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GUARDA COMPARTILHADA: O LUGAR DOS PAIS NO

DESENVOLVIMENTO PSQUICO DOS FILHOS

Joo Pedro Fahrion Nske1

RESUMO: O presente trabalho tem como finalidade explorar a guarda compartilhada,


sob uma perspectiva jurdico-psicanaltica. Sabe-se que o rompimento conjugal provoca
diversas alteraes no funcionamento familiar, gerando preocupao a respeito de suas
implicaes na vida da criana. Para tanto, fundamental considerar que a constituio
psquica da criana e seu desenvolvimento sofrem influncia direta da qualidade das
relaes estabelecidas com seus genitores. Assim, busca-se evidenciar a importncia da
manuteno do relacionamento parental mesmo aps o fim da sociedade conjugal.
Logo, prope-se uma articulao entre os preceitos do Direito de Famlia e os aportes
tericos da Psicanlise a fim de compreender as especificidades da guarda
compartilhada e a importncia de sua aplicao na manuteno do lugar das funes
parentais na vida do infante, oferecendo ainda uma contribuio aos profissionais da
rea jurdica.
PALAVRAS-CHAVE: Guarda Compartilhada; Direito de Famlia; Psicanlise;
Constituio Psquica; Direito da Criana e do Adolescente

INTRODUO

Muito tem sido exposto acerca do abalo familiar diante da separao conjugal e
das consequncias desta nova realidade na criana, uma vez que, embora esta no seja
necessariamente passiva ao seu meio, este exerce papel fundamental no seu processo de
formao do psiquismo. Visando a compreenso de tais aspectos, o presente trabalho
tem por escopo analisar a guarda compartilhada como forma de promover o exerccio
das funes parentais e, consequentemente, da prpria formao psquica da criana
aps o fim da conjugalidade, pois a presena e a participao parental so de
fundamental importncia para o seu desenvolvimento.
Para tanto, primeiramente analisaremos o instituto do poder familiar, por meio
de uma abordagem histrica e, posteriormente, enfatizando as modificaes realizadas

1
Advogado. Graduado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul - PUCRS.
Especializando em Direito de Famlia e Sucesses na Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do
Sul PUCRS. Membro do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia IBDFAM.
no cenrio da criana e do adolescente a partir da Constituio Federal de 1988.
Abordar-se ainda o conceito de responsabilidade parental, como forma de proteo dos
filhos, alm de sua aplicao na sociedade contempornea.
Em um segundo momento, objetiva-se explorar o lugar do filho diante da
separao conjugal, perpassando ao direito fundamental do infante convivncia
parental. Aps, abordaremos o instituto da guarda, bem como as modalidades previstas
na Lei Civil, isto , a guarda unilateral e compartilhada, alm dos modelos alternado e
nidal, que, embora no legislados, comumente so confundidos com as formas
apresentadas no mbito nacional.
Versa-se, por fim, sobre o papel da guarda compartilhada como forma de
possibilitar a eficaz constituio psquica da criana, atravs do efetivo exerccio das
funes materna e paterna. Para isto, busca-se compor um paralelo entre os preceitos do
Direito de Famlia e as contribuies tericas da Psicanlise.
Portanto, o presente trabalho intenta refletir acerca da importncia da guarda
compartilhada a fim de assegurar o satisfatrio desenvolvimento psquico dos filhos e,
por conseguinte, o interesse primordial da criana, princpio basilar e norteador do
sistema protecionista brasileiro. Optou-se, neste trabalho, por um mtodo qualitativo de
reviso bibliogrfica, que se far por meio da leitura e compreenso de livros e artigos
cientficos. Faz-se fundamental clarear ainda que este trabalho, longe de ter a pretenso
de exaurir o tema proposto, busca suscitar o interesse de profissionais da rea,
estimulando novos estudos sobre o tema.

1. O PODER FAMILIAR NO DECORRER DOS SCULOS E A PROTEO


INFNCIA

Ao tratar das questes referentes a guarda e suas complexidades, faz-se


necessrio, primordialmente, traar um paralelo desta com o poder familiar e de sua
origem, considerando que os institutos esto estritamente ligados.
O poder familiar possui marcante presena na histria do homem e das relaes
familiares, tendo a doutrina tomado o direito romano como base para o seu estudo
evolutivo. Neste perodo, a instituio familiar possua uma grande relevncia social,
inclusive na formao do Estado, alm de servir de elo de relacionamento com o meio2,
sendo de fundamental importncia para a sociedade.
A antiga famlia romana baseava-se no culto religio domstica e aos
antepassados. De tal modo, a crena no formava a famlia, mas estabelecia suas regras
e o prprio direito3. A unio da entidade familiar dava-se por algo mais poderoso que o
nascimento, o sentimento ou a fora fsica; na religio do lar e dos antepassados se
encontra esse poder 4 , que outorgava ao pai o cumprimento dos deveres religiosos.
Diante disto, concedia-se ao homem um poder, base do sistema patriarcal romano, que
lhe garantia no s o exerccio dos deveres religiosos, mas tambm o direito de posse
sobre os demais componentes da famlia, que eram tidos como objetos das relaes
jurdicas do pater.
O sexo feminino, porm, no possua posio equivalente no culto domstico,
pois este perpetuava-se somente atravs do homem. A mulher romana era, ao nascer
propriedade do pai, que tinha o direito de cas-la e, assim, podendo, atravs do
matrimnio cum manu, repassar o seu poder ao marido da filha. A virago, desta forma,
submetia-se ao poder do cnjuge e adentrava em seu culto domstico como se filha
fosse, desvinculando-se da religio do pai, da qual permanecia ligada somente pelo
vnculo sanguneo, at ento sem implicaes civis. O matrimnio, ainda sem o carter
divino posteriormente edificado, era um ato totalmente privado e apenas dependente da
vontade, com formalidades unicamente religiosas. Ainda ao casar, a mulher ganhava
certa dignidade, no advinda do prprio gnero, mas sim do fato de agora participar da
vida do cnjuge, porquanto esta era uma moral pensada por homens e somente a eles
dedicada, uma vez que as mulheres s aparecem a ttulo de objetos ou no mximo
como parceiras s quais convm formar, educar e vigiar quando as tem sob seu poder5.
Sob Justiniano, adepto da doutrina eclesistica, a concepo familiar crist foi
instaurada em Roma, conferindo novos ideais famlia romana, formada agora pelos
filhos e seus pais, unidos pelo sacramento do matrimnio. Durante a Idade Mdia, a
instituio recebeu ainda diversas influncias do direito romano, ento vigente, e do
direito cannico, alargado pelo prestgio eclesistico. A Igreja Catlica, por sua vez, foi

