ROBIN HOOD

ANALISIS CRITICO E IMPORTANCIA DEL FUNCIONALISMO

SISTEMICO, SU CLASIFICACION
1.- Funcionalismo sistmico moderado ( Clauss Roxin)
2.- Funcionalismo Sistmico Radical ( Gunter Jackobs)

Crtica de las posturas funcionalistas:

En primer lugar, la teora sistmica-funcionalista incurre en la denominada
falacia normativista, al pretender derivar de las funciones que efectivamente cumple el
Derecho penal (ser), los fines justificadores del mismo (deber ser). As, acreditan como
fines o modelos a seguir lo que slo son funciones o efectos realizados de hecho.
A su vez, la funcionalizacin de todo Derecho penal con relacin a un sistema
social ideal del que se desconocen sus caractersticas concretas, y lo que es ms
importante, su grado de violencia slo es capaz de proporcionar una justificacin
apriorstica y abstracta del Derecho penal. Y en la medida en que por ello es compatible
con cualquier modelo de poltica criminal, no permite mantener una actitud crtica frente a
la arbitrariedad, los excesos y los errores.
La teora sistmica representa una descripcin asptica y tecnocrtica del
modo de funcionamiento del sistema, pero no una valoracin, y mucho menos, una crtica
del sistema mismo. Esta legitimacin tecnocrtica del funcionamiento del sistema punitivo
resulta coherente, ya que se da la concepcin del individuo como portador de la
respuesta simblica, y no como destinatario y fin de una poltica de reinsercin social.

Importancia
LUHMANN entiende que es importante el papel de los seres humanos, pero que
ellos no componen el sistema, pero insiste que stos son partcipes y ejecutores
de una comunicacin que los transciende, sus actos son expresin de un sentido
social, ms que plasmacin de una psicologa o una conciencia individual
independiente. Esa conciencia psicolgica individual opera como un sistema
autnomo, ciertamente, uno ms con arreglo a sus claves, pero el sistema social
se constituye al margen y no puede ver ninguna conciencia como conciencia
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individual, sino que sus manifestaciones solo las puede percibir e interpretar como
manifestacin del sentido social, como comunicacin social (comunicacin vs.
conciencia).
Entiende que el derecho penal debe servir para el cumplimiento de determinadas
finalidades, el derecho penal cumple una funcin y no puede construir una teora
del delito en que esta funcin no se tenga en cuenta, porque si as se hace, si se
crea un derecho penal ineficaz y a partir de all una teora del delito como mtodo
de aplicacin del derecho penal, se llegara a una aplicacin judicial ineficaz del
derecho penal. En la medida que el derecho penal no est cumpliendo con esta
funcin que lo legitima, tendremos un derecho penal y una teora de delito
ilegtimo. Por eso las consideraciones de eficacia no pueden ser ajenas a la
construccin de los conceptos tericos, no debe pasarse, aunque hablar de
cuestiones de eficacia del derecho penal est como mal visto, y a la doctrina le
guste hablar ms de los lmites, de las garantas, del derecho penal mnimo, pero
eso a veces lleva a que la doctrina construya conceptos absolutamente ineficaces,
colocando a los jueces en situaciones en que les resulta inaplicables dichas
normas. Los jueces dicen, que en muchas oportunidades, se encuentran con
conceptos que no se atreven a aplicar, pues los lleva a conclusiones que, desde el
punto de vista social, son inadmisibles y los obliga a tomar decisiones que son
inaplicables.
Es importante resaltar que el sistema social tiene vocacin de cambio y Jacobs lo prev
en su teora en cuanto establece la posibili dad de la variacin de la sancin penal acorde
a el hecho que la norma penal considera que atenta contra el mismo, mediante la
aplicacin de la sancin es posible determinar las variaciones de la sociedad, siendo
posible que una pena drstica sea impuesta en un momento histrico por el delito de
brujera y en otro sea tan simple como delito menor, o sea considerado un delito
gravsimo un comentario contra persona determinada reconocida en la sociedad (monarca
presidente, dictador etc.) y en otro momento histrico pueda ser tan solo objeto del
ejercicio de la voluntad de expresin individual sin relevancia alguna para el derecho
penal y por lo tanto para el sistema social
Entre los aportes ms significativos de la teora jurdica propuesta por Claus Roxin
podemos elogiar la implementacin de la imputacin objetiva, que rompe los complejos
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problemas de la responsabilidad objetiva y aquellos derivados en la cadena de

causalidad, que hacan difcil la implementacin y aplicacin de sanciones penales
idneas a la realizacin de las conductas que la sociedad rechazaba naturalmente.
En resumen la imputacin objetiva de Roxin supone que una conducta solo puede ser
reprochada penalmente si median los siguientes elementos:
1. Un bien jurdico relevante y protegido.
2. Un tipo penal como instrumento de proteccin del riesgo al que est expuesto ese bien
jurdico tutelado
3. una aplicacin de la teora de la equivalencia de causalidad y una lesin proveniente de
la creacin de un riesgo antijurdico en cabeza del sujeto activo del delito.

