otros contratos

por los que se aporta actividad:

contratos de arrendamiento de servicios (vase ms abajo),

contrato de arrendamiento de obra (vase ms abajo),
contrato de sociedad:
o socio industrial en sociedades personalistas
o sociedades de trabajadores
o socio trabajadores en cooperativas de trabajo asociado
o socios de trabajo en cooperativas de servicios, etc.).

En el contrato de sociedad la causa es asociativa en el sentido de que las

prestaciones estn dirigidas a un fin comn por lo que cuando se produce la
aportacin de trabajo a una sociedad mediante este contrato no hay trabajo por
cuenta ajena, sino por cuenta propia.
La relacin societaria es por la que se presta trabajo en las cooperativas de
trabajo asociado o en los socios de trabajo de las dems cooperativas.

En cambio, hay doble relacin, - laboral y societaria a la vez - en las

sociedades laborales (ley 44/2015) donde los trabajadores, cuya relacin es
laboral con la propia sociedad, deben poseer globalmente al menos el 51 por
ciento de las acciones, sin que ningn socio pueda poseer acciones que
representen ms de un tercio del total.

En las dems Sociedades de capital cabe que los trabajadores a la vez sean
socios de la sociedad titular de la empresa para la que trabajan No obstante,
si la participacin fuera mayoritaria se diluira la ajenidad y con ella la existencia
de un contrato de trabajo, pues el trabajador en realidad sera el dueo de la
empresa y no puede contratarse a s mismo. No se entiende que sea
contratado por la Sociedad como persona jurdica, que solo sera un velo que
oculta su verdadera condicin.

La realizacin de funciones como administrador nico en una sociedad - cargo

al que se entienden referidas todas las facultades que los estatutos atribuyen al
Consejo de Administracin - configura en todo caso una relacin mercantil de
naturaleza societaria y no laboral y no subsumible en la relacin laboral
especial de alta direccin del art. 2.1 a) del ET, independientemente de que el
administrador sea accionista, minoritario o mayoritario.

PRCTICAS ERRNEAS

En primer lugar ocurre con frecuencia que se piensa que si no hay

contrato por escrito no existe relacin laboral al identificarse una cosa
con otra.

En segundo lugar, el hecho de que el trabajador en caso de dificultades

de la empresa corra con el riesgo de perder el trabajo por reduccin de
personal o despidos por causas tcnicas, organizativas, productivas o
econmicas no significa que decaiga la nota de la ajenidad en los
riesgos. Lo importante es la garanta del salario. Por ello no cabe que el
trabajador trabaje gratis ni que perciba el salario, o todo su salario, en
funcin de la marcha de la empresa. de ser as en realidad se tratara de
un contrato de sociedad, no de un contrato de trabajo.

Cuestin:

Cmo calificar la relacin entre quien aporta el trabajo y quien aporta

capital, corriendo ambos con riesgos y beneficios. Por ejemplo, un taller
de reparacin de automviles entre el titular del mismo, que aporta local
y maquinaria, y el socio industrial que aporta trabajo?

Comentario [wg2]: Error en la

1.5 Factores no totalmente relevantes ni decisivos numeracin de contenidos
Son los siguientes:

La denominacin que le den las partes no es por s misma determinante

si los citados contratos como autnomo encubren una relacin laboral.
La naturaleza de los contratos es la que resulte de la realidad y de su
contenido, no de la forma, si la hay, ni de la denominacin que le den las
partes.
El alta en la Seguridad Social como autnomo. Esta ser correcta si es
verdaderamente un autnomo, no al revs, no por el hecho de darse de
alta, ya es verdadera y automticamente un autnomo.
El pago del IVA o el IAE
La posibilidad de ser sustituido por otra persona (el carcter personal del
trabajo), aunque a veces es un elemento a tener en cuenta para saber si
se ha contratado a un trabajador o a una empresa. Sin embargo, no es
decisivo pues en caso de ausencias de un trabajador por diversos
motivos justificados, tambin el empresario puede sustituirle por otro
trabajador contratado expresamente para ello.
La falta de exclusividad, esto es, el no comprometerse a trabajar solo
para esa empresa porque a veces es ms terica que real, de manera
que el autnomo acaba solo atendiendo los servicios de una sola
empresa y se convierte en dependiente "econmicamente" de la misma.

Errores ms comunes

Es muy frecuente dar por supuesto que la calificacin que den las partes
tiene valor decisivo para entender que existe o no un contrato de trabajo,
dando soberana total a su voluntad.
Tambin es frecuente pensar que es el trabajador el que puede elegir
libremente darse de alta en la Seguridad Social como trabajador
autnomo o no. Depende de las caractersticas del trabajo, si es o no
verdaderamente autnomo.
Tambin se produce con frecuencia la creencia de que el empresario
cuando se dan las notas de laboralidad puede escoger entre que el
trabajador sea laboral o un autnomo. No se tiene en cuenta que
muchos autnomos no son tales sino "falsos autnomos".
Tambin suele confundirse la aportacin de medios de trabajo con la
aportacin de una organizacin empresarial. El hecho de aportar
instrumentos o herramientas (vehculo, ordenador, etc.) como regla
general no convierte al trabajador en un empresario.

Recuerda que
RECUERDA pues que no es definitivo el hecho de que en una oferta de
empleo a travs de un anuncio de prensa la empresa exija como requisito para
trabajar para ella que el trabajador se de alta como autnomo.
1.6 Otros factores a tener en cuenta
Lo que establezca en cada momento la ley: as los transportistas con
vehculo propio antes de la reforma laboral de 1994 eran trabajadores
hasta que se produce una exclusin constitutiva por obra de la ley de
1994. Lo mismo cabe decir de los representantes de comercio tras la ley
del contrato de agencia de 1992 (ley 12/1992).
La interpretacin de la jurisprudencia de los Tribunales
A veces es decisivo el propio convenio colectivo para reconocer que
existe un contrato de trabajo (as en el caso de los encuestadores del
INE segn STS 27 de mayo de 1992, Ar.3678 para encuestadores del
INE).
La presuncin de laboralidad del art. 8 del ET. En efecto, para facilitar la
calificacin de si existe un contrato de trabajo o no el art. 8.1 del ET
establece que "se presumir existente entre todo el que presta un
servicio por cuenta y dentro del mbito de organizacin y direccin de
otro y el que lo recibe a cambio de una remuneracin de aqul". Si bien
no viene a aadir nada nuevo a la definicin del art. 1 ET sin embargo,
es til en aquellos casos en que el contrato se haya hecho de palabra,
no por escrito.
Las exclusiones mencionadas en el propio art. 1 del ET