2
MALUF, Adriana Caldas do Rego Freitas Dabus. Novas Modalidades de Famlia na Ps-Modernidade.
So Paulo: Atlas, 2010. p.1
3
MACIEL, Ktia Regina Ferreira Lobo Andrade (Coord.). Curso de Direito da Criana e do
Adolescente: Aspectos tericos e prticos. So Paulo: Editora Saraiva, 2013. p. 44.
4
COULANGES, Fustel de. A Cidade Antiga. So Paulo: Martins Fontes, 2004. p. 36 e 37.
5
FOUCAULT, Michel. Histria da Sexualidade. III. O Cuidado de Si. Rio de Janeiro: Edies Graal,
1986. p 24.
a grande educadora da poca, garantindo um carter familiar, em certos aspectos, mais
liberal, e exercendo forte influncia na proteo da infncia. O poder patriarcal, desta
forma, passou a ser menos irrestrito, agora limitado ao direito de correo da prole.
Todavia, a partir do ideal eclesistico, a unio matrimonial, agora com projeo
sagrada, passou a ser o elemento basilar da famlia, o que ressaltou a diferenciao entre
os filhos, onde aqueles nascidos fora da relao marital eram considerados sem famlia.
J no fim do Sculo XVIII, a infncia passa a ser vista como uma etapa diversa
da vida adulta, comeando a ser descoberta a criana como um sujeito em si, e no mais
como um pequeno adulto, de forma que passou a haver uma crescente preocupao com
a educao dos filhos6.
A legislao familiarista, historicamente, suscitou mais desigualdades do que
garantiu individualidades, e desta forma foi tambm no Brasil, que adquiriu a tica da
entidade patriarcal atravs das Ordenaes do Reino, em 1823, baseado no antigo
direito portugus, que remetia ao direito cannico, mantidas at o Cdigo Civil de 1916.
A Igreja, durante o Brasil Colnia, era o nico instituto capaz de ocupar as lacunas
existentes entre a famlia e o Estado, visto que a relao familiar era assunto
exclusivamente privado e eclesistico, onde o pai, autoridade mxima, no podia ser
contestado, e, desta forma, no cabia ao Poder Pblico regulament-la 7 . O modelo
permaneceu vigente at a chegada da Repblica, quando teve incio o seu gradual
fenecimento.
Neste perodo, sob a gide dos Cdigos Penais de 1830 e 1890, prevaleceu a
Doutrina Penal do Menor, onde estes eram egressos de um sistema criminalizador8, com
forte influncia do Direito Penal no tratamento dos ento denominados menores9. No
mbito familiar, a me era estimulada a cuidar dos filhos e da casa, enquanto o pai
conservou-se como o grande provedor econmico da famlia, teorizando a ideia de
renncia da figura paterna para atender as ocorrncias em que este era julgado inapto

6
REUILLARD, Pascal. O lugar da criana na famlia: criana-rei ou criana-vtima?. In: Publicao
CEAPIA: Revista de Psicoterapia da Infncia e da Adolescncia. Porto Alegre, CEAPIA, 2010. p. 54.
7
CANOTILHO, J. J. Gomes, et al. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva/Amedina,
2013. p. 2115.
8
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Direitos da Criana e do Adolescente. So Paulo: Atlas, 2012. p.
8.
9
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos histricos. Disponvel em
<http://www.mprs.mp.br/areas/infancia/arquivos/aspectos_historicos_maregina.doc>. Acesso em: 11 de
maro de 2015. p. 3.
para garantir uma presena legtima junto ao lar, em decorrncia do labor que o afastava
da residncia10.
Em 1926, editado o Cdigo Mello Mattos, atentando especialmente ao
tratamento e situao da infncia, sustentado nos conceitos de menor abandonado e
menor delinquente 11 . Posteriormente, entrou em vigor o Cdigo de Menores e a
Doutrina da Situao Irregular, pautando crianas em condio irregular com normas
sancionatrias e pouco protetivas, que perduraram at a Constituio Federal de 198812.
A Constituio Cidad, em oposio ao modelo tradicional, garantiu um
modelo democrtico de famlia, em que no h discriminao entre os cnjuges ou
entre os filhos, nem direitos sem responsabilidades ou autoridade sem democracia13,
rompendo com um direito de excluses e dando incio a uma nova era familiar.
Destarte, a antiga proteo da entidade familiar, como instituio, que reproduzia
valores culturais, ticos e religiosos, deu lugar tutela da pessoa humana, garantindo a
proteo de seus membros, em especial criana14, transformando-a em protagonista e
titular de direitos fundamentais. Ademais, a entidade familiar agora tinha nas figuras
paterna e materna a titularidade isonmica de direitos e deveres, deixando de atribuir ao
varo qualquer privilgio nas decises familiares.
No que tange ao ptrio poder, entretanto, no fazia sentido apenas repassar este
poder, at ento pertencente somente ao pai, a ambos os genitores, sendo necessria a
sua modificao conceitual para um conjunto de deveres e responsabilidades
condicionados ao melhor interesse dos filhos, como indivduos em especial fase de
desenvolvimento. A posterior chegada do atual Cdigo Civil, no ano de 2002, alterou a
expresso ptrio poder para poder familiar, tendo em vista que a antiga nomenclatura
sugeria um conjunto de prerrogativas conferidas apenas ao pai, no se coadunando com
a igualdade parental.
Portanto, a Carta Magna, junto com as demais normas infraconstitucionais, visa
efetivar a atual Doutrina da Proteo Integral, alm de garantir o Princpio do Melhor

10
ROUDINESCO, Elizabeth. A Famlia em Desordem. Rio de Janeiro: Editora Zahar, 2003. p. 103.
11
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de. A criana, o adolescente: aspectos histricos. Disponvel em
<http://www.mprs.mp.br/areas/infancia/arquivos/aspectos_historicos_maregina.doc>. Acesso em: 11 de
maro de 2015. p. 4.
12
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Direitos da Criana e do Adolescente. So Paulo: Atlas, 2012.
p. 9.
13
CANOTILHO, J. J. Gomes, et al. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo:
Saraiva/Amedina, 2013. p. 2117.
14
TEPEDINO, Gustavo. A disciplina civil-constitucional das relaes familiares. Disponvel em:
<http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/anexos/15079-15080-1-PB.pdf>. Acesso em 22 de janeiro
de 2015. p. 2.
Interesse da Criana e do Adolescente, que no deve ser visto como mera recomendao
tica, mas sim como critrio fundamental nas relaes que os envolvam15. Alm disso,
como princpio, possui um contedo aberto, devendo ater-se, para a sua adequada
aplicao, a anlise do caso concreto, e no atravs de conceitos fixos. Assim, o
conceito de melhor interesse:

(...) bastante relativo. O entendimento sobre seu contedo pode sofrer


variaes culturais, sociais e axiolgicas. por esta razo que a definio de
mrito s pode ser feita no caso concreto, ou seja, naquela situao real, com
determinados contornos predefinidos, o que o melhor para o menor. (...)16.

Assim, justifica-se esta proteo diferenciada do ordenamento jurdico em


decorrncia da desigualdade inerente criana, o que autoriza a aplicao de medidas
especiais a fim de equilibrar a desigualdade de fato e alcanar a igualdade jurdica
formal e material17.
Desta forma, as mudanas ocorridas nas relaes familiares interferiram no
contexto jurdico-constitucional, e os textos normativos, em especial a Constituio
Federal, balizaram tais transformaes, que repersonalizaram o Direito de Famlia e da
Infncia, sobrepondo arranjos existenciais em detrimento dos patrimoniais antes
existentes, a fim de garantir a dignidade da pessoa humana.

2. A RESPONSABILIDADE PARENTAL DIANTE DAS ALTERAES


LEGISLATIVAS E SOCIAIS E O SEU CENRIO CONTEMPORNEO

O poder familiar foi objeto de diversas modificaes estruturais, at chegar em


um conceito que promove a proteo da criana e a eleva ao patamar de indivduos
dotados de sentimentos e emoes. Estas mudanas deram-se, fundamentalmente, por
trs fatores, quais sejam, o desaparecimento da famlia patriarcal, com a sua substituio
pela famlia nuclear, a igualdade de direitos e deveres na entidade familiar18, alm da
nova tica protecionista da infncia.