CLASIFICACION
A.- Funcionalismo Moderado
B.- Funcionalismo Radical sociolgico
Funcionalismo moderado (Claus Roxin)
El funcionalismo moderado reconoce les elementos del delito propuestos por
el finalismo (tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad), pero con una orientacin poltico
criminal, puesto que los presupuestos de la punibilidad deben estar orientados por los
fines del Derecho Penal, por lo que estas categoras jurdicas no son sino instrumentos de
una valoracin poltico criminal. Sustituye la categora lgica de la causalidad por un
conjunto de reglas orientado a valoraciones jurdicas; pues la imputacin de un resultado
depende de la realizacin de un peligro dentro del fin de proteccin de la norma. La
culpabilidad se limita con la necesidad de prevencin y juntas originan el nuevo concepto
de responsabilidad, que es la base de la imposicin de la pena.
Para Claus Roxin, la teora general del delito debe ordenar los preceptos
legales y los conceptos abstractos en su indudable conexin, esto es lo que llamamos
sistema.
El funcionalismo moderado reconoce les elementos del delito propuestos por el
finalismo (tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad), pero con una orientacin poltico criminal,
puesto que los presupuestos de la punibilidad deben estar orientados por los fines del
Derecho Penal, por lo que estas categoras jurdicas no son sino instrumentos de una
valoracin poltico criminal. Sustituye la categora lgica de la causalidad por un conjunto
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de reglas orientado a valoraciones jurdicas; pues la imputacin de un resultado depende

de la realizacin de un peligro dentro del fin de proteccin de la norma. La culpabilidad se
limita con la necesidad de prevencin y juntas originan el nuevo concepto de
responsabilidad, que es la base de la imposicin de la pena.
La poltica criminal debe plantearse como una estrategia social en que la pena
corresponde a la culpa del sujeto, en forma proporcional entre el hecho y la pena y que su
resocializacion respete en forma destacada su dignidad humana y los derechos
fundamentales que de ella se aman en, en los limites del principio de culpabilidad; el fin
de la pena es exclusivamente la prevencin, que la prevencin especial esta orientada a
una socializacin del autor del delito en donde se privilegie el tratamiento sicoterapeuta.
Para el sistema funcionalista el Derecho Penal encuentra su justificacin en la proteccin
de los bienes jurdicos fundamentales para la convivencia en comn y que aseguren
condiciones que satisfagan una vida ordenada y pacifica, bienes que no sea posible
proteger por otras instancias del derecho.
La teora de Roxin se centra en la aplicacin de los elementos del delito, tipicidad,
antijuridicidad y culpabilidad en funcin de la poltica criminal, en consecuencia es aquella
poltica criminal la que orienta los presupuestos de punibilidad convirtindolos en
instrumentos de valoracin poltico criminal. un estudio realizado por la universidad
autnoma de Mxico sobre el funcionalismo penal, identifica en la teora de Roxin la
sustitucin de la categora lgica de causalidad, sancin penal por la realizacin de una
conducta previamente tipificada, por un conjunto de reglas que introducen valoraciones
jurdicas de las cuales se deriva que la imputacin de una conducta depende del nivel de
riesgo materializado en la afectacin de un bien jurdico tutelado o del fin de proteccin de
la ley penal.
Como elementos comunes de las teoras de Roxin y Luhmann podemos identificar que los
dos proponen unas teoras a partir del estudio de una entidad superior organizada que
supera y controla la esfera individual. Igualmente las dos teoras jurdicas abandonan el
elemento de causalidad como sustento de la sancin penal y justifican la imposicin de la
sancin penal como un resultado esperado o reactor de la sociedad como sistema y del
derecho penal como mecanismo instrumentalizado para la proteccin de bienes jurdicos
expuestos a los riesgos que la misma interaccin social en la sociedad moderna supone o
a la incapacidad de la razn individual para actuar acorde a un sistema complejo de difcil
comprensin.
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Tanto Roxin como Luhmann justifican la existencia de instituciones penales en funcin a

una reaccin social de control o proteccin, para Luhmann como vimos anteriormente es
el sistema jurdico, como subsistema, el mecanismo o instrumento mediante el cual se
superan los lmites de la razn individual y se pueden establecer criterios de conductas
deseadas, y para Roxin por su parte el sistema jurdico o la ley penal en especfico no
puede obedecer simplemente a la reaccin causal, sino que por el contrario trasciende la
esfera de lo individual y se constituye en uncin de una poltica criminal de carcter
estatal mediante la cual se orientan disposiciones penales tendientes a la proteccin de
los bienes jurdicos que se exponen necesariamente a un complejo entorno de relaciones
sociales.
Funcionalismo sociolgico (Gnter Jakobs)

Por otro lado el funcionalismo sociolgico considera al Derecho como garante de la

identidad normativa, la constitucin y la sociedad, cuyo objeto es resolver los problemas
del sistema social. Al igual que el funcionalismo moderado reconoce como punto de
partida al finalismo, sin embargo en ste ya no estn presentes las tendencias de poltica
criminal, pues las categoras que integran al delito tienen como fin slo estabilizar al
sistema.
A travs del movimiento sistmico, JAKOBS ha pretendido a lo largo de su produccin
literaria, la explicacin del Derecho Penal desde su funcionalidad socionormativa. El
Derecho y su proteccin, sern el punto de partida y el sentido de un sistema an ms
complejo: El Estado. JAKOBS rechaza la teora del bien jurdico, simplemente por
considerar que la dignidad del ser humano y sus derechos fundamentales, no deben
procurar una limitacin jurdico - poltica de la potestad punitiva social; nicamente
permiten configurar la estructura legal de determinado Estado, desde el mbito pretendido
por su Constitucin Poltica.