15
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Princpios Constitucionais de Direito de Famlia: Guarda
Compartilhada luz da Lei n 11.698/08: famlia, criana, adolescente e idoso. So Paulo: Atlas, 2008. p.
80.
16
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Princpios fundamentais norteadores do Direito de Famlia. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 150.
17
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de; LARRATA, Roberta Vieira; FILIPOUSKI, Gabriela Ribeiro.
Guarda compartilhada: a justia pode ajudar os filhos a ter pai e me?. Disponvel em:
<http://www.mprs.mp.br/areas/infancia/arquivos/guarda_compartilhada_mariaregina.doc>. Acesso em:
28 de maio de 2015. p. 19.
18
LEITE, Eduardo de Oliveira. Direito Civil Aplicado: Direito de Famlia. v.5. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2013. p. 255.
A alterao do termo pelo Cdigo Civil, contudo, alvo de crticas de parte da
doutrina, sob o argumento de que poder familiar no representa o cenrio atual do
instituto, alm de fazer referncia ao antigo ptrio poder. Neste sentido, Eduardo de
Oliveira Leite sustenta que a mudana foi realizada de forma equivocada, haja vista que
o poder no concedido famlia, mas sim aos genitores, razo pela qual a
nomenclatura correta seria poder parental19, ou ainda autoridade parental, conforme
utilizado por Paulo Lbo20, pois no trata-se propriamente de um poder. A psicanalista
Franoise Dolto, por sua vez, entende que o termo correto seria responsabilidade
parental, j que poder e autoridade no correspondem mais realidade atual21.
Assim, a responsabilidade parental se adaptou aos preceitos constitucionais e ,
atualmente, exercido como forma de cuidado e proteo dos filhos. A Carta da
Repblica, portanto, fez com que o instituto passasse a diluir-se:

(...) na noo de respeito originalidade do filho, valorizando-se outras


qualidades que no a obedincia e a tradio. No seio familiar, a educao
deixa de ser imposio de valores, substituindo-se pela negociao e pelo
dilogo. Ambos os pais, em igualdade de condies, colocam-se na posio
de ajudar os filhos a tornarem-se si mesmos (...)22.

O instituto, assim, passou a ser conceituado como um complexo de direitos e


deveres pessoais e patrimoniais exercido pelos genitores em relao ao filho menor, a
fim de proporcionar o seu desenvolvimento integral. Destarte, compete aos pais dirigir a
educao e a criao da prole, atentando a sua individualidade, como sujeito
protagonista, e no como simples objeto de educar 23 . Desta forma, sendo os pais
titulares desta atribuio, sua limitao independe do relacionamento conjugal, uma vez
que este em nada se confunde com o parental. Apesar de extinta e suspensa somente nos
casos previsto em Lei, no raro nos deparamos com um grande desequilbrio no que
tange a participao e convivncia parental ps-separao conjugal, com um completo
afastamento paterno ou materno-filial, que, por vezes, so consequncias de modelos de
guarda e convivncia que pouco estimulam o vnculo parental.

19
LEITE, Eduardo de Oliveira. Direito Civil Aplicado: Direito de Famlia. v.5. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2013. p. 255.
20
LBO, Paulo. Direito Civil: Famlias. So Paulo: Saraiva, 2014. p. 267.
21
DOLTO, Franoise. Quando os Pais se Separam. Rio de Janeiro: Zahar, 2011. p. 37/38.
22
CANOTILHO, J. J. Gomes, et al. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo:
Saraiva/Amedina, 2013. p. 2117.
23
ROSA, Conrado Paulino da. Nova Lei da Guarda Compartilhada. So Paulo: Saraiva, 2015. p.20.
3. O LUGAR DOS FILHOS NO ROMPIMENTO CONJUGAL E O DIREITO
FUNDAMENTAL CONVIVNCIA PARENTAL

Enquanto a entidade familiar encontra-se unida, os filhos desfrutam dos laos


afetivos dos genitores diariamente, contudo, com o desenlace conjugal, a guarda, at
ento exercida pelas figuras parentais rotineiramente, passa a exigir regulamentao.
Embora o rompimento conjugal no deva afetar os direitos da prole, evidentemente a
forma como o casal ir equacionar a dissoluo refletir na maneira que as relaes
continuaro sendo edificadas 24 . Logo, a capacidade do infante em lidar com o
rompimento conjugal depende, especialmente, da relao estabelecida entre os pais e da
capacidade de distinguirem o relacionamento conjugal do parental.
So estabelecidas alteraes na estrutura familiar, com a sada de um dos
genitores do lar e mudanas no convvio parental, de forma que o rompimento dos pais
sempre algo crtico que denota uma crise no ciclo vital, o rompimento de um ideal
no s afetivo, mas de uma famlia que certamente fora idealizada 25. A criana passa
ento a lidar com uma srie de modificaes em sua vida, e, em muitos casos, sem que
tenha conscincia clara do que est ocorrendo. Esta falta de clareza advm da falta de
dilogo entre pais e filhos, muitas vezes decorrentes da falta de olhar para a prole, que
fica em segundo plano ou ainda torna-se ferramenta de vingana contra quem frustrou
o sonho do amor eterno26. Portanto, preciso garantir o olhar a criana, retirando as
alianas sem quebrar a solidez essencial dos papis parentais, mantendo-se a dupla
inscrio do sistema de filiao, ou seja, as linhagens materna e paterna 27.
Assim, imperiosa a manuteno do convvio com os pais, de forma saudvel,
visto que, durante a infncia, a famlia exerce papel essencial inaugurando a
constituio do psiquismo dos filhos, atravs do afeto e cuidado, prprios das funes
parentais. Diante de tamanha relevncia, a convivncia com os pais adquiriu carter de

24
SILVA, Evani Zambom Marques da. O necessrio reconhecimento do processo de luto na separao
conjugal. 36-50. In: SHINE, Sidney (org.). Avaliao psicolgica e lei: adoo, vitimizao, separao
conjugal, dano psquico e outros temas. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2005. p. 38.
25
SILVA, Evani Zambom Marques da. O necessrio reconhecimento do processo de luto na separao
conjugal. 36-50. In: SHINE, Sidney (org.). Avaliao psicolgica e lei: adoo, vitimizao, separao
conjugal, dano psquico e outros temas. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2005. p. 38.
26
DIAS, Maria Berenice. Quem pariu que embale!. Disponvel em:
<http://mariaberenice.com.br/uploads/quem_pariu_que_embale%282%29.pdf>. Acesso em 25 de maio
de 2015. p. 1.
27
BRITO, Leila Maria Torraca de. Igualdade e diviso de responsabilidades: pressupostos e
consequncias da guarda conjunta. In: GROENINGA, Giselle Cmara; PEREIRA, Rodrigo da Cunha.
Direito de famlia e psicanlise: rumo a uma nova epistemologia. Rio de Janeiro: Imago, 2003. p. 326.
direito fundamental e especialssimo, integrante da dignidade da criana 28 . Todavia,
ainda que integrante da dignidade, pilar do ordenamento jurdico brasileiro, a
convivncia parental no absoluta, devendo ser limitada quando sua aplicao no
configurar o melhor interesse da criana, titular do direito, pois em determinados
contextos, aspectos especialmente relevantes da dignidade podero ser sacrificados em
prol de outros valores individuais29.
Este direito, entretanto, no se restringe a mera visita, representando um direito
mais amplo, constitudo pela participao na vida e na educao da prole 30 . A
nomenclatura visita tornou-se inadequada, porquanto remete ao domnio patriarcal,
onde a relao parental era distante e descontnua, no correspondendo mais aos ideais
afetivos buscados nas relaes contemporneas31. Ademais, a convivncia deve servir
de instrumento garantidor do vnculo e da participao dos pais na vida dos filhos, uma
vez que o seu cerceamento pe em hipossuficincia o afeto e o envolvimento parental.
Para que tal participao ocorra, necessrio um perodo de convivncia mais
amplo, a fim de estimular os laos, e no das j comuns visitas quinzenais, pois:

Como explicar ao pai o que aconteceu nos 15 dias passados sem ele? A vida
diria de uma criana se compe de uma infinidade de pequenas coisas
aparentemente insignificantes, porm essenciais para a construo desse
vnculo afetivo32.