La funcin primaria del derecho segn Jacobs es la conservacin de la sociedad, a partir

de este postulado fundamenta la necesidad que tiene el sistema social o la sociedad de
poseer los medios que le provean la facultad de auto conservacin y la defensa de su
identidad. Siendo asi el derecho penal segn Jacobs el mecanismo idneo de cohesin y
correccin de los problemas que son inherentes a la complejidad d e las relaciones
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colectivas, permitiendo que mediante la utilizacin de mecanismos sancionatorios

correctivos se pretenda el correcto funcionamiento de la sociedad.
La teora de Jacobs, evidentemente permeada por el funcionalismo sistmico de
Luhmann, desarrolla su teora en funcin a los conceptos de sistema de comunicacin en
el cual se encuentran todos los subsistemas que de las relaciones sociales puedan
concebirse, tal como lo establece el funcionalismo sistmico. Jacobs es enftico en
afirmar que el derecho penal cumple una funcin especfica en la sociedad que se traduce
en la instrumentalizacin de las normas jurdicas para considerarlas como juicios de
comportamiento que permiten una identificacin y una configuracin del sistema social,
sociedad, es decir, que todo comportamiento que sea contrario a las disposiciones
normativas atenta contra el sistema y es por ello que debe ser sancionado y corregido.
Las normas jurdicas por lo tanto cumplen con un papel fundamental en la sociedad que
plantea Jacobs, pues no solo imponen expectativas de comportamiento sino que
establecen directrices de razonamiento lgico que permiten enmarcar las conductas
individualmente concebidas como acordes o contrarias al sistema social. Y de esta
clasificacin necesariamente se materializa la funcin del derecho penal en la medida que
es el primer subsistema que se encarga de proteger la existencia y conservacin del
sistema social.
.
Como elementos mas relevantes de la teora de Gnther Jacobs se descubren los
siguientes:
1. Considera el delito como la negacin de la norma, por lo cual la sancin debe ser
concebida como la confirmacin de la vigencia de la norma que identifica el sistema
social.
2. Para Jacobs la pena esta desprovista de toda funci n de prevencin o reduccin que
anteriormente se le ha concedido, su tarea se traduce en la confirmacin y aseguramiento
de la identidad de la sociedad

Como propugna JAKOBS:

"El dao propio de los delitos no es que se destruyan o pongan en peligro bienes
jurdicos, sino que concibe el dao propio de las infracciones penales en trminos
comunicativos, en el sentido que lo grave, lo daoso en los delitos, no es lo que con ello
se destruye, sino aquello que al autor expresa cuando realiza esa conducta. y qu
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expresa al momento de realizar esas conductas? Simplemente una negacin del bien
jurdico, del valor de la norma, que protege ese inters".
Lo socialmente daoso de un homicidio segn JAKOBS, no es que se destruya o que se
ponga en peligro una vida, sino que el sujeto que mata est expresando con su hecho
ante la colectividad, que la vida de las dems personas no tiene ningn valor, y que la
norma que prohbe matar, no tiene ningn significado; es decir, no es una cuestin de
destruccin fsica del bien jurdico sino de lo que se expresa con ese hecho.
Dentro de los postulados tericos de la teora sistmica, JAKOBS afirma que la funcin y
el sentido de la pena no es intimidacin (amenazando a potenciales delincuentes a travs
del castigo del infractor) como han sostenido entre otros, primero FEUERBACH, despus
ROXIN; sino una finalidad comunicativa.
"Si con el delito lo que hace el delincuente o el autor es negar un determinado valor, un
determinado bien jurdico, lo que hace el juez en el momento que impone la pena, es
reafirmar ese valor que el sujeto neg con su hecho o restaurar la vigencia, pues entiende
que la pena es una muestra de la vigencia de la norma a costa de un responsable.
Por otro lado la escuela Finalista funda su razn de ser en la subjetividad del acto y que
corresponde a la fase interna (el pensamiento del individuo), analizando los motivos y
finalidades del delincuente para poder deducir de ah la culpabilidad del sujeto en base a
la realizacin de un hecho. Por tal motivo sta escuela se basa totalmente en la teora del
Tipo y sus elementos como condicin para que pueda establecerse la culpabilidad; esto
es, que sta teora exige el estudio dogmtico-jurdico de cada uno de los elementos del
tipo analizados en la relacin del hecho delictivo en particular para poder establecer la
culpabilidad sobre una persona. Haciendo una comparacin entre la escuela Causalista y
Finalista