O convvio, direito primordialmente de titularidade da criana, tambm um


dever fundamental dos genitores, visando garantir a continuidade da participao
parental e o enfrentamento das dificuldades advindas da ruptura conjugal.
Uma vez que a convivncia com os pais no devidamente aplicada, o
desamparo pode influenciar no psiquismo dos filhos, dificultando o seu processo de
constituio. Alm disso, privar o infante do convvio com o outro genitor constitui uma
promessa de insegurana futura, visto que indica-se, implicitamente, que presena do

28
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Direitos da Criana e do Adolescente. So Paulo: Atlas, 2012. p. 67.
29
BARROSO, Lus Roberto. O novo direito constitucional brasileiro: contribuies para a construo
terica e prtica da jurisdio constitucional no Brasil. Belo Horizonte: Frum, 2013. p. 299.
30
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Princpios fundamentais norteadores do Direito de Famlia. So Paulo:
Saraiva, 2012. p. 157.
31
GROENINGA, Giselle Cmara. Direito convivncia entre pais e filhos: anlise interdisciplinar com vistas
eficcia e sensibilizao de suas relaes no poder judicirio. 2011. Tese (Doutorado em Direito Civil) -
Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo, So Paulo, 2011. Disponvel em:
<http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2131/tde-22082012-152003/>. Acesso em: 05 de maio de 2015.
p. 132.
32
POUSSIN, Grard; LAMY, Anne. apud BRITO, Leila Maria Torraca de. Alianas desfeitas, ninhos refeitos:
mudanas na famlia ps-divrcio. In: BRITO, Leila Maria Torraca de (org.). Famlias e separaes:
perspectivas da psicologia jurdica. Rio de Janeiro: EdUERJ, 2008. p. 37.
guardio se basta e que o outro genitor algum falho e prescindvel 33. Logo, denota-se
fundamental considerar a qualidade das vivncias primordiais da criana no ambiente
familiar na medida em que este meio exerce papel mpar no desenvolvimento dos filhos
menores.

4. A GUARDA E SUAS MODALIDADES

Com o fim da sociedade conjugal, de extrema importncia a regulamentao


da guarda, como forma de proteo da criana, ainda que ambos os genitores
permaneam na posse das responsabilidades parentais. A definio de guarda pode ser
definida como um direito-dever originrio dos pais de terem os filhos sob seus cuidados
e responsabilidade, zelando pela sua educao, alimentao, morada, e, representa
ainda um elemento constitutivo do poder familiar, exercido por ambos os genitores,
para a proteo dos filhos menores34.
Ademais, o instituto possui conexo com o poder familiar, porquanto atributo
deste, podendo, desta forma, existir a sua existncia autnoma35. Havendo, contudo, a
perda da guarda, o exerccio da responsabilidade parental deixa de ser pleno, faltando-
lhe um de seus atributos, isto , a responsabilizao administrativa da prole36. A guarda
identifica quem detm o filho em sua companhia, pois a criana naturalmente
carecedora de proteo especial, exigindo a presena fsica, psicolgica e afetiva e
garantindo, assim, o pressuposto que possibilita o exerccio de todos as atribuies
parentais37.
Assim, como forma de proteo, a guarda deve ser determinada quele que, no
caso concreto, melhor garantir o desenvolvimento fsico e psicolgico do infante. O que
se analisa, porm, que a forma como se d a atribuio da guarda contribui para o
enfrentamento parental, alm de direcionar para um processo de desqualificao do
outro genitor 38 , onde faz-se notrio o teatro de desqualificaes, constantemente

33
DOLTO, Franoise. Quando os pais se separam. Rio de Janeiro: Zahar, 2011. p. 44.
34
MALUF, Carlos Alberto Dabus; MALUF, Adriana Caldas do Rego Freitas Dabus. Curso de Direito
de Famlia. So Paulo: Saraiva. 2013. p. 612.
35
FONSECA, Antonio Cezar Lima da. Direitos da Criana e do Adolescente. So Paulo: Atlas, 2012.
p. 113.
36
MALUF, Carlos Alberto Dabus; MALUF, Adriana Caldas do Rego Freitas Dabus. Curso de Direito
de Famlia. So Paulo: Saraiva. 2013. p. 612.
37
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda Compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014. p. 47.
38
BRITO, Leila Maria Torraca de. Impasses na condio de guarda e de visitao: o palco da discrdia.
In: Congresso Brasileiro de Direito de Famlia. Anais. Belo Horizonte: IBDFAM/Del Rey, 2002.
436/437.
encenado para a definio daquele que apresenta melhores condies para manter a
guarda39. Destarte, preciso repensar o instituto da guarda:

(...) sob uma perspectiva de incluso da criana ou do adolescente no


processo de definio dos contornos em que ela deva ser praticada, no sendo
possvel que, alm do prprio rompimento da convivncia entre os pais, os
efeitos de tal dissoluo do casamento ou do companheirismo seja fator de
rejeio, de solido, de falta de dilogo, de comunicao e de amor entre pais
e filhos40.

Visando o melhor interesse do filho, o ordenamento jurdico prev


expressamente, com o fim da conjugalidade, a possibilidade de duas modalidades de
guarda, isto , unilateral e compartilhada. Aborda-se ainda modelos de nidao e
alternado, por vezes confundidos com os regramentos ptrios.

4.1 Guarda unilateral

A guarda, quando unilateral, exercida por apenas um dos pais, cabendo-lhe,


alm da guarda fsica, o exerccio efetivo da responsabilidade parental 41 , isto , a
42
tomada de decises da vida da criana e o direito de reger a sua vida .
Consequentemente, ao no guardio tocar o exerccio da convivncia familiar de forma
saudvel, alm de supervisionar as decises referentes ao filho menor. Nota-se, desta
forma, que as responsabilidades concedidas aos pais so desiguais43, uma vez que o
guardio possui no s a guarda fsica, como tambm a guarda jurdica, de forma
exclusiva.
Em razo desta disparidade, o modelo, em algumas situaes, afasta o infante do
genitor no guardio, que se v em uma posio de inferioridade, crendo,
equivocadamente, que no pode contribuir para o desenvolvimento do filho e de que a

39
BRITO, Leila Maria Torraca de. Igualdade e diviso de responsabilidades: pressupostos e
consequncias da guarda conjunta. In: GROENINGA, Giselle Cmara; PEREIRA, Rodrigo da Cunha.
Direito de famlia e psicanlise: rumo a uma nova epistemologia. Rio de Janeiro: Imago, 2003. p. 333.
40
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Princpios Constitucionais de Direito de Famlia: Guarda
Compartilhada luz da Lei n 11.698/08: famlia, criana, adolescente e idoso. So Paulo: Atlas, 2008. p.
200.
41
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de; LARRATA, Roberta Vieira; FILIPOUSKI, Gabriela Ribeiro.
Guarda compartilhada: a justia pode ajudar os filhos a ter pai e me?. Disponvel em:
<http://www.mprs.mp.br/areas/infancia/arquivos/guarda_compartilhada_mariaregina.doc>. Acesso em:
17 de maio de 2015. p. 10.
42
ROSA, Conrado Paulino da. Nova Lei da Guarda Compartilhada. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 56.
43
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda Compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014. p. 88.
educao deste atividade unicamente do guardio44. Tal percepo, entretanto, est em
desconsonncia com o art. 229 da Constituio Federal45, que atribui a tarefa de educar
e criar os filhos a ambos os genitores, de forma que, embora no possuindo o contato
dirio com o descendente, caber ao no guardio a tarefa de educ-lo e contribuir para
a sua formao, levando em considerao a qualidade da convivncia exercida.
Ademais, os genitores constantemente apresentam insatisfaes com os papeis
exercidos no modelo unilateral46, uma vez que o guardio possui um excesso de tarefas,
fruto das atividades dirias da criana47, enquanto o no guardio relata se encontrar em
um papel secundrio, ou ainda como mero provedor financeiro. Aps afastar-se dos
filhos, a noo dos significados de ser pai do no-guardio e dos seus respectivos
afazeres torna-se indefinida, sentindo-se ofuscados pelo domnio do genitor guardio48,
demonstrando que a guarda unilateral, em diversos casos, mostra-se falha e insuficiente
para o cumprimento dos papis parentais ps-ruptura conjugal49.
Contudo, a o modelo ainda predominante no cenrio nacional,
correspondendo, de acordo com a ltima estatstica do Instituto Brasileiro de Estatstica
e Geografia IBGE, datada de 2013, a 91,44% das regulamentaes. Dentre tal
porcentagem, h que se salientar a preponderncia da guarda materna, totalizando
94,34% das guardas unilaterais fixadas50, evidenciando a permanncia da cultura da
guarda materna, o que desencoraja genitores de buscar a guarda dos filhos, ainda

44
BRUNO, Denise Duarte. Direito de visita: direito de convivncia. In: GROENINGA, Giselle Cmara;
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de famlia e psicanlise: rumo a uma nova epistemologia. Rio de
Janeiro: Imago, 2003. p. 317.
45
Art. 229. Os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores, e os filhos maiores tm o
dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.
46
PEREIRA, Christine Vieira; SILVA, Jess Guimares da. GOMES, Juliana Dominoni. Famlias e
separao conjugal: da academia ao palco. In: BRITO, Leila Maria Torraca de (org.). Famlias e
separao conjugal: perspectivas da psicologia jurdica. Rio de Janeiro: edUERJ, 2008. p. 274.
47
WALLERSTEIN, Judith; KELLY, Joan. Sobrevivendo separao: como pais e filhos lidam com o
divrcio. Porto Alegre: Artmed, 1998. p. 129.
48
BRITO, Leila Maria Torraca de. Igualdade e diviso de responsabilidades: pressupostos e
consequncias da guarda conjunta. In: GROENINGA, Giselle Cmara; PEREIRA, Rodrigo da Cunha.
Direito de famlia e psicanlise: rumo a uma nova epistemologia. Rio de Janeiro: Imago, 2003. p. 333.
49
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Princpios Constitucionais de Direito de Famlia: Guarda
Compartilhada luz da Lei n 11.698/08: famlia, criana, adolescente e idoso. So Paulo: Atlas, 2008. p.
213.
50
INSTITUTO BRASILEIRO DE GEOGRAFIA E ESTATSTICA IBGE. Estatsticas do Registro
Civil (ERG) 2012-2013. Divrcio. RJ. 2013. Disponvel em:
<http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/populacao/registrocivil/2013/default_xls.shtm>. Acesso em: 17
de maio de 2015.
quando evidentemente detentores de melhores condies psquicas, ambientais e
afetivas51.

4.2 Nidao

A modalidade de nidao corresponde a um modelo em que tem-se uma


residncia da criana, de forma fixa, cabendo aos pais, de forma alternada, atender e
conviver com a prole por perodos determinados. Embora no exposta expressamente
no Cdigo Civil, a aplicao da forma nidal, de acordo com Conrado Paulino da Rosa,
no proibida no ordenamento jurdico ptrio52. Entretanto, para a efetiva aplicao do
modelo, necessita-se de um alto investimento financeiro, tendo em vista a existncia de
trs residncias, o que desencoraja a sua utilizao, pois em descompasso com a
realidade socioeconmica brasileira53.

4.3 Guarda alternada

O conceito desta modalidade refere-se a determinados perodos de permanncia


do filho com cada ascendente, de forma que, em cada lapso, o genitor presente exerce a
guarda com exclusividade, isto , de forma unilateral 54 . A criana, neste instituto,
obrigada a alterar de residncia aps determinados perodos. Assim, o modelo pode ser
visto como uma caricata diviso pela metade, em que os ex-cnjuges so obrigados por
lei a dividir em partes iguais o tempo passado com os filhos 55, tornando-se inadequada
para a formao da personalidade da criana.
H, desta forma, uma notria inconvenincia, uma vez que h a exata diviso do
tempo pela metade entre os genitores, o mais privilegiando os pais, que vem o instituto
como um direito seu, sem garantir o olhar aos efeitos no desenvolvimento da criana56,

51
MADALENO, Rolf. A guarda compartilhada pela tica dos direitos fundamentais. In: WELTER,
Belmiro Pedro; MADALENO, Rolf (Coords.). Direitos Fundamentais do Direito de Famlia. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 344.
52
ROSA, Conrado Paulino da. Nova Lei da Guarda Compartilhada. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 60.
53
AZAMBUJA, Maria Regina Fay de; LARRATA, Roberta Vieira; FILIPOUSKI, Gabriela Ribeiro.
Guarda compartilhada: a justia pode ajudar os filhos a ter pai e me?. Disponvel em:
<http://www.mprs.mp.br/areas/infancia/arquivos/guarda_compartilhada_mariaregina.doc>. Acesso em:
17 de maio de 2015. p. 11.
54
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda Compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014. p. 59.
55
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda Compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014. p. 126.
56
GROENINGA, Giselle Cmara. Direito convivncia entre pais e filhos: anlise interdisciplinar com
vistas eficcia e sensibilizao de suas relaes no poder judicirio. 2011. Tese (Doutorado em Direito
Civil) - Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo, So Paulo, 2011. Disponvel em:
vista aqui como um objeto de posse, passvel de diviso temporal e espacial. H ainda a
dificuldade de o infante suportar o modelo alternado sem ficar solto em sua estrutura,
uma vez que no h um continuum afetivo, espacial e social57.

4.4 Guarda compartilhada

A guarda compartilhada, por sua vez, consiste em um compartilhamento da


guarda jurdica dos filhos, isto , partilha-se a responsabilidade legal pela tomada de
decises referentes criana 58 . O modelo decorre da necessidade de reequilibrar os
papis parentais ps rompimento conjugal59, com a manuteno de suas funes. Desta
forma, atribui-se a ambos os pais, do ponto de vista jurdico, o exerccio da
responsabilidade parental, de forma isonmica. O coexerccio, contudo, no se d na
guarda fsica, sendo necessria a definio da residncia fixa da prole, devendo o outro
genitor exercer a convivncia, sem que se vise uma diviso salomnica do tempo com
cada um dos pais 60 , mas sim que se viabilize uma maior distribuio do convvio
parental. Portanto, o compartilhamento no se d com o intuito de homogeneizar as
diferenas e dividir tempo e residncia, o que poderia acentuar a disputa de poder e
privilegiar aspectos espaciais e temporais, em detrimento de valores afetivos e
existenciais61.
Alm disso, no cenrio atual, a atribuio da guarda muitas vezes significa uma
questo de poder, onde muitos pais compartilham o cotidiano dos filhos menores com
avs, vizinhos e creches, mas no admitem compartilhar com o outro genitor62. Desta
forma, a guarda compartilhada visa trazer mais prerrogativas aos pais:

(...) fazendo com que estejam presentes de forma mais intensa na vida dos
filhos. A participao no processo de desenvolvimento integral dos filhos

<http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2131/tde-22082012-152003/>. Acesso em: 19 de maio de


2015. p. 142.
57
DOLTO, Franoise. Quando os pais se separam. Rio de Janeiro: Zahar, 2011. p. 63/64
58
GRISARD FILHO, Waldyr. Guarda Compartilhada: um novo modelo de responsabilidade parental.
So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2014. p. 91.
59
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Princpios Constitucionais de Direito de Famlia: Guarda
Compartilhada luz da Lei n 11.698/08: famlia, criana, adolescente e idoso. So Paulo: Atlas, 2008. p.
214.
60
ROSA, Conrado Paulino da. Nova Lei da Guarda Compartilhada. So Paulo: Saraiva, 2015. p. 76.
61
GROENINGA, Giselle Cmara. Guarda compartilhada e relacionamento familiar: algumas
reflexes necessrias. Disponvel em:
<https://www.ibdfam.org.br/artigos/996/Guarda+Compartilhada+e+Relacionamento+Familiar+%E2%80
%93+Algumas+Reflex%C3%B5es+Necess%C3%A1rias+>. Acesso em 29 de janeiro de 2015. p.1.
62
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Em benefcio dos filhos. Disponvel em:
<https://www.ibdfam.org.br/artigos/1007/Em+benef%C3%ADcio+dos+filhos>. Acesso em 29 de janeiro
de 2015. p. 1.
leva a pluralizao das responsabilidades, estabelecendo verdadeira
democratizao de sentimentos. A proposta manter os laos de afetividade,
minorando os efeitos que a separao sempre acarreta nos filhos e conferindo
aos pais o exerccio da funo parental de forma igualitria. 63

Portanto, a guarda compartilhada visa atender ao melhor interesse dos filhos,


qual seja, continuar envolvido com os seus genitores. Todavia, em que pese estudos
interdisciplinares demonstrarem sua relevncia aos interesses da criana, o modelo
pouco aplicado no cenrio jurdico. Neste sentido a ltima estatstica apresentada pelo
Instituto Brasileiro de Estatstica e Geografia IBGE, onde retrata a estipulao da
modalidade em apenas 9.560 dos 139.627 divrcios com atribuio de guarda, o que
corresponde a nfimos 6,84% das regulamentaes judiciais64. A inaplicao fruto de
equivocados pensamentos dos prprios genitores, uma vez que:

(...) a simples aluso ou comentrio sobre a guarda conjunta, muitas vezes,


causa indignao em algumas pessoas, que logo questionam: A criana vai
passar a viver em dois lares distintos, com orientaes diferentes? ou: Vai
ter que se locomover com seus pertences de um lado para o outro?65.

Conforme se analisa, a guarda compartilhada comumente confundida com o


regime alternado, embora tratem de forma diversa do instituto da guarda. Enquanto na
forma alternada o filho tem sua residncia periodicamente alterada, com a mudana
tambm da responsabilidade parental, no modelo compartilhado a prole possui
residncia fixa, sendo partilhada somente a guarda jurdica, tornando efetiva a
participao do genitor no detentor da guarda fsica. Esta impreciso dificulta a
aceitao do modelo compartilhado na sociedade, uma vez que a nfase na questo
temporal acaba por reforar o aspecto quantitativo e a ideia de que a convivncia refere-
se exclusivamente ao tempo66.

63
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p.
395.
64
INSTITUTO BRASILEIRO DE GEOGRAFIA E ESTATSTICA IBGE. Estatsticas do Registro
Civil (ERG) 2012-2013. Divrcio. RJ. 2013. Disponvel em:
<http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/populacao/registrocivil/2013/default_xls.shtm>. Acesso em: 17
de maio de 2015.
65
BRITO, Leila Maria Torraca de. Igualdade e diviso de responsabilidades: pressupostos e
consequncias da guarda conjunta. In: GROENINGA, Giselle Cmara; PEREIRA, Rodrigo da Cunha.
Direito de famlia e psicanlise: rumo a uma nova epistemologia. Rio de Janeiro: Imago, 2003. p. 325.
66
GROENINGA, Giselle Cmara. Direito convivncia entre pais e filhos: anlise interdisciplinar com
vistas eficcia e sensibilizao de suas relaes no poder judicirio. 2011. Tese (Doutorado em Direito
Civil) - Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo, So Paulo, 2011. Disponvel em:
<http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2131/tde-22082012-152003/>. Acesso em: 19 de maio de
2015. p. 141.
5. A GUARDA COMPARTILHADA COMO FORMA DE GARANTIR O
DESENVOLVIMENTO PSQUICO DA CRIANA

Diante do rompimento conjugal e de uma falsa ideia de que o genitor no


guardio, nos casos de guarda unilateral, estaria impossibilitado de participar do
desenvolvimento dos filhos, a guarda compartilhada apresenta-se, principalmente, como
forma de estimular os vnculos paterno e materno-filiais. Logo, redefine-se o papel do
genitor no detentor da guarda fsica, proporcionando no s uma maior incluso no
desenvolvimento do infante, mas, sobretudo, ao filho uma garantia de cuidado e afeto
de ambos os pais. Logo, preciso considerar que, embora a relao conjugal tenha
acabado, as atribuies parentais devem permanecer.
Na medida em que a funo parental no cumprida de forma eficaz, muitos so
os prejuzos psquicos que podem vir a se manifestar criana, de forma que esta
proposta de guarda busca evitar danos psicolgicos advindos da
maternagem/paternagem diminuda ou perturbada que to frequentemente acontece
depois da ruptura e pode consolidar-se na famlia ps-divrcio67. O modelo, portanto,
meio importante para a formao psicolgica da criana, uma vez que a estruturao
psquica do sujeito se faz e determina-se a partir da relao parental 68 . Este
desenvolvimento se realiza de forma contnua e deve ser estudado com base no cuidado
fornecido criana69. Desta feita, necessrio o cumprimento adequado das funes
parentais para uma estruturao psquica satisfatria 70 . Assim, quando um dos pais
renuncia a este cuidado, obriga o filho a amparar-se no genitor presente, o que acaba
sendo prejudicial 71 , pois indispensvel a existncia de uma trade, uma vez que a
criana necessita de:

(...) ambos os adultos para estruturar-se tanto em sua inteligncia como em


sua afetividade. Entre trs pessoas, o pensamento e os afetos circulam.
Quando somos dois, isso forma um espelho e cria uma fatal dependncia
recproca72.

67
WALLERSTEIN, Judith; KELLY, Joan. Sobrevivendo separao: como pais e filhos lidam com o
divrcio. Porto Alegre: Artmed, 1998. p. 347.
68
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Princpios fundamentais norteadores do Direito de Famlia. So
Paulo: Saraiva, 2012. p. 245.
69
WINNICOTT, Donald Woods. A famlia e o desenvolvimento individual. So Paulo: Martins Fontes,
2011. p. 30.
70
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de Famlia: Uma abordagem psicanaltica. Rio de Janeiro:
Forense, 2012. p. 59/60.
71
DOLTO, Franoise. Quando os pais se separam. Rio de Janeiro: Zahar, 2011. p. 63/64
72
DOLTO, Franoise. As Etapas Decisivas da Infncia. So Paulo: Martins Fontes, 2007. p. 6.
H que se salientar, contudo, que esta trade representada atravs do lugar
simblico de pai e me, ou seja, por meio dos sujeitos escolhidos pela criana para
exercerem tais funes 73 , que se complementam, sem obrigatoriamente estarem
biologicamente ligadas.

5.1. Funo materna e funo paterna

Quando um beb nasce, estabelecida uma inquestionvel condio de


desamparo, sendo necessria a presena de um outro, que exera a funo materna, e
assim garantir os cuidados relacionados sobrevivncia. Todavia, figura materna cabe
no apenas a tarefa de satisfazer as necessidades fisiolgicas do beb, mas,
principalmente, a misso de inaugurar o seu aparelho psquico, a partir da pulso
sexual 74 . Portanto, no outro se alimenta no somente nossas bocas seno nossas
mentes; dele recebemos junto com o leite, o dio e o amor, nossas preferncias morais e
nossos valores ideolgicos75. Por meio do afeto, do cuidado e da linguagem, a figura
materna ir tomar o filho como objeto de investimento amoroso, alm de,
gradativamente, instalar a noo de diferena entre o Eu e o outro, a fim de que o Eu do
beb adquira contornos prprios.
Assim, o papel da figura materna fundamental para a formao psquica do
sujeito, e a consequente diferenciao do objeto76. Para que a me cumpra sua funo de
forma eficaz, necessrio um movimento de presena e ausncia no atendimento das
necessidades do filho, devendo haver um tempo de ausncia no excessivamente longo
a ponto de gerar desespero, nem to curto que gere sensao de onipotncia. A partir
desta oscilao entre presena e ausncia, a figura materna ser internalizada no
psiquismo do beb, registrando uma presena-ausente, permanecendo sempre presente,
no como objeto, mas como elemento constituinte da vida psquica77. Logo, a me no

73
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de Famlia: Uma abordagem psicanaltica. Rio de Janeiro:
Forense, 2012. p. 59.
74
Presso interna que, segundo a Psicanlise, atua num campo muito mais vasto do que o das atividades
sexuais no sentido corrente do termo. Nela se verificam eminentemente algumas das caractersticas da
pulso que a diferenciam de um instinto. (...) A pulso sexual no est unificada desde o incio, mas
comea fragmentada em pulses parciais cuja satisfao local (prazer de rgo). A Psicanlise mostra
que a pulso sexual no homem est estreitamente ligada a um jogo de representaes ou fantasias que a
especificam. LAPLANCHE, Jean; PONTALIS, Jean. Vocabulrio de Psicanlise. So Paulo: Martins
Fontes, 2012. p. 403.
75
BLEICHMAR, Silvia. Subjetividad em Riesgo. Buenos Aires: Topa Editorial, 2005. p. 8.
76
GREEN, Andr. O trabalho do negativo. Buenos Aires: Amorrortu, 1993. p. 88.
77
FIGUEIREDO, Lus Cludio; CINTRA, Elisa. Lendo Andr Green: o trabalho do negativo e o paciente
limite. In: CARDOSO, Martha Rezende Cardoso. (Org.). Limites. So Paulo: Escuta, 2004. p. 20.
precisar estar constantemente presente no espao fsico, pois estar simbolizada no
psiquismo da criana. Alm deste movimento, fundamental que a figura materna
nomeie e atribua sentido s sensaes que invadem o psiquismo do filho.
No momento em que tal funo no cumprida de maneira eficaz, apresentando-
se a figura materna excessivamente presente ou ausente, ou ainda sendo incapaz de
nomear as sensaes, poder ser constitudo um trauma 78 . Assim, o sujeito ter sua
constituio psquica fraturada e ir valer-se de defesas contra os objetos sentidos como
ameaadores, na medida em que no houve a diferenciao entre o Eu e o no-Eu.
No momento em que estabelecida a unificao do Eu, possvel que seja
constitudo o narcisismo da criana. vital que o infante seja narcisizado, isto , seja
investido amorosamente pelas figuras parentais, as quais devem estar afetivamente
disponveis. Freud denomina a expresso Sua Majestade o Beb79, referindo que o amor
parental o narcisismo dos pais atualizado pelo filho. A partir do investimento das
figuras parentais na prole, esta tambm investe em si mesma, vivenciando uma ilusria
sensao de completude e de centro do universo, denunciada pelo Eu ideal.
O cuidado e a ternura dirigidos pela figura materna ao filho provocam-lhe uma
excitao de ordem sexual, de forma que este passa a sexualiz-la e almej-la como
objeto de desejo. Na medida em que seu aparelho psquico foi bem constitudo, o desejo
e prazer a assustam, pois ela os teme como um perigo, configurando o Complexo de
dipo80.
O perigo diz respeito funo paterna, que intervm na relao dual que est
ocorrendo entre me e prole. Assim, a figura paterna coloca-se como a lei, no momento
em que a me lhe dirige o olhar, fazendo com que a criana perceba que o desejo sexual
desta est destinado ao pai. Assim, o pai interdita o incesto, ressaltando um lugar do
qual o infante no faz parte. Dessa forma, a figura paterna desvia o filho de seu primeiro

78
Acontecimento da vida do sujeito que se define pela sua intesidade, pela incapacidade em que se
encontra o sujeito de reagir a ele de forma adequada, pelo transtorno e pelos efeitos patognicos
duradouros que provoca a organizao psquica. Em termos econmicos, o traumatismo caracteriza-se por
um afluxo de excitaes que excessivo em relao tolerncia do sujeito e sua capacidade de dominar
e de elaborar psiquicamente estas excitaes. LAPLANCHE, Jean; PONTALIS, Jean. Vocabulrio de
Psicanlise. So Paulo: Martins Fontes, 2012. p. 522.
79
FREUD, Sigmund. Sobre o narcisismo: uma introduo. In: Edio Standard das Obras Psicolgicas
Completas de Sigmund Freud, Vol. XIV. Rio de Janeiro: Imago, 1914/2006. p. 98.
80
Conjunto organizado de desejos amorosos e hostis que a criana sente em relao aos pais. (...) o
complexo apresenta-se como na histria de dipo-Rei: desejo da morte do rival que personagem do
mesmo sexo e desejo sexual pela personagem do sexo oposto. (...) O Complexo de dipo desempenha
papel fundamental na estruturao da personalidade e na orientao do desejo humano. LAPLANCHE,
Jean; PONTALIS, Jean. Vocabulrio de Psicanlise. So Paulo: Martins Fontes, 2012. p. 77.
objeto de amor, levando-o a renunciar s satisfaes imediatas para ter acesso a um
prazer posterior e s primcias de seu desenvolvimento81.
Logo, o pai inaugura para a criana um campo do qual ela no faz parte. A porta
fechada do quarto dos pais apresenta-se como um lugar proibido, provocando fantasias
e uma sensao de excluso. Esta vivncia se faz fundamental para que o infante
perceba a diferena que a presena do outro impe. Ou seja, a triangulao determina os
lugares e papel de cada sujeito, exercendo influncia direta na constituio psquica da
criana. Nesse sentido, as figuras parentais devem assumir a relevncia das suas atitudes
e disponibilidade afetiva para o desenvolvimento de seu filho.

5.2. O lugar da guarda compartilhada diante das funes parentais

A partir dos achados tericos acerca das figuras parentais e da conflitiva edpica,
percebe-se a importncia do relacionamento familiar para a constituio psquica da
criana. Assim, a guarda compartilhada presta-se para garantir a continuidade das
funes parentais na vida do filho, atravs da participao e convivncia parental.
No momento em que a legislao garante que ambos os genitores tenham
responsabilidade sobre o infante, tero os pais uma maior participao no
desenvolvimento do filho. A guarda compartilhada convoca os pais a se envolverem
ativamente tanto da educao do filho, quanto da sua maturidade psquica. Alm disso,
esta modalidade de guarda presta-se para manter o exerccio das funes parentais,
mesmo aps a separao conjugal que, por si s, j suscita abalos psquicos no infante.
Considerando que o rompimento conjugal pode provocar sentimentos como
culpa e medo de abandono na criana, a forma como esta nova realidade ser
administrada influenciar na capacidade de compreenso da situao. Assim, no
momento em que a guarda compartilhada rechaada, ocorre um incremento no
sofrimento psquico de todas as partes, devido aos sentimentos que podem ser
despertados.
A ausncia de uma das figuras parentais poder no s sobrecarregar o genitor
guardio, mas tambm ensejar diversos prejuzos ao desenvolvimento infantil. Culpa
pela separao dos pais e temor de abandono pelo ascendente no-guardio so
exemplos de sentimentos vivenciados quando as funes parentais no so cumpridas
de forma eficaz.
81
REUILLARD, Pascal. O lugar da criana na famlia: criana-rei ou criana-vtima?. In: Publicao
CEAPIA: Revista de Psicoterapia da Infncia e da Adolescncia. Porto Alegre, CEAPIA, 2010. p. 56.
Na falta de um dos genitores, a formao de barreiras entre o Eu e o no-Eu
torna-se mais dificultosa, dependendo da idade em que se encontra o filho. Da mesma
forma, ainda mais complexo manter o lugar de cada membro da famlia, sendo comum
observar casos em que a criana passa a dormir com a me, na ausncia da figura
paterna. Tal evento pode ser excessivo para a prole, pois, simbolicamente, est
ocupando o lugar do pai. Alm disso, existem pais que, com o fim do relacionamento,
passam a excluir o outro genitor do convvio com a criana 82 , evidenciando um
movimento de competio, que resulta do fracasso da elaborao do Complexo de dipo
do prprio alienador.
Portanto, faz-se fundamental manter as posies e funes parentais de cada
parte. Assim, a ideia:

(...) de pai e me indiferenciados e/ou passveis de serem fundidos em uma s


pessoa est presente no imaginrio e no comportamento de diversos
genitores, que dizem ser pai e me para seus filhos, no referendando e
validando a imagem, o relacionamento, o contato e a convivncia com o
outro genitor. (...). Se tal ideia da funo paterna e materna indiferenciadas
for reforada por um litgio judicial, esta pode acabar provocando uma
efetiva alienao do outro par parental83.

Esta indiferenciao pode provocar na criana a incapacidade de compreender a


diferena que a presena do outro impe. Desta forma, percebe-se o no registro da
noo de falta, respeito, desejo, limites e alteridade, denunciado explicitamente na
transgresso da lei, to comum nos dias atuais. Crianas que no foram respeitadas e
no tiveram seu lugar preservado no mbito familiar, evidenciando um carter
excessivo para elaborao, podem expressar sua dor por meio da indiferena perante o
outro.
Alm disso, no momento em que no h espao para conversar sobre a nova
realidade e os sentimentos que no podem ser simbolizados, possvel que seja
provocada uma patologia. Como forma de defesa, pode ser desenvolvida uma neurose,
uma psicose ou ainda uma perverso para dar conta de um sofrimento que se fez

82
GROENINGA, Giselle Cmara. Direito convivncia entre pais e filhos: anlise interdisciplinar com
vistas eficcia e sensibilizao de suas relaes no poder judicirio. 2011. Tese (Doutorado em Direito
Civil) - Faculdade de Direito, Universidade de So Paulo, So Paulo, 2011. Disponvel em:
<http://www.teses.usp.br/teses/disponiveis/2/2131/tde-22082012-152003/>. Acesso em: 01 de junho de
2015. p. 185.
83
GROENINGA, Giselle Cmara. Direito convivncia entre pais e filhos: anlise interdisciplinar com
vistas eficcia e sensibilizao de suas relaes no poder judicirio. 2011. Tese (Doutorado em Direito
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2015. p. 189.
traumtico, bem como o possvel uso de substncias qumicas e transtornos alimentares.
Assim, pode-se perceber o prejuzo psquico e a complexidade do sofrimento
despertados pela ausncia de uma das figuras parentais, uma vez que o registro do
traumtico marca uma falta, que no foi passvel de representao. Logo, torna-se
imprescindvel considerar o melhor interesse da criana na definio da guarda.
O exerccio da parentalidade impe o entendimento das funes materna e
paterna, sob o vis psicanaltico, implicando na compreenso das suas diferenas e
complementariedade. Desta forma, busca-se com a guarda compartilhada possibilitar
esta tarefa, trazendo os genitores para a vida do infante e viabiliza o trnsito do afeto,
que possibilita o exerccio das funes parentais.

CONSIDERAES FINAIS

O presente trabalho buscou aprofundar a anlise da guarda compartilhada sob


uma tica do Direito de Famlia e da teoria psicanaltica, uma vez que o tema, devido a
sua complexidade, exige a articulao interdisciplinar. Para tanto, intentou-se
compreender a importncia da guarda compartilhada, como forma de possibilitar o
eficaz exerccio das funes parentais ps-ruptura conjugal, permitindo e estimulando a
participao, o envolvimento e o compromisso parental, visando atender, desta forma,
ao princpio do melhor interesse da criana.
Destaca-se, assim, o papel fundamental da famlia no desenvolvimento infantil,
na medida em que instala a constituio do sujeito psquico. No momento em que
ocorre o rompimento conjugal, h um abalo na estrutura e na organizao familiar, de
forma que a prole, envolvida nesta alterao, poder desenvolver sintomas de ordem
psicolgica ou ainda, dependendo da qualidade de seus recursos psquicos, adentrar no
campo da psicopatologia.
No contexto da separao dos pais, esperado que o filho vivencie sentimentos
complexos, como o medo de abandono e a insegurana, embora o dilogo e a expresso
de dor via palavra possibilitem condies de compreender a situao. Porm, na medida
em que h uma precariedade de recursos, uma fragilidade de vnculos e uma
incapacidade simblica, possvel que o evento divrcio seja um excesso que no
consiga ser metabolizado pela criana. Assim, fundamental a manuteno das
experincias com as figuras parentais para a constituio psquica da criana, tendo em
vista que esta presena, atravs do exerccio de suas funes, influencia no seu
desenvolvimento fsico, psquico e social. Ademais, indispensvel a existncia de uma
trade, denunciada no Complexo de dipo, a fim de que a relao dual no prevalea e
possa ser rompida, permitindo a noo de alteridade, falta e desejo, alm de evitar uma
dependncia absoluta do guardio.
Nesta perspectiva, a guarda possui destacada relevncia, pois ir influenciar
diretamente na forma como ser vivenciada a nova realidade familiar. Considerando
que os genitores possuem funes fundamentais na constituio psquica do filho, a
guarda deve ser fixada sempre com base no seu melhor interesse. Assim, a guarda
compartilhada constitui-se como ferramenta para corresponder demanda de inegvel
cuidado que se impe, uma vez que a modalidade favorece a formao da prole com
menos excessos, incentivando a participao parental. Objetiva-se, desta forma,
valorizar o interesse da criana e a sua condio singular de desenvolvimento,
porquanto o compartilhar abrange muito mais do que meras contribuies financeiras e
visitas. Constata-se, assim, que no apenas os pais devem renunciar aos seus anseios em
prol do bem-estar do filho, mas tambm a justia deve considerar as especificidades
envolvidas nesta etapa para avaliar os rumos a serem tomados, uma vez que no
possvel que as consequncias do rompimento conjugal sejam fator de rejeio, solido
e falta de amor entre pais e filhos.